Ediciones Jurisprudencia del Trabajo, C.A.

L. Laboral
A. Extraordinario 14
2012

AVANCE EXTRAORDINARIO N 14
PREGUNTAS FRECUENTES RELATIVAS A LA APLICABILIDAD DE
LA NUEVA LOTTT
A continuacin presentaremos una lista contentiva de las doce (12) preguntas y
respuestas ms frecuentes realizadas por nuestros clientes.
1) Cundo debe realizarse el clculo comparativo entre el depsito de garanta de
prestaciones sociales y el clculo retroactivo?, Cmo se realiza la comparacin del
depsito en garanta de prestaciones y el retroactivo? Qu conceptos deben
incluirse en el depsito (intereses, anticipos, das adicionales)?
En primer trmino esta comparacin slo se hace a la terminacin de la relacin de
trabajo o a los fines de crear un fondo de reserva para la indicada contingencia.
Para realizar este clculo deber tomarse en cuenta la antigedad del trabajador
dentro de la empresa, a fin de acreditar 30 das por ao o fraccin superior a 6 meses.
En caso de trabajador con salario fijo, se utilizar como base de clculo el salario
integral (incluida las alcuota de utilidades y del bono vacacional) y, en el caso de los
trabajadores con salario variable el salario de base de clculo ser el promedio de lo
devengado en los ltimos 6 meses. (Art 122 LOTTT). Dicho clculo retroactivo
aplicar slo desde el 19 de junio de 1997 hasta la actualidad)
A tal fin, debe multiplicarse en el caso de trabajadores con salario fijo, el salario
integral (incluida las alcuota de utilidades y del bono vacacional) por los aos de
servicio, tomando como lmite mximo para la antigedad en forma retroactiva
hasta el 19 de junio de 1997.
El depsito de la garanta a diferencia del rgimen anterior se calcular
trimestralmente, a razn de 15 das por trimestre, calculado con el salario en los
trminos ya descritos para trabajadores con remuneracin fija y variable. Esta
cantidad por decisin del trabajador ser depositada en un fideicomiso, en el Fondo
Nacional de Prestaciones o acreditada en la contabilidad de la empresa previa
autorizacin escrita del trabajador (Art 143 LOTTT). Se mantiene el rgimen de das
adicionales de 2 das de salario por cada ao hasta un mximo de 30 das
acumulativos, a partir del segundo ao de servicios, con la variante de que la nueva
Ley slo permite que estos das se depositen.

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Realizados ambos clculos, deber procederse a la comparacin de los mismos para

establecer cul de ellos resulta ms favorable. La comparacin se har tomando en
consideracin lo siguiente: se verificar lo acumulado por el trabajador por concepto
de depsito de garanta de las prestaciones sociales ms los das adicionales versus
el clculo retroactivo antes explicado, sin incluir los intereses que son frutos civiles
producto de la acumulacin del capital y de los intereses no retirados por el
trabajador.
Ejemplo:
Fecha de ingreso: 01-01-2012
Fecha de egreso: 31-07-2013
Tiempo de servicio: 1 ao y 7 meses
Salario al 31/07/13: Bs. 4.000,00 (diario Bs. 133,33)
Antigedad LOTTT: 30 das por cada ao de servicio o fraccin superior a 6 meses
Clculo de las prestaciones retroactivas:
60 das x Bs. 133,33 = Bs. 7.999,80
01/01/2012

LOTTT

1 Trimestre

2 Trimestre

3 Trimestre

4 Trimestre

Abono

(5)

(15)

(15)

(15)

(15)

31/07/2013

Bs. 500,00

Bs. 1.500,00

Bs. 1.500,00

Bs. 1.999,95

Bs. 1.999,95

(2 m.)

