CRIMES DE BAGATELA

Luiz Fernando Botelho de Cravalho

2005

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CRIMES DE BAGATELA

LUIZ FERNANDO BOTELHO DE CARVALHO

Consultor Legislativo da rea II
Direito Civil e Processual Civil, Direito Penal e Processual Penal,
de Famlia, do Autor, de Sucesses, Internacional Privado

NOVEMBRO/2005

Luiz Fernando Botelho de Carvalho

2005 Cmara dos Deputados.

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Anexo III - Trreo
Braslia - DF

Crime de Bagatela

Nota Tcnica

Luiz Fernando Botelho de Carvalho

CRIMES DE BAGATELA
O Direito Penal tem por fim precpuo definir as condutas humanas
mais reprovveis ocorridas em uma sociedade, estabelecendo penas e medidas de segurana
aos seus infratores. Assim, no se pode definir como infrao penal toda e qualquer conduta,
mas somente aquelas que atinjam os bens jurdicos de maior importncia e vitais ao convvio
em comunidade e que devem ser protegidos por esse ramo do ordenamento jurdico.
nesse sentido que assevera o jurista Luiz Regis Prado, o
pensamento jurdico moderno reconhece que o escopo imediato e primordial do Direito Penal
radica na proteo de bens jurdicos essenciais ao indivduo e comunidade.
Os demais valores, bens e interesses da sociedade so tutelados por
outros ramos do direito que no o penal. Delineia-se , nesse ponto, o carter subsidirio do
direito penal, onde a sua interveno s ocorre quando a proteo por outros ramos do direito
revela-se insuficiente. a chamada interveno mnima que preconiza a criminalizao de uma
conduta somente em ltimo caso, quando se constituir o meio necessrio para o proteo de
determinado bem jurdico.
nesse sentido a lio de Muoz Conde :
O poder punitivo do Estado deve estar regido e limitado pelo princpio da
interveno mnima. Com isto, quero dizer que o Direito Penal somente deve
intervir nos casos de ataques muito graves aos bens jurdicos mais importantes. As
perturbaes mais leves do ordenamento jurdico so objetos de outros ramos do
Direito.1
E na mesma direo discorre Francisco Assis de Toledo :
E aqui entremostra-se o carter subsidirio do ordenamento penal : onde
a proteo de outros ramos do direito possa estar ausente, falhar ou revelar-se
insuficiente, se a leso ou exposio a perigo do bem jurdico tutelado apresentar
certa gravidade, at a deve estender-se o manto da proteo penal, como ultima
ratio regum. No alm disso.
Destarte, deve, o Direito Penal, pelo princpio da interveno
mnima, selecionar somente os bens considerados mais importanrtes e de maior relevo para o
indivduo e para a comunidade, deixando para outros ramos do Direito a tutela dos demais
bens jurdicos.
Outro pilar informador do Direito Penal o princpio da Adequao
Social que serve como instrumento de interpretao de tipos penais bem como norteia a
atividade legiferante.
1

MUOZ CONDE, Francisco. Introduccin al derecho penal. Barcelona: Bosch, 1975.

Crime de Bagatela

Nota Tcnica

Luiz Fernando Botelho de Carvalho

Por esse princpio, as condutas socialmente aceitas no sero

consideradas crimonosas, ainda que se adeqem a algum tipo penal. Assim, exclui-se desde
logo a conduta do mbito de incidncia do delito, situando-a entre os comportamentos
atpicos, ou seja, como comportamentos normalmente tolerados.
Vale a pena trazer a colao os ensinamentos de Luiz Regis Prado :
A teoria da adequao social, concebida por Hans Welzel, significa que
apesar de uma conduta se subsumir ao modelo legal no ser considerada tpica se
for socialmente adequada ou reconhecida, isto , se estiver de acordo com a ordem
social da vida historicamente condicionada2
A conduta socialmente adequada est excluida do tipo penal porque
se realiza dentro do mbito da normalidade. por isso que uma leso coporal cometida
durante um jogo de futebol em uma situao de competio no penalmente punvel.
Embora, a leso corporal seja tipificada como conduta delituosa, a sua ocorrncia durante uma
disputa atltica no ser punvel.
Assim, o Direito Penal, sob os auspcios dos Princpios da
Adequao Social e da Interveno mnima , somente deve agir at onde seja necessrio para a
proteo do bem jurdico, no se ocupando de bagatelas. Decorre da o Princpio da bagatela
ou da Insignificncia que pode ser conceituado como sendo aquele que permite afastar a
tipicidade de fatos causadores de danos de pouca ou nenhuma importncia. Dessa forma, no
merecem a ateno do Direito Penal.
Em outras palavras, o princpio da insignificncia pertine aos delitos
de bagatela, permitindo sua considerao pela jurisdio penal como fatos atpicos, posto que
destitudos de qualquer valorao a merecer tutela penal e, portanto, irrelevantes. So aes
aparentemente tpicas, mas de tal modo inexpressivas e insignificantes que no merecem a
reprovabilidade penal.
O legislador , ao estabelecer os tipos penais, visa apenas tutelar os
prejuzos relevantes que o comportamento incriminado possa causar ordem jurdica e social.
Todavia, no dispe de meios para evitar que tambm sejam alcanados os casos leves. Nesse
diapaso, destaca-se o princpio da insignificncia com o intuito de justamente evitar situaes
dessa espcie, atuando como instrumento de interpretao restritiva do tipo penal.
Vale lembrar que o princpio ora em destaque deve ser utilizado pelo
exegeta na maioria do casos. Contudo h tipos penais que no se coadunam com a
interpretao da bagatela. o caso do homicdio, onde o bem jurdico violado a vida da
vtima, que no pode de forma alguma ser considerada como bem jurdico de pouca
2 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro Parte Geral. So Paulo. 2. Ed. Revista dos Tribunais :
2000.

