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TUTELA N 33999

ORLANDO MOLINA GAMBOA

Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


SALA DE CASACIN PENAL
SALA DE DECISIN DE TUTELAS N 2
Magistrada Ponente:
MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS

Aprobado Acta N 234

Bogot, D. C., noviembre veintids (22) de dos mil siete


(2007).

VISTOS

Se pronuncia la Sala acerca de la impugnacin


interpuesta por el apoderado del ciudadano ORLANDO
MOLINA GAMBOA contra el fallo proferido el 3 de octubre
de 2007, mediante el cual la Sala de Decisin Penal del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot concedi
la accin de tutela invocada por el ahora impugnante, con
la pretensin de obtener la proteccin de los derechos a la
verdad, peticin y acceso a la administracin de justicia,
presuntamente vulnerados por la Fiscala 16 de la Unidad
Segunda de Vida de esta ciudad.

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ANTECEDENTES RELEVANTES

1. La Fiscala 16 Seccional de Bogot adelanta


investigacin

preliminar

con

ocasin

de

los

hechos

ocurridos el 17 de agosto de 2006, en los cuales muri la


seora Sonia Constanza Torres Crdenas cuando un muro
de la parroquia Villa Javier situada en la carrera 6a, frente
al nmero 8-51 sur de esta ciudad, cay sobre su
humanidad.

2. A travs de apoderado, el ciudadano ORLANDO


MOLINA GAMBOA, cnyuge de la occisa, solicit a la
funcionaria a cargo de la mencionada investigacin la
expedicin de copia de las actuaciones adelantadas por la
fiscala, peticin orientada a determinar cul es la accin
idnea para reclamar los respectivos perjuicios por la
muerte de su esposa.

3. En comunicacin del 27 de abril de 2007, la


investigadora manifest a la peticionaria su imposibilidad de
expedir las copias reclamadas, para lo cual le expuso, entre
otras razones, que la Ley 906 de 2004 no autoriza dicha
expedicin, salvo si se trata de descubrimiento de pruebas,
lo cual se presenta slo despus de la audiencia de

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acusacin, etapa todava no surtida, pues ni siquiera se ha


individualizado al posible autor del hecho.

FUNDAMENTOS DE LA ACCIN

El ciudadano MOLINA GAMBOA, tambin mediante


apoderado, acude a la proteccin constitucional, sealando
que el proceder de la fiscal investigadora, al negarle la
expedicin de las copias solicitadas, le vulnera los derechos
fundamentales cuyo amparo solicita, por cuanto lo priva de
obtener informaciones necesarias en orden a determinar la
accin

idnea

para

reclamar

la

correspondiente

indemnizacin, y que sern pruebas indispensables para


adelantar un proceso de responsabilidad civil.

TRMITE DE LA PRIMERA INSTANCIA

1. Mediante auto de 9 de septiembre de 2007, la


Corporacin de primera instancia admiti la demanda de
tutela y orden vincular a la autoridad judicial accionada.

2. La titular de la Fiscala 16 Seccional solicit negar


la tutela, para cuyo efecto anot que, contrario a lo
afirmado por el accionante, le ha garantizado todos los

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derechos en su condicin de vctima, incluidas las garantas


de informacin e intervencin en la actuacin penal, al
punto de habrsele extendido invitacin para el aporte de
elementos materiales probatorios, sin que le haya vulnerado
los derechos a la verdad, justicia y reparacin, pues la
investigacin en ningn momento se ha archivado.

En su criterio, la solicitud de expedicin de fotocopias


no es procedente, pues la Ley 906 de 2004 en momento
alguno las autoriza, con excepcin de las providencias
judiciales para efectos del trmite de los recursos y de lo
relativo al descubrimiento probatorio. Adems, aadi, le es
imposible expedir fotocopia de pruebas, por cuanto no
cuenta con ellas si se tiene en cuenta que su construccin
ocurre dentro del juicio oral.

3. Mediante sentencia del 3 de octubre de 2007, el


Tribunal Superior de Bogot concedi el amparo invocado,
en punto al derecho de acceso a la justicia, razn por la
cual orden a la autoridad accionada permitir a las vctimas
conocer directamente las diligencias, sin perjuicio de las
formas de intervencin que puedan ejercitar conforme al art.
11 de la Ley 906 de 2004.