Comparacin entre lo garantizado y el clculo retroactivo

(Literal d, Art. 142 LOTTT)
Total depsito de prestaciones garantizado: Bs. 9.499,85
Total clculo retroactivo de prestaciones sociales: Bs. 7.999,80
Se le paga al trabajador el ms favorable de los dos clculos
2)

Se les aplica la extensin del post natal a las trabajadoras que comenzaron a
disfrutarlo estando en vigencia la anterior ley, pero que an no se han
incorporado?
No, ya que el derecho se crea para las trabajadoras que den a luz a partir de la fecha
de entrada en vigencia de la LOTTT: 7 de mayo de 2012. (Art 336LOTTT). Sin
embargo, dado el carcter social de esta nueva Ley y sobre todo la proteccin que se
crea para la madre y el hijo , debe entenderse que lo jurdico pasa a un segundo
plano. Por lo tanto, los organismos Administrativos y Jurisdiccionales tendern a

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favorecer a la madre y al hijo que son los sujetos a proteger de esta Ley
extendindoles el lapso correspondiente.
3) Cundo aplica la adicin del descanso compensatorio a las vacaciones del
trabajador?
Esta disposicin nicamente aplica a los trabajadores de proceso continuo y por
turnos (ltima parte, Art. 176 LOTTT). Dado que el legislador persigue el descanso
del trabajador y la nueva jornada laboral establece que slo podr prestarse servicio
cinco (05) das hbiles a la semana, concediendo dos das de descanso continuos y
remunerados, en aquellas semanas en las cuales se laboren seis (06) das, por lo que la
norma ordena al patrono compensar esos descansos laborados como das adicionales
al momento del disfrute de las vacaciones correspondientes.
Ejemplo: si un trabajador de una entidad de trabajo continuo labor durante un ao
seis (06) semanas, seis (06) das, este da en el cual deba descansar y prest servicio se
imputar a sus vacaciones. Al ao le nace el derecho a 15 das hbiles de vacaciones y
ahora deber agregarse seis (06) das por haber laborado en el da que deba descansar
15 das hbiles de vacaciones + 6 das = 21 das
4) Tengo que aplicar las disposiciones de jornada, sobre todo el nuevo da de
descanso, desde ahora o dentro de un ao?
Est establecida una Vacatio Legis en la Disposicin Transitoria Tercera, numeral 1,
la cual abre un lapso de un ao para organizar con participacin de los trabajadores
sus horarios y la consignacin en las Inspectoras del Trabajo de su jurisdiccin la
solicitud para la autorizacin del nuevo horario de trabajo. En cuanto al nuevo da
de descanso, como el mismo es una consecuencia de la jornada corre la misma
suerte que sta, por lo que ser a partir del 7 de mayo del 2013, que ser exigible lo
relativo a esta obligacin.
5) Cmo se computa el bono vacacional de un trabajador que hasta ahora le haban
correspondido menos de 15 das? Y a los ms antiguos o los que estn en el tope?
La LOTTT establece en su Art. 192 que los patronos pagarn a sus trabajadores en la
oportunidad de sus vacaciones- no en otra- adems del salario, una bonificacin
especial para su disfrute equivalente a un mnimo de 15 das de salario normal ms
un da adicional por cada ao de servicio hasta un total de 30 das de salario normal .

