0derecho Penal II

Derecho Penal II
PRIMERA PARTE: INTRODUCCIN

LECCIN 1. El significado de la Parte especial del
Derecho penal
La parte especial del derecho penal estudia los caracteres especficos del
derecho penal.
El objeto est constituido por el conjunto de acciones y omisiones
castigadas con una pena, as como la pena.
El cuerpo del derecho penal est en diferentes leyes: la mayor parte est
en el Libro II y II del cdigo penal. Hay una parte que se tipifica en leyes
penales especiales, como por ejemplo:
La Ley de rgimen jurdico del control de cambios de 1979
LOREG 1985
Ley de represin del contrabando de 1995
Existen diferentes formas de ordenar las infracciones penales:

Segn la gravedad
Segn el sujeto pasivo
Segn los medios de ataque
El hilo conductor de la clasificacin de infracciones penales del Cdigo

Penal es el del sujeto pasivo porque l CP comienza por los delitos contra
los particulares, la sociedad, el estado y por ltimo contra la comunidad
internacional. Criterio complementado con el de Bien jurdico: primero
bienes jurdicos individuales y luego bienes jurdicos colectivos.
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SEGUNDA PARTE: LOS DELITOS

DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE
LECCIN 2. Homicidio
HOMICIDIO
Consideracin sobre el bien jurdico y el objeto material protegido que
sirven para todos los delitos contra la vida humana independiente
tipificados en los artculos 138 a 143 del Titulo I, libro II del Cp:
Segn la opinin dominante, el bien jurdico vida humana en general y su
concrecin el la vida humana independiente tiene rango constitucional
(artculo 15 CE) y adems la vida humana est garantizada por textos I
relativo a los derechos humanos .
Para la proteccin de la vida humana independiente el CP organiza un
sistema de tipos determinados (T.I L.II) y cada uno de ellos cumple una
funcin especfica en la proteccin del bien jurdico. Al respecto, la
proteccin de la vida no le interesa solo al portador del bien jurdico,
tambin le interesa a la sociedad por lo que la participacin en el suicidio
es punible . Ahora bien, la voluntad del sujeto pasivo desempea un papel
relevante en la determinacin del grado de afectacin al bien jurdico.
El ttulo I libro II del cdigo penal no es el nico apartado que afecta a la
vida humana independiente, existen otros artculos en el CP que tambin
la recogen: muerte del rey, diplomtico,
OBJETO MATERIAL: representado necesariamente por un ser humano vivo
que haya alcanzado el estadio de la vida humana independiente.
La vida humana existe desde la concepcin hasta la muerte, ahora bien, la
proteccin jurdica de la vida no es igual en todas sus fases: el nacimiento,
por ejemplo, representa un cambio cualitativo en la valoracin social de la
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vida humana que determina un cambio en la proteccin jurdico penal. En

ese instante el ser humano se independiza de la madre y adquiere plena
individualidad y segn el TC es en ese momento cuando se adquiere la
condicin constitucional de persona. El TC tambin dice que hay que
proteger en la gestacin, pero su proteccin es menor.
Si el derecho penal protege la vida humana independiente es preciso
determinar cuando se considera que comienza sta, y cuando finaliza. Peri
ni el nacimiento ni la muerte son hechos instantneos, son un proceso.
COMIENZO: Problemas en cuanto a si es aborto, homicidio, asesinato.. El
comienzo de la vida, empieza con el nacimiento. Aqu ha existido

diversidad en la doctrina,
- Algunos autores consideran que comienza con el momento en el
que el parto comienza;
- Otros autores exigen la expulsin total del feto del claustro
materno;
- Otros exigen que se haya cortado el cordn umbilical o respiracin
pulmonar
autnoma
Hoy en da, la doctrina mayoritaria considera que esta cuestin debe

resolverse con criterios valorativos a partir de datos biolgicos. Solucin
condicionada por la distinta intensidad en la proteccin jurdica de la vida
humana, segn si es dependiente o independiente. Concluye en que es
necesario que el nio haya sido expulsado por completo del claustro
materno: adquiere autonoma vital. Matices:
- Desde el punto de vista mdico, la autonoma vital plena solo se
tiene desde que se corta el cordn umbilical o respira por si solo. An as,
no se considerara aborto porque no se tendra en cuenta que se produce
un cambio psicolgico desde el momento que el nio puede visualizar al
nio y tiene contacto fsico, puesto que esto es ms reprochable. Adems
se puede daar directamente.
- Por otro lado, no puede hablarse de vida humana independiente
en los casos de continuacin de la vida fetal en el exterior.
- Para que sea vida humana independiente no hace falta que esa
vida sea viable, aunque se le detecte una dolencia cardiaca irreversible,
por ejemplo, se considera vida humana independiente.
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A efectos penales carecen de trascendencia las precisiones que establece

en los artculos 29 y 30 del C.c. sobre el nacimiento (establece 24
horas.)
El TS en 2001 defendi en una sentencia un criterio diferente y fija el
momento en cuando se inicia el parto.
FINAL:
la muerte . Tambin es un proceso. La determinacin del
momento adquiri importancia con la tcnica del trasplante de corazn

porque se hizo necesario fijar con absoluta precisin el momento de la
muerte. Es necesario ponderar por un lado las garantas de proteccin del
moribundo y por otro lado la extraccin aprovechable de los rganos.
La caracterstica fundamental de la muerte es que es un proceso
irreversible por lo que el momento de la misma se ha de determinar en
funcin de esa peculiaridad: lesin irreversible o irrecuperable de alguna
funcin vital del cuerpo humano.
Con anterioridad a los avances de la medicina, el momento de la muerte
te consideraba referido al momento del cese de la actividad respiratoria o
circulatoria, pero los avances mdicos cambiaron el criterio: el momento
de la muerte lo decide el cese irreversible de las funciones cerebrales
concretado en una serie de parmetros entre los que destaca el criterio
del encefalograma plano.
ELEMENTO OBJETIVO DEL DELITO DE HOMICIDIO (buscar)
-Accin
- Resultado
- Relacin de causalidad: jurdico-penalmente relevante: criterio de
imputacin objetiva.
TIPO SUBJETIVO DEL DELITO DE HOMICIDIO
Voluntad de realizacin de una accin encaminada a matar a otra persona.
- Error sobre un elemento objetivo del tipo excluye el dolo
- Desviacin del curso causal:
- Esencial: tentativa
- Inesencial: castigo igual
- Desviacin en el golpe: no se trata de un error en la persona, son
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distintos.
Para realizar un homicidio vale cualquier clase de dolo (directo y eventual imprudente, consciente- )
La prueba de que existe dolo. Por ejemplo, si existe una agresin de la que
resultan lesiones graves pero no se llega a producir la muerte, depender
si se ha actuado con dolo de lesionar ( animus laedendi), en cuyo caso se
le castigara por lesiones consumadas; o si se ha actuado con dolo de
matar (animus necandi), en cuyo caso se castigara por tentativa de
homicidio en concurso con lesiones dolosas consumadas.
Si el autor solo tena dolo de lesionar no podr ser castigado con homicidio
dolosos consumado, sera de lesiones dolosas consumadas en posible
concurso de homicidio imprudente.
Al ser el dolo un elemento eminentemente subjetivo, su prueba solo puede
ser prueba de indicios. Hay que inducir el dolo a partir de determinados
hechos objetivos suficientemente contrastados. El TS fija :
Relaciones entre agresor y vctima
Palabras y actitudes mostradas por el autor

Armas empleadas
Formas de ataque
Distancia desde la que se ataca
Direccin de los golpes
Insistencia en el ataque
Regiones del cuerpo vulnerables y naturaleza de las heridas.
ANTIJURIDICIDAD
La accin tpica de matar no es antijurdica si concurre una causa de
justificacin como, por ejemplo, la legitima defensa. La jurisprudencia es
reacia a aplicar la legitima defensa completa porque considera que en el
requisito de necesidad racional del medio empleado para repeler la
agresin debe ser proporcional, por tanto, no aplica la eximente completa
si el medio no ha sido el proporcional.
El TS tampoco en caso de muerte de un contendiente en una ria porque
cuando varias personas participan se producen agresiones recprocas, por
lo que no se cumple el requisito de agresin ilegtima. A no ser de un
1 Mismo elemento intelectual, diferente elemento volitivo
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ataque desproporcionado de uno de los contendientes.

CULPABILIDAD:
- Error de prohibicin es inimaginable. Pero si sobre los presupuestos que
sirven de base para una causa de justificacin.
- Atenuantes: menor gravedad de lo injusto:
-Causas de justificacin incompletas: legitima defensa apliacada
como inculpabilidad.
- Agravantes: todas salvo las especficas del asesinato
- Agravantes y atenuantes culpabilidad:
Las causas de inculpabilidad como eximentes incompletas: ms
aplicadas: trastorno mental transitorio.
Homicidio imprudente grave: artculo 142 CP.

profesional..
Armas, imprudencia
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LECCIN 3. Asesinato
ASESINATO
Artculo 139. [Asesinato]
Ser castigado con la pena de prisin de quince a veinte aos, como reo
de asesinato, el que matare a otro concurriendo alguna de las
circunstancias siguientes:
1 Con alevosa.
2 Por precio, recompensa o promesa.
3 Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor
del ofendido.
Circunstancias constitutivas de asesinato:
ALEVOSA:
Artculo 22.1
CP: definicin de alevosa:
Hay alevosa cuando el
culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas empleando

en la ejecucin medios, modos o formas que tiendan directa o
especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera
proceder de la defensa por parte del ofendido.
Este concepto sirve para interpretar la circunstancia de alevosa
como constitutiva del asesinato. Lo esencial de la alevosa es el
aseguramiento de la ejecucin del hecho evitando los riesgos que
pudieran proceder de la defensa de la victima. Es preciso que ambas
finalidades vayan unidas.
La alevosa es una agravante de tendencia: para su apreciacin no
es preciso que el sujeto consiga
realmente asegurar la ejecucin e
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impedir los riesgos de una posible defensa de la vctima.

La opcin dominante exige la concurrencia de un elemento
subjetivo, para poder aplicar la alevosa, es decir, exige la finalidad de
asegurar la ejecucin y la de evitar los riesgos que puedan provenir de la
defensa de la victima.
El TS generalmente es de la misma opinin pero no es consecuente
con este criterio cuando se trata de la muerte de personas que se
encuentran en una situacin de inferioridad (nios, ancianos o personas
con minusvalas). Aqu el TS entiende que siempre concurre alevosa.
La jurisprudencia del TS distingue tres clases o modalidades de
alevosa:
1. Alevosa proditoria: se caracteriza por el acecho, emboscada, trampa,
2. Alevosa sbita o inopinada: el sujeto acomete a la vctima de un modo
inesperado, repentino y sorpresivo.
3. Alevosa perpetrada con aprovechamiento del especial desvalimiento o
desamparo del ofendido. Nio de corta edad, anciano, minusvlido.
La
jurisprudencia
niega
la
concurrencia
de
alevosa
en
las
situaciones de ria o pelea. Este criterio es demasiado general, depende

de las circunstancias de la pelea. No hay que descartar totalmente la
alevosa en estos casos pese al criterio del TS.
Aunque un sector de la doctrina y de la jurisprudencia consideran
que el fundamento de la alevosa radica en una mayor gravedad de la
culpabilidad, lo cierto es que la opinin mayoritaria entiende que es una
circunstancia que se basa en una mayor gravedad de lo injusto.
Algunos autores creen que es compatible con la agravante de abuso
de superioridad, otros creen que no puede aplicarse.
PRECIO, RECOMPENSA O PROMESA:
Tambin est prevista por el artculo 22 como una circunstancia
agravante genrica. Esta circunstancia necesita para su concurrencia de
dos elementos:
1. La oferta de un precio, recompensa o promesa por la ejecucin de un
hecho por parte de un sujeto a otro.
2. Que esa oferta haya sido la causa desencadenante de la resolucin
delictiva en el autor del hecho.
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No es necesario que haya recibido realmente el precio. Tiene que

haber una oferta, pero que el precio haya sido entregado no es necesario.
La doctrina mayoritaria y la jurisprudencia consideran que tanto el
precio como la recompensa o promesa han de tener un contenido
econmico, alegando que otros mviles no son tan reprochables. Hay
algn autor que dice que del tenor literal no se deduce esta limitacin y
Mir
considera
que
hay
beneficios
honorficos
profesionales
no
econmicos que pueden ser comparados con los econmicos.

Esta condicin del asesinato requiere la existencia de dos sujetos: el
que ofrece el pago, que ser inductor y el que ejecuta el delito por esos
motivos, ser el autor del delito. En la doctrina se discute si la agravante
te aplica a los dos o solamente al que ejecuta el hecho. La opinin
dominante considera que esta circunstancia afecta solo a quien recibe el
precio, porque es el que acta con mvil de lucro.
Como nosotros lo consideramos como elemento del tipo, elemento
constitutivo del delito asesinato, se castiga por asesinato al inductor y al
autor.
Se basa en una mayor gravedad de la culpabilidad.
ENSAAMIENTO
Tambin hay una circunstancia genrica en el artculo 22.5. CP:

Aumentar deliberada e inhumanamente el sufrimiento de la vctima,
causando a sta padecimientos innecesarios para la ejecucin del delito.
La doctrina mayoritaria considera que se considera de una
circunstancia que aumenta la reprochabilidad, la culpabilidad. Mayor
crueldad. Sin embargo el profesor Garca Martn considera que el
ensaamiento supone una mayor gravedad de lo injusto porque adems
del mal del delito el sujeto realiza consciente y voluntariamente otros
males que pueden consistir en la lesin de otro bien jurdico.
El ensaamiento a efectos del asesinato consiste en aumentar o
prolongar con otros actos los sufrimientos de la vctima ms all de los
que son propios de la causacin de la muerte, atormentndola o
martirizndola de manera innecesaria o cruel. Adems de esta realizacin
de hechos que requieren un mayor sufrimiento, es necesario que el autor
tenga el propsito de aumentar de forma inhumana el dolor del ofendido.
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Como el ensaamiento exige esto para poder apreciar la circunstancia es

necesario que la victima est con vida y consciente, por lo que, la
exigencia de dolor excluye como ensaamiento los actos posteriores a la
muerte.
En el concepto de dolor hay que incluir tanto el dolor fsico como el
dolor psquico. La produccin del dolor debe ser innecesaria de manera
que no basta para aplicar la circunstancia con la mera repeticin de golpes
o la causacin de muchas heridas cuando se crea que son necesarias para
producir la muerte.
TIPO OBJETIVO:
Coincide con el del homicidio. Est constituido:
Accin de matar a otro con alevosa o con ensaamiento.

El tipo de lo injusto tiene una estructura que se corresponde con la
categora de los tipos alternativos, de manera que para que se realice el

tipo es suficiente con que concurra uno o cualquiera de los elementos
alternativos. Basta con realizar una. Y si se realizan dos : artculo 140 CP.
Estas circunstancias especficas son medios o modos de ejecucin
de la accin de matar que el autor debe dirigir hacia la produccin del
resultado de muerte. Entre esas circunstancias y el resultado de muerte
tiene que existir una relacin tpica de medio a fin. Una cuestin que se
plantea es si cabe en el asesinato la comisin por omisin. La respuesta
es afirmativa en el caso de que la circunstancia concurrente sea la de
precio, recompensa o promesa. Ms difcil es en el caso de las otras dos
circunstancias. Con alevosa la doctrina niega la comisin por omisin. En
el caso del ensaamiento, la opinin dominante tambin niega la
posibilidad de comisin por omisin, la doctrina dice que la inactividad del
sujeto lo que puede hacer es no atenuar los dolores. Hay algunos autores
como Garca Martn que si que lo admiten. Ejemplos: si se deja morir a la
vctima de hambre o de sed.
TIPO SUBJETIVO
El tipo subjetivo est integrado por el dolo. Se discute si el
asesinato puede realizarse con dolo eventual.
doctrina lo niega.
La mayor parte de la
En el delito de asesinato las circunstancias deben
dirigirse a la produccin de la muerte, en el dolo eventual se cuenta con
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esa produccin de muerte pero no se dirige todo a la consecucin de la

muerte.
SUPUESTO AGRAVADO POR LA CONCURRENCIA DE VARIAS CIRCUSTANCIAS
El asesinato tiene una estructura que se corresponde con los tipos
alternativos. Si concurren dos o tres de las circunstancias agravantes,
antes la doctrina lo que haca era decir que una era para constituir el
delito como asesinato y las otras era genrcia:
- Asesinato por concurrir alevosa, ms dos agravantes genricas de precio
y ensaamiento.
Ahora el problema se ha resuelto en el artculo 140 CP: Cuando en un
asesinato concurran ms de una de las circunstancias previstas en el
artculo anterior, se impondr la pena de prisin de veinte a veinticinco
aos.
ITER CRIMINIS:
Actos preparatorios: en el artculo 141 CP: La provocacin, la
conspiracin y la proposicin para cometer los delitos previstos en los tres
artculos precedentes, ser castigada con la pena inferior en uno o dos
grados a la sealada en su caso en los artculos anteriores. En el asesinato
es uno de los delitos en los que puede darse los actos preparatorios.
Habr tentativa de asesinato en los casos en que se da principio a
la produccin de la muerte sin que llegue a producirse. En estos casos la
doctrina considera que hay que apreciar un concurso ideal en un asesinato
en grado de tentativa y un homicidio doloso consumado.
Tambin plantean problemas los casos en que se consuma la
circunstancia del artculo 139, durante la ejecucin, pero se produce luego
el resultado de muerte sin que concurra la circunstancia. Por ejemplo, una
persona dispara a otra tres veces por la espalda sin dar en el blanco y lo
mata con un cuarto disparo cuando se da la vuelta para defenderse. Por
eso la muerte te ha producido sin que concurra la circunstancia: unos
dicen que sera injusto castigar como asesinato por lo que se aplicara un
concurso ideal entre una tentativa de asesinato y un homicidio doloso
consumado.
Otro supuesto problemtico es cuando la alevosa surge despus de
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que ha comenzado la ejecucin.
La doctrina considera que no es
necesario considerarlo desde el principio, la jurisprudencia dice que la

alevosa debe estar presente desde el principio.
La consumacin se alcanza cuando se produce la muerte y se
realiza alguna de las circunstancias.
AUTORA Y PARTICIPACIN
La participacin en el asesinato plantea problemas semejantes a los
que surgen en los delitos especiales porque como las circunstancias que
califican el asesinato pueden concurrir solo en el autor se discute si se
debe aplicar tambin en el partcipe o no. Hay dos grandes bloques en
cuestin de participacin.
1. El asesinato es una modalidad agravada del homicidio aplican el 65 CP:
1. Las circunstancias agravantes o atenuantes que consistan en la
disposicin moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el
ofendido o en otra causa personal, servirn para agravar o atenuar la
responsabilidad slo de aquellos en quienes concurran.
2. Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios
empleados para
realizarla,
servirn
nicamente
para
agravar
atenuar
la
responsabilidad de los que

hayan tenido conocimiento de ellas en el momento de la accin o de su
cooperacin para
el delito.
En el caso del precio, el partcipe sera participe de un delito de homicidio,
no de asesinato porque la circunstancia es personal. En el caso de la
alevosa si el participe conoce que se est matando con alevosa se le
comunicara la circunstancia por lo que se le castigara tambin como
partcipe de asesinato.
2. Si se parte del delito de asesinato como delito autnomo no hay que
acudir al artculo 65 CP, la circunstancia es parte del tipo, no funciona
como agravante genrica. Por lo que si el partcipe conoce que mata por
precio, alevosa o ensaamiento ser castigado como partcipe de
asesinato, Si no lo conoce, por partcipe de homicidio.
Derecho Penal II
CONCURSOS:
Entre el delito de asesinato y el de homicidio hay una relacin de
concurso de leyes que se resuelve por el principio de especialidad a favor
del delito de asesinato.
FALTA UNA HORA puede ser final tema tres ,seguro ppios 4
Art. 143.3: Homicidio consentido. La doctrina discute si nos encontramos

ante un homicidio consentido o si es una participacin en el suicidio de
otra persona. Profesora apuesta por homicidio consentido ya que el
homicidio implica la acusacin de una muerte ajena.
Se discute si cabe el castigo de comisin por omisin. Un sector la acepta
siempre que se de la posicin de garante y que,
con una probabilidad
rayana en la certeza, la intervencin del omitente hubiese evitado el
Derecho Penal II
resultado de muerte del suicida. La opinin dominante considera que no

es posible la comisin por omisin porque el cdigo dice que llegara
hasta el puto de ejecutar.
TIPO SUBJETIVO
Cabe tanto el dolo directo como el dolo eventual y queda impune la
comisin por imprudencia. El dolo es el mismo que el del homicidio.
En cuanto a las imperfectas de ejecucin de se resuelven igual que
el homicidio. Cabe autora y participacin, al igual que en el homicidio.
En cuanto a los concursos este precepto es especial frente al
homicidio puesto que es consentido.
Es ms problemtica la relacin entre el homicidio consentido y el
asesinato. Aqu la doctrina mayoritaria considera que entre ambos hay un
concurso de leyes que habra que resolver a favor del homicidio
consentido aplicando la circunstancia del asesinato como agravante
genrica. Si aplicas el asesinato se pierde el tipo especial. Primero se
aplica el tipo de homicidio consentido con agravante de genrica.
EUTANASIA
El C.P 143. 4: hace referencia a la eutanasia sin utilizar ste
trmino. Es una novedad respecto al cdigo penal anterior.
Por eutanasia se entiende aquel comportamiento que de acuerdo con la
voluntad o inters de otra persona que padece una lesin o enfermedad
incurable, generalmente mortal que le causa graves sufrimientos y/o le
afecta considerablemente a su calidad de vida, da lugar a la produccin,
anticipacin o no aplazamiento de la muerte del afectado.
Diez Ripolls habla de tres clases de eutanasia:
Eutanasia terminal: abarca supuestos en los que la medicina solo
puede limitarse estrictamente a retrasar el momento de la muerte, sin

capacidad para asegurar una vida que mantenga con cierta autonoma las
funciones vitales. En estos casos, la eutanasia consiste en no prolongar el
proceso irreversible que conducir a la muerte. La mayora de los autores
se refieren a stos supuestos como eutanasia pasiva u ortotanasia.
Derecho Penal II
Eutanasia paliativa: acude a situaciones en que la aplicacin de
analgsicos o lenitivos para eliminar o litigar los sufrimientos padecidos da

lugar a una anticipacin del momento de la muerte. Eutanasia activa
indirecta.
Eutanasia cualitativa: alude a supuestos en que se eliminan los
sufrimientos padecidos por medio de la directa provocacin de la muerte.

La mayora de los autores habla aqu de eutanasia activa directa.
El art. 143.4 se refiere slo a la eutanasia activa y directa. Existe que las
conductas de causacin de la muerte o de cooperacin necesaria sean
activas y directamente dirigidas a la consecucin del fin. Para poder
aplicar este artculo es necesario que concurran unos determinados
requisitos que se refieren al estado de salud y otros que se refieren a la
voluntad y a su puesta en manifiesto.
Requisitos del sujeto pasivo:
1. Que
la conducta se realice sobre una persona que sufra una
enfermedad grave que conducira necesariamente a su muerte.

1. Que
la
enfermedad
grave,
an
sin
implicar
un
proceso
que
necesariamente conduzca a la muerte, produzca graves padecimientos

permanentes y
difciles de soportar. Aqu se incluye los supuestos del
tetraplgico Ramn Sanpedro.

Requisitos relativos a la voluntad del sujeto pasivos:
1. Que la actuacin del tercero responda a una peticin expresa, seria e
inequvoca.
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE
LECCIN 5. Aborto
Derecho Penal II
I. INTRODUCCIN
Recogido en el titulo II del libro II del CP. Los delitos que se recogen en este
titulo giran entorno al hecho de producir un aborto.
Aborto doloso sin consentimiento de la embarazada (art. 144-9
Aborto doloso causado por un tercero con consentimiento de la madre.
Art. 145.1
Autoaborto y prestacin del consentimiento de una mujer para que un
tercero cause el aborto. 143

Causado por un tercero por imprudencia grave. 146
II. CONSIDERACIONES DE POLITICA CRIMINAL. LA SOLUCIN DEL PLAZO.
LA SOLUCIN DE LAS INDICACIONES.
Problemtica en el aborto consentido por la embarazada. Hay que tener
en cuenta que la continuacin del embarazo a veces afecta a la vida, la
Salud o la dignidad de la embarazada. Conflicto entre los intereses de la
mujer y la concepcin (el feto).
Las legislaciones y la doctrina se inclina por posiciones intermedias de
este conflicto de intereses. Dos modelos a la hora de regular. Sistema de
plazo y de las indicaciones.
Sistema del plazo: propone la impunidad del aborto consentido durante
las primeras semanas de gestacin. Suelen ser 12 pero en el proyecto de
ley espaol est fijado en 14 semanas.
Sistema de indicaciones: Despenalizacin de la interrupcin del
embarazo solo cuando concurren determinadas circunstancias que hacen
que el aborto aparezca entonces indicado. Cuatro clases de indicaciones:
1. Indicacin mdica o teraputica: se autoriza el aborto cuando el
embarazo pone en peligro la vida o la salud fsica o psquica de la madre.