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Encontr

vulnerado

el

mencionado

derecho

fundamental, porque las constancias expedidas por la


fiscala en virtud de las solicitudes del demandante se
limitan a efectuar una sntesis de los elementos que
conforman la indagacin, pero no le han permitido conocer
directamente las actuaciones para decidir si interviene
activamente,

solicitando

pruebas

si

se

espera

pacientemente a que la fiscala adopte alguna imputacin o


lo hace por su iniciativa y riesgo ante la jurisdiccin diferente
a la penal, como es lo que funda razonadamente en este caso
la demanda.

Consider, empero, que el accionante se excede


cuando

solicita

la

expedicin

de

copias,

porque

las

actuaciones realizadas en ejercicio del poder de persecucin


penal ostentado por la fiscala no pueden darse a conocer o
entregarse a cualquiera que las requiera, so pena de
vulnerarse derechos fundamentales de personas, como la
presuncin de inocencia y el buen nombre. Para el a quo,
ese tipo de pretensiones no responden al rol asignado a las
vctimas en la variedad de formas de intervencin que le
autoriza la ley procesal vigente, caso en el cual, s puediera
obtener copias de los registros pertinentes, como lo prev el
art. 146 pargrafo del C. de P. P..

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4.

El

apoderado

del

accionante,

oportunamente,

present escrito a travs del cual solicit aclarar la


sentencia de primera instancia y, en caso de no accederse a
esa peticin, tener su memorial como manifestacin de
impugnacin contra la sentencia de primera instancia.

Al respecto, seal que, en su criterio, la orden


impuesta en el fallo de tutela es clara al establecer el acceso
a las diligencias, lo cual implica la obtencin de copias de
los documentos que se requieran. Sin embargo, como el
criterio de la funcionaria accionada es otro, en cuanto
sostiene, segn la respuesta verbal dada sobre el particular,
que la proteccin ordenada no incluye el derecho a obtener
copias, estima que es necesario aclarar y precisar el alcance
del fallo en ese aspecto.

5. A travs del interlocutorio fechado 26 de octubre de


2007, el Tribunal neg la solicitud de aclaracin, por
considerar que su decisin es difana cuando calific como
un exceso de la vctima su pretensin de obtener copia de
las actuaciones realizadas por la fiscala. Por esa razn,
concedi la impugnacin interpuesta

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TRMITE EN SEGUNDA INSTANCIA

Estando ya el proceso en la Corte Suprema, el


apoderado del accionante alleg escrito para solicitar se
revoque el fallo proferido por la Corporacin a quo y ordenar,
en su lugar, la expedicin de copias de las actuaciones
adelantadas por la Fiscala 16 Seccional.

Estim que la proteccin de los derechos fundamentales


de la vctima slo se logra en forma integral si se le permite
tomar copia de los documentos y actuaciones contenidas en
la investigacin adelantada por dicha autoridad judicial,
quien, incluso, no ha querido ponerle en conocimiento la
totalidad de las diligencias realizadas, pese al fallo de primer
grado.

PARA RESOLVER SE CONSIDERA

De conformidad con lo establecido en el artculo 1,


numeral 2 del Decreto 1382 de 12 de julio de 2000, es
competente

esta

Sala

para

pronunciarse

sobre

la

impugnacin interpuesta contra la sentencia adoptada por


una Sala de Decisin Penal del Tribunal Superior de Bogot.

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El artculo 86 de la Constitucin Poltica consagr la


accin de tutela como un mecanismo extraordinario,
preferente, subsidiario y residual para la proteccin de los
derechos

constitucionales

fundamentales

ante

el

menoscabo o la amenaza derivados de accin u omisin


atribuible a las autoridades pblicas o a los particulares, en
las situaciones especficamente precisadas en la ley.

La jurisprudencia de la Sala Penal de la Corte


Suprema de Justicia, en armona con el criterio de la Corte
Constitucional, viene sealando que, por regla general, las
actuaciones y providencias de las autoridades judiciales no
son susceptibles de accin de tutela, salvo si incurren en
vas de hecho y, por ese conducto, vulneran derechos
fundamentales de las partes.

En el presente evento, el ciudadano

ORLANDO

MOLINA GAMBOA instaur el amparo constitucional por


considerar que la Fiscala 16 Seccional le conculca sus
derechos

fundamentales

la

verdad,

acceso

la

administracin de justicia y peticin, al no autorizarle la


expedicin de copias de la indagacin preliminar que
adelanta por razn de la muerte de su cnyuge.