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Nota Tcnica

Luiz Fernando Botelho de Carvalho

importncia.
O Professor e Ministro aposentado do Superior Tribunal de Justia,
Francisco de Assis Toledo nos fornece diversos exemplos da aplicao do princpio da
insignificncia , a saber :
Assim, no sistema penal brasileiro, por exemplo, o dano do art. 163 do
Cdigo Penal no deve ser qualquer leso coisa alheia, mas sim aquela que
possa representar prejuzo de alguma significao para o proprietrio da coisa; o
descaminho do art. 334, pargrafo 1 , d, no ser certamente a posse de pequena
quantidade de produto estrangeiro, de valor reduzido, mas sim a de mercadoria
cuja quantidade ou cujo valor indique leso tributria, de certa expresso, para o
Fisco; o peculato do art. 312 no pode estar dirigido para ninharias como a que
vimos em um volumoso processo no qual se acusava antigo servidor pblico de ter
cometido peculato consistente no desvio de algumas poucas amostras de amndoas;
a injria, a difamao e a calnia dos arts. 140, 139 e 138, devem igualmente
restringir-se a fatos que realmente possam afetar significativamente a dignidade, a
reputao, a honra, o que exclui ofensas tartamudeadas e sem conseqncias
palpveis e assim por diante3
A inteligncia doutrinria em pauta encontra eco, outrossim, na
jurisprudncia nacional. O princpio da insignificncia teve, pela primeira vez, seu acolhimento
"expresso" pelo Supremo Tribunal Federal em julho de 1988 (RHC n 66.869-1, 2 turma,
votao unanime). No julgamento, o STF decidiu arquivar a ao penal com o fundamento de
que uma equimose, de trs centmetros de dimetro, decorrente de um acidente
automobilstico, escapa ao interesse punitivo do Estado em virtude do princpio da
insignificncia, alegando que o prosseguimento da ao penal no lograria nenhum resultado,
s sobrecarregaria mais os servios da Justia e incomodaria inutilmente a vtma.
Destarte, algumas condutas, que em razo de sua aceitao pela
sociedade ou por de causarem danos socialmente irrelevantes, devem ser consideradas atpicas.
Embora, o fato se amolde formalmente ao tipo penal, deve, o intrprete, considerar a conduta
materialmente atpica. Assim, a insignificncia do fato est diretamente relacionada
atipicidade. A bagatela est diretamente relacionada atipicidade penal.
Portanto, conclui-se que a expresso crime de bagatela imprpria,
vez que no existe crime quando o fato insignificante. Ou seja, melhor seria a expresso
fato de bagatela.
Assim, conclui-se que o princpio da insignificncia um critrio
geral interpretativo de excluso da tipicidade. uma mxima orientada ao exegeta que ao
analisar a tipicidade deve verificar se o dano afetou significativamente o bem jurdico a ponto
de ser imprescindvel a aplicao de reprimenda penal.
3

TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal. 5 ed. So Paulo. Saraiva : 1994

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Nota Tcnica

Luiz Fernando Botelho de Carvalho

O princpio da insignificncia, embora no esteja expresso

formalmente em nosso ordenamento jurdico, encontra-se implcito nos rol dos princpios
constitucionais. Na Constituio Federal delineia-se um sistema jurdico penal moderno que se
coaduna com os ditames de um Estado democrtico de direito.
Nesse sentido, destaca-se a dignidade da pessoa como valor supremo,
sendo os direitos e liberdades fundamentais do indivduo protegidos em face do poder
punitivo do Estado. Assim, adota-se um Direito Penal de interveno mnima, ou seja,
somente os fatos significativos so penalmente reprimidos.
Portanto, o princpio da insignificncia, embora no explcito
formalmente em nenhuma lei, j se encontra consagrado em nosso ordenamento jurdico,
sendo largamente utilizado pelos tribunais ptrios. Todavia, se o legislador desejasse descrevlo em algum diploma legal, seria a Constituio Federal o texto mais adequado para tal tarefa.
Assim, seria imprescindvel a proposio de uma emenda constitucional que inclusse a
mxima interpretativa da bagatela entre o rol dos princpios constantes do artigo 5 da Carta
Magna.
O Cdigo Penal, em sua parte geral, tambm poderia abarcar
formalmente o princpio da insignificncia. No entanto, seu contedo no estaria no topo da
pirmide jurdica. Assim sendo, a mxima em questo no teria mais o status de norma
constitucional, podendo ser revogada ou alterada por qualquer lei ordinria posterior.

Crime de Bagatela

Nota Tcnica