1. Indicacin tica o criminolgica: se excluye la responsabilidad criminal
en los supuestos en que se interrumpe un embarazo que ha sido el

resultado de un delito contra la libertad sexual.
1. Indicacin eugensica o embrioptica: se autoriza cuando se determina
Derecho Penal II
que la persona nacera con graves taras fsicas o psquicas.

1. Indicacin social: determina la impunidad del aborto cuando se realiza
para evitar una situacin de angustiosa necesidad para la embarazada.

Nuestro CP establece como regla general el castigo de las conductas de
aborto estableciendo supuestos. El sistema de las indicaciones. Cuando
se elabor el cdigo se consider que era mejor no regular el aborto en el
CP y remitirlo a una ley especial. No han cuajado hasta ahora. Ahora se
est regulando un proyecto de ley al respecto.
III. CUESTIONES COMUNES A TODAS LAS MODALIDADES DE ABORTO
1. Concepto jurdico penal de aborto:
No coincide exactamente con el concepto mdico. Desde el punto
de vista mdico se define el aborto como la interrupcin de la gestacin
producida por la expulsin prematura (natural o provocada) del producto
de la concepcin cuando todava no es viable. El concepto legal debe
abarcar a todo el proceso de gestacin, hasta el nacimiento. Se refiere a la
destruccin del producto de la concepcin dentro del claustro materno o
por su expulsin prematura provocada. En este ultimo caso se exige la
falta de viabilidad y de madurez del feto expulsado.
2. Bien jurdico protegido
La opinin dominante considera la vida humana como bien jurdico
protegido aunque luego se precisa que se trata de la vida humana
dependiente en formacin, en desarrollo o prenatal. Con esto se quiere
resaltar las diferencias que separan al no nato del ser ya nacido,
diferencias que se traducen en una mayor valoracin social y jurdica
significativamente mayor del ser ya nacido. En el artculo que se castiga el
aborto sin consentimiento de la mujer se protege tambin la libertad de la
mujer para decidir sobre el aborto.
3. Objeto material del delito
Es el embrin o feto vivo anidado en el tero materno y con
viabilidad intrauterina. Se plantea la cuestin de cuando empieza la
proteccin penal y cuando termina. El comienzo se fija en la fase de la
Derecho Penal II
anidacin, es decir, en el momento de la implantacin del embrin en el

tero materno (14 das despus de la fecundacin). El lmite mximo del
objeto material del aborto coincide con el momento en que la vida
humana empieza a ser protegida por el homicidio (completa expulsin o
salida del claustro materno). El TS sola seguir estos recursos pero en
alguna sentencia ha considerado los dolores del parto como comienzo de
aplicacin del homicidio.
4. Sujetos activo y pasivo del delito de aborto
El sujeto activo es la mujer embarazada. y el sujeto pasivo el
nasciturus, embrin o feto.
IV. LAS MODALIDADES DEL DELITO DE ABORTO
1. Aborto doloso causado sin consentimiento de la madre o con
consentimiento viciado. (art. 144 CP):
La peculiaridad reside en que a la lesin de la vida humana
dependiente, se suma la de otro bien jurdico, la libertad de la mujer. Esta
modalidad de aborto se aplicara a los supuestos en los que la mujer no
tiene oportunidad de manifestar su opinin, a supuestos en los que la
mujer ha manifestado expresamente su voluntad contraria al aborto y a
supuestos en los que el consentimiento se ha obtenido mediante violencia,
amenaza o engao. Recogido en el prrafo segundo dicho artculo.
En los supuestos de engao, tiene gran importancia el deber de
informacin de los mdicos a sus pacientes. Una informacin falsa o
insuficiente hace que el consentimiento no tenga eficacia en la medida en
que la falsedad o la insuficiencia de la informacin haya condicionado el
consentimiento de la mujer.
Para que el consentimiento sea eficaz basta con que la mujer tenga
capacidad natural de juicio, es decir, capacidad para comprender la
importancia y relevancia de su decisin.
La accin dirigida a producir la muerte del feto puede ser efectuada
de diferentes formas o medios. La pena prevista para este tipo agravado
es prisin de cuatro a ocho aos y adems inhabilitacin especial para
ejercer cualquier profesin sanitaria o para prestar servicios de toda ndole
en clnicas, establecimientos ginecolgicas o consultorios ya sean pblicos
Derecho Penal II
o privados por tiempo de tres a d

iez aos.
2. Aborto doloso causado por un tercer con consentimiento de la
madre. (Art. 145.1 CP)
Se castiga al tercero que causa de manera intencionada un aborto
con consentimiento de la mujer embarazada. Por el segundo apartado se
castiga a la mujer. (145.2) y con el 145.1 se castiga al tercero.
La accin tpica consiste en producir un aborto, caben todos los
medios idneos para producirlo. El tipo subjetivo tampoco presenta
peculiaridades y en lo que se refiere al iter criminis seala que la
consumacin tiene lugar con la muerte del embrin o feto. Es un delito de
resultado y cabe la tentativa.
En el mbito de la participacin, la
jurisprudencia es confusa, por ejemplo la indicacin de quin puede

practicar el aborto ha sido calificada a veces como complicidad y otras
veces como cooperacin necesaria. No hay un criterio fijo.
La pena recogida en el apartado primero es de prisin de uno a tres
aos y adems la inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin
sanitaria
para
prestar
servicios
de
toda
ndole
en
clnicas,
establecimientos ginecolgicas o consultorios ya sean pblicos o privados

por tiempo de uno a seis aos.
3.Autoaborto doloso y prestacin del consentimiento de la madre
para que un tercero cause el aborto (ar. 145.2. CP)
La pena prevista para la mujer es la de prisin de seis meses a un
ao o multa de seis a veinticuatro meses. La atenuacin de la pena
responde
circunstancias
personales
que
solo
concurren
en
la
embarazada. La peculiaridad que distingue a la mujer de otras personas

que intervienen es que ella es la portadora del bien jurdico que se trata
de proteger. El legislador lo ha tenido en cuenta
y considera que el
fundamento de la menor penalidad es una circunstancia personal basada

en una menor inexigibilidad de la conducta.
4. Aborto imprudente (art. 146 CP)
Se castiga por imprudencia que debe ser grave (normas de cuidado
elementales). Tres a cinco meses pena de prisin o multa de seis a diez
Derecho Penal II
meses.
En el apartado dos se recoge el supuesto de imprudencia
profesional en la que se impone por
tiempo de uno a tres aos la
inhabilitacin profesional.
No se castiga el aborto por imprudencia de la embarazada.
V. ABORTO NO PUNIBLE: EL SISTEMA DE LAS INDICACIONES ADOPTADO

POR EL DERECHO ESPAOL
1. Introduccin
En el CP se excluye el castigo en los casos que dicte la ley. El CP no
hace referencia a esos supuestos, hay que ir al 417 bis del CP anterior
donde se regula el sistema de las indicaciones, es decir, los supuestos en
los que el aborto resulta impune.
En los tres supuestos de indicacin teraputica, tica y eugensica :
Art. 417 bis CP 1973:
No ser punible el aborto practicado por un mdico, o bajo su direccin,
en centro o establecimiento sanitario, pblico o privado, acreditado y con
consentimiento expreso de la mujer embarazada, cuando concurra alguna
de las circunstancias siguientes:
1: Que sea necesario para evitar un grave peligro para la vida o la
salud fsica o psquica de la embarazada y as conste en un dictamen
emitido con anterioridad a la intervencin por un mdico de la
especialidad correspondiente, distinto de aqul por quien o bajo cuya
direccin se practique el aborto. En caso de urgencia o riesgo vital para la
gestante, podr prescindirse del dictamen y del consentimiento expreso.
2: Que el embarazo sea consecuencia de un hecho constitutivo de
delito de violacin del artculo 429, siempre que el aborto se practique
dentro de las doce primeras semanas de gestacin y que el mencionado
hecho hubiese sido denunciado.
3: "Que se presuma que el feto habr de nacer con graves taras
fsicas o psquicas, siempre que el aborto se practique dentro de las
veintids primeras semanas de gestacin y que el dictamen, expresado
con anterioridad a la prctica del aborto, sea emitido por dos especialistas
Derecho Penal II
del centro o establecimiento sanitario,
pblico o privado, acreditado al
efecto, y distintos de aqul por quien o bajo cuya direccin se practique

el aborto.
La doctrina considera que estas indicaciones tienen naturaleza de causas
de justificacin. El hecho de que se recojan estos tres supuestos en ste
artculo
no
impide
que
se
apliquen
las
eximentes
genricas,
concretamente el estado de necesidad del artculo 20.5. Del CP.

2. Requisitos comunes a las distintas indicaciones. (parrafo inicial
del artculo 417 bis CP anterior)
El primer requisito es el consentimiento de la embarazada. Debe ser
expreso,
no
se
consiente
el
tcito
el
presunto.
Para
que
el
consentimiento sea vlido ha de informarse convenientemente a la

embarazada. Debe conocer tanto las circunstancias concernientes a la
indicacin legal del aborto, as como los riesgos que pueden derivarse
para ella de la intervencin de la accin.
El consentimiento debe estar libre de vicios, es decir, que no se
haya obtenido mediante error, engao o violencia. Tiene que ser emitido
adems antes de la intervencin y puede ser revocado en cualquier
momento.
Plantea problemas el consentimiento en caso de menores de edad o
personas incapaces. Esta materia se tienen en cuanta el art. 9.4 de la ley
41/2002 sobre derechos del paciente, se dice que la interrupcin
voluntaria del embarazo se rige por lo establecido con carcter general
sobre la mayora de edad y por las disposiciones especiales de aplicacin
(es necesario tener 18 aos para prestar el consentimiento).
Se puede prescindir del consentimiento expreso, en los casos que
no sea posible recabar consentimiento por causa de riesgo vital para la
gestante.
El segundo requisito, que el aborto sea practicado por un mdico o
bajo su direccin.
El tercer requisito, es que el aborto se practique en un centro
sanitario pblico o privado acreditado. Se trata de reducir los riesgos. Los
Derecho Penal II
requisitos para que sea un centro acreditado se recogen en el Real

Decreto 2049 / 1986 de 21 de Noviembre sobre centros sanitarios
acreditados
dictmenes
efectivos
para
la
prctica
legal
de
la
interrupcin voluntaria del embarazo.

- Abortos que no suponen riesgo: Que tengan recepcin, despachos,
sala de descanso, de recuperacin..
- Abortos que suponen alto riesgo: adems que tengan anestesista,
3. Requisitos
FALTA LUNES 9 NOVIEMBRE tema cinco final, ppios seis
SUPUESTOS AGRAVADOS DEL ARTCULO 148 CP.

Tipo agravado facultativo del apartado 1 del artculo 147 cp: buscar
Artculo 147. Redaccin segn Ley Orgnica 11/2003, de 29 de

septiembre.
1. El que, por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesin
que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o mental, ser
castigado como reo del delito de lesiones con la pena de prisin de seis
meses a tres aos, siempre que la lesin requiera objetivamente para su
sanidad, adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento
mdico o quirrgico. La simple vigilancia o seguimiento facultativo del
curso de la lesin no se considerar tratamiento mdico.
Con la misma pena ser castigado el que, en el plazo de un ao, haya
realizado cuatro veces la accin descrita en el artculo 617 de este Cdigo.
2. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre. No
obstante, el hecho descrito en el apartado anterior ser castigado con la
pena de prisin de tres a seis meses o multa de seis a 12 meses, cuando
Derecho Penal II
sea de menor gravedad, atendidos el medio empleado o el resultado

producido.
Su estructura es la de los tipos mixtos alternativos.
Si estuvisemos ante el tipo privilegiado del 147.2 no se podran aplicar
los tipos agravados. Es necesario que se produzca una lesin que exija
tratamiento quirrgico. No cabe la comisin por imprudencia, es de tipo
doloso.
Los supuestos recogidos son: (artculo 148) : Las lesiones previstas en el
apartado 1 del artculo anterior podrn ser castigadas con la pena de
prisin de dos a cinco aos, atendiendo al resultado causado o riesgo
producido:
1.Si en la agresin se hubieren utilizado armas, instrumentos, objetos,
medios, mtodos o formas concretamente peligrosas para la vida o salud,
fsica o psquica, del lesionado
Exige adems del dolo respecto a la figura bsica del 147.1, un dolo
adicional respecto a la produccin de un resultado de peligro.
Se agravara la pena x utilizacin bates, barras dy hierro, sillas,
2. Si hubiere mediado ensaamiento o alevosa
Definicin ensaamiento y de alevosa.
3. Si la vctima fuere menor de doce aos o incapaz .
Hay un mayor desvalor de la accin derivado de la situacin de
superioridad fsica o mental en la que presumiblemente, se encontrar el
sujeto activo frente al pasivo. Tiene que ser la vctima un menor o un
incapaz.
Por incapaz hay que atender a lo dispuesto en el artculo 25 Cp: A
los efectos de este Cdigo se considera incapaz a toda persona, haya sido
o no declarada su incapacitacin, que padezca una enfermedad de
carcter persistente que le impida gobernar su persona o bienes por s
misma.. Este concepto se desvincula del concepto de incapacitado.
El tipo subjetivo implicar la conciencia y voluntad de realizar el
Derecho Penal II
comportamiento sobre un menor de 12 aos o sobre un incapaz.

4. Si la vctima fuere o hubiere sido esposa, o mujer que estuviere o
hubiere estado ligada al autor por una anloga relacin de afectividad,
aun sin convivencia. No es necesaria la convivencia con el autor
5. Si la vctima fuera una persona especialmente vulnerable que conviva
con el autor.
Estas dos ultimas calificaciones fueron introducidas por la L.O. 1/2004 de
medidas de proteccin integral contra la violencia de gnero. Esta LO
introdujo una serie de modificaciones en el cdigo como es en este caso
que se introducen estas dos ltimas cualificaciones.
Para todos estos supuestos del 148 la pena de prisin es de dos a cinco
aos.
TIPOS AGRAVADOS DE RESULTADO DIFERENCIADO (Art. 149 y 159
CP)
Los artculos 149 y 159 establecen cualificaciones en funcin de la mayor
o menos gravedad de los resultados que produzca la lesin.
septiembre.
1. El que causara a otro, por cualquier medio o procedimiento,
1. 1. la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro principal,
Por miembro se ha entendido a la parte del cuerpo que es susceptible de
percepcin visual y por rgano (bazo, hgado, corazn). La prdida es la
carencia, la privacin del mismo y la inutilidad puede entenderse como la
prdida de la eficacia funcional de un rgano o miembro. Esta ineficacia
funcional tiene que ser definitiva. Para saber si un rgano es principal o no
principal no est claro. Ripolls apunta a unos criterios valorativos : sern
todos aquellos cuya ineficacia funcional conlleve un acortamiento
significativo de la vida, tambin sern principales aquellos cuya ineficacia
funcional
afecte
notablemente
las
habilidades
actividades
Derecho Penal II
profesionales de la vctima o a su estilo de vida; tambin aquellos que

aunque puedan ser sustituidos en sus funciones tras su prdida o
inutilidad esto se logra a costa de un descenso apreciable de la anterior
calidad de vida de la vctima. El TS considera miembro u rgano ppal un
brazo, el codo, una mueca, la mano, el hgado, un testculo, un ovario, la
lengua, un ojo, un rion, etc. Ha considerado rgano o miembro no ppal un
dedo, lbulo de la oreja, uno o varios dientes.
1.2. o de un sentido, aqu lo decisivo es la idea de inutilidad, por
ejemplo una sordera. En los casos de rganos pares se producira si estn
ambos inutilizados (TS) aunque un ojo por separado se considera rgano
principal por lo que se incluira en el apartado anterior.
1.3. la impotencia, la esterilidad, :Aqu debido a la gravedad de
la pena tienen que ser supuestos de impotencia o esterilidad definitivas.
Aqu algunos autores dicen que no se considerara definitiva si el proceso
pudiere ser revertida con una operacin quirrgica que no fuera peligrosa
para su vida y que est financiada por el sector pblico, otros autores no
llegan a exigir tanto, con la operacin sirve.
1.4. una grave deformidad, Segn el TS la deformidad es una
irregularidad fsica visible y permanente que produce en el sujeto una
imperfeccin esttica. Tiene que ser permanente. Segn la doctrina
mayoritaria el hecho de que la deformidad pueda ser reparada a travs de
un tratamiento mdico o por intervencin quirrgica o colocacin de una
prtesis no impide que se califique como tal deformidad. Hay otros que
consideran que si se puede operar pues no se considerara deformidad. La
deformidad debe ser grave, si no es grave estamos en el supuesto del
artculo 150.
1.5
una
grave
enfermedad
somtica
psquica,
la
enfermedad debe ser grave, tiene que ser incurable o crnica

ser castigado con la pena de prisin de seis a 12 aos.
2. El que causara a otro una mutilacin genital en cualquiera de sus
manifestaciones ser castigado con la pena de prisin de seis a 12 aos.
La doctrina dijo que no era necesario aadir este supuesto porque se
poda incluir en el anterior.
Si la vctima fuera menor o incapaz, ser aplicable la pena de
Derecho Penal II
inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela,

curatela, guarda o acogimiento por tiempo de cuatro a 10 aos, si el juez
lo estima adecuado al inters del menor o incapaz.
Lo que si que se aade es la posibilidad de aplicar la pena de
inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela,
curatela o guarda o acogimiento cuando la vctima sea menor de edad o
incapaz por tiempo de cuatro a diez aos. Con esta cuestin tambin se
modific la LOPJ el artculo 23 en el que ahora dentro de los delitos que
dan lugar al ppio de justicia universal se incluyen los relativos a la
mutilacin genital femenina siempre que los responsables se encuentren
Espaa.
Artculo 150.
El que causare a otro la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro no
principal, o la deformidad, ser castigado con la pena de prisin de tres a
seis aos.
Se agrava la pena en funcin del resultado producido. Cabe tanto el dolo
directo como el dolo eventual. El castigo de la imprudencia se regula en el
152.1 segundo y tercero para la imprudencia grave.
ITER CRIMINIS
Castigo de los actos preparatorios:
Artculo 151.
La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos
previstos en los artculos precedentes de este Ttulo, ser castigada con la
pena inferior en uno o dos grados a la del delito correspondiente.
LESIONES IMPRUDENTES
RESULTADO
LEVE
IMPRUDENCIA GRAVE
IMPRUDENCIA
Derecho Penal II
Lesiones 147.1
152.1.1
621.3
Lesiones 147.2
621.1
621.3
Lesiones 149
152.1.2
621.3
Lesiones 150
152.1.3
621.3
Artculo 152.
1. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre. El que por
imprudencia grave causare alguna de las lesiones previstas en los
artculos anteriores ser castigado:
1.
Con la pena de prisin de tres a seis meses, si se tratare de las
lesiones del artculo 147.1.

2.
Con la pena de prisin de uno a tres aos, si se tratare de las
lesiones del artculo 149.

3.
Con la pena de prisin de seis meses a dos aos, si se tratare de
las lesiones del artculo 150.

2. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre. Cuando
los hechos referidos en este artculo se hayan cometido utilizando un
vehculo a motor, un ciclomotor o un arma de fuego, se impondr
asimismo, y respectivamente, la pena de privacin del derecho a conducir
vehculos a motor y ciclomotores o del derecho a la tenencia y porte de
armas por trmino de uno a cuatro aos.
3. Cuando las lesiones fueren cometidas por imprudencia profesional se
impondr asimismo la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de
la profesin, oficio o cargo por un perodo de uno a cuatro aos.
Artculo 621. Faltas.
1. Los que por imprudencia grave causaren alguna de las lesiones
previstas en el apartado 2 del artculo 147, sern castigados con la pena
de multa de uno a dos meses. Imprudencia grave.
3. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre. Los que
por imprudencia leve causaran lesin constitutiva de delito sern
castigados con pena de multa de 10 a 30 das. IMPRUDENCIA LEVE, es
una falta.
VIOLENCIA DOMSITCA Y DE GNERO (ART. 153 CP)
Derecho Penal II
Conductas recogidas: falta de lesiones o falta de malos tratos ejercidas

contra personas que menciona el artculo 173.2 CP que es el que castiga
el ejercicio de violencia habitual, las personas que se menciona son el
cnyuge o ex, la que este o haya estado ligada por una anloga relacin
de afectividad aun sin convivencia, descendiente, ascendiente, hermanos
por naturaleza, adopcin o afinidad propios o del cnyuge o conviviente o
de los menores. (mirar artculo)
septiembre.
1. El que infligiera a otra persona un trato degradante, menoscabando
gravemente su integridad moral, ser castigado con la pena de prisin de
seis meses a dos aos.
2. El que habitualmente ejerza violencia fsica o psquica sobre quien sea o
haya sido su cnyuge o sobre persona que est o haya estado ligada a l
por una anloga relacin de afectividad aun sin convivencia, o sobre los
descendientes, ascendientes o hermanos por naturaleza, adopcin o
afinidad, propios o del cnyuge o conviviente, o sobre los menores o
incapaces que con l convivan o que se hallen sujetos a la potestad,
tutela,
curatela,
acogimiento o guarda de
hecho del cnyuge o
conviviente, o sobre persona amparada en cualquier otra relacin por la

que se encuentre integrada en el ncleo de su convivencia familiar, as
como sobre las personas que por su especial vulnerabilidad se encuentran
sometidas a custodia o guarda en centros pblicos o privados, ser
castigado con la pena de prisin de seis meses a tres aos, privacin del
derecho a la tenencia y porte de armas de dos a cinco aos y, en su caso,
cuando el juez o tribunal lo estime adecuado al inters del menor o
incapaz, inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad,
tutela, curatela, guarda o acogimiento por tiempo de uno a cinco aos, sin
perjuicio de las penas que pudieran corresponder a los delitos o faltas en
que se hubieran concretado los actos de violencia fsica o psquica.
Se impondrn las penas en su mitad superior cuando alguno o
algunos de los actos de violencia se perpetren en presencia de menores, o
utilizando armas, o tengan lugar en el domicilio comn o en el domicilio
Derecho Penal II
de la vctima, o se realicen quebrantando una pena de las contempladas

en el artculo 48 de este Cdigo o una medida cautelar o de seguridad o
prohibicin de la misma naturaleza.
3. Para apreciar la habitualidad a que se refiere el apartado anterior, se
atender al nmero de actos de violencia que resulten acreditados, as
como a la proximidad temporal de los mismos, con independencia de que
dicha violencia se haya ejercido sobre la misma o diferentes vctimas de
las comprendidas en este artculo, y de que los actos violentos hayan sido
o no objeto de enjuiciamiento en procesos anteriores.
Cuando la violencia se ejerce sobre este crculo de personas, lo que
pasa es que el cdigo establece diferencias en la pena segn si se refiere
a unas personas o otras, entonces:
Diferencia en la pena:
1. Cuando la ofendida sea o haya sido esposa, o mujer que est o haya
estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad aun sin
convivencia o persona especialmente vulnerable que conviva con el autor.
Pena de prisin de seis meses a un ao o trabajos en beneficio de la
comunidad de 31 a 80 das y en todo caso privacin al derecho y tenencia
de porte de armas de. (mirar artculo 153.1.)
2. Si la vctima del delito fuere alguna de las personas a que se refiere el
artculo 173.2, exceptuadas las personas contempladas en el apartado
anterior. Pena se regula en el 153.2.
Artculo 153. Redaccin segn Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre.
1. El que por cualquier medio o procedimiento causare a otro menoscabo
psquico o una lesin no definidos como delito en este Cdigo, o golpeare
o maltratare de obra a otro sin causarle lesin, cuando la ofendida sea o
haya sido esposa, o mujer que est o haya estado ligada a l por una
anloga
relacin
de
afectividad
aun
sin
convivencia,
persona
especialmente vulnerable que conviva con el autor, ser castigado con la

pena de prisin de seis meses a un ao o de trabajos en beneficios de la
comunidad de treinta y uno a ochenta das y, en todo caso, privacin del
derecho a la tenencia y porte de armas de un ao y un da a tres aos, as
como, cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al inters del menor o
Derecho Penal II
incapaz, inhabilitacin para el ejercicio de la patria potestad, tutela,

curatela, guarda o acogimiento hasta cinco aos.
2. Si la vctima del delito previsto en el apartado anterior fuere alguna de
las personas a que se refiere el artculo 173.2, exceptuadas las personas
contempladas en el apartado anterior de este artculo, el autor ser
castigado con la pena de prisin de tres meses a un ao o de trabajos en
beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta das y, en todo caso,
privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de un ao y un da a
tres aos, as como, cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al
inters del menor o incapaz, inhabilitacin para el ejercicio de la patria
potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento de seis meses a tres
aos.
Tipos agravados:
1. Cuando el delito se perpetre en presencia de menores.
2. Cuando se cometa utilizando armas.
3. Cuando tenga lugar en el domicilio comn o de la vctima
4. Cuando se realice quebrantando una pena de las contempladas en el 48
CP o una medida cautelar o de seguridad de la misma naturaleza.
En todos estos casos se puede imponer la pena en la mitad inferior.
Art. 153.
3. Las penas previstas en los apartados 1 y 2 se impondrn en su mitad
superior cuando el delito se perpetre en presencia de menores, o
utilizando armas, o tenga lugar en el domicilio comn o en el domicilio de
la vctima, o se realice quebrantando una pena de las contempladas en el
artculo 48 de este Cdigo (penas llamadas de agravamiento) o una
medida cautelar o de seguridad de la misma naturaleza.
4. No obstante lo previsto en los apartados anteriores, el Juez o Tribunal,
razonndolo en sentencia, en atencin a las circunstancias personales del
autor y las concurrentes en la realizacin del hecho, podr imponer la
pena inferior en grado.
Cierta indeterminacin x lo que se atae, no
especifica cuales tienen que ser esas circunstancias, se deja al arbitrio

judicial.
PARTICIPACIN EN RIA TUMULTUARIA
Derecho Penal II

noviembre.
Quienes rieren entre s, acometindose tumultuariamente, y utilizando
medios o instrumentos que pongan en peligro la vida o integridad de las
personas, sern castigados por su participacin en la ria con la pena de
prisin de tres meses a un ao o multa de seis a 24 meses.
El sujeto activo de este delito ser aquel que adems de participar
en la ria tumultuaria, utiliza algn medio o instrumento que ponga en
peligro la vida o o la integridad de las personas.
Sujeto pasivo ser todo participante el la ria, aunque tambin
puede ser sujeto pasivo si entiende el comportamiento
Se discute la doctrina si lo hace una persona ajena a la ria
La doctrina dominante: el SJ pasivo solo puede ser el que est
involucrado en la ria de algn modo. Nadie en una posicin externa
___________________________________________________________________________
La jurisprudencia y la doctrina considera que la ria es tumultuaria cuando
es confusa y esto tiene lugar
cuando es legrara, amorga, catica,
anrquica, de todos contra todos, y confundindose los con contendientes.