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El Tribunal Superior de Bogot accedi a tutelar el


derecho de acceso a la justicia, al encontrar que las
constancias expedidas por la autoridad demandada se
limitan a efectuar una sntesis de los elementos probatorios
recaudados,

sin

permitirle

conocer

directamente

las

actuaciones realizadas, para ejercer as adecuadamente las


facultades que ostenta en su condicin de vctima. No
obstante, restringi el amparo al acceso directo a las
diligencias, excluyendo lo relativo a la expedicin de copias,
pues consider que ese aspecto no corresponde a su rol de
vctima.

El actor impugna la sentencia de primera instancia,


insistiendo en su pretensin de expedicin de copia de la
actuacin.

Adems,

anot

que

el

rgano

judicial

demandado, pese a la orden de tutela, no ha querido


ponerle en conocimiento la totalidad de las actuaciones
adelantadas.

Precisados, del anterior modo, los trminos de la


controversia puesta a consideracin del juez constitucional,
ha de acotar la Sala, en primer trmino, que si la
Corporacin a quo, al amparar el derecho de acceso a la

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justicia,

orden

la

fiscala

accionada

permitir

al

demandante conocer directamente las diligencias realizadas


en

la

indagacin

seguida

por

esa

autoridad,

la

inconformidad planteada por el actor en la impugnacin, en


el sentido de que la funcionaria investigadora no ha
querido, de todas formas, darle a conocer la totalidad de las
actuaciones adelantadas, debe ventilarla por va de la
figura del desacato prevista en el artculo 52 del Decreto
2591 de 1991, pues se tratara esa de una franca rebelda
frente a la orden de tutela.

En tales condiciones, corresponde a la Corte definir


solamente si fue o no correcta la decisin del Tribunal de
excluir del amparo lo relacionado con la expedicin de
copias y, por lo mismo, si al negarse la Fiscala 16
Seccional de Bogot a autorizarlas, incurri con ello en acto
arbitrario vulnerante de los derechos fundamentales del
actor.

En

el

esquema

procesal

penal

con

tendencia

acusatoria, diseado en el Acto Legislativo No. 03 de 2002 y


desarrollado por la Ley 906 de 2004, a tono con la nueva
visin mundial impulsada por las modernas teoras que se

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ocupan del tema, la vctima ostenta un sitial privilegiado 1.


Consecuente con ello, el numeral 7 del artculo 250 de la
Constitucin Poltica le asigna la condicin de interviniente,
frente a lo cual la Corte Constitucional ha sealado que se
trata de un interviniente especial, pues tiene derecho a
participar durante todas las etapas del proceso, en aras de
hacer valer sus derechos a la verdad, la justicia y la
reparacin integral2.

Pero, la efectividad de esa participacin slo se


posibilita si a las vctimas se les garantiza cabalmente el
derecho de acceso a la justicia. En ese sentido, el Tribunal
Constitucional sostuvo:

En el orden interno colombiano, la Constitucin Poltica,


consagra en sus artculos 29 y 229, el derecho de acceso a la
justicia como un derecho fundamental, susceptible de ser
amparado a travs de la accin de tutela (Art. 86 C.P.), pero
adems como expresin medular del carcter democrtico y
participativo del Estado. En su mbito se inscribe el derecho
de las vctimas a un recurso judicial efectivo, del cual forman
parte las garantas de comunicacin e informacin, que
posibilitan el agotamiento de las acciones y los recursos
judiciales, los cuales se constituyen en los mecanismos ms
efectivos para proteger y garantizar eficazmente los derechos
de quienes han sido vctimas de una conducta punible. Del
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, providencia del 23 de agosto
de 2007, radicacin 28040.
2
Corte Constitucional, sentencia C-209 de 2007.
1

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deber del Estado de proteger ciertos bienes jurdicos a travs


de la tutela penal, emerge la obligacin de garantizar la
proteccin judicial efectiva de los mismos3.
El derecho de acceso a la justicia comprende as la
garanta de la vctima de intervenir en el proceso desde sus
mismos inicios, porque La interconexin e interdependencia
que existe entre los derechos a la verdad, a la justicia, y a la
reparacin exige que la garanta de comunicacin se
satisfaga desde el primer momento en que las vctimas
entran en contacto con los rganos de investigacin. Los
derechos a la justicia y a la reparacin pueden verse
menguados si se obstruye a la vctima las posibilidades de
acceso a la informacin desde el comienzo de la investigacin
a efecto de que puedan contribuir activamente con el aporte
de pruebas e informacin relevante sobre los hechos4.