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Para aquellos trabajadores que no hayan acumulado a la fecha los 15 das que ahora
garantiza la Ley, se les har el pago de dichos das por ser el nuevo tope mnimo para
este derecho, acreditndole adems los das adicionales que ya hubiere generado.
Ejemplo: un trabajador tena 3 aos de servicio y tena acreditado 2 das adicionales
por concepto de bono vacacional, conforme a la nueva Ley, le corresponderan 15
das de bono vacacional ms 2 das adicionales.
Para aquellos trabajadores que ya haban generado ms de 15 das de bono
vacacional conforme a su antigedad, de igual forma stos le sern reconocidos,
partiendo de la base de 15 das mnimo.
Ejemplo: un trabajador con 11 aos de servicio y cuya acreditacin es de 10 das
adicionales por concepto de bono vacacional, segn la interpretacin de la nueva Ley,
le corresponderan 15 das de bono vacacional ms 10 das adicionales.
Por lo tanto, la antigedad del trabajador empieza a computarse desde la entrada en
vigencia de la ley, hacindolo acreedor de los 15 das de salario normal con el primer
ao de servicio, salvo que ya tuviese aos de antigedad antes de la entrada en
vigencia, que debern computarse siempre partiendo de un mnimo de 15 das de
salario y quienes ya hubiesen alcanzado el tope de 21 das de salario le
correspondern 30 das.
6) Qu sucede con el bono vacacional de un trabajador que tena vacaciones
vencidas y las va a disfrutar ahora? Le corresponde por la nueva Ley o por la
derogada?
Cuando nos referimos al tema de las vacaciones, debemos tener presente el momento
en el cual nace el derecho a las mismas y el momento efectivo en el cual se disfrutan.
Si el derecho de vacaciones naci bajo la vigencia de la LOT pero el trabajador no las
disfrut en aqul momento sino que las disfrutar bajo la vigencia de una nueva Ley,
debern aplicarse las nuevas consecuencias jurdicas establecidas para este derecho
de conformidad con lo comentado en el punto anterior.
7) Si un trabajador renunci antes de la entrada en vigencia de la ley, y todava est
trabajando su preaviso, con cul ley lo debo liquidar?
Con la nueva LOTTT, ya que el trabajador mientras presta el servicio durante el
preaviso, sigue siendo un trabajador, al cual le es aplicable la normativa laboral y de
la Seguridad Social.

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8) Por qu se dice que ahora el perodo de prueba es de 29 das? y Qu pasa con los
perodos de prueban pactados bajo la vigencia de la Ley derogada, esto es de 3
meses?
Conforme a lo previsto en el Art. 87 LOTTT, el trabajador generar estabilidad a
partir del primer mes de servicio, por lo tanto la Ley priva sobre lo previsto en el
artculo 25 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo relativo al periodo de
prueba. De all que dicho periodo tendr una nueva duracin de 29 das.
9) Qu se le debe pagar ahora al trabajador con suspensin de la relacin de trabajo
por accidente o enfermedad sea comn u ocupacional?
Segn lo establecido en el Art. 73 LOTTT, el patrono quedar obligado al pago de los
3 primeros das de reposo y el 33,33% del salario del trabajador si lo inscribi ante el
IVSS. En caso contrario ser responsabilidad del patrono el pago del 100% del
salario del trabajador.
10) Qu debo hacer con el monto que se inclua en el recibo de pago bajo la
denominacin de salario de eficacia atpica?
Dicha modalidad qued eliminada con la entrada en vigencia de la nueva LOTTT.
De all que deba realizarse la modificacin de los recibos de pago utilizados hasta el
momento para incluir en el concepto de salario el 100% de lo devengado por el
trabajador.
11) Cmo debe procederse cuando el trabajador labora el segundo da de descanso
estipulado en la ley? Le corresponde recargo? y Compensatorio?
La Ley slo regul el recargo por prestacin de servicio en los das feriados sin hacer
referencia al segundo da de descanso laborado, al cual no se le concedi el carcter
de da feriado.
Ahora bien, al ser considerado como un da obligatorio de descanso, en caso de
prestacin de servicio deber concederse un da de descanso compensatorio en la
semana hbil inmediatamente siguiente, ya que el legislador lo que resguarda es el
descanso del trabajador, de conformidad con lo previsto art. 188 LOTTT.

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12) Qu elementos debo tomar en cuenta el patrono para saber si los trabajadores de
mis contratistas se consideran tercerizados?
Para analizar si existe tercerizacin deben verificarse ciertos elementos: a) si la
actividad es permanente; b) si se presta dentro de las instalaciones; c) si guarda
relacin con el proceso productivo; d) y si es necesaria la existencia de dicho servicio
para continuar con las operaciones.
Del anlisis de estos elementos se determinar la existencia o no de tercerizacin y
debern aplicarse las medidas necesarias para su correccin y as evitar infracciones.
Adems que no exista fraude o simulacin, vale decir, si un contratista presta
servicios que son inherentes o conexos a la actividad de la beneficiaria, y percibe los
mismos beneficios que la contratante, debe entenderse que no hay fraude o
simulacin.