Aqu lo que se trata es de castigar solo la participacin, no basta solo una
ria sino que la especificidad incide en que la ria es confusa. No se exige
que haya dos bandos delimitados, no exige que haya bandos, es
irrelevante.
Cabe estimar si se da cuando un grupo acometen a una sola
vctima, en estos casos la doctrina, y jurisprudencia niegan que se de la
ria tumultuaria sin embargo otro grupo de autores como el profesor
gracia que considera que si hay varias personas que acometen a una que
entra en la ria tambin se puede hablar de ria tumultuaria.
Para poder aplicar el 154 , para que se de el tipo objetivo, es
necesario que se utilicen medios o instrumentos que pongan en peligro la
vida o integridad de las personas, no basta con llevarlos, es necesario
Derecho Penal II
utilizarlos efectivamente y que se ponga en peligro la vida o salud de

alguna persona involucrada en la ria.
En cuanto al tipo subjetivo, el dolo deber comprender la
participacin el la ria tumultuaria y la utilizacin de instrumentos que
pongan en peligro la vida o integridad de las personas. En el mbito de
los concursos plantea problemas las relaciones del delito de participacin
en ria con los tipos de homicidio y lesiones si durante el transcurso de la
ria tumultuaria se producen resultados de lesiones o muerte solo se
aplicar el delito de lesiones o homicidio si se conoce el autor de los
mismos y se dan todos los elementos del tipo. Muchas veces no se puede
identificar quien ha sido el autor. Si se sabe que alguno ha participado se
plantea tambin el participar en ria por lo que habr que ver si ha puesto
en lugar la vida de los dems por lo que entra en concurso con la ria
tumultuaria.
CONSENTIMIENTOS:
Artculo 155.
En los delitos de lesiones, si ha mediado el consentimiento vlida, libre,
espontnea y expresamente emitido del ofendido, se impondr la pena
inferior en uno o dos grados.
No ser vlido el consentimiento otorgado por un menor de edad o un
incapaz.
Artculo 156.
No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, el consentimiento vlida,
libre, consciente y expresamente emitido exime de responsabilidad penal
en los supuestos de trasplante de rganos efectuado con arreglo a lo
dispuesto en la Ley, esterilizaciones y ciruga transexual realizadas por
facultativo, salvo que el consentimiento se haya obtenido viciadamente, o
mediante precio o recompensa, o el otorgante sea menor de edad o
incapaz; en cuyo caso no ser vlido el prestado por stos ni por sus
representantes legales.
Sin embargo, no ser punible la esterilizacin de persona incapacitada
que adolezca de grave deficiencia psquica cuando aqulla, tomndose
como criterio rector el del mayor inters del incapaz, haya sido autorizada
Derecho Penal II
por el Juez, bien en el mismo procedimiento de incapacitacin, bien en un

expediente de jurisdiccin voluntaria, tramitado con posterioridad al
mismo, a peticin del representante legal del incapaz, odo el dictamen de
dos especialistas, el Ministerio Fiscal y previa exploracin del incapaz.
FALTA PENAL LUNES 23 falta tema 7 y 8
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

LECCIN 9. Detenciones ilegales y secuestros
I. Bien jurdico protegido y tipo bsico de detenciones ilegales
Art. 163-168 del CP
Diez Repolles dice que el bien jurdico habra que concretarlo en la libertad
de la persona para abandonar el lugar donde se encuentra.
Art. 163 el particular.
El sujeto activo viene caracterizado por el termino el particular, cuando
se trate de funcionarios pblicos que no estn en el ejercicio de sus
funciones se les aplicar el 167.
Sujeto pasivo ser todo el que tenga voluntad abstracta o potencial de
movimiento. Se incluyen aqu a personas que transitoriamente estn
Derecho Penal II
privadas de la libertad de movimientos como por ejemplo personas

dormidas, inconscientes, embriagadas, etc.
En el caso de personas que necesitan medios auxiliares para trasladarse
existirn detenciones ilegales cuando se les priven de esos medios.
Art. 163.1. Modalidades de accin: encierro o detencin. Es indiferente el
tipo de medios utilizados. Encerrar equivale a situar a una persona en un
lugar de donde no pueda salir y detener consiste en inmovilizar a alguien
impidindole alejarse de un determinado lugar.
Tambin cabe la comisin por omisin. Por ejemplo el bedel que ha dejado
encerrado a un alumno en clase fortuitamente y cuando el alumno le dice
que esta encerrado el bedel no le abre la puerta.
El delito de detenciones ilegales es un delito permanente esto significa
que una vez que se ha producido la consumacin, la accin tpica continua
realizndose initerrumpidamente hasta el cese de la detencin o encierro.
Al tratarse de un delito permanente caben conductas de participacin
posterior a la consumacin.
El consentimiento
Hay autores como Muoz Conde que considera que el consentimiento es
causa de justificacin en el delito de detenciones ilegales.
La opinin mayoritaria considera sin embargo que el consentimiento de la
victima debe considerarse como una causa de atipicidad.
En cuanto al tipo subjetivo se requiere el dolo y no es necesario ningn
elemento subjetivo de lo injusto. No se castiga la comisin por
imprudencia.
La antijuridicidad
Entre
las
hiptesis
de
justificacin
significativas
nombraremos
las
Derecho Penal II
vinculadas al internamiento de enfermos mentales en centros de salud o

educacin especial en contra de su voluntad.
El art. 763.1 de la LEC hace referencia al internamiento no voluntario por
razn de trastorno psquico. Este precepto establece que el internamiento
por razn de trastorno psquico de una persona que no este en
condiciones de decidirlo por si misma requerir autorizacin judicial. Esa
autorizacin ser previa al internamiento salvo que razones de urgencia
hiciesen necesaria la inmediata adopcin de la medida, en este caso habr
que dar cuenta al juez o tribunal en un plazo de 24 horas.
Como elementos esenciales para que la conducta est justificada adems
del elemento subjetivo tambin ser necesaria la necesidad teraputica
del internamiento y que se cumplan los elementos fundamentales del
procedimiento.
Los supuestos en los que la ley autoriza a un particular a detener a otro
particular estn regulados en los art. 490 y 491 en la Ley de
Enjuiciamiento Criminal.
En cuanto al iter criminis caben tanto la tentativa acabada como la
inacabada.
El delito se consuma cuando se ha producido el resultado de privacin de
libertad.
En lo referido a autora y participacin, cabe la autora mediata por
ejemplo cuando un polica detiene un ciudadano a partir de una
informacin falsa de un tercero, aqu el tercero sera el autor mediato.
Son posibles tambin todas las formas de participacin, cabe la
participacin en el momento en que se produce el encierro o la detencin
pero tambin al ser un delito de carcter permanente cabe la participacin
de un tercero mientras dura la situacin antijurdica o ilcita de privacin
de libertad.
Respecto a la pena para este tipo bsico la pena es de 4 a 6 aos.
Derecho Penal II
B) Tipos privilegiados
Art. 163.2. Cdigo penal:
2. Si el culpable diera libertad al encerrado o detenido dentro de los tres
primeros das de su detencin, sin haber logrado el objeto que se haba
propuesto, se impondr la pena inferior en grado.
Art. 163.2. Se exige que concurran dos circunstancias:
1. el culpable d libertad al encerrado o detenido dentro de los tres
primeros das de su detencin.
2. La liberacin se produzca sin haber logrado el autor el objeto que se
haba propuesto.
163.2. La puesta en libertad del encerrado o detenido no la han de realizar
terceros o la propia vctima, sino el autor de la detencin.
Segn Diez Ripolls se tratara de un supuesto peculiar de desistimiento
referido no a la consumacin sino al agotamiento del delito en la medida
en que no se contina con la realizacin de un delito ya consumado.
El fundamento de este precepto se encuentra en la valoracin positiva
que merece la conducta del autor en cuanto que impiden la intensificacin
de la lesin del bien jurdico protegido y la persistencia en la puesta en
peligro de otros bienes jurdicos, como pueden ser la vida o la integridad.
La pena prevista para este tipo privilegiado es la pena inferior en grado a
la del tipo bsico.
Otro tipo privilegiado lo encontramos en el apartado 4 del art. 163.
4. El particular que, fuera de los casos permitidos por las leyes,
aprehendiere a una persona para presentarla inmediatamente a la
autoridad, ser castigado con la pena de multa de tres a seis meses.
Casos permitidos por las leyes de detencin de un particular a otro
particular:
Artculo 490. Ley de enjuiciamiento criminal
Cualquier persona puede detener:
1.
Al que intentare cometer un delito, en el momento de ir a
cometerlo.
2.
3.
Al delincuente in fraganti.
Al que se fugare del establecimiento penal en que se halle
Derecho Penal II
extinguiendo condena.
4.
Al que se fugare de la crcel en que estuviere esperando su
traslacin al establecimiento penal o lugar en que deba cumplir la

condena que se le hubiese impuesto por sentencia firme.
5.
Al que se fugare al ser conducido al establecimiento o lugar
mencionado en el nmero anterior.

6.
Al que se fugare estando detenido o preso por causa pendiente.
7.
Al procesado o condenado que estuviere en rebelda.
Artculo 491.
El particular que detuviere a otro justificar, si ste lo exigiere, haber
obrado en virtud de motivos racionalmente suficientes para creer que el
detenido se hallaba comprendido en alguno de los casos del artculo
anterior.
Existen supuestos en los que se permite a un particular detener a otro
particular (490 y 491 Ley enjuiciamiento criminal) . Lo que castiga este
tipo privilegiado es al particular que, fuera de estos casos permitidos por
las leyes, detiene a otro con la finalidad de presentarlo ante la autoridad.
La opinin dominante considera que nos encontramos con un
precepto que regula de modo especfico un supuesto de error vencible de
prohibicin sobre los elementos que sirven de base a la causa de
justificacin de ejercicio legtimo de un derecho concedida en los art. 490
y 491 de la ley de enjuiciamiento criminal. Si concurriera el tipo subjetivo
podra servir como causa de justificacin, si no concurriera ni el objetivo ni
el subjetivo se aplicara el tipo del 163. 4.
Diez Ripolls y Muoz Sanchez consideran que este apartado 4 del
163 del CP recoge supuestos donde el autor conoce que no se dan los
elementos objetivo de la justificacin pero detiene para entregar a la
autoridad consciente de la antijuridicidad de su conducta. Por lo que la
interpretacin que hacen
es bien distinta porque en estos casos se
castiga al particular que creyendo que puede detener a otro particular, lo

detiene con la finalidad de presentarlo a la autoridad y cree errneamente
que esta deteniendo legtimamente a alguien, en cambio, los otros autores
defienden que el particular detiene sabiendo que la detencin es
antijurdica pero lo hace con el fin de presentarlo a la autoridad, no creen
que haya error.
Derecho Penal II
Tipo agravado
Art. 163.3 CP: 3. Se impondr la pena de prisin de cinco a ocho aos si
el encierro o detencin ha durado ms de quince das.
En los que encierro o detencin dura ms de 15 das se castiga con pena
de prisin de cinco a ocho aos.
III. EL SECUESTRO
1. Tipo bsico
El tipo bsico del delito de secuestro aparece regulado en el inciso 1
del art. 164: El secuestro de una persona exigiendo alguna condicin
para ponerla en libertad, ser castigado con la pena de prisin de seis a
diez aos
Nos encontramos ante un tipo complejo constituido por una
detencin y unas amenazas condicionales de mal delictivo, las amenazas
consisten en el anuncio de continuar con un dao ya iniciado, la liberacin
del detenido se supedita a la satisfaccin de alguna condicin. La
condicin puede ser de cualquier clase, las ms abundantes sern las de
carcter lucrativo pero pueden incluirse tambin las orientadas a la
liberacin de presos o detenidos o las de naturaleza laboral, etc. Es
irrelevante el carcter lcito o ilcito de la condicin, as como que el
beneficio patrimonial o de otro tipo repercuta sobre el sujeto activo o
sobre terceros.
En algn momento se ha planteado si el secuestrado debe estar
vivo o no, en un caso la AP cuando se enjuici era necesario que la vctima
estuviera viva para detenerlos por delito de secuestro (s por detencin
ilegal por ejemplo) , pero el TS cambi de parecer y dict que no era
necesario que estuviera viva para castigar por delito de secuestro.
Este tipo segn Diez Ripolls lleva implcito un elemento subjetivo
de lo injusto consistente en que la privacin de la libertad se realiza con la
finalidad de obtener aquello en lo que consiste la condicin.
El delito de secuestro queda consumado en cuanto concurren la
detencin y la puesta en conocimiento de la condicin sin que sea precisa
la obtencin de sta.
La pena de este tipo bsico es de 6 a 10 aos.
Derecho Penal II
2. Tipo agravado
Si en el secuestro se hubiera dado la circunstancia del artculo 163.3, se
impondr la pena superior en grado, y la inferior en grado si se dieren las
condiciones del artculo 163.2.
Cuando ha durado ms de 15 das.
3. Tipo privilegiado:
y la inferior en grado si se dieren las condiciones del artculo 163.2. Si
se da libertad al detenido dentro de los tres primeros das de la detencin
sin haber logrado el objeto que se haba previsto. 3 aos a 6 aos menos 1
da.
4. Tipos agravados comunes a las detenciones ilegales y al

secuestro:
Artculo 165. Las penas de los artculos anteriores se impondrn en su
mitad superior, en los respectivos casos, si la detencin ilegal o secuestro
se ha ejecutado con simulacin de autoridad o funcin pblica, o la
vctima fuere menor de edad o incapaz o funcionario pblico en el
ejercicio de sus funciones.
Contiene tres circunstancias especficas de agravacin que son aplicables
tanto a la figura del 163 como a la del 164 del CP:
1. La primera se refiere a los casos en los que la detencin o secuestro
se ejecuta con simulacin de autoridad o funcin pblica. Se hace
referencia a los actos competencia de la autoridad y funcionarios
pblicos. Y para definirlos hay que acudir al art. 24 del CP.
El profesor Diez Ripolls dice que no ser suficiente con simular
cualquier funcin pblica sino que tiene que tratarse de una clase o tipo
de funciones pblicas cuya relacin con las competencias de detener
tenga una base firme aunque carezca de apoyo legal de forma que su
atribucin despierte la creencia racional en la vctima de que tal persona
puede legtimamente detenerla.
2. Los casos en los que la vctima sea menor de edad o incapaz.. Esta
circunstancia supone un mayor desvalor de la accin derivado de la
Derecho Penal II
situacin de superioridad fsica o mental en la que presumiblemente se

encontrar el sujeto activo frente al sujeto pasivo lo que da lugar a una
mayor facilidad de la ejecucin de la detencin. Menor de edad es toda
persona que no ha cumplido los 18 aos e incapaz hay que estar a lo
dispuesto en el art. 25 CP.
3. Los casos en los que el sujeto pasivo es un funcionario pblico en el
ejercicio de sus funciones. En estas circunstancias se da un mayor
desvalor del resultado derivado de la obstaculizacin al correcto
funcionamiento de la admon pblica que la prctica de esta conlleva. Por
funcionario pblico: art. 24 CP.
La pena prevista para todos estos
supuestos es la mitad superior de las penas de los artculos anteriores.

En el art. 166 CP se recoge tambin un tipo agravado:
El reo de detencin ilegal o secuestro que no d razn del paradero de la
persona detenida ser castigado, segn los casos, con las penas
superiores en grado a las sealadas en los artculos anteriores de este
Captulo, salvo que la haya dejado en libertad.
Aqu se presume que la persona sigue detenida en el momento en
que se est realizando el juicio por lo que supera los 15 das.
El ncleo de este supuesto reside en que el sujeto activo de la
detencin no da razn del paradero del detenido ni prueba que lo ha
dejado en libertad. Parece ser que exista un artculo similar en el antiguo
CP pero el precepto anterior fue duramente criticado por la doctrina por
ser considerado inconstitucional, algunos autores como Diez Ripolls lo
sigue considerando inconstitucional por las penas tan altas que se aplican
se presupone que la vctima est muerta por lo que viola el derecho a
declarar sobre si mismo, presuncin de inocencia,.. La jurisprudencia
considera justificada las penas tan altas porque se aplica en funcin del
tiempo que dura la detencin ilegal y no lo considera inconstitucional.
La pena prevista es la superior en grado a las penas previstas en los
artculos anteriores.
Tipo agravado para autoridad o funcionario:
Artculo 167. La autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos
permitidos por la Ley, y sin mediar causa por delito, cometiere alguno de
Derecho Penal II
los hechos descritos en los artculos anteriores ser castigado con las
penas respectivamente previstas en stos, en su mitad superior y,
adems, con la de inhabilitacin absoluta por tiempo de ocho a doce aos.
La agravacin resulta aplicable a cualquiera de las figuras
precedentes. Este artculo se aplica cuando el sujeto activo es autoridad o
funcionario pblico y la detencin se realiza sin mediar causa por delito.
Art. 530 y 532 se refieren a delitos son delitos cometidos por los
funcionarios pblicos contra las garantas constitucionales, media causa
por delito pero sin cumplir los requisitos procedimentales o formales por lo
que se le castiga por estos artculos. Sin embargo en el 167 regula los que
NO media causa por delito
La expresin no mediar causa por delito abarcar cualquier detencin
por parte de la autoridad o funcionario pblico que no est encaminada a
averiguar o enjuiciar delitos o a asegurar la ejecucin de sentencias
referidas a delitos. Por ejemplo cuando la autoridad o funcionario pblico
no posea entre sus competencias la de detener o cuando la autoridad o
funcionario publico aun teniendo esas competencias las utilice para fines
privados .
Se impone la pena en mitad superior ms inhabilitacin absoluta de
8 a 12 aos.
Finalmente el
art.
168
CP
castiga los actos preparatorios:
la
provocacin, la conspiracin, y la proposicin para cometer estos delitos

con la pena inferior en uno o dos grados a la sealada al delito de que se
trate.
Artculo 168.
La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos
previstos en este Captulo se castigarn con la pena inferior en uno o dos
grados a la sealada al delito de que se trate.
Derecho Penal II
LECCIN 10. Amenazas

Recogidas en los art. 169 a 171 y las faltas en los art. 620.
FALTA MUCHO leccin 10,11,12 y algo 13?
FALTA PRIMERA HORA 15 FEBRERO tema 13
Derecho Penal II
Abusos sexuales por prevalimiento recogidos en el 181.3 CP: 3. La

misma
pena
se
impondr
cuando
el
consentimiento
se
obtenga
prevalindose el responsable de una situacin de superioridad manifiesta

que coarte la libertad de la vctima
En los abusos sexuales por prevalimiento la victima consiente la
realizacin de la actividad sexual pero el consentimiento se presta viciado
por circunstancias condicionadas derivadas
de
una situacin
de
superioridad manifiesta.
Es necesaria la superioridad manifiesta a favor del sujeto activo que
le reporte una ventaja para realizar el comportamiento sexual.
Los mbitos sociales en que pueden realizarse estas situaciones
pueden ser muy variados. La doctrina y jurisprudencia mencionan los
mbitos familiar, laboral, jerrquico, vecindad o amistades.
Seguimos estando en el mbito del 181 (acceso carnao o
introduccin de objetos o miembros)
Tipo Subjetivo:
es necesaria la situacin de superioridad y a
dems que el sujeto activo explote esa superioridad con el fin de lograr la
aquiescencia de la vctima. Se tiene que aprovechar de la situacin de
superioridad. El dolo abarca la situacin sexual y la conciencia de la
situacin de superioridad y el aprovechamiento de su condicin de
superioridad ms el nimo lascivo o libidinoso.
Este comportamiento se castiga con la misma pena del 181.1 pena
de prisin de 3 aos o multa de 18 a 24 meses.
En el artculo 181 se distinguen los abusos sexuales no consentidos, los
abusos sexuales presuntos, y los abusos sexuales por prevalimiento. Todos
estos abusos se castigan por el 181.
En el apartado 4 del 181 se recogen unos tipos agravados comunes
Derecho Penal II
a todas estas figuras: 4, Las penas sealadas en este artculo se

impondrn en su mitad superior si concurriere la circunstancia 3 o la 4, de
las previstas en el apartado 1 del artculo 180 de este Cdigo.
Art. 180 CP:
1. Las anteriores conductas sern castigadas con las penas de prisin de
cuatro a diez aos para las agresiones del artculo 178, y de doce a quince
aos para las del artculo 179, cuando concurra alguna de las siguientes
circunstancias:
3.
Cuando la vctima sea especialmente vulnerable, por razn de
su edad, enfermedad o situacin, y, en todo caso, cuando sea menor de

trece aos. Aqu hay que tener en cuenta que es un subtipo agravado por
lo que deben darse los elementos del tipo bsico para poder darse los del
tipo agravado. Aqu la posibilidad de aplicarlo es dudosa por el non bis in
idem.
4.
Cuando, para la ejecucin del delito, el responsable se haya
prevalido de una relacin de superioridad o parentesco (la doctrina llama

aqu la atencin de la vulneracin del non bis in idem no se podra aplicar
el tipo agravado sin incurrir en l, en el tipo bsico te exige ya una
circunstancia exigida en el agravado como puede ser el abuso de
superioridad.), por ser ascendiente, descendiente o hermano, por
naturaleza o adopcin, o afines, con la vctima.
abril.
1. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre. En todos
los casos del artculo anterior, cuando el abuso sexual consista en acceso
carnal por va vaginal, anal o bucal, o introduccin de miembros
corporales u objetos por alguna de las dos primeras vas, el responsable
ser castigado con la pena de prisin de cuatro a 10 aos.
Necesario el
comportamiento descrito (acceso) conductas que no requieren violencia

o intimidacin, equivalente al 179 pero sin violencia, intimidacin ni
consentimiento.
Se distinguen los tres tipos descritos anteriormente: no consentidos,
presuntos y prevalimiento. Los tipos de abuso son los mismos solo que en
el 181 se castiga sin acceso carnal y en este es necesario el acceso carnal.
Derecho Penal II
2. La pena sealada en el apartado anterior se impondr en su mitad

superior cuando concurra la circunstancia 3 o la 4 de las previstas en el
artculo 180.1 de este Cdigo.
Se recogen tambin unos tipos agravados comunes a todas
las conductas y son los mismos de antes.
Abusos sexuales interviniendo engao:
Artculo 183. Redaccin segn Ley Orgnica 11/1999, de 30
de abril.
1. El que, interviniendo engao, cometiere abuso sexual con persona
mayor de trece aos y menor de diecisis, ser castigado con la pena de
prisin de uno a dos aos, o multa de doce a veinticuatro meses.
2. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre. Cuando el
abuso consista en acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, o
introduccin de miembros corporales u objetos por alguna de las dos
primeras vas, la pena ser de prisin de dos a seis aos. La pena se
impondr en su mitad superior si concurriera la circunstancia 3, o la 4,
de las previstas en el artculo 180.1 de este Cdigo.
Concurre el consentimiento del sujeto pasivo a la realizacin del
acto sexual pero es un consentimiento viciado ya que se presta por la
vctima
desconociendo
representndose
errneamente
aspectos
sustanciales del comportamiento al que consiente. Esta modalidad

fraudulenta est limitada a hiptesis en que la victima tenga de 13 a 16
aos.
Es necesario que el cdigo no lo diga expresamente, que el engao
revista gravedad, que tenga magnitud suficiente para inducir a error al
sujeto pasivo. Para que el engao revista gravedad debe versar sobre la
naturaleza sexual del comportamiento propuesto o sobre su significacin
sexual. No constituye engao la seduccin.
Adems ha de ser eficaz, es decir, tiene que inducir a error al sujeto
pasivo y es l que decide
realizar la correspondiente conducta sexual
inducida por el engao, debe ser consecuencia del engao.