Lo anterior, por cuanto a las vctimas les asiste un


evidente inters en lograr el recaudo de slidos elementos
probatorios para soportar una posterior imputacin o
acusacin, propsito compatible con sus derechos a la
verdad, justicia y reparacin. Por eso, aunque en la fase de
indagacin o investigacin preliminar no se practican
pruebas en sentido formal, s se recaudan importantes
3
4

Sentencia C-454 de 2006


Sentencia constitucional dem.

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elementos materiales de prueba relacionados con el hecho y


la responsabilidad del imputado o acusado, que debern ser
refrendados en la fase del juicio5.

Ahora bien, la Constitucin Poltica no contempla la


forma de intervencin de la vctima en el proceso penal,
sino que defiere en la ley su regulacin, al sealar en el
numeral 7 del artculo 250: la ley fijar los trminos en
que podrn intervenir las vctimas en el proceso penal y los
mecanismos de justicia restaurativa.

Desarrollo

de

esa

preceptiva

superior

son

las

facultades que el artculo 11 de la Ley 906 de 2004 le


concede a las vctimas, en cuyos literales d) y e) consagra,
precisamente, los derechos a ser odas y a que se les
facilite el aporte de pruebas, as como a recibir desde el
primer contacto con las autoridades y en los trminos
establecidos en este cdigo, informacin pertinente para la
proteccin de sus intereses y a conocer la verdad de los
hechos que conforman las circunstancias del injusto del cual
han sido vctimas.

Sentencia dem.

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En

la

sentencia

C-209

de

2007,

la

Corte

Constitucional seal que la libertad de configuracin


asignada a la ley para regular las facultades de las vctimas
slo est limitada por la exigencia de respetar la estructura
del proceso acusatorio, su lgica propia y la proyeccin de la
misma en cada etapa del proceso. En la sentencia C-343
de 2007 la misma Corporacin en cita precis que
garantizar la participacin de las vctimas en la etapa
anterior

al

juicio

no

implica

modificar

los

rasgos

estructurales del sistema penal de tendencia acusatoria, tal


como fue concebido en el Acto Legislativo 03 de 2002 y
tampoco afecta la igualdad de armas ni la calidad de la
vctima como interviniente en cada uno de los casos.

De modo, pues, que las vctimas, para alcanzar la


integral proteccin de sus derechos, tienen acceso pleno a
la investigacin desde sus inicios. Esa facultad est
consagrada como norma rectora en el artculo 11 arriba
mencionado, pero el mismo estatuto procesal penal de
2004 en normas posteriores amplia su espectro. Es as
como su artculo 146, en desarrollo de principio de la
oralidad que informa tambin al sistema penal acusatorio,
contempla la obligacin de registrar, a travs de medios
tcnicos idneos, las diversas actuaciones surtidas durante

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el trmite del proceso. En ese sentido, el numeral primero


de la precitada disposicin establece:

En las actuaciones de la Fiscala General de la


Nacin o de la Polica Judicial que requieran declaracin
juramentada,

conservacin

delictivos, registros

de

la

escena

de

hechos

y allanamientos, interceptacin de

comunicaciones o cualquier otro acto investigativo que pueda


ser necesario en los procedimientos formales, ser registrado
y

reproducido

mediante

cualquier

medio

tcnico

que

garantice su fidelidad, genuinidad u originalidad (subraya


la Sala).

En ese orden de ideas, obsrvese cmo el pargrafo


del mencionado artculo 146, tras asignar a la Fiscala
General de la Nacin la obligacin de conservacin y
archivo de los registros durante la actuacin previa a la
formulacin de la imputacin y, a partir de ella, al
secretario de las audiencias, en forma categrica seala:
En todo caso, los intervinientes tendrn derecho a la
expedicin de copias de los registros (subraya la Sala).

De acuerdo con la comentada disposicin, por tanto,


toda actuacin adelantada por la fiscala o por los jueces, si

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en el primer caso reviste carcter investigativo que pueda


ser necesaria en los procedimientos formales, debe ser
registrada en medio tcnico idneo y los intervinientes
tienen derecho a la expedicin de copia de los respectivos
registros, derecho que, por supuesto, opera tambin para
las vctimas en su condicin de intervinientes especiales,
segn qued visto atrs.