El legislador a tipificado los abusos sexuales que interviene engao,
fraudulento, en el 183.1 que no consista en acceso carnal, y en el 183.2
que consistan en acceso carnal por via. El agravado se refiere solo a los
Derecho Penal II
supuestos del 183.2, que haya acceso carnal
LECCIN 14. Acoso sexual, delitos de provocacin

sexual y
relativos a la prostitucin y corrupcin
Solo damos el acoso sexual que hay que preparar mediante la lectura de
la sentencia TS 1135 /2000, de 23 junio. Fundamento jurdico 4. Y la STS
1460/2003, de 7 de noviembre. Antecedentes de hecho. Fundamento
jurdico 2.
Derecho Penal II
DELITO DE OMISIN DEL DEBER DE SOCORRO

LECCIN 15. Omisin de socorro
Artculo 195.
1. El que no socorriere a una persona que se halle desamparada y en
peligro manifiesto y grave, cuando pudiere hacerlo sin riesgo propio ni de
terceros, ser castigado con la pena de multa de tres a doce meses.
2. En las mismas penas incurrir el que, impedido de prestar socorro, no
demande con urgencia auxilio ajeno.
3. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre. Si la
vctima lo fuere por accidente ocasionado fortuitamente por el que omiti
el auxilio, la pena ser de prisin de seis meses a 18 meses, y si el
accidente se debiere a imprudencia, la de prisin de seis meses a cuatro
aos.
Artculo 196.
El profesional que, estando obligado a ello, denegare asistencia sanitaria o
abandonare los servicios sanitarios, cuando de la denegacin o abandono
se derive riesgo grave para la salud de las personas, ser castigado con
las penas del artculo precedente en su mitad superior y con la de
Derecho Penal II
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio, por

tiempo de seis meses a tres aos.
FALTAN DOS HORAS DA CORTES
DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD, EL DERECHO A LA

PROPIA IMAGEN Y LA INVIOLABILIDAD DEL
DOMICILIO
LECCIN 16. Descubrimiento y revelacin de
secretos
Artculo 197 a 201 CP
Artculo 197.
1. El que, para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro, sin
su consentimiento, se apodere de sus papeles, cartas, mensajes de correo
electrnico o cualesquiera otros documentos o efectos personales o
intercepte sus telecomunicaciones o utilice artificios tcnicos de escucha,
transmisin, grabacin o reproduccin del sonido o de la imagen, o de
cualquier otra seal de comunicacin, ser castigado con las penas de
prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses.
2. Las mismas penas se impondrn al que, sin estar autorizado, se
apodere, utilice o modifique, en perjuicio de tercero, datos reservados de
carcter personal o familiar de otro que se hallen registrados en ficheros o
Derecho Penal II
soportes informticos, electrnicos o telemticos, o en cualquier otro tipo

de archivo o registro pblico o privado. Iguales penas se impondrn a
quien, sin estar autorizado, acceda por cualquier medio a los mismos y a
quien los altere o utilice en perjuicio del titular de los datos o de un
tercero.
3. Se impondr la pena de prisin de dos a cinco aos si se difunden,
revelan o ceden a terceros los datos o hechos descubiertos o las imgenes
captadas a que se refieren los nmeros anteriores.
Ser castigado con las penas de prisin de uno a tres aos y multa de
doce a veinticuatro meses, el que, con conocimiento de su origen ilcito y
sin haber tomado parte en su descubrimiento, realizare la conducta
descrita en el prrafo anterior.
4. Si los hechos descritos en los apartados 1 y 2 de este artculo se
realizan por las personas encargadas o responsables de los ficheros,
soportes informticos, electrnicos o telemticos, archivos o registros, se
impondr la pena de prisin de tres a cinco aos, y si se difunden, ceden o
revelan los datos reservados, se impondr la pena en su mitad superior.
5. Igualmente, cuando los hechos descritos en los apartados anteriores
afecten a datos de carcter personal que revelen la ideologa, religin,
creencias, salud, origen racial o vida sexual, o la vctima fuere un menor
de edad o un incapaz, se impondrn las penas previstas en su mitad
superior.
6. Si los hechos se realizan con fines lucrativos, se impondrn las penas
respectivamente previstas en los apartados 1 al 4 de este artculo en su
mitad superior. Si adems afectan a datos de los mencionados en el
apartado 5, la pena a imponer ser la de prisin de cuatro a siete aos.
EL bien jurdico protegido es la intimidad personal o familiar. La intimidad
como bien jurdico se vincula al derecho fundamental
personal o familiar que se recoge en el artculo 18 de la CE.
a la intimidad
Derecho Penal II
Segn el art. 18.1. De CE se garantiza el derecho al honor a la intimidad

personal y familiar y a la propia imagen. Adems el artculo 18.3 de la CE
dispone que se garantiza el secreto de las comunicaciones y en especial
de las postales telegrficas y telefnicas salvo resolucin judicial.
Apartado 4 art. 18 CE seala que la ley limitar el uso de la informtica
para garantizar el honor y la identidad personal y familiar de los
ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos.
En nuestro ordenamiento jurdico la proteccin al derecho a la
intimidad se articula a travs de diferentes normas jurdicas. Nosotros nos
vamos a centrar en la proteccin penal que se dispensa a la intimidad y al
derecho a la propia imagen en el ttulo X del CP.
La nota comn de estos delitos es que se protege la voluntad de
una persona, de que no sean conocidos determinados hechos que solo son
conocidos por ella o por un circulo reducido de personas, pueden ser
calificados de secretos. Tambin se protege el derecho de la persona a
controlar cualquier informacin o hecho que afecte a su vida privada y por
tanto a su intimidad.
TIPO BSICO DEL DELITO DE DESCUBRIMIENTO Y REVELACIN DE
SECRETOS DEL ARTCULO 197.1. CP, DE
La accin tpica presenta tres modalidades:
- La accin puede consistir en el apoderamiento de papeles, cartas,
email, o cualquier otro documento personal. El apoderamiento se conecta
con la finalidad de descubrir un secreto o de vulnerar la intimidad de otro.
Por secreto tenemos que entender el conocimiento reservado a un
nmero limitado de personas y oculto a otras. Conocimiento reservado
que no conoce el sujeto activo y que el sujeto pasivo no quiere que
conozca. Es irrelevante que una vez descubierto se de cuenta de que ya lo
conoce, lo que se castiga aqu es el apoderamiento con el fin de descubrir
un secreto.
- Interceptacin de telecomunicaciones: abarca adems de las
Derecho Penal II
conversaciones telefnicas
otros sistemas de comunicacin realizados
mediante seal de radio o videoconferencia. Esta modalidad tambin se

debe realizar con la finalidad de descubrir un secreto o de vulnerar la
intimidad de otro.
- En tercer lugar, la accin consiste en la utilizacin de artificios
tcnicos de escucha, transmisin, grabacin o reproduccin del sonido o
de la imagen o de cualquier otra seal de comunicacin.
Todas estas acciones tpicas deben llevarse a cabo sin el consentimiento
del portador del bien jurdico, el consentimiento opera como una causa de
exclusin del tipo.
EL TIPO SUBJETIVO
Est constituido por el dolo, es decir, conciencia y voluntad de
realizar los elementos objetivos del tipo del 197.1. CP, se exige adems
un elemento subjetivo de lo injusto que se concreta en la finalidad de
descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro. El secreto se
refiere generalmente a conocimientos que una persona solo comparte con
quien quiere y a los que las otras personas no pueden acceder. Vulnerar la
intimidad significa introducirse en mbitos de privacidad de otras
personas. Aqu desempea un papel decisivo el titular del derecho a la
intimidad ya que es l, el que determina los mbitos de reserva a los que
niega el acceso a otros.
La intimidad puede entrar en colisin con el ejercicio de otros derechos,
con lo que habr que plantear la posible concurrencia de la causa de
justificacin de obrar en cumplimiento de un deber o en el ejercicio
legtimo de un derecho, oficio o cargo.
IITER CRIMINIS:
EL delito se con el apoderamiento de los papeles o cartas, con la
interceptacin de las telecomunicaciones, o con la captacin del sonido, la
imagen o cualquier otra seal de telecomunicacin.
Derecho Penal II
Para completar el delito No es necesario que se consiga el fin de

apoderamiento, intercepcin,
FORMAS DE PARTICIPACIN:
Es preciso acudir a las normas generales y no es preciso acudir a
temas especficos. Si son varias las que intersectan comnmente, TODOS
COAUTORES.
Se
apreciaba
concurso
real
de
delito
si
concurren
varias
modalidades del mismo delito

PENA:
Prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a 24 meses
TIPO BSICO CONTRA LA LIBERTAD INFORMTICA: 197. 2 CP

Este artculo tiene un carcter novedoso en nuestra legislacin penal y
tiene que ver con la promulgacin de 1992, la LO de regulacin del
tratamiento
automatizado de
los datos de
carcter
personal.
ley
proteccin de datos de carcter personal 15 / 1999 de 13 de diciembre de

proteccin de datos de carcter personal.
ante los peligros que pueden suponer los modernos sistemas de
tratamiento y almacenamiento de datos y lo que hacen es establecer una
serie de criterios para la recogida, el registro, y utilizacin de datos
personales. El consentimiento del titular es indispensable para el acceso y
uso de tales datos.
En el artculo 197.2 se recogen unos comportamientos delictivos
que han recibido distintas denominaciones como delito de abuso
informtico o delito contra la libertad informtica.
El bien jurdico que se protege es la intimidad personal y familiar
referida al control sobre la publicidad de la informacin relativa a la
persona y su familia.
El
sujeto
activo
de
este
delito
podr
ser
cualquier
persona
Derecho Penal II
completamente ajena a los ficheros, soportes informticos, electrnicos o

telemticos, archivos o registros y cualquier persona no autorizada que
trabaje en esos ficheros o archivos y que no tenga competencias
de
acceso, utilizacin o modificacin de los datos.

El objeto del delito son los datos reservados de carcter personal o
familiar. Para poder afirmar que determinados datos son reservados hay
que tener en cuenta que los datos han de referirse a informaciones cuyo
conocimiento est limitado a las personas autorizadas. Ha de tratarse de
datos indisponibles sin autorizacin que han de interferir en la esfera
personal o familiar.
Los datos reservados se protegen cuando estn almacenados a
travs de un sistema informtico electrnico o telemtico o en cualquier
otro tipo de archivo o registro pblico o privado.
El art. 197.2 recoge dos tipos de comportamiento:
- se castiga a quien se apodere, utilice o modifique datos reservados de
carcter personal o familiar en perjuicio de tercero
- se castiga tambin el llamado espionaje informtico, es decir, el acceso a
datos reservados, la alteracin o utilizacin. En este caso cabe interpretar
que los comportamientos no van referidos a los datos sino a los ficheros o
soportes informticos, porque de no ser as la alteracin y la utilizacin se
estaran tipificando dos veces.
El apoderamiento, modificacin o utilizacin de datos han de realizarse en
perjuicio de tercero y el acceso, alteracin o utilizacin de ficheros o
soportes informticos ha de realizarse en perjurio del titular de lo datos o
de un tercero.
El perjuicio de tercero: como elemento de lo injusto que se aadira al
dolo. Es necesario que el sujeto acte con el nimo de causar un perjuicio
pero no es preciso que se produzca efectivamente.
TIPOS AGRAVADOS QUE SE REFIEREN A LOS DOS (197 1. Y 2. CP)
Derecho Penal II
Artculo 197.3 CP: Se impondr la pena de prisin de dos a cinco aos si se

difunden, revelan o ceden a terceros los datos o hechos descubiertos o las imgenes
captadas a que se refieren los nmeros anteriores. Por lo que la difusin de los
secretos o datos descubiertos ilcitamente supone un mayor dao a la

intimidad y por eso se castiga con una pena superior al mero
apoderamiento o intromisin.
Presupone que el sujeto activo antes se ha apoderado de los datos,
ha interceptado las telecomunicaciones, ha utilizado mecanismos de
escucha, ha apoderado de datos de carcter personal o familiar que estn
registrados en ficheros u otros archivos y tambin presupone que el sujeto
activo ha tomado conocimiento de los datos o de las imgenes y despus
los difunde, los revela o los cede a terceros.
Artculo 197. 4 CP: Si los hechos descritos en los apartados 1 y 2 de este artculo
se realizan por las personas encargadas o responsables de los ficheros, soportes
informticos, electrnicos o telemticos, archivos o registros, se impondr la pena de prisin
de tres a cinco aos, y si se difunden, ceden o revelan los datos reservados, se impondr la
pena en su mitad superior. Se recogen unos delitos especiales porque las
acciones tpicas solo pueden ser realizadas por aquellas personas que
renen una determinada condicin para ser autor. Cualquiera de los
hechos descritos en los apartados uno y dos se incrementa la pena de
prisin hasta los tres a cinco aos.
Artculo 197. 5 CP: Igualmente, cuando los hechos descritos en los apartados
anteriores afecten a datos de carcter personal que revelen la ideologa, religin, creencias,
salud, origen racial o vida sexual, o la vctima fuere un menor de edad o un incapaz, se
impondrn las penas previstas en su mitad superior. Se recoge un tipo agravado
aplicable a los nmeros uno, dos, tres y cuatro del 197 y que tiene como
peculiaridad el objeto material del delito sobre el que recaen las acciones
delictivas. El objeto material se refiere a las que revelen ideologa, religin,
creencias, salud, origen racial, vida sexual,
Tambin se refiere a los casos en los que la vctima es menor de
edad o incapaz, la agravacin en este caso se fundamenta en especial
situacin de vulnerabilidad.
Artculo 197. 6 CP: Si los hechos se realizan con fines lucrativos, se impondrn las
Derecho Penal II
penas respectivamente previstas en los apartados 1 al 4 de este artculo en su mitad
superior. Si adems afectan a datos de los mencionados en el apartado 5, la pena a
imponer ser la de prisin de cuatro a siete aos.
Delito de receptacin de datos ntimos:

El comportamiento que se tipifica es la realizacin de una accin
dolosa de difundir, revelar o ceder a terceros datos o hechos descubiertos
o las imgenes captadas a las que se refieren los nmeros 1 y 2 del 197.
Por una persona que no ha tomado parte en las conductas pero tiene
conocimiento de su origen ilcito.
Descubrimientos y revelacin de secretos y delitos contra la
libertad
informtica
realizados
por
autoridad
funcionario
pblico:
El artculo 198 del CP recoge una modalidad agravada de las
conductas tipificadas en el artculo 197 determinada por la exigencia de
que el sujeto activo sea autoridad o funcionario pblico. Es por lo tanto un
delito especial impropio. La nica diferencia con los tipos del 197 radica
exclusivamente en el sujeto activo que en el 198 solo podrn ser quienes
ostenten la condicin de autoridad o funcionario pblico. Se precisa que la
autoridad o funcionario pblico lleve a cabo cualquiera de esas conductas
fuera de los casos permitidos por la ley sin mediar causa por delito y
prevalindose de su cargo.
Artculo 198 CP: La autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos
permitidos por la Ley, sin mediar causa legal por delito, y prevalindose de su cargo,
realizare cualquiera de las conductas descritas en el artculo anterior, ser castigado con
las penas respectivamente previstas en el mismo, en su mitad superior y, adems, con la
de inhabilitacin absoluta por tiempo de seis a doce aos.
Delito de revelacin de secretos laborales o profesionales:

El artculo 199 CP se estructura en dos apartados, en el primer
apartado se castiga a los que por razn de su oficio o sus relaciones
laborales tenga concomimiento de secretos que luego revelan. Pena de
prisin de 1 a 3 aos y multa de seis a doce meses.
El segundo apartado, se refiere al denominado secreto profesional,
se trata de supuestos en los que el sujeto activo ya conoce el secreto y se
castiga su divulgacin. La diferencia con el anterior radica en que quin
Derecho Penal II
divulga el secreto es un profesional que incumple su obligacin de sigilo o

reserva. Por tanto, el sujeto activo solo puede ser alguna persona que est
en posesin de un ttulo acadmico que habilite para la prctica de alguna
profesin reglamentada y para cuyo ejercicio es necesario que los clientes
le den informacin que quieren mantener en secreto.
Artculo 199 CP: 1. El que revelare secretos ajenos, de los que tenga conocimiento
por razn de su oficio o sus relaciones laborales, ser castigado con la pena de prisin de
uno a tres aos y multa de seis a doce meses.
2. El profesional que, con incumplimiento de su obligacin de sigilo o reserva, divulgue los
secretos de otra persona, ser castigado con la pena de prisin de uno a cuatro aos,
multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitacin especial para dicha profesin por
tiempo de dos a seis aos.
Agresiones a datos reservados de personas jurdicas:

De acuerdo con el artculo 200 del CP tambin pueden incluirse las
personas jurdicas como sujetos pasivos de los delitos anteriores. La
proteccin penal no alcanza a la intimidad de la persona jurdica en cuanto
tal, sino solo a los datos reservados de las mimas.
Artculo 200.
Lo dispuesto en este Captulo ser aplicable al que descubriere,
revelare o cediere datos reservados de personas jurdicas, sin el consentimiento de sus

representantes, salvo lo dispuesto en otros preceptos de este Cdigo.
Disposiciones comunes:
Se recogen en el artculo 201. Los delitos contra la intimidad solo
son perseguibles a instancia de parte. Segn el artculo 201 es necesaria
la denuncia de la persona agraviada o de su representante legal. Esta
regla tiene dos excepciones:
- Cometidos por autoridades o funcionarios pblicos
- Los que afecten a intereses generales o a una pluralidad de personas.
En estos dos casos, las conductas son perseguibles de oficio. Segn
el artculo 201.3, el perdn del ofendido o de su representante legal
extingue la accin penal o la pena impuesta. Excepto en aquellos casos en
que la vctima sea menor o incapaz.
Artculo 201.
1. Para proceder por los delitos previstos en este Captulo ser necesaria denuncia de la
persona agraviada o de su representante legal. Cuando aqulla sea menor de edad, incapaz
o una persona desvalida, tambin podr denunciar el Ministerio Fiscal.
Derecho Penal II
2. No ser precisa la denuncia exigida en el apartado anterior para proceder por los hechos
descritos en el artculo 198 de este Cdigo, ni cuando la comisin del delito afecte a los
intereses generales o a una pluralidad de personas.
3. El perdn del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue la accin penal o
la pena impuesta, sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero 4. del
artculo 130.
Derecho Penal II
LECCIN 17. Allanamiento de morada, domicilio de

personas
jurdicas y establecimientos abiertos al pblico
I. Bien jurdico protegido.
En el titulo X, captulo II del Cdigo Penal se regulan diversos tipos
de allanamiento que alcanzan no solo a la morada sino tambin a otros
lugares como los domicilios de personas jurdicas y los despachos
profesionales. 202 A 204 CP. Tambin est prevista una falta dentro de las
faltas contra el orden pblico consistente en el allanamiento pasivo del
domicilio de personas jurdicas y establecimientos abiertos al pblico fuera
de las horas de apertura, artculo 635 CP. El bien jurdico protegido es la
intimidad domiciliaria.
II. Allanamiento de morada.

1. Tipo bsico.
Recogido en el artculo 202.1 . Aqu, el bien jurdico protegido es la
intimidad domiciliaria. La intimidad se suele definir
como el mbito
personal donde cada uno preservado del mundo exterior encuentra las
posibilidades de desarrollo y fomento de su personalidad. El bien jurdico
de la intimidad tiene naturaleza individual y disponible y por eso el
consentimiento del morador excluye la tipificad de la conducta.
La estructura del delito de allanamiento de morada presenta una
doble modalidad de la accin tpica que puede ser entrar o mantenerse en
la morada contra la voluntad del morador. Se puede cometer por accin o
por omisin. Allanamiento activo es entrar; allanamiento pasivo es
permanecer. Tanto uno como otro han de ejecutarse en morada ajena y en
contra de la voluntad del morador.
Es un tipo mixto alternativo, aqu la conducta se lleva a cabo
realizando uno de esos dos comportamientos que hemos dicho. Es un
delito tambin de mera actividad, es suficiente para que se de el tipo
realizar el comportamiento de entrar o permanecer en la morada sin que
Derecho Penal II
sea necesario un efecto adicional. Tambin se suele caracterizar a este

delito como un delito permanente porque la situacin creada por la accin
tpica ya consumada se prolonga en el tiempo.
El sujeto pasivo del delito es el morador. Aqu hay que distinguir
al morador de otras personas que pueden tener facultades jcas de
disposicin de la morada pero que no son portadores del bien jurdico
lesionado. Habitual o ocasionalmente desarrolle su intimidad, lleves a cabo
actividades intimas.
La accin tpica el 202 contempla una doble modalidad de
consumar el delito, que es entrar o permanecer contra la voluntad del
morador. El verbo entrar exige un acceso completo a la morada, es
indiferente el lugar por el que se accede a la morada, lo que no son
indiferente son los medios porque si hay violencia o intimidacin
estaramos en el tipo agravado.
Para que la entrada o permanencia
resulten tpicas deben realizarse contra la voluntad del morador.

Aqu se suele plantear un problema cuando son varios los que
viven en la casa y unos niegan la entrada y otros no. En opinin de
algunos autores todos estaran legitimados para permitir la entrada pero si
alguno se opone permanece el derecho del que niega la entrada.
El objeto material del delito lo constituye la morada. El concepto
de morada y el de domicilio no es necesariamente coincidente, el CC dice
que el domicilio es el lugar de residencia habitual y el concepto de morada
ha sido elaborado por la doctrina y la jurisprudencia, la morada se suele
caracterizar de la forma siguiente: se dice que es un lugar cerrado o en
parte
abierto,
habitable
habitado
legtimamente
con
carcter
permanente u ocasional . Analizamos el concepto:
En primer lugar tiene que ser un lugar cerrado o en parte abierto, se
refiere a que la morada tiene que acoger la intimidad de quienes habitan

en ella aunque no sea un espacio totalmente cerrado. Lo que es
irrelevante es que en el momento de perpetrarse el allanamiento la
morada sea accesible, aunque est abierta la puerta.
Lugar habitable y habitado permanente u ocasionalmente: debe ser
habitable en el sentido de que tiene que reunir las condiciones mnimas

para poder desempear en ella actividades propias de la vida privada y
aunque sea en condiciones miserables. El concepto de morada no exige la
habitabilidad permanente, por lo que se incluyen tambin las segundas
Derecho Penal II
residencias. Incluso se ha considerado morada el camarote de un barco,

de un tren, Lo que no es necesario que el morador se encuentre en el
domicilio, la lesin se producira igual
Legitimidad del uso: el ttulo por el que se mora es indiferente pero
no se considera morada el lugar en el que alguien ilegtimamente se

introduce hacindola su morada. Ni tampoco en aquellos casos en que el
uso legtimo no va acompaado de la facultad de exclusin.
El tipo subjetivo: El allanamiento de morada solo admite la
comisin dolosa, es decir, cuando se acta con conciencia y voluntad de
que se est entrando o permaneciendo en contra de la voluntad del
morador. El delito se consuma en el momento en que el sujeto activo ha
introducido todo su cuerpo dentro de la morada o se ha mantenido en ella
por un tiempo ms que el necesario para abandonarla despus de conocer
la voluntad del morador de que abandone la morada.
La doctrina y la jurisprudencia admiten la tentativa. No hay
ninguna restriccin en cuanto a la apreciacin de las distintas formas de
autora y participacin, rigen la reglas generales.
En cuanto a los concursos, existir un nico delito de allanamiento
de morada aunque sean varios los moradores. S que habr concurso
cuando sean varias las moradas allanadas y el morador de ellas sea una
misma persona o cuando se realicen varios allanamientos en diferentes
momentos en una misma morada. No cabe apreciar aqu la figura del
delito continuado. Si se dan las dos modalidades de entrar y
permanecer se da solo un delito.
Si al cometer el allanamiento se
produce algn resultado de lesiones, muerte, agresin sexual o detencin

ilegal cabr apreciar un concurso de delitos.
En caso de robo en casa habitada la jurisprudencia ha venido
apreciando un concurso de leyes con el allanamiento
que desplaza al
allanamiento y aprecia un robo en casa habitada.

2. Tipo agravado por el uso de violencia o intimidacin.
Artculo 202.2 del CP, tipo agravado para los casos en los que el
hecho se ejecuta con violencia o intimidacin. La pena prevista es prisin
de uno a cuatro aos y multa de seis a doce meses.
El fundamento de la agravacin reside en la potencialidad de la
accin violenta para causar lesiones a los bienes jurdicos del sujeto
Derecho Penal II
pasivo.
La doctrina y la jurisprudencia coinciden en que la violencia o la
intimidacin ejercidas tienen un carcter especficamente instrumental. Es
decir, que tiene que utilizarse para perpetrar el allanamiento.
En cuanto al contenido de la violencia la doctrina mayoritaria
considera que en la violencia solo queda comprendido el ejercicio de
fuerza fsica sobre las personas. La jurisprudencia entiende que la
violencia comprende tambin la fuerza en las cosas.
III. Allanamiento del domicilio de las personas jurdicas y de

establecimientos abiertos al pblico.
Artculo 203 CP: 1. Ser castigado con las penas de prisin de seis meses a un ao y
multa de seis a diez meses el que entrare contra la voluntad de su titular en el domicilio de
una persona jurdica pblica o privada, despacho profesional u oficina, o en establecimiento
mercantil o local abierto al pblico fuera de las horas de apertura.
2. Ser castigado con la pena de prisin de seis meses a tres aos, el que con violencia o
intimidacin entrare o se mantuviere contra la voluntad de su titular en el domicilio de una
persona jurdica pblica o privada, despacho profesional u oficina, o en establecimiento
mercantil o local abierto al pblico.
La cuestin es que en el anterior CP no se recoga un tipo como

este. Entonces la jurisprudencia cre un concepto de morada muy amplio
y para salvar el problema se recogi este tipo. Se recoge en el apartado
uno los tipos de locales en los que se puede cometer el allanamiento. La
estructura del artculo 203 es semejante a la del allanamiento de morada,
hay un tipo bsico y un tipo agravado por el ejercicio de violencia o
intimidacin.
1. Tipo bsico. Entrada fuera de las horas de apertura.
El objeto material se refiere al domicilio de personas jurdicas,
despachos u oficinas, establecimientos mercantiles o locales abiertos al
pblico (estos dos ltimos solo fuera del de las horas de apertura) .
Sujeto activo del delito puede ser cualquiera y sujeto pasivo es el
titular del domicilio, del despacho o local.
La accin tpica consiste en entrar contra la voluntad de su titular.
En el 203.1 solo se castiga la entrada porque la permanencia es
Derecho Penal II
constitutiva de falta.
2.
Tipo
agravado.
Entrada
permanencia
con
violencia
intimidacin.
En cuanto al tipo agravado, el allanamiento de los domicilios,
despachos o locales tambin se agrava cuando se emplea violencia o
intimidacin. En el artculo 203.2, resultan tpicas tanto la entrada como la
permanencia contra la voluntad del titular. Tanto si se realiza la conducta
en horas de apertura como fuera de ellas.
IV.
Tipo
agravado
comn por la
condicin de
autoridad
funcionario pblico del sujeto activo.

Artculo 204. La autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos permitidos por
la Ley y sin mediar causa legal por delito, cometiere cualquiera de los hechos descritos en
los dos artculos anteriores, ser castigado con la pena prevista respectivamente en los
mismos, en su mitad superior, e inhabilitacin absoluta de seis a doce aos.
Es un tipo agravado por la condicin de autoridad o funcionario

pblico del sujeto activo. El artculo 204 establece una penalidad agravada
para la autoridad o funcionario pblico que comete alguna de las
conductas previstas en el 202 y 203, siempre que se realice fuera de los
casos permitidos por la ley y sin mediar causa legal por delito. Aqu
tambin el fundamento de la agravacin es que se prevalezca de su
condicin.
Falta del artculo 635:
Solamente se castiga la conducta de permanecer, siempre que no
haya ni violencia ni intimidacin. Esa omisin de mantenerse se tiene que
llevar a cabo fuera de las horas de apertura.
Artculo 635. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre.
Ser castigado con la pena de localizacin permanente de dos a 10 das o multa de uno a
dos meses el que se mantuviere contra la voluntad de su titular, fuera de las horas de
apertura, en el domicilio de una persona jurdica pblica o privada, despacho profesional u
oficina o establecimiento mercantil o local abierto al pblico.
Derecho Penal II
Derecho Penal II
DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y CONTRA EL

ORDEN SOCIOECONMICO
LECCIN 22. Introduccin a los delitos contra el
patrimonio y
contra el orden socioeconmico
I. La cuestin del bien jurdico protegido.
Nos encontramos en el titulo XII, Libro II del CP de delitos contra el
patrimonio y el orden socioeconmico.
Intencin del legislador de distinguir los delitos patrimoniales en
sentido estricto orientado a la proteccin de intereses individuales, y los
delitos contra el orden socioeconmico orientado a la proteccin de
intereses colectivos. El hecho de que estn todos juntos en el titulo XII da
a entender que hay veces que existe dificultades para diferenciarlos.
Esta segunda clasificacin de delitos no vamos a explicarla. Vamos
a estudiar los delitos patrimoniales.
II. Delitos patrimoniales.
Todos estos delitos tradicionalmente aparecan bajo la rbrica de
delitos contra la propiedad. Esta denominacin se criticar por la mayora
de
la doctrina al
considerar que
esa
denominacin
no reflejaba
correctamente el contenido del ttulo porque se contenan delitos que no

afectan solamente a la propiedad, tambin afectan al patrimonio,
Derecho Penal II
1. Concepto de patrimonio.
Actualmente, se parte de un concepto econmico jurdico de
patrimonio y as el patrimonio desde esta perspectiva se define como la
suma de los valores econmicos puestos a disposicin de alguien bajo la
proteccin del ordenamiento jurdico. Esta concepcin mixta se puede
resumir en tres caractersticas:
1. El objeto material solo pueden ser aquellos bienes que tengan un
contenido econmico en el sentido de que sean valuables en dinero.
2. Para ser sujeto pasivo no basta con tener una relacin meramente
fctica con la cosa, sino que hace falta tener una relacin que est
protegida por el ordenamiento jurdico. Es decir, el ladrn que ha sustrado
un objeto no puede ser sujeto pasivo de un delito si se le sustrae a l la
cosa.
3. El perjuicio patrimonial consiste en una disminucin econmicamente
valuable del acerbo patrimonial que corresponde a una persona.
2. Clasificacin de estos delitos.
El patrimonio constituira el bien jurdico de todas estas figuras
delictivas pero hay que precisar que se tratara de un bien jurdico
categorial. El patrimonio vendra a ser el concepto genrico que abarcara
todos los bienes .
Derecho Penal II
LECCIN 23. Hurto

Aparece regulado en el captulo primero del titulo XIII, del libro II del CP.
235 tipos agravados; en el 236 sustraccin de cosa mueble propia.
I. Tipo bsico
El tipo bsico est recogido en el artculo 234 prrafo 1.: El que, con
nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo ser castigado,
como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a 18 meses si la cuanta de lo sustrado
excede de 400 euros
El bien jurdico protegido la doctrina discute si es la propiedad o

la posesin. Si es la propiedad concebida como el conjunto de facultades
jurdicamente protegidas que constituyen la completa relacin de seoro
de una persona sobre la cosa econmicamente valuable. Esto se entiende
porque en primer lugar porque la definicin legal del hurto exige que no
concurra la voluntad del dueo de la cosa, por tanto ,si concurre la
conducta es atpica y se deduce que el sujeto pasivo solo puede ser el
dueo. En segundo lugar, si el bien jurdico protegido fuese la posesin no
tendra razn de ser la figura del furtum possesionis donde precisamente
se castiga la conducta del propietario o persona que acta con su
consentimiento que quita a otro la cosa que ste tiene legtimamente en
su poder. Por tanto, en el 234 se protege la propiedad y solo puede ser
sujeto pasivo el propietario, mientras que en el fur Tum possesionis se
Derecho Penal II
protege la posesin y el sujeto pasivo es el poseedor y el sujeto activo es

el propietario.
El tipo objetivo. En cuanto a la accin tpica viene descrita en el
234 a travs del verbo tomar, verbo considerado sinnimo al verbo
apoderarse utilizado en el robo. La accin de tomar entraa un
comportamiento activo de desplazamiento fsico de la cosa del mbito del
poder patrimonial del sujeto pasivo al del sujeto activo. EL verbo tomar no
debe tomarse como sinnimo del verbo coger porque puede realizarse por
cualquier instrumento, no solo coger con la mano, (animales, mquinas,
instrumentos,). El desplazamiento fsico no requiere que la cosa haya
salido del espacio sobre el que se proyecta el poder patrimonial del
afectado. Es decir, no hay que interpretar el desplazamiento en el sentido
de desplazamiento de la cosa, basta con una simple ocultacin. Tambin
hay que tener en cuenta que si las cosas muebles ajenas se sustraen
utilizando fuerza en las cosas, violencia o intimidacin en las personas no
estamos ante un delito de hurto, sino en un delito de robo. Hay que tener
en cuenta, que el concepto de fuerza en las cosas no es un concepto
vulgar sino que es un concepto jurdico, lo que hay que entender por
fuerza en las cosas est especificado en el 238 del CP. Puede haber casos
de fuerza en las cosas en sentido vulgar que constituyan hurto no robo.
(explicado ms adelante)
El objeto material del delito es una cosa mueble ajena. Vamos a
analizar por partes esta definicin:
Entiende la doctrina por cosa todo objeto material valuable en
dinero susceptible de apoderamiento, por tanto debe tratarse de objetos
corporales, de manera que las energas, por ejemplo el gas, solo son
susceptibles de apoderamiento si estn envasadas (bombona). Las
defraudaciones de luz, agua y gas no constituyen hurto porque estn
expresamente comprendidas en el artculo 255 del CP. Tambin queda
fuera del concepto de cosa las cosas inmateriales que pueden implicar
derechos como el derecho a la propiedad intelectual o industrial. La cosa
ha de ser econmicamente valuable, los que tengan valor meramente
afectivo no pueden ser objeto de hurto. Presentan problemtica:
-
La sustraccin de ttulos valores (documentos mercantiles que
incorporan un valor de referencia muy superior al valor del propio papel,

como es un cheque) plantea problemtica para saber que valor se toma
Derecho Penal II
para calificar la conducta como falta de hurto o delito de hurto: cuando se

trata de ttulos valores al portador, dado que la mera tenencia del titulo
valor permite hacer efectivo el valor que representa estaramos ante un
hurto por el valor representado, si es superior a 400 euros ser delito. En
cambio, si se trata de un ttulo nominativo, dado que no es posible hacer
efectivo el valor que representa habr que entender que el valor
econmico que tiene es el del papel impreso, eso s si luego el sujeto
utilizando engao lleva a cabo maniobras para hacer efectivo el valor que
representa el ttulo estaramos ante una estafa.
- En cuanto a los ttulos valores impropios como por ejemplo entradas de
cine, billetes de avin, dado que su tenencia va unida al valor que
representa pues se tiene en cuenta el valor del titulo impropio.
- En cuanto a los billetes de lotera, quinielas, etc, dentro de estos casos
de sustraccin hay supuestos no problemticos: si se sustrae antes del
sorteo y el numero no resulta premiado estamos ante una sustraccin por
el valor de adquisicin del billete. Si en cambio se sustrae despus del
sorteo, y es no premiado, suele decirse que el valor al que hay que
atender es tambin el valor de adquisicin, aunque en realidad tambin se
puede decir que no tiene valor. Si es un billete premiado sustrado
despus se atiende al valor del premio. En el caso de sustraerse antes del
sorteo y toca el premio, se atiende al valor del premio aunque esta
prctica es criticada por la doctrina mayoritaria porque la regla general es
que hay que atender al valor del billete en el momento de la sustraccin.
Algunos autores dicen que tiene que haber un concurso entre la falta de
hurto por el valor del billete en el momento del hurto y un delito de
estafa, lo que pasa es que en este caso no est claro que haya una estafa
porque solo se exige para el cobro la presentacin del billete premiado.
Otro sector de la doctrina, opinin que secunda la profesora, la solucin
correcta es atender al valor del billete en el momento en que se consuma
la sustraccin, por tanto, los cambios posteriores del valor del billete solo
pueden tenerse en cuenta para determinar el perjuicio patrimonial y por
tanto en la determinacin de la pena y tambin en materia de
responsabilidad civil.
Entendemos por cosa mueble aquella que pueda ser movilizada,
separada tcticamente del patrimonio de una persona e incorporada al
patrimonio de aquel que comete el delito. Por tanto, el concepto de cosa
Derecho Penal II
mueble no coincide con el concepto de cosa mueble del CC.

Cosa mueble ajena :
No puede haber hurtos sobre las
denominadas res Julius, ni sobre las res develictae. No es necesario que se

conozca el nombre del propietario, no debe confundirse las cosas que no
tienen dueo con las que no se conozca el nombre del propietario, es
indiferente que conste o no el nombre del dueo. Plantea un problema
interesante el caso del tesoro oculto, dice el CC en el 352 que se entiende por
tesoro, para los efectos de la ley, el depsito oculto e ignorado de dinero, alhajas u otros
objetos preciosos, cuya legtima pertenencia no conste. El tesoro oculto
carece de
dueo hasta que es descubierto, en el momento en que es descubierto

pertenece al propietario del terreno en que se halle si bien el descubridor
es distinto del propietario tiene derecho a recibir la mitad del tesoro. Qu
sucede cuando el descubridor distinto del propietario se apropia de la
totalidad del tesoro? Aqu existen opiniones discrepantes, para un sector
de la doctrina estamos ante un hurto (delito o falta) porque el tesoro se
encuentra en propiedad ajena aunque el propietario no lo sepa; hay otro
sector que considera que la conducta es atpica porque faltaran los
requisitos caractersticos del acto de apoderamiento propio del hurto,
dado que al no haber una custodia previa por el propietario no puede
haber sustraccin posterior; otro sector incluida la jurisprudencia y la
profesora considera que estamos ante una conducta de apropiacin de
cosa perdida tipificada entre las apropiaciones indebidas en el artculo 233
del CP, pero slo por la diferencia del valor que corresponde al descubridor
respecto al total.
Por otra parte, el delito de hurto exige tambin que las cosas
muebles ajenas sean tomadas tambin sin la voluntad del propietario, su
consentimiento excluye la tipificad. Para que sea vlido el consentimiento
debe ser entregado por el propietario, no lo puede otorgar el poseedor de
la cosa no propietario. Si por ejemplo, una empleada de hogar permite que
un mendigo sustraiga un objeto de la casa en la que trabaja se cometer
hurto. Si el mendigo es conocedor de la negacin del propietario el sujeto
activo es l, pero si en cambio solo conoce la oposicin de la empleada
ser sujeto pasivo en autora mediata.
Ha de concurrir para que de lugar a la tipificad en el momento de
tipificarse
la
conducta.
La
doctrina
mayoritaria
considera
que
el
consentimiento del menor o del incapacitado es irrelevante, sigue
Derecho Penal II
existiendo hurto. Si el consentimiento est viciado por el engao, entonces

puede haber un delito de estafa.
Tipo subjetivo: tiene que concurrir en primer lugar el dolo,
conciencia y voluntad de tomar una cosa mueble ajena sin la voluntad del
dueo, no es punible el hurto imprudente. Adems es necesario que
concurra un elemento subjetivo de lo injusto, el nimo de lucro. El nimo
de lucro ha sido objeto de interpretacin muy amplia por parte de la
jurisprudencia que entiende por lucro cualquier goce, utilidad, ventaja o
provecho que se obtenga de la cosa. Esta interpretacin tan amplia es
criticable por varias razones, fundamentalmente porque partiendo de esta
Configuracin del nimo de lucro no es posible distinguir el hurto del hurto
de uso de vehculos, figura delictiva recogida en el 244 del CP. que se
diferencia del hurto precisamente en el nimo.
Es ms acertada la
consideracin del nimo de lucro como tendencia subjetiva del autor

dirigida a la obtencin de una ventaja patrimonial a travs de la
apropiacin de una cosa que tiene valor econmico. El lucro es la ventaja
patrimonial obtenida al apropiarse de una cosa con valor econmico de
manera que se pueda disponer de ella como si se fuese el dueo. No
habr animo de lucro si el sujeto toma una cosa para destruirlo, habr un
delito de daos. Tampoco habr animo de lucro si se sustrae una cosa
para usarla. Es importante que la jurisprudencia y la doctrina consideran
que hay animo de lucro no solo cuando se obtiene ventaja patrimonial de
modo personal, sino tambin cuando se dona a terceros.
En cambio
queda excluido cuando sustrae la cosa un acreedor del propietario con

nimo de hacerse pago con la misma, ahora bien si que puede haber base
para aplicar el delito de realizacin arbitraria del propio derecho.
Antijuridicidad: se trata de determinar que tratamiento merece,
en el estado de necesidad, el hurto llevado a cabo para satisfacer las
necesidades bsicas. Normalmente no habr un conflicto entre la vida y la
propiedad sino que habr un conflicto entre la propiedad y el sufrimiento
del ser humano por no cubrir sus necesidades bsicas. Normalmente el
mal causado ser menor que el que se trata de evitar y por tanto se podr
aplicar el estado de necesidad como causa de justificacin. El TS as lo
hace aunque es bastante riguroso en la aplicacin de la eximente
completa porque ha exigido que existiera un peligro para la vida y que el
sujeto no pudiera obtener ayuda para satisfacer sus necesidades
Derecho Penal II
acudiendo a la beneficencia pblica o privada.

Culpabilidad: no hay ningn apunte especial.
Grado de ejecucin del delito. El legislador describe la accin
tpica del hurto de forma muy vaga, esta vaguedad ha dado lugar a
problemas a la hora de determinar el momento de la consumacin del
delito. Se han formulado muchas teoras (basta con tocar la cosa, tener
lucro patrimonial, ). Hoy en da es prcticamente unnime en la doctrina
y jurisprudencia la idea de que la consumacin del delito de hurto tiene
lugar cuando el autor despus de apoderarse de la cosa tiene la
posibilidad de disposicin sobre la misma. No hace falta un efectivo
aprovechamiento de la cosa, que haya obtenido la ventaja patrimonial
(hablaramos entonces del agotamiento del delito). Como vemos la teora
de la disponibilidad exige algo ms que el desplazamiento de la cosa del
mbito del poder patrimonial del dueo, requiere adems que el sujeto
activo tenga la posibilidad de ejercer facultades de dominio sobre ella.
Esta teora de la disponibilidad tiene particular inters para resolver los
casos en que hay una persecucin del autor de la sustraccin. La
jurisprudencia considera que si el autor de la sustraccin es perseguido
inmediatamente despus de la sustraccin y se le detiene no se ha
consumado el delito de hurto porque aunque ha habido apoderamiento, el
sujeto no ha tenido posibilidad de utilizacin de la cosa por lo que se
castiga como tentativa. En cambio, si la persecucin se interrumpe o si no
comienza inmediatamente despus de la sustraccin, entonces si que se
entiende consumado el delito porque ha habido aunque sea por poco
tiempo una posibilidad de disposicin sobre la cosa. De acuerdo con este
criterio, se acepta en la prctica del hurto formas imperfectas de ejecucin
y as cuando el sujeto no consigue apoderarse de la cosa habr una
tentativa inacabada de hurto. Si no tiene posibilidad de disposicin sobre
la misma habr una tentativa acabada de hurto. Finalmente si el sujeto no
solo consigue apoderarse de la cosa sino que tambin tiene posibilidad de
disposicin habr un hurto consumado.
Autora y participacin: no hay especialidades, caben todas las
formas.
Concursos: es posible apreciar el delito continuado y el prrafo 2
del artculo 74 dice que se determina teniendo en cuenta el perjuicio total
causado, si es superior a 400 euros hay que aplicar la pena del delito de
Derecho Penal II
hurto porque el patrimonio se atiende al perjuicio total causado.