Como se aprecia, la Ley 906 de 2004, en vez de


prohibir la expedicin de copia de las actuaciones, autoriza
ese proceder, as el proceso se encuentre en la etapa de
indagacin o investigacin preliminar. Lo no permitido son
las reproducciones escritas, salvo los actos y providencias
que este cdigo expresamente autorice, como lo estipula el
inciso primero del pluricitado artculo 146. Tal es el caso de
la hiptesis prevista en el artculo 156 ibdem, a cuyo tenor
Las providencias judiciales slo sern reproducidas a
efectos del trmite de los recursos.

La prohibicin de efectuar reproducciones escritas no


obedece a la intencin del legislador de establecer reservas
para los intervinientes, sino que encuentra su razn de ser
en el carcter preponderantemente oral asignado por la
Constitucin Poltica al nuevo esquema procesal penal,

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connotacin reiterada por el artculo 145 de la Ley 906 al


disponer que todos los procedimientos de la actuacin,
tanto preprocesales como procesales, sern orales.

La Sala no evidencia que con la autorizacin de


permitir a las vctimas acceder, mediante la obtencin de
copia, a los registros de las actuaciones adelantadas
durante la fase de indagacin o investigacin preliminar se
resquebraje la estructura del sistema penal acusatorio.
Antes bien, ello posibilita el goce pleno de los derechos de
dicho interviniente, al conocer de primera mano los
elementos probatorios recaudados por la fiscala, con lo
cual podr contribuir al aporte de otros que solidifiquen la
eventual formulacin de la imputacin y de la acusacin.

Debe s precisarse que, como ya lo expuso por va de


tutela la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, la
posibilidad de acceder a las copias de los registros de los
actos investigativos est restringida para el sujeto pasivo de
la accin penal y su defensor, pues la Ley 906 de 2004
garantiza la confidencialidad de la actuacin de la fiscala,
en cuanto slo la obliga a descubrir su arsenal probatorio en
desarrollo de la audiencia de formulacin de la acusacin,
salvo en el caso del artculo 306, es decir, cuando solicita la

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imposicin de medida de aseguramiento, pues en ese evento


deber dar a conocer los elementos materiales probatorios,
evidencias fsicas e informacin legalmente obtenida en los
cuales se sustenta la peticin, para permitir la controversia
pertinente6.

Consecuente con lo considerado, la Sala revocar


parcialmente la sentencia objeto de impugnacin para
extender el amparo concedido al ciudadano ORLANDO
MOLINA GAMBOA, en el sentido de ordenar a la Fiscal 16
Seccional de Bogot expida al accionante, a su costa,
copias

de

los

registros

de

las

actuaciones

que

materialmente posea realizadas dentro de la indagacin que


adelanta

por

la muerte

de Sonia

Constanza

Torres

Crdenas.

Se dispondr que, para el cumplimiento de la


mencionada orden, la funcionara accionada tendr el
trmino de cuarenta y ocho (48) horas, contadas a partir
del momento en que el interesado ponga a su disposicin
los

medios

necesarios

para

la

reproduccin

de

los

correspondientes registros.

Sentencia del 12 de diciembre de 2006, radicacin T-28584.

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En mrito de lo expuesto, la Sala de Decisin de


Tutelas N 2, de la Sala de Casacin Penal de la Corte
Suprema de Justicia, administrando justicia en nombre de
la Repblica y por autoridad de la Ley,

RESUELVE

1. REVOCAR parcialmente el fallo impugnado para


extender el amparo concedido al ciudadano ORLANDO
MOLINA GAMBOA, en el sentido de ordenar a la Fiscal 16
Seccional de Bogot expida al accionante, a su costa, copia
de los registros que materialmente posea realizadas dentro
de la indagacin que adelanta por la muerte de Sonia
Constanza Torres Crdenas.

Para

el

cumplimiento

de

la

anterior

orden,

la

funcionara accionada tendr el trmino de cuarenta y ocho


(48) horas, contadas a partir del momento en que el
interesado ponga a su disposicin los medios necesarios
para la reproduccin de los registros.

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2. NOTIFICAR de conformidad con el artculo 30 del


Decreto 2591 de 1991.

3. REMITIR las diligencias a la Corte Constitucional


para la eventual revisin de esta sentencia.

NOTIFQUESE Y CMPLASE.

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS

JORGE LUIS QUINTERO MILANS

YESID RAMREZ BASTIDAS

TERESA RUIZ NEZ


Secretaria

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