Pena: prisin de 6 a 18 meses,
Falta de hurto: mismos elementos tpicos que el delito,
la diferencia
est en que la falta (623.1 CP) el valor de lo hurtado no excede de 400

euros. Est castigada con localizacin permanente de cuatro a 12 das o
multa de uno a dos meses:
II. Tipos agravados.
III. Sustraccin de cosa mueble propia (furtum possesionis).
FALTA LUNES 29 (AULA 4)

FALTA LUNES 12 ABRIL
Derecho Penal II
LECCIN 26. Usurpacin

I. Ocupacin de bienes inmuebles o usurpacin de un derecho real
inmobiliario ajeno con violencia o intimidacin en las personas.
Concursos
Se agrupan bajo la rubrica de la USURPACIN cuatro figuras delictivas

distintas:
1. La ocupacin de un inmueble o la usurpacin de un derecho real
inmobiliario con violencia o intimidacin 245.1 CP
2. La conducta de ocupacin pacfica de un inmueble de una edificio o
vivienda que no constituya morada. 245.2 CP
3. Alteracin de trminos o linde de pueblos o heredades. 246 CP
4. Distraccin del curso de las aguas. 247 CP.
El bien jurdico protegido es la propiedad. Todos ellos suponen un ataque a la

propiedad por el camino de la desposesin. Sin embargo, en estos delitos le
peligro de que el propietario pierda definitivamente la posibilidad de hacer
efectivo su derecho es mucho ms remota en estos delitos que en los visto
hasta ahora, por la naturaleza del objeto de ataque.
Todas se castigan con pena de multa, ya que los bienes inmuebles se

encuentra mucho mejor protegidos por el Derecho civil que los bienes
muebles, porque acta la proteccin registral como eficaz medio de tutela.
Por tanto, es mucho ms difcil que a travs de un ataque a un bien inmueble
el propietario llegue a perder definitivamente la posibilidad de hacer efectivo
su derecho de propiedad sobre el mismo.
OCUPACIN CON VIOLENCIA O INTIMIDCIN DE B.INMNUEBLES O

USURCAPIN DE DERECHOS REALES INMOBLIARIOS
I Bien jurdico protegido
Al que con violencia o intimidacin en las personas ocupare una cosa
Derecho Penal II
inmueble o usurpare un derecho real inmobiliario de pertenencia ajena, se le

impondr, adems de las penas en que incurriere por las violencias ejercidas,
una multa de seis a dieciocho meses, que se fijar teniendo en cuenta la
utilidad obtenida y el dao causado. 245 CP
El bien jurdico protegido es el derecho de propiedad o la titularidad de los
derechos reales, ms concretamente, es el disfrute pacfico de la propiedad o
de cualquier otro derecho real inmobiliario.
Consiste en ocupar un inmueble o en usurpar un derecho real inmobiliario.
Estas expresiones se diferencian solo por la naturaleza del objeto inmueble
en el que inciden (un inmueble y un derecho real inmobiliario). En ambos
casos nos encontramos conque el sujeto activo tiene que actuar con la idea
de comportarse de un modo permanente como dueo del inmueble o del
derecho real en cuestin. La usucapin implica la asuncin del papel del
propietario del inmueble, actuar como si fuera l. Una usurpacin transitoria
no constituye conducta tpica de este delito.
Ha de tener lugar con violencia o intimidacin en las personas.. La simple

concurrencia de fuerza en las cosas no determina este delito.
Las penas se aplican con independencia de las que pudieran interponerse

por las violencias ejercidas. La doctrina ha discutido sobre el trmino
violencias Son slo los atentados contra la vida o integridad fsica?O
tambin los de libertad? S los primeros s, pero no contra la liberta el delito
entrar en concurso de leyes con la amenazas o las coacciones.
EJ. Si hay violencia al ocupar un inmueble se aplica el 245.1. Pero si
hay amenazas y
coacciones hay que aplicar un concurso de leyes.
Otros autores entienden que la libertad s que entra, por lo que habra que
aplicar, desde este punto de vista, un concurso de delitos.
El 234 del CC, habla sobre este tema (derechos reales inmobiliarios, como
por ejemplo la servidumbre).
El sujeto pasivo tiene que ser el propietario del inmueble o el titular del
derecho real del que se trate. Sujeto activo ser cualquiera que no sean estos
dos.
Derecho Penal II
II. Consumacin
Adems de que se haya llevado a cabo la ocupacin del inmueble, hace falta
la obtencin de una utilidad de carcter econmico, sea o no estimable esta
cuanta. La utilidad obtenida y el dao causado sirven para determinar la
pena concreta que debe imponerse dentro del maco fijado por el legislador.
OCUPACIN NO VIOLENTA DE INMUEBLES
El que ocupare, sin autorizacin debida, un inmueble, vivienda o edificio
ajenos que no constituyan morada, o se mantuviere en ellos contra la
voluntad de su titular, ser castigado con la pena de multa de tres a seis
meses. 245.2 CP.
Est hecha para luchar contra los movimientos ocupas. Mucha doctrina opina
que no tiene cabida penal sino slo civil. La conducta consiste en ocupar un
inmueble que no constituya morada o en mantenerse en ellos. La diferencia
con el 245.1 es que no hay violencia ni intimidacin en la ocupacin.
Se puede aplicar cuando hay violencia o intimidacin para mantenerse en el
inmueble (no slo a la hora de entrar). Tambin cuando, adems, se utiliza la
fuerza para, por ejemplo, echar la puerta abajo.
El objeto material del delito tiene que ser un bien inmueble que no constituya
morada (sino sera un delito de allanamiento de morada) Se excluye de este
delito las ocupaciones temporales, com opor ejemplo las entradas para
dormir (STS Audiencia Provincial de Zaragoza16 junio 2000 exige
permanencia en la habitabilidad antijurdica).
Se castiga por tentativa si el sujeto tiene voluntad de permanecer en la

vivienda pero no puede porque se le desaloja prontamente.
La conducta slo es tpica si se realiza sin la autorizacin debida (tanto del

propietario como la que procede de una decisin administrativa o judicial). Sin
embargo, en la modalidad de permanencia la autorizacin slo puede
otorgarla el propietario.
La pena es multa de tres a seis meses.
En el 246 no se exige violencia o intimidacin en las personas. Si la
alteracin de trminos o lindes se lleva a cabo empleando violencia o
intimidacin corresponde aplicar el 241.1 CP, porque habr una ocupacin de
bienes inmuebles.
II. Ocupacin o permanencia en un inmueble ajeno que no
Derecho Penal II
constituya morada.
III. Alteracin de trminos o lindes.
Articulo 246 del CP: Alteracin de lindes de pueblos o heredades o
cualquier clase de seales o mojones destinados a fijar los lmites de
propiedades o demarcaciones de previos continuos.
La diferencia entre lo que se describe aqu y lo que se describe en el
artculo 245.1. CP es que en la del 246 no se exige violencia o intimidacin
en las personas. Si la alteracin de trminos o lindes se lleva a cabo
utilizando violencia o intimidacin en las personas corresponde aplicar el
245.1 porque habr una ocupacin de bienes inmuebles en el caso de
violencia o intimidacin.
Por alterar debemos entender la modificacin o supresin de toda seal
destinada a fijar los lmites entre propiedades contiguas.
Por trmino o linde debemos entender todo objeto que sirva a los fines
de limitar las fronteras entre fincas o predios.
La alteracin se puede llevar a cabo tanto en fincas rsticas como en
urbanas, siendo ms corriente en la primera pero tb es imaginable en las
segundas porque a veces hay anexos como jardines y la alteracin de el
lmite con la finca contigua tambin puede dar lugar a la realizacin de
este delito.
Para que esta conducta constituya delito es necesario que la utilidad
reportada o pretendida exceda de 400 euros. Bastara con que se lleve la
alteracin del trmino linde Aunque esa alteracin no haya supuesto
ningn lucro para el sujeto activo.
La pena es una multa de 3 a 18 meses mientras que si la utilidad no
excede de 400 euros o no es estimable hay que acudir a la falta del
artculo 624.1. CP que castiga esta falta con multa de 10 a 30 das siempre
que medie denuncia del perjudicado. Este delito tiene una incidencia en la
Derecho Penal II
prctica relativa.
IV. Distraccin del curso de las aguas
Finalmente en el artculo 247 CP encontramos la figura de distraccin del
curso de las aguas que supone una conducta de alterar el recorrido normal
de las corrientes de agua ya sea mutando el cauce de la corriente, ya sea
embalsndola y aprovechndose de el agua.
Las aguas pueden ser de uso pblico o privado y es indiferente que el
provecho sea propio o de un tercero.
La pena del 247 es una pena de multa de 3 a 6 meses, entrar en
aplicacin cuando la utilidad reportada exceda de 400 euros. Si no excede
se aplica la falta del 624. 2 del CP que es una pena de multa de 10 das a
2 meses.
La ST de la AP Cdiz de 24 julio 2000 donde se castiga a un sujeto que
rompe los candados de las puertas que impedan el riego de su finca,
candados puestos por el impago de unas cuotas.
LECCIN 27. Defraudaciones

I. ESTAFAS
1. Tipo bsico.
Derecho Penal II
Nos encontramos en el captulo VI del libro II del CP que tiene como

rbrica de las defraudaciones y la seccin primera se ocupa de las
estafas (artculo 248 a 251 CP).
Tipo bsico apartado 1 del artculo 248: Cometen estafa los que, con nimo de
lucro, utilizaren engao bastante para producir error en otro, inducindolo a realizar un acto
de disposicin en perjuicio propio o ajeno.
El bien jurdico protegido es el patrimonio. Ahora bien, a diferencia del

robo o el hurto no es un delito de apoderamiento sino que como sucede en
la proteccin indebida es un delito defraudatorio. En la estafa el
patrimonio no se lesiona mediante el apoderamiento de la cosa sino que
se lesiona mediante el engao.
En la estafa el sujeto activo no coge la cosa sino que se la da el sujeto
pasivo en virtud del error que padece.
Dentro de la estafa existen las siguientes infracciones penales:
1. En cuanto a los delitos, tenemos el tipo bsico de la estafa que se
encuentra en el artculo 248. 1.
2.
Estafas impropias que son:

- La transferencia no consentida de un activo patrimonial mediante
manipulacin informtica o artificio semejante que est en el artculo

248.2 CP
- Fabricacin, introduccin, posesin o facilitacin de programas de
ordenador especficamente dedicados a la comisin de estas estafas. La
pena para los dos se encuentra en el 249.
3.
Tipos agravados de estafa: estn en el artculo 250.
4.
Modalidades especficas de estafa del artculo 251
5.
Falta de estafa del artculo 623.4 CP.
En la definicin del delito de estafa, vemos que este delito presenta los
siguientes elementos o requisitos esenciales:
1. El comportamiento engaoso
2. El comportamiento engaoso ha de producir un error en otra
persona
Derecho Penal II
3. El engaado en virtud del error que padece ha de llevar a cabo un

acto de disposicin
patrimonial.
4. Ese acto de disposicin patrimonial ha de producir un perjuicio en el

propio
disponente o en un tercer.
Pasamos al anlisis de cada uno de los elementos:

1. El engao bastante:
El engao consiste en simular la realidad, faltar a la verdad en lo
que se dice o hace con el fin de provocar un error en otra persona. Sin
embargo, no basta cualquier engao para que se de este elemento
primero del delito de estafa porque de acuerdo con el 248.1 CP el engao
utilizado ha de ser bastante para producir error e inducir a realizar un acto
de disposicin patrimonial. Para que haya estafa el engao tienen que
alcanzar una cierta entidad o seriedad, debe ser ex ante, objetivamente
idneo para producir un error.
La doctrina y la jurisprudencia han discutido sobre como llevar a
cabo esta valoracin, si debe realizarse en atencin a una medida de un
hombre medio ideal o si por el contrario para llevar a cabo la valoracin
hay que atender ms bien a una medida subjetiva que tenga en
consideracin las circunstancias de la vctima concreta. Pues bien, lo cierto
es que la doctrina dominante no sigue un criterio puramente objetivo ni
puramente
subjetivo,
sino
que
se
inclinan
por
un
criterio
mixto
completando el parmetro objetivo con un mdulo subjetivo que

determine la idoneidad del engao teniendo en cuenta tambin las
particularidades de la vctima concreta.
Y as la doctrina dice que en el trmino bastante van implcitas las
ideas de suficiencia por un lado, lo que significa que el engao debe
tener apariencia y realidad suficiente para defraudar a personas de
mediana perspicacia e inteligencia. Y por otro lado, lleva implcita la idea
de proporcin lo que implica una valoracin objetiva por un tercero
imparcial pero teniendo en cuenta las circunstancias personales del sujeto
pasivo. As de acuerdo con este parmetro objetivo el engao no ser
bastante cuando las falsedades sean tan burdas que no podran hacer
caer en error a una persona media normal. Y as por ejemplo ha
considerado la jurisprudencia que el engao no es bastante en el caso de
Derecho Penal II
que el sujeto oferte Rolex a 20 euros.

La jurisprudencia tambin combina ambos criterios, STS de 21 de
julio de 2006, en que se requiere por el criterio objetivo que la
maquinacin adopte una intensidad creible que pueda mover la voluntad
en direccin de una disposicin patrimonial a un sujeto medio, en el plano
subjetivo hay que estar a las concretas circunstancias de cada caso.
Por otra parte, existe otra lnea jurisprudencial mayoritaria para
determinar cuando el engao se considera bastante hace referencia a los
deberes de autoproteccin de la victima de manera que el engao solo
ser bastante cuando la vctima no pudiese utilizar mecanismos de
autoproteccin o autodefensa frente a las maniobras defraudatorias del
sujeto activo. Por el contrario, si el error es evitable
con la mnima
diligencia no habra engao bastante, por ejemplo esta lnea se sigue en

sentencia de 13 de junio de 2007 donde se excluye el engao bastante
cuando el transmitente no ha tomado las cautelas mnimas para
salvaguardar la integridad del patrimonio.
Hay otra lnea jurisprudencial minoritaria, que existe por ejemplo en
STS de 12 de mayo de 2008 que entiende que el incumplimiento de los
deberes de autoproteccin no determinan la ausencia de un dao
bastante dado que el engao debe ser apreciado desde la perspectiva del
que lo despliega, no desde el que lo sufre.
2. El error:
Como consecuencia del engao debe de producirse un error en otra
persona. El error es el concomimiento viciado de la realidad y el error es el
conocimiento viciado de la realidad producto del engao.
Para que se de el delito de estafa no es suficiente con que el sujeto
activo se aproveche de la situacin de error en la que se encuentre otra
persona. Sino que tiene que haber sido el propio sujeto activo el que
produce ese error.
Si el sujeto se aprovecha del error
podremos estar
ante un delito o falta de apropiacin indebida, por ejemplo si un

comprador va a comprar una cosa de 10 euros y se confunde y le da una
de 100 y no le dice nada podremos estar ante un delito o falta de
apropiacin indebida.
Cuando el sujeto pasivo lleva a cabo la disposicin patrimonial sin
error de ningn tipo si no por puro pasatiempo o liberalidad no hay estafa.
Derecho Penal II
Adivinos.
As mismo la opinin mayoritaria afirma que tampoco hay estafa por
falta de error, en el caso de que se manipule una mquina automtica
como cabinas telefnicas .
3. Acto de disposicin patrimonial
El engaado a consecuencia del error que padece debe realizar un
acto de disposicin patrimonial. La disposicin patrimonial se define como
un acto de entrega que lleva a cabo la vctima que acta en estado de
error. Estamos en todo acto mediante el cual el engaado realiza una
transferencia patrimonial , la enajenacin fctica de alguna cosa o la
prestacin de algn servicio.
El que realiza el acto de disposicin patrimonial tiene que ser la
misma persona engaada aunque el disponente no tiene porque coincidir
con el perjudicado, puede ser que coincida o puede ser que no coincida
porque el 248.1 habla de perjuicio propio o ajeno.
4. Perjuicio propio o ajeno
Finalmente ha de producirse un perjuicio propio o ajeno que como
se viene diciendo debe relacionar todos sus elementos con arreglo a una
relacin de causalidad.
El perjurio debe haberse producido como
consecuencia del acto de disposicin patrimonial que lleva a cabo el

engaado. Si es ajeno no coinciden en el perjudicado la calificacin de
disponente y engaado en la misma persona.
La concrecin del perjuicio es necesaria para la calificacin del
hecho como delito o falta (400 euros). Tambin se tiene en cuenta para la
posible apreciacin de un delito especial de estafa que atiende a la
entidad del perjuicio causado (artculo 250.1. 6).
La constatacin del perjuicio patrimonial y por tanto del resultado
del delito depender del concepto de patrimonio del que se parta. La
doctrina
dominante
mantiene
un
concepto
econmico
jurdico
de
patrimonio. Segn esta concepcin se producir el perjuicio patrimonial

en los supuestos de disminucin contable del patrimonio. Por tanto, habr
que comparar la situacin contable antes y despus de la comisin del
Derecho Penal II
delito para ver si la situacin patrimonial se ha visto mermada y solo en

ese caso habr un perjuicio patrimonial. Ha de entenderse que el titular
del patrimonio ha de estar vinculado al mismo a travs de una relacin
jurdicamente protegida.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia consideran que el hecho de
que el perjudicado y la vctima de la defraudacin pretendieran con el acto
de disposicin patrimonial realizar un hecho delictivo no impide el castigo
como autor del delito de estafa de quin, mediante la realizacin de un
engao idneo, produjo la defraudacin. Por ejemplo, el TS conden por
estafa a un mdico que cobr a una mujer la realizacin del aborto siendo
que una vez anestesiada la mujer
comprob que la mujer no estaba
embarazada.
De igual manera se aprecia el delito de estafa en aquellos casos en
que la vctima de la estafa lo fue por haber comenzado a actuar con
intencin de obtener un lucro injusto a costa de, segn su errnea
apreciacin, engaar a otra persona, casos del denominado timo de la
estampita o similar en el que el engaado pretenda engaar.
DISTINCIN ENTRE LA ESTAFA Y OTROS DELITOS PATRIMONIALES
Distincin entre la estafa y delito de hurto
En ppio el hurto y la estada son fcilmente diferenciables. En el

hurto el sujeto activo
se apodera de la cosa sin el consentimiento del
dueo mientras que en la estafa es la propia vctima con su voluntad

viciada quin entrega la cosa, sin embargo, hay que tener en cuenta que a
veces el apoderamiento propio de hurto va acompaado a el uso de
determinadas astucias por parte del sujeto activo. En estos casos habr
hurto
cuando
esas
astucias
facilitan
el
apoderamiento
sin
el
consentimiento ni conocimiento del sujeto pasivo. Mientras que habr

estafa cuando tales astucias lo que hacen es lograr la entrega de la cosa
por la propia vctima. Por ejemplo, si un sujeto se hace pasar por fontanero
para entrar en una casa y se lleva todo lo que ve hay hurto. En cambio
habr estafa cuando se haga pasar por amigo del hijo de la vctima y le
pide dinero diciendo que lo necesita su hijo.
Distincin entre estafa y robo con violencia en las cosas o
Derecho Penal II
intimidacin en las personas

La diferencia est en los medios utilizados porque en la estafa se
utiliza el engao y en el robo la violencia en las cosas o intimidacin en las
personas
Distincin entre estafa y apropiacin indebida
La diferencia se encuentra en que en la apropiacin indebida no

existe el engao previo, esencial en la estafa. En la apropiacin indebida la
cosa se recibe de manera lcita surgiendo luego el nimo de apropiarse
indebidamente.
ELEMENTOS SUBJETIVOS
Para que se d es necesario el dolo que debe abarcar todos los
elementos del tipo objetivo (dao, error, disposicin patrimonial, dao
propio o ajeno y relacin de causalidad entre ambos) y el dolo ser la
conciencia y voluntad de engaar a otro para inducirlo a error, que realice
un acto de disposicin patrimonial y se produzca un perjurio del
disponente o de un tercero.
Es necesario que el sujeto sea consciente de la falsedad de los
medios de que se vale y tenga voluntad de lesionar el patrimonio.
Adems debe darse el nimo de lucro, actuar con la finalidad de
obtener una ventaja patrimonial a costa de la causacin de un perjuicio.
Estamos ante un elemento intencional, no hace falta que luego se
obtenga el lucro, solo actuar con ese nimo.
En materia de grados de ejecucin del delito, la consumacin se
produce con la produccin del perjuicio patrimonial en el engaado o en
un tercero.
Como es un delito de resultado material es posible la tentativa y la
tentativa se dar siempre que se hayan realizado actos engaosos y no se
llegue a producir el perjuicio por actos independientes de su voluntad.
En materia de concursos el delito con que la estafa aparece ms
frecuentemente en concurso
es el delito de falsedad documental. Para
resolver este concurso es necesario distinguir entre la estafa que entra en

concurso con la falsedad de documento privado con los que entre en
Derecho Penal II
concurso la estafa con falsedad de documento pblico.

En cuanto al primero, dado que el 395 exige nimo de perjudicar a
otro y la estafa requiere tambin nimo de lucro se entiende que el delito
de estafa absorbe al delito de falsificacin de documento privado, es decir
se entiende que hay un concurso de leyes
a resolver por el ppio de
consuncin y se aplica solamente el delito de estafa. Si la estafa es

constructiva de falta entonces se considera que hay un concurso de leyes
pero se resuelve por el ppio de alternatividad lo que significa que hay que
optar por la infraccin que prevea una pena superior por lo que se acudir
a la falsedad del documento privado castigado con ms pena que la falta
de estafa.
En cuanto al segundo, si nos encontramos en el delito del 392 como
el delito no exige el nimo de perjudicar a otro mientras que la estafa s,
se entiende que no puede haber concurso de leyes sino concurso de
delitos en concurso medial.
Si la estafa es constitutiva de falta entonces tambien habra
concurso de leyes resuelto por el principio de alternatividad, optando por
la infraccion que contempla una pena superior.
2. Transferencia no consentida de un activo patrimonial

mediante manipulacin informtica.
Para este supuesto se preve la misma pena que para el tipo basico de la
estafa recogida en el art. 249. Si la cuantia de lo defraudado no excede de
400 euros se acude a la falta del art. 623.4
Estamos ante una estafa impropia porque no concurren los elementos que
caracterizan el tipo de la estafa propia, aqu no hay engao que produzca
un error en otra persona ni tampoco puede decirse que haya un acto de
disposicin patrimonial en sentido estricto.
Lo que si que hay es animo de lucro y un perjuicio patrimonial para un

tercero, perjuicio que se realiza a travs de la manipulacin informtica.
Esa
manipulacin
informtica
consiste
fundamentalmente
en
una
alteracin o modificacin de datos que puede adoptar la forma de
Derecho Penal II
supresin de datos, introduccin de datos falsos, cambiar datos de un

lugar a otro del sistema, etc.
En cuanto a los sujetos activos pueden ser tanto los operadores que estn
autorizados para acceder legtimamente al sistema como cualquier sujeto
que acceda a las terminales publicas o privadas o intercepte las lneas de
transmisin de datos a distancia.
Estafa Supuesto de fabricacin, introduccin, posesion o facilitacin de

programas de ordenador especificamente destinados a la comision de u
delito de estafa
En este caso la pena es la misma que para el tipo basico, y tambien se
debe atender a la cuantia de lo estafado para diferenciar entre falta o
delito de estafa.
La caracterstica es que son actos preparatorios de una estafa que no
estan comprendidos en la conspiracin, proposicion o provocacin para
delinquir y por tanto de no estar especficamente recogidos quedarian
impunes.
Pena de prision de 6 meses a tres aos del art. 249 si la cuanta de lo
defraudado excede de 400 euros, para la fijacin de la pena concreta hay
que tener en cuenta el importe de lo defraudado, el quebranto econmico
que haya producido en el perjudicado, las relaciones entre el perjudicado y
el defraudador, los medios empleados por el defraudador, etc.
Si la cuantia no excede de 400 euros un pena de 4 a 12 dias de
localizacion permanente o multa de 1 a 2 meses.
3. Tipos agravados de estafa. Especial consideracin de la

estafa procesal.
Prisin de 1 a 6 aos y multa de 6 a 12 meses cuando se de adems del
tipo bsico alguna de las circunstancias que se recogen en ese art. 250.1
Derecho Penal II
Estamos ante un tipo mixto alternativo, por tanto la concurrencia de varias

de esas circunstancias determinan la aplicacin de la pena prevista de ese
tipo agravado tenindose en cuenta el resto de las circunstancias que
concurran acudiendo a las reglas de determinacin de la pena recogidas
en la parte general del CP.
En el apartado 2 del art. 250 se recoge un tipo superagravado porque

prev la imposicin de las penas de prisin de 4 a 8 aos y multa de 12 a
24 meses cuando concurran las circunstancias 6 o 7 del art. 250.1 junto
con la 1 del art. 250.1
Se aplica esa pena mas grave cuando la estafa recaiga sobre cosas de
primera necesidad, viviendas u otros bienes de reconocida utilidad social.
El fundamento de esta agravacin se encuentra en la especial importancia
social del objeto de la defraudacin.
Se habla en primer lugar de las cosas de primera necesidad, ropa ,

medicamentos, alimentos, etc. El supuesto mas frecuente es aquel en el
que el sujeto defrauda sobre la calidad, cantidad o sobre la propia
sustancia. Hay que tener en cuenta que para aplicar este tipo agravado no
hace falta que el sujeto haya alterado previamente los sujetos que luego
vende, sino que basta con que engae sobre la sustancia, calidad o
cantidad sabiendo p.e. que estamos ante un alimento alterado aunque no
haya sido l el que haya realizado la alteracin. Por supuesto el TS no
aplica ese tipo agravado cuando se trata de alimentos de lujo o vehculos.
En segundo lugar se habla de las viviendas. Constituir este tipo agravado

el supuesto en el que se entregan unas cantidades de dinero al
constructor para la compra de una casa, siendo que el constructor no
pensaba construir esas viviendas, engaando as a los potenciales
compradores. Sera el tipo agravado de estafa de vivienda.
Para aplicar este tipo agravado la vivienda debe ser la habitual, si se trata
de una segunda vivienda o de una vivienda de inversin no se aplica este
tipo agravado.
En tercer lugar se habla de bienes de reconocida utilidad social. Aqu la

doctrina entiende que estamos ante bienes que sin ser de tanta
importancia como los de primera necesidad son considerados de utilidad
social como construcciones escolares, transportes, etc.
Derecho Penal II
Se aplica la pena del art. 250 cuando la estafa se realice con simulacin
de pleito o empleo de otro fraude procesal
La reforma del antiguo CP de 1983 introdujo por primera vez la figura de la

estafa procesal ponindose fin a la polmica doctrinal existente sobre si la
estafa procesal era supuesto especifico de estafa.
Esta estafa se caracteriza porque el engao tiene lugar dentro de un
proceso. Adems una de las partes procesales con animo de lucro dirige
su engao al juez para provocarle un error de manera que el juez con base
en ese error dicta una resolucin que ser necesariamente injusta
resolucin de la que se deriva la realizacin de un acto de disposicin
patrimonial que causara un perjuicio patrimonial bien a la otra parte
procesal o bien a un tercero. P.e. STS del 3 de octubre de 2002
En el supuesto de que el engaado no sea el juez sino la otra parte,
entonces estaramos ante el tipo bsico de estafa.
Es tipo consiste en que es una resolucin judicial, en este caso injusta.

Tambin es posible que las dos partes procesales se pongan de acuerdo
para engaar conjuntamente al juez de manera que este dicte una
sentencia que perjudique a un tercero.
El engao se debe realizar dentro de un proceso jurisdiccional que habr

de tener un contenido patrimonial, es decir, procesos penales.
La doctrina discute sobre el momento en que puede considerarse

producido el perjuicio que caracteriza este delito. La doctrina mayoritaria
entiende que le perjuicio se produce en el momento en que tiene lugar el
acto de disposicin, es decir, cuando el juez dicta la sentencia o resolucion
Derecho Penal II
judicial injusta.Aunque hay otra parte que defiende que debe ejecutarse
esa sentencia.
Tambin se discute si basta con que la sentencia se dicte en primera

instancia, o s debe ser por el contrario firme. La doctrina mayoritaria
defiende lo primero.
No solo se perjudica el patrimonio sino que se produce un perjuicio para el

bien jurdico colectivo como la administracin de justicia. Ese es el
fundamento de la agravacin. Si la conducta engaosa constituye otros
delitos adems de la estafa se aplicar un concurso de delitos o de leyes,
segn lso casos.
Tambin puede ser que se produzcan una acusacin o denuncia falsas,

aqu la doctrina aplica el concurso de leyes a favor de la estafa. Art. 456
Art. 250 habla tambin de simulacin de pleito. Esto es una maniobra

fraudulenta consistente en que se inicia un proceso sobre un objeto ficticio
es decir las partes procesales impulsan la puesta en marcha de un proceso
que no tiene contenido material sino que es una mera representacin
escnica de las partes que tiene como nica finalidad perjudicar a un
tercero. P.E. dos personas se ponen de acuerdo para que una de ellas
interponga
sobre
la
otra
una
demanda
reclamndole
una
deuda
inexistente en realidad. Se celebra un proceso el demandante gana al

demandado y se condena a pagar una cantidad de dinero, aunque en
realidad lo nico que queran era que la parte demandada pudiese alzar
sus bienes y evitar el pago de deudas reales.
EN la simulacin de pleito el obbjeto es ficticio aunque a efectos practicas

la consecuencia es la miesma que en resto de fraudes procesales.
Derecho Penal II
Art. 250.3 dispone que se agrava la pena cuando la estafa s realice

mediante cheque pagares letra de cambio en blanco o negocio cambiario
ficticio. Se da un tratamiento agravatorio para cuando se utilicen esos
titulos valores como medios idoneos para estafar. P.e. el TS en la
Sentencia de1 de marzo de 2004 condena por este tipo agravado de
estafa a un sujeto que firmo al portador 9 cheques de la empresa en que
trabajaba y los cobr en sucursales distintas a aquella en la que estaba
domiciliada la cuenta.
Atraves de este tipo agravado es posible tambin castigar los supuestos

de cheque en descubierto y cubrir as la laguna que dej el legislador
cuando suprimi la figura del cheque en descubierto como delito
autonomo. Ahora bien hay que tener en cuenta que para que se de esta
modalidad de estafa es preciso que el uso de estos instrumentos sea
constitutivo de un engao, porque estamos ante un tipo agravado de
estafa. Y as p.e. el cheque en descubierto no origina mecnicamente o
necesariamente el delito de estafa de este tipo agravado, sino que hace
falta comprobar que hay un engao. Y as p.e cuando la finalidad concreta
del uso de un cheque sin fondos sea el pago de una deuda preexistente no
podremos hablar de delito de estafa porque no habr habido engao para
realizar el acto de disposicin patrimonial. P.e. una persona compra una
mercanca y el vendedor se la entrega, el plazo de pago se pacta para un
mes despus, en el momento de pagar el comprador emite un cheque sin
fondos, aqu el cheque sin fondos no es lo que propicio el desplazamiento
patrimonial habr un delito civil, pero no de estafa. Distinto es que el
comprador le ensee al vendedor un extracto del banco falso para que el
vendedor le vendiera la cosa, aqu si habr estafa.
Firma de otro: aquel que ha recibido un documento firmado lo modifica

en trminos distintos a los autorizados por el firmante en perjuicio del
propio firmante o de un tercero. Aqu se incluye tanto los casos en los que
se abusa de un documento firmado pero sin texto (firma en blanco) como
los casos en que el documento est escrito pero falta la redaccin de
Derecho Penal II
algunos de los extremos transcendentes de ese documento, como el

precio convenido. O casos en que se intercalan datos entre lneas
Por otra parte cabe incluir los casos en que se abusa de la firma
habiendo obtenido el sujeto el documento y la firma mediante engao; y
casos en los que el sujeto utiliza el documento firmado como medio
engaoso para que un tercero realice un acto de disposicin patrimonial.
El abuso de firma de otro constituye tambin un delito de
falsificacin de documento privado.
La
doctrina
la
jurisprudencia
consideran que hay un concurso de leyes que se resuelve aplicando el

principio de consuncin a favor del delito de estafa.
Tenemos tambin en el punto cuarto cuando Se perpetre abusando de firma de
otro, o sustrayendo, ocultando o inutilizando, en todo o en parte, algn proceso,
expediente, protocolo o documento pblico u oficial de cualquier clase. en este caso
no estamos ante una modalidad falsaria propiamente dicha porque aqu

como vemos el engao bastante no tiene lugar alterando un documento
sino sustrayndolo, ocultndolo o inutilizndolo.
Punto cinco: Se agrava si recae sobre bienes que integren el patrimonio

artstico, histrico, cultural o cientfico. Es un tipo agravado recogido
tambin para el hurto.
En el punto sexto del artculo 250.1: cuando Revista especial gravedad,
atendiendo al valor de la defraudacin, a la entidad del perjuicio y a la situacin
econmica en que deje a la vctima o a su familia.Se recoge otro agravado: se
remite a lo que dijo con el tipo agracado del hurto punto 3 y 4 del art.
235.
Punto siete: cuando Se cometa abuso de las relaciones personales existentes entre
vctima
defraudador,
aproveche
ste
su
credibilidad
empresarial o profesional. Aqu se agrava la pena de la estafa por

entender que hay un abuso de confianza entre el sujeto activo y
pasivo. Esto ha motivado la crtica unnime de la doctrina que entiende
que se est vulnerando el ppio non bis in idem porque el abuso de
confianza est implcito ya en el tipo bsico de estafa que se basa en la
Derecho Penal II
confianza que el sujeto activo despierta en el sujeto pasivo. Adems esto

es uno de los que da lugar al tipo superagravado del artculo 250.2.
cuando concurra a la vez que el nmero primero del artculo 250.
Finalmente, ene l artculo 250.2.: 2. Si concurrieran las circunstancias 6 o 7 con la 1
del nmero anterior, se impondrn las penas de prisin de cuatro a ocho aos y multa de
doce a veinticuatro meses
4. Tipos especficos de estafa y otras conductas engaosas.

Regulados en el artculo 251.
Ser castigado con la pena de prisin de uno a cuatro aos:
1.
Quien, atribuyndose falsamente sobre una cosa mueble o inmueble facultad de
disposicin de la que carece, bien por no haberla tenido nunca, bien por haberla ya
ejercitado, la enajenare, gravare o arrendare a otro, en perjuicio de ste o de tercero.
Estafa por apariencia de dominio en la que el sujeto activo se atribuye

falsamente sobre una cosa mueble o inmueble una facultad de disposicin
de la que carece bien porque no la ha tenido nunca o bien porque ya la ha
ejercitado. El sujeto lo que hace es arrendar esa cosa en perjuicio de un
tercero.
2.
El que dispusiere de una cosa mueble o inmueble ocultando la existencia de
cualquier carga sobre la misma, o el que, habindola enajenado como libre, la gravare o
enajenare nuevamente antes de la definitiva transmisin al adquirente, en perjuicio de ste, o
de un tercero. Estafa por disposicin indebida: en este caso lo que hace
el sujeto activo es disponer de una cosa mueble o inmueble de dos

maneras, en primer lugar ocultando la existencia de alguna carga sobre la
misma, o en segundo lugar, el caso de quien habindola enajenado como
libre la grava o enajena nuevamente, antes de la definitiva transmisin al
adquirente.
3. El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado. Estafa por simulacin
de contrato. Este supuesto no encaja en el concepto de estafa formulado

porque aqu el engao no lleva al perjuicio a travs de un acto de
disposicin. Por eso, en realidad, seala la doctrina acertadamente que,
ms que ante un tipo especfico de estafa, estamos ante una estafa
impropia en cuyo tipo objetivo solamente ha de existir una simulacin
Derecho Penal II
contractual idnea para perjudicar los intereses patrimoniales de otro.
II. Apropiacin indebida.

Est regulado en el ttulo XIII, del libro segundo del cdigo, en su
captulo sexto, en la seccin segunda.
En cuanto a los delitos, tenemos el tipo bsico del artculo 252.1. Y luego
tenemos tipos agravados:
- Caso de depsito necesario o miserable , ultimo inciso del 252
- Los tipos agravados de apropiacin indebida con aplicacin de las
agravaciones previstas para la estafa en el artculo 250. Siempre que sean
compatibles con la apropiacin indebida.
En tercer lugar, la apropiacin de cosa perdida o de dueo

desconocido del artculo 253
En cuarto lugar tenemos la apropiacin de cosa transmitida por
error, del 254.
En cuanto a la falta: falta de apropiacin indebida del 623.4.
EJEMPLOS: A se va de vacaciones y le deja un cuadro a B para que lo cuide
y al final de las vacaciones, a la vuelta de A, B niega haber recibido el
cuadro.
Un concesionario presta un vehculo a un seor para que lo pruebe en dos
das y lo devuelva. Ese seor no solo no lo devuelve sino que se lo lleva al
extranjero.
1. Tipo bsico.
Artculo 252. Redaccin segn Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre.
Sern castigados con las penas del artculo 249 250, en su caso, los que en perjuicio de
otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o activo
patrimonial que hayan recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que
produzca obligacin de entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos recibido, cuando la
cuanta de lo apropiado exceda de cuatrocientos euros. Dicha pena se impondr en su mitad
Derecho Penal II
superior en el caso de depsito necesario o miserable.
La conducta cosiste en distraer o apropiarse de
o negar haberlo
recibido.
Las penas son las mimas que para la pena de estafa, con la remisin.
Aunque es imposible aplicar a la apropiacin indebida algunos de los tipos
agravados de la estafa por la propia naturaleza de algunos de los
supuestos. Por ejemplo el tipo agravado del 251.1. no se puede aplicar.
El bien jurdico protegido: tradicionalmente la doctrina ha admitido que
es la propiedad, en este sentido se establece que es la necesidad de
amparar la propiedad frente a la conducta del poseedor legtimo que
habiendo recibido la cosa en virtud de un ttulo que obliga a devolverla o a
entregarla, dispone de ella como si fuese su dueo. Sin embargo, se ha
puesto de manifiesto que en los casos en que la apropiacin indebida
tiene por objeto el dinero, que es el bien fungible por excelencia, la
propiedad no puede ser el bien jurdico protegido porque dado su carcter
de bien fungible la posesin del dinero conlleva ya su propiedad. Por eso
entiende la doctrina que se protegen dos bienes distintos:
- cuando el objeto sobre el que recae la apropiacin indebida es un bien no
fungible el bien jurdico protegido ser la propiedad.
- si recae sobre bienes fungibles el bien jurdico protegido ser el derecho
al cumplimiento de la obligacin de devolver el bien. En el caso de que sea
dinero ser un derecho de crdito.
2. Apropiacin de cosa perdida.

Elementos del tipo.
El sujeto activo posee legtimamente el dinero, los efectos, los
valores, y esto marca la diferencia esencial entre este delito y el delito de
estafa porque en la estafa se produce un engao inicial que es el que
produce el desplazamiento patrimonial que perjudica a la vctima.
Mientras que en la apropiacin indebida la entrega de la cosa al que luego
ser sujeto activo del delito es un acto libre en el que no media ninguna
Derecho Penal II
manipulacin ni ningn artificio por parte del sujeto.

El ttulo en virtud del cual el sujeto activo posee la cosa es un ttulo
que determina la obligacin de entregar o devolver los bienes, de manera
que ese ttulo no legitima al poseedor para actuar como propietario.
El objeto material del delito tienen que ser bienes de valor
econmico y finalmente la conducta consiste en apropiarse, distraer o
negar haber recibido esos bienes.
Tras esta enumeracin, el artculo 152 del cdigo se refiere al delito
de apropiacin indebida mencionando al dinero, efectos, valores
cualquier otra cosa mueble o activo patrimonial. De esta enumeracin se

deduce que el objeto material de este delito es cualquier elemento
patrimonial con valor econmico, tenga carcter fungible o no, y tenga
carcter mueble o no. Por otra parte, tiene que tratarse de una cosa ajena,
que es una exigencia que aunque no se diga expresamente se desprende
del contenido del delito, prueba de ello es que los ttulos a los que se
refiere el 255, ttulos en virtud de los cuales el sujeto activo ha recibido la
cosa son ttulos que no transfieren la propiedad, solamente la posesin.
En cuanto a los sujetos, el sujeto activo debe hallarse en posesin
de la cosa, entregada por su propietario con nimo de transferir la
posesin pero no la propiedad, pero, hay que tener en cuenta que, no es
fcil precisar cuando se da esa relacin de posesin del sujeto con el
objeto lo cual plantea en la prctica problemas para distinguir la
apropiacin indebida del hurto.
Este problema, se plantea especialmente en el caso de empleados
que reciben los bienes de sus dueos por razones del servicio, es decir,
por ejemplo, el conductor que se apropia de un vehculo recibido para el
desempeo de su profesin, o el cajero de un banco que se apropia del
dinero con el que trabaja. Aqu hay autores que consideran que no se
produce una autntica traslacin de la posesin del propietario al autor del
delito y por tanto, estos supuestos deberan se calificados como hurto. Sin
embargo, otro sector doctrinal, incluido la profesora, creen que es ms
conveniente la postura que defiende que cometen apropiacin indebida
los empleados cuando se apropian de los objetos puestos a su disposicin
para cumplir su trabajo. En cambio, cometern hurto si se apoderan de
otros objetos que se encuentran en su lugar de trabajo.
Adems entiende la profesora que se comete hurto y no apropiacin
Derecho Penal II
indebida en los casos en que el sujeto ha recibido una cosa para verla y se
queda con ella o se fuga con ella, porque la entrega momentnea con ese
fin no supone que el dueo tenga nimo de tranferir la posesin de la
cosa.
Sujeto pasivo: propietario de las cosas indebidamente apropiadas.
En la apropiacin indebida el sujeto activo del delito debe
encontrarse en una determinada relacin con el objeto material. Porque
sujeto activo solo puede serlo aquel que haya recibido la cosa en depsito,
comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de
entregarla o devolverla. De aqu se deriva que el sujeto activo ha de haber
recibido la cosa, y en segundo lugar que ha de haberla recibido en funcin
de un ttulo que determina la obligacin de entregarla o devolverla.
1. Recepcin de la cosa: la recepcin requiere la propia entrega de la cosa
al sujeto activo, por tanto, no hay recepcin si la cosa ya estaba en poder
del sujeto activo y permanece en su patrimonio, an en los casos en los
que se haya alterado
la situacin de dominio de la cosa, es decir, por
ejemplo, si un sujeto tiene primero la cosa como propietario y luego

cambia la situacin dominical y la posee como propietario, an as est en
posesin de la cosa.
La doctrina de forma unnime critic durante mucho tiempo la
postura mantenida por el TS en virtud de la cual haba que considerar
apropiacin indebida cuando las empresas no entregaban o ingresaban las
cantidades que retenan en concepto de cuota obrera de la SS, o las que
retenan en relacin con el impuesto sobre la renta de las personas fsicas.
El argumento que utilizaba la doctrina para ir en contra era que en estos
casos, con independencia de cual fuera el ttulo con arreglo al cual se
retenan estas cantidades, deca que quin omite el ingreso no haba
recibido previamente esas cantidades de dinero por lo que la calificacin
del hecho como apropiacin indebida supona analoga in malam partem.
Esto actualmente est castigado a travs de los delitos contra la
hacienda pblica y contra la seguridad social aplicando los artculos 305 y
307 CP respectivamente.
En segundo lugar, el dinero, los valores, han de haber sido
recibidos por un ttulo que produzca obligacin de devolverlos, dentro de
Derecho Penal II
esos ttulos , el
252 enumera a modo de ejemplo los contratos de
depsito, comisin o administracin. Pero no es un numerus Clausius, sino

que por el contrario estamos ante un numerus apertus que permite incluir
todos los ttulos, sino todos los ttulos que cumplan con una doble
condicin:
En primer lugar que sean ttulos traslativos de la posesin y no de la
propiedad y adems que lleven consigo la obligacin de retorno o
devolucin.
La jurisprudencia ha considerado incluidos dentro de este artculo
adems de los ttulos que all se mencionan expresamente: el comodato
(prstamo de una cosa no fungible), el mandato, la prenda, el
arrendamiento, y el contrato de leasing.
Entre los excluidos llama la
atencin la exclusin del prstamo. Por que dice el CC que el que recibe
en prstamo u otra cosa fungible adquiere su propiedad y est obligado a
devolverlo en la misma especie y cantidad.
Adems no puede decirse que la cosa se ha recibido si la relacin
del sujeto activo con la cosa proviene de la propia comisin de un delito
de estafa, robo o error. Si la cosa se posee ilcitamente difcil se puede
afirmar que la cosa se ha recibido en virtud de un titulo que le obligue a
devolverlo.
Adems la doctrina dominante entiende que el tipo de la
apropiacin indebida no exige que medie relacin de confianza entre el
sujeto activo y el pasivo. Por lo que el abuso de confianza no aparecera
como necesario para la integracin del tipo. Sin embargo, es necesario
precisar que en ocasiones la relacin contractual que se da entre el sujeto
activo y el pasivo puede incluir supuestos de relacin de confianza de la
que luego se abusa. Pero no es requisito indispensable de la apropiacin
indebida. Pero no hay inconveniente aplicar el tipo agravado de estafa del
nmero 7 del artculo 250 apartado 1, que consiste precisamente en
abusar de las relaciones personales existentes.
La doctrina no ha visto diferencias fundamentales entre el trmino
apropiarse o distraer porque entiende la doctrina que la distraccin de los
bienes debe considerarse una forma de apropiacin y no como un mero
uso distinto del pactado y por lo que se refiere a negar haber recibido la
Derecho Penal II
cosa estamos ante una presuncin iuris et de iure de que el sujeto activo
se ha apropiado de la cosa. Las tres conductas a las que se refiere el
cdigo suponen disponer de la cosa como propia como si se fuese duelo
de la misma y se consideran como excluidas del mbito de la apropiacin
indebida las conductas que representan un simple mal uso de la cosa que
se posee sin intencin de apropirsela. Por tanto se entiende que la
apropiacin indebida de uso no encaja en este artculo y constituye un
mero ilcito civil. Desde este punto de vista, solo hay apropiacin indebida
cuando se produce un incumplimiento definitivo de la obligacin de
entregar o devolver la cosa. Y este ha sido el parecer de la doctrina y
jurisprudencia tradicionales.
Sin embargo, hay que decir que el TS ha ido ampliando el mbito
de aplicacin de la apropiacin indebida entendiendo que sta abarca en
realidad dos tipos o modalidades, en primer lugar un tipo de apropiacin
que requiere la incorporacin de la cosa por parte del autor a su propio
patrimonio, y, en segundo lugar, un tipo de gestin desleal consistente en
la administracin fraudulenta del patrimonio ajeno que no requiere
apoderamiento ni nimo de apropiacin, sino que basta con que el autor
haya dispuesto de los bienes cuya administracin le estaba encomendad
sin dar ninguna respuesta apropiada y coherente sobre su uso. ST 26 de
febrero de 1998.
Cuando se den los requisitos del 295, que solo recoge una parte de
la apropiacin indebida, se produce un problema concursal bastante
importante entre este y el del 252. El TS dice que la relacin que existe es
el concurso de leyes a resolver por el principio de alternatividad(artculo 8
CP) y por tanto aplicar el precepto que prevea una sancin mayor.
Tipo subjetivo: tiene que concurrir el dolo, es decir, la conciencia y
voluntad de apropiarse o distraer la cosa, el TS suele exigir adems nimo
de lucro, aunque entiende un sector de la doctrina que el dolo lo incluye.
En materia de antijuridicidad cabe destacar el posible recurso por un
lado a la compensacin y por otro lado al derecho de retencin.
Compensacin: en el mbito de la antijuridicidad la compensacin
como forma de extincin de las obligaciones cobra especial relevancia
Derecho Penal II
porque puede justificar la apropiacin indebida cometida. Artculo 1195

CC.
Para que la compensacin pueda justificar la apropiacin indebida
han de darse los requisitos exigidos en el CC. En particular, ambas deudas

deben consistir en una cantidad de dinero o siendo fungibles tienen que
ser de la misma especie o de la misma calidad.
Hay que acudir a las
liquidacin cuentas pendientes porque solo de esta manera se puede

saber si la apropiacin puede saber si la apropiacin puede estar
justificada por la compensacin de manera que, si una vez efectuada la
liquidacin se pone de manifiesto que la cantidad de la que el sujeto se
apropia no era superior a la deuda pendiente por la otra parte entonces la
apropiacin indebida puede estar justificada.
Por el contrario, sin haberse efectuado la liquidacin resulta
evidente que la cantidad apropiada es superior a la que podra ser objeto
de compensacin
no hay inconveniente en apreciar el delito de
El derecho de retencin:
el depositario puede invocar el derecho de
retencin hasta el completo pago de lo que se le debe, tal como dispone el

artculo 1780 del CC. El derecho de retencin entiende una parte de la
doctrina, adems no es realmente una causa de justificacin, sino que es
una causa de tipicidad porque el sujeto retiene la cosa en prenda, no con
nimo de apropirsela.
En cuanto a del delito se considera que la consumacin tiene lugar cuando
se da los grados de ejecucin
se da un perjuicio de carcter
patrimonial. Normalmente la apropiacin de la cosa y el perjuicio suelen

coincidir pero en los casos en que no sea as estamos ante un caso de
Pena: remite a la pena de la estafa : prisin de seis meses a tres aos si
excede de 400 euros. Menso de 400 euros pena de localizacin
permanente de 4 a 12 meses. Multa de 1 a dos meses.
TIPOS AGRAVADOS:
Depsito necesario: Artculo 1781 CC. Partiendo de que el fundamento
de este tipo agravado se encuentra en la especial situacin de necesidad
Derecho Penal II
que impide al depositante elegir a la persona del depositario debe

restringirse el concepto a efectos penales al supuesto enumerado en el
nmero segundo del 1781.
Agravaciones de la estafa: lo dice expresamente el cdigo penal
remitiendo al artculo 250 que recoge los tipo agravados de la estafa, sin
embargo, algunos de los tipos agravados por su propia naturaleza no son
aplicables a la apropiacin indebida, otras s como por ejemplo el nmero
1, el 6 y el 7.
APROPIACIN DE COSA PERDIDA O DE DUEO DESCONOCIDO
Artculo 253 CC.
En estos casos no estamos ante una sustraccin porque no hay un
traslado de la cosa del mbito patrimonial del sujeto pasivo al sujeto
activo por lo que no estamos ante un delito de hurto pero la conducta
tampoco se deja incluir fcilmente dentro de la apropiacin indebida
porque aqu
el sujeto no ha recibido la cosa por ttulo que produzca
obligacin de entregarla o devolverla por eso se entiende que estamos

ante una figura delictiva intermedia
entre el hurto y la apropiacin
indebida que de no estar expresamente tipificada tendra que ser impune

porque no sera reconducidle ni a travs del hurto ni de la apropiacin
indebida.
Se consuma cuando el sujeto activo que se encuentra una cosa
perdida o de dueo desconocido se apropia de ella poniendo de manifiesto
su voluntad de comportarse como dueo de la cosa. No es suficiente por
tanto, con que el sujeto activo incumpla los deberes civiles que impone el
artculo 615 del CC en los casos de cosas perdida. Entrega de la cosa o
consignacin.
En cuanto a las cosas perdidas, no son las res nullus que no tienen
dueo y son susceptibles de ocupacin por cualquiera, tampoco las
abandonadas. La doctrina tb excluye del concepto de cosa perdida a las
cosas olvidadas porque entiende que aunque la cosa est en paradero
desconocido sigue estando en la esfera de dominio del propietario y puede
recuperarla cuando recuerde donde estn.
En cambio, el tesoro oculto si que es una cosa perdida. El CC dice
Derecho Penal II
que cuando el descubrimiento se hace en propiedad ajena se parte por la

mitad, Si se qda con todo cometer apropiacin de cosa perdida en
relacin con la mitad que no le corresponde.
Por lo que se refiere al dolo se exige que el sujeto activo sepa que la cosa
est perdida y que tiene un propietario. En cuanto a la pena es una pena
de multa de tres a seis meses. No hay falta,.
Tipo agravado: cosas de valor histrico, cultural o cientfico pena de
prisin de seis meses a dos aos.
3. Apropiacin de cosa transmitida por error. art. 254

Art. 254Ser castigado con la pena de multa de 3 a 6 meses el que
habiendo.
No estamos ante una apropiacin indebida propiamente dicha porque el
sujeto activo no posee la cosa en virtud de un titulo de los del art. 252
El comportamiento sera impune de no estar expresamente tipificada.
Ejemplos: Un hombre va a comprar obtiene un cambio indebido y se
queda con el cambio sin decrselo al vendedor. O a la inversa el que va a
comprar paga equivocadamente y el vendedor descubierto el error no lo
pone en conocimiento del comprador. La cuanta debe ser superior en todo
caso de 400 euros para que se de esta figura, porque no existe una falta
de apropiacin de cosa transmitida por error.
Derecho Penal II
Disposiciones
comunes
los
delitos
patrimoniales.
Estas
disposiciones comunes estn en el capitulo XX del titulo XIII.
Art. 269 Se castigan los actos preparatorios en el robo, extorsin, estafa y

apropiacin indebida
Art. 268 recoge una excusa absolutoria de parentesco.
El fundamento de esta exencin de pena reside en los efectos negativos
que puede producir la intervencin penal para resolver los conflictos
patrimoniales que se generan en el mbito de las relaciones familiares ,
por esa razon solo se aplica esa exencin de pena a los familiares y no a
los extraos que intervengan en el delito.
Su naturaleza dogmatica es la de excusa absolutoria, que implica que no
es punible.
Por lo que respecta al mbito personal de aplicacin es criticable que no
incluya a las personas que conviven y mantienen una relacin anloga a la
matrimonial. Por otro lado el ambito de aplicacin es excesivamente
amplio en lo que respecta con los hermanos porque no se restringe a los
que viven juntos.
Para determinar a que delito se aplica hay que tener en cuenta la
ubicacin de la excusa absolutoria, capitulo I a IX, pero no a todos los
delitos de estos captulos, sino solo a los delitos patrimoniales.
Por tanto no se aplica a las insolvencias punibles del cap. VII ni a la

alteracin de precios en concursos y subastas publicas del cap VIII
Tampoco se aplica al robo con violencia o intimidacin, a la extorsin, ni a

la usurpacin violenta de un inmueble.
Derecho Penal II
Hay que entender que la excusa absolutoria es de aplicacin tambin a las

faltas correspondientes a estos delitos patrimoniales.
LECCION 42. DELITOS CONTRA LA SALUD

PUBLICA (II)
XV. Favorecimiento del consumo ilegal de drogas.
Las conductas relativas al trafico de drogas se encuentran tipificadas en el
cap. III dentro de la rubrica delito contra la salud publica del titulo XVII
delitos contra la seguridad colectiva. En concreto en art. 368 y ss. Del CP.
El CP sigue un modelo muy amplio de criminalizacin que abarca

numerosas conductas porque adems de contener un tipo bsico muy
extenso, tipifica tb los actos preparatorios en el art. 373 y tambin otros
comportamientos previos a la realizacin de conductas relacionadas con el
trafico de drogas como es el caso de trafico de precursores, esto es el
trafico de sustancias qumicas susceptibles de ser empleadas en la
elaboracin de las drogas, Art. 371.
Adems nuestra regulacin se caracteriza tb por la previsin de sanciones

muy elevadas, porque el tipo bsico prev penas de prisin de hasta 9
aos adems de penas de multa. Luego hay tipos agravados que
sancionan con penas superiores en uno o dos grados a las establecidas en
Derecho Penal II
el art. 378.
Contamos con un modelo de tipificacin acorde con la tendencia

internacional en la materia. Se trata de una estrategia muy represiva, que
presenta el problema de que repercute en el drogadicto y en las minoras
marginales que hacen el trafico a pequea escala su forma de vida,
mientras que deja impunes a veces a los grandes narcos.
Por esto en la doctrina se oyen voces que reclaman una reduccin penal
en este mbito, que debera quedar limitada al trafico de drogas duras, o
la promocin de su consumo con fines mercantiles y tb a los supuestos de
facilitacin de drogas a menores de edad o disminuidos psquicos.
Por otra parte se reclama por lo menos un tratamiento diferenciado para la

figura del pequeo traficante y consumidor, este tratamiento podra venir
por 3 vas no necesariamente incompatibles entre si:
1.
Creacin de un tipo atenuado en funcin de la gravedad del hecho
y las circunstancias personales del sujeto.

2.
Tratarse como un problema de inimputablidad o semimputabilidad
y aplicar las eximentes oportunas y las correspondientes MdS.

3.
Cabe el recurso a la suspensin de la ejecucin de la pena
configurada de un modo amplio.
El CP vigente ha optado por la 2 y 3 va. A la 2 va no es siempre posible

recurrir, por otro lado existe en el CP un supuesto especfico de suspensin
de ejecucin de la pena privativa de libertad que est en el art. 87.
En cambio no ha seguido la primera va de un tipo atenuado, pero el TS
Derecho Penal II
recogi esta solucin en un acuerdo del pleno de la Sala II de 25 de

octubre de 2005 y la dirigi al gobierno como propuesta, haciendo uso del
art. 4 del CP.
En el proyecto de reforma del CP se rebaja la pena el tipo bsico, ya no

sern 9 aos sino 6 aos.
Por lo que respecta al bien jurdico protegido se trata de la seguridad

publica entendida como salud de la colectividad. Se trata de un bien
jurdico colectivo o supraindividual que no debe identificarse con la suma
de las saludes concretas d todos los individuos sino que consiste en el
conjunto de condiciones que posibilitan la salud de las personas.
En cuanto al objeto material del delito lo son las drogas txicas,

estupefacientes o sustancias sicotrpicas. Se discute mucho lo que debe
entenderse por estos conceptos. La jurisprudencia y parte de la doctrina
entienden que debe acudirse a las sustancias incluidas en los convenios
internacionales ratificados por Espaa.
Segn este planteamiento la listas anexas a estos convenios son

vinculantes para el interprete, siendo as que estos delitos de trficos de
drogas se configuran como normas penales en blanco. En cambio otros
autores entienden que es necesario construir un concepto jurdico penal
de drogas que no debe incluir necesariamente todas las conductas
recogidas en los convenios internacionales, porque esas listas tendran un
carcter meramente indicativo.
As p.e. Muoz Conde entiende que para poder hablar de droga deben
cumplirse dos requisitos:
Derecho Penal II
1.
Debe tratarse de una droga en sentido medico segn la OMS, esto
es debe ser una sustancia natural o sinttica cuyo consumo continuado

provoque en la persona dependencia fsica y tendencia a aumentar el
consumo, es decir, tolerancia.
2.
Sustancia nociva para la salud publica.
Este autor entiende que en esas listas internacionales incluyen sustancias

que no cumplen estas caractersticas como el cannabis y sus derivados, o
que en todo caso no son mas nocivas que otras cuyo consumo es legal
como el alcohol o el tabaco.
El tipo bsico se encuentra en el art. 368. Las conductas tpicas se

describen como ejecutar actos de cultivo, elaboracin o trafico o
cualquiera otra conductas que promuevan, favorezcan o faciliten el
consumo ilegal de estas sustancias.
La amplitud de este precepto permite incluir conductas de muy variada

naturaleza, se penaliza cualquier contribucin por pequea que sea al
consumo de estas sustancias. As se consideran delitos consumados actos
que tienen carcter preparatorio. Adems se castigan como autora
comportamientos de contribucin al trfico de estas sustancias, con lo
cual se deja muy poco margen para la participacin.
Especialmente complejos son los casos de posesin de droga porque
solamente es tpica la posesin para traficar o con animo de traficar,
mientras que la posesin para el propio consumo es atpica porque no
afecta a la salud publica.
La L.O de seguridad ciudadana de 1992 recoge dos conductas que

constituyen infracciones graves y que llevan la correspondiente sancin
administrativa. Se considera infraccin grave el consumo de estas
Derecho Penal II
sustancias en lugares, vas publicas, as como la tenencia en estos

lugares.
Tb se recoge el abandono en estos lugares de tiles o instrumentos
utilizados para l consumo. El art. 23 de esta ley establece que la tolerancia
del consumo de estas sustancias en locales o lugares pblicos o la falta de
diligencia en orden a impedirlo por parte de sus propietarios o encargados
es infraccin grave. Las multas irn desde los 300 a los 30.000 euros.
XVI. Posesin de drogas.

En la practica no es fcil determinar cuando se posee droga para traficar y
cuando para el propio consumo porque hay que probar un elemento
subjetivo que es el animo de traficar. Para probar que la posesin es para
el trafico la jurisprudencia se basa en una serie de indicios que son
principalmente 3:
1.
Posesin de una cantidad importante de droga. La jurisprudencia
entender que va destinada al trafico si se rebasa las 5 dosis diarias.

2.
Que el sujeto no sea adicto ni consumidor habitual.
3.
La posesin de drogas de distintas clases.
Tambin se apoya en otros criterios como la ocultacin de la droga, la

actitud del sujeto ante la polica, la posesin de importantes sumas de
dinero en moneda fraccionada, la tenencia de tiles necesarios para cortar
la droga, etc.
Adems hay una serie de comportamientos que quedan abarcados por el

tenor literal del art. 368 pero la jurisprudencia los considera atpicos :
- consumo compartido de drogas, siempre que se den los requisitos de :
Derecho Penal II
1. Todos los sujetos sean adictos o consumidores habituales

2. No exista riesgo de consumo indiscriminado por parte de 3as personas.
3. Que la cantidad de droga no exceda a la necesaria para el consumo de
esas personas determinadas.
4. Que el consumo tenga lugar inmediatamente despus de habrsele
suministrado la droga.
5. Que la consuman en un lugar cerrado.
- Tambin considera atpicos la posesin en contextos de convivencia, se

considera que quienes conviven con un traficante no necesariamente
poseen para el trafico, tienen posesin de bienes jurdicos ajenos, tambin
pueden encubrir impunemente al poseedor que vive con ellos y no tienen
deber de denuncia. Solo cabria condenarles si se demuestra que
contribuyen a la actividad de trafico del poseedor.
- Tb los casos de entrega de una cantidad insignificante de droga que no

sea susceptible de causar daos a la salud segn los baremos del Instituto
Nacional d Toxicologa.
Por otro parte hay casos discutidos como los casos d entrega de droga a
una persona con quien existen lazos afectivos y que se encuentra en una
situaron de necesidad. P.e una persona con sndrome de abstinencia. Estas
conductas en ocasiones se absuelven si se produce el consumo
inmediatamente despus de la entrega y no hay contraprestacin
econmica, aunque otras STS condenan al sujeto.
Para la interpretacin del art. 268 resulta de gran importancia la distincin

entre sustancias que causan un grave dao a la salud de las que no lo
hacen porque este precepto prev penas distintas si la conducta tpica se
Derecho Penal II
realiza respecto a las sustancias que causan grave dao a la salud o

respecto a las que no lo causan. El TS recurre a 4 criterios usados por los
protocolos internacionales para dar su calificacin:
1.
Que la sustancia sea en s daina para la salud
2.
Nivel de dependencia que crea en el consumidor
3.
En el grado de tolerancia
4.
En el numero de fallecimientos que provoca su consumo
Con base en estos criterios se consideran que causan grave dao a la

salud : herona, cocana, LSD y sus derivados como el xtasis. En cambio
no lo hacen los derivados del cannabis, hachis y marihuana adems de
barbitricos.
adems debe concurrir el dolo, el sujeto debe tener consciencia del

carcter nocivo para la salud de la sustancia y adems es preciso que se
quiera promover, favorecer o facilitar el consumo por parte de terceras
personas, porque si la intencin es la de favorecer el propio consumo no
hay dolo.
Las penas previstas son prisin de 3 a 9 aos y multa del tanto a triple del
valor de la droga si se trata de sustancias que causan grave dao a la
salud. Y prisin de 1 a 3 aos y multa del tanto al duplo en los dems
casos.
XVII. Tipos agravados. Medidas contra personas jurdicas. No

hace falta sabrselos de memoria
adems se recogen una serie de tipos agravados:
Art. 369.1 Se prev la pena superior en grado a las previstas en el art.
Derecho Penal II
anterior y multa del tanto al cudruplo cuando concurran 10 agravaciones,

y que se agrupan:
por las caractersticas del destinatario, se agrava la pena

cuando la droga se suministre a menores de 18 aos,
disminuidos psquicos o personas sometidas a tratamiento de
rehabilitacin. Si el sujeto no conociera a quien est
suministrando la droga no se puede aplicar el tipo agravado.
Por el lugar de comisin del delito encontramos el agravante

del 369.1.4, que los hechos sean realizados en es decir,
hace falta que el autor posea la droga con animo de traficar
con ella dentro del local. Tb el agravante del 369.1.8.
Por la clase de sujeto activo. Art. 369.1.1 , aqu la ratio est

en la mayor facilidad que tienen el desempeo de estos
cargos para la difusin de la droga en el entorno social del
sujeto activo Tb el Art. 369.1.2 Y por ultimo el art. 369.1.3.
Por el objeto material del delito se agrava la pena por el art.

369.1.7. cuando se adultere la droga, aunque solo si
incrementa el posible dao a la salud. Tb el art. 369.1.6
cuando fuere la cantidad de notoria importancia, aqu el TS
entiende que lo es cuando se superan o alcanzan las 500
dosis referidas al consumo diario.
Por el modo de comisin de los hechos se agrava la pena

cuando el sujeto emplee violencia o se usen armas, se
entienden que estos usos han de emplearse para los actos de
trafico de drogas. Es problemtica su aplicacin si se emplea
violencia para evitar la detencin de delincuentes o del
delito.
Derecho Penal II
Por introducir en el territorio nacional o favorecer la entrada

en l de estas sustancias. Art. 369.1.10
Otros tipos agravados del art. 370 que preve la imposicin de la pena
superior en uno o dos grados a la sealadas en el art. 368 cuando:
1. se utilice para la comisin de estos delitos a menores de edad o

disminuidos
2. psquicos, cuando se trate de los jefes, administradores o encargados

de organizaciones dedicadas al trafico de drogas.
3. para casos de extrema gravedad (art. 370)
Leccin 44. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD

VIAL
Captulo 4 del titulo VII del CP, artculos del 379 al 385. La ultima
reforma tuvo lugar por LO 15 de 30 de noviembre de 2007. Se han
introducido nuevos tipos delictivos, se han modificado los ya existentes y
se ha cambiado la rbrica que acoge todos estos preceptos porque antes
Derecho Penal II
se hablaba de delitos contra la seguridad del trfico y ahora se denomina

delitos contra la seguirdad vial.
I. Bien jurdico protegido

El bien jurdico protegido es un bien jurdico colectivo, supra individual,
la seguridad vial, aunque en ltima instancia se protegen bienes jurdicos
individuales como la vida o la integridad fsica de quienes participan en la
seguridad vial.
Todos estos delitos presentan una serie de cuestiones comunes:
1. La conducta consiste en conducir, por tanto el sujeto activo tiene que
ser el conductor, en la mayora de estos delitos.
2. El objeto material tiene que ser un vehculo a motor o ciclomotor.
Estos conceptos estn recogidos en un anexo de la ley sobre trfico,
circulacin de vehculos a motor de la ley de marzo de 1990.
Vehculo a motor: todo vehculo provisto de motor para su
propulsin.
Ciclomotor: vehculos de dos, tres o cuatro ruedas provistos de
motor de cilindrada
no superior a 50 cc con una velocidad mxima
no superior a 45 km/h
3. El lugar, generalmente, debe tratarse de una va pblica apta para la
circulacin. Aunque no es descartable que, al menos algunos de estos
delitos, puedan cometerse
en zonas cerradas al trfico como zonas
peatonales, parques, plazas, etc. Esta previsin es relevante por lo que se

refiere al delito de conduccin temeraria porque en ese delito es
precisamente la conduccin por esos espacios prohibidos para la
circulacin lo que pone de manifiesto la temeridad de la conduccin.
II. Conduccin a velocidad excesiva

En el artculo 379 se tipifican dos delitos:
Derecho Penal II
1. En el nmero primero
se tipifica la conducta de conducir a una
velocidad excesiva.
La conducta consiste en conducir a una velocidad superior a la
permitida en 60 km/hora en vas urbanas o en 80 km/h en vas
interurbanas. Para que se constituya delito solamente se exige eso aunque
no se haya puesto en peligro ningn bien jurdico.
Para determinar en qu mbito nos encontramos acudimos a un
criterio cuantitativo, es decir, segn la cantidad de exceso de velocidad
estaremos ante una infraccin administrativa o ante una infraccin penal.
Es un delito doloso, no est previsto el castigo por imprudencia en
ninguna de estas conductas. El sujeto tiene que saber que est
conduciendo por encima de esa velocidad.
Para probar la comisin de este delito, en la mayora de los casos se
determina a travs de la medicin de la velocidad por cinemmetros o
velocmetros.
Aqu se pueden plantear problemas para identificar la autora,
debido a las caractersticas tcnicas de los aparatos de la medicin de la
velocidad puesto que el aparato fotografa el vehiculo por lo que de esa
manera se sabe cual es el vehculo que comete la infraccin. Si despus
de haberse identificado la infraccin los agentes detienen al vehculo no
hay problema, pero si no se detiene al vehculo puede haber problemas de
identificacin del autor, aunque lo cierto es que en la prctica este
problema no ha llegado a darse porque en la regulacin de los
denominados juicios rpidos existe el instituto de la conformidad que
determina la rebaja de la pena en un tercio respecto de la pena solicitada
por la acusacin si el sujeto admite la autora de los hechos.
III. Conducir bajo la influencia de bebidas alcohlicas, drogas

txicas o estupefacientes.
2. En el apartado segundo (379), tenemos el delito de conducir bajo la
influencia de drogas txicas, estupefacientes, circunstancias sicotrpicas o
bebidas alcohlicas o conducir superando una determinada tasa de
alcohol.
Derecho Penal II
Supuestos de consumo de alchol:

En el 379.2 se describe el tipo de forma alternativa: en primer lugar
se tipifica la conduccin con una tasa de alcohol superior a 0,60 mg/litro
de aire espirado o superior a 1,2 grados por litro de sangre. La otra opcin
es conducir con una influencia menor a esta pero bajo la influencia de
bebidas alcohlicas.
Bajo la influencia de drogas txicas, estupefacientes o sustancias
psicotrpicas:
Se suele acudir a las sustancias enumeradas en los anexos de los
convenios internacionales en la materia.
Se plantea la cuestin de si se puede incluir en el 379.2 algunos
medicamentos como pueden ser ansiolticos, antidepresivos, relajantes
musculares, etc, que pueden aceptar a las condiciones del conductor para
conducir. Se entiende que, si est acreditada la influencia negativa en la
conduccin
de
ese
medicamento
no
habr
inconveniente
para
considerarlo incluido.
Para interpretar el tipo del apartado segundo , es de gran trascendencia
interpretar lo que quiere decir conducir bajo la influencia de:
- En el caso de drogas txicas o estupefacientes solamente es delito
cuando se acredite que el consumo ha afectado a su capacidad de
conducir.
- En el caso del alcohol si se superan los lmites establecidos no
hace falta acreditar nada porque con la superacin de las tasas es
suficiente. Si no se alcanzan las tasas pero si que se superan las tasas
administrativas2 y se acredita que el sujeto conduce bajo la influencia del
alcohol, la conducta tambin es delito.
En la prctica cuando en conductor es interceptado cometiendo
alguna irregularidad se le realiza la prueba de deteccin del consumo de
alcohol y se comprueba la superacin de la tasa administrativa se
demuestra acreditado que el sujeto conduce bajo la influencia del alcohol
o de las drogas. En cambio, los tribunales son ms reacios a condenar
cuando el sujeto conduce externamente de forma correcta aunque supere
2 Tasas
administrativas: + 0,25 mg/litro de aire. Y 0,05 gr por litro de sangre ms

conducir bajo la influencia del alcohol.
Derecho Penal II
la tasa reglamentariamente establecida, le condenan solo por infraccin

administrativa, no por delito.
Es un delito doloso, el conductor debe conocer que ha consumido
y
que
este
consumo
afecta
negativamente
en
su
capacidad
de
conduccin. Aunque no se suele exigir que el sujeto reconozca en ese

momento que tiene las facultades psicofsicas mermadas. En el caso de la
denominada conduccin etlica (ms de 0,60 o 1,2) no hace falta que el
sujeto sepa exactamente cual es la tasa alcohol exacta que lleva.
En el mbito de este delito se ha planteado en ocasiones la
posibilidad de aplicar la eximente del 20.2 (de intoxicacin plena) o la
eximente incompleta del 21.1. en relacin con la eximente del 20.2. En
general, se rechaza la aplicacin de la eximente a este delito por dos
razones fundamentales:
1. Se recurre a la denominada actio libera in causa, que impide
apreciar la eximente dado que es el propio sujeto quien elimin su
capacidad de culpabilidad cuando debi preveer que la ingesta de alcohol
le provocara una merma en su capacidad de percepcin y reaccin.
2. Se argumenta que de acuerdo con las reglas de inherencia del
artculo 67 del CP no pueden utilizarse para atenuar la responsabilidad las
circunstancias que ya han sido utilizadas para describir la conducta tpica.
Por tanto, no se pueden aplicar circunstancias atenuantes que ya han sido
tenidas en cuenta para la determinacin la conducta tpica.
Las penas del 379:
Son penas descritas de forma alternativa:
Prisin de 3 a 6 meses
multa de 3 a 6 meses y trabajos en
beneficio de la comunidad . En cualquier caso, privacin del

derecho a conducir vehculos y ciclomotores por tiempo superior a un
ao y hasta cuatro aos.
El artculo 47 en el ltimo prrafo dice que cuando la pena fuere por
un tiempo superior a dos aos comportar la prdida
definitiva de la
licencia o permiso para conducir. Cuando acabe el tiempo de la condena

puedes volver a presentarte a las pruebas para volver a sacarte el carnet
de conducir. (diferenciar entre prdida y suspensin)
Derecho Penal II
Si es inferior a dos aos, sera suspensin.

En todos estos delitos que tienen la pena de prisin como
alternativa no se elige la pena de prisin a no ser que el sujeto sea
reincidente.
IV. Conduccin temeraria

Artculo 380 CP: conduccin manifiestamente temeraria. Es un delito
cuyo tipo est integrado por tres supuestos bsicos:
- En primer lugar, el sujeto tiene que conducir un vehculo motor o
ciclomotor por una va pblica, pero no se excluye la conduccin por otras
vas cerradas al trfico.
- El segundo, la temeridad manifiesta en la conduccin, que es el
elemento nuclear de este tipo penal. Por conduccin temeraria hay que
entender aquella conduccin en la que se vulneran las ms elementales
normas de conduccin exigibles. Esa temeridad debe ser manifiesta, es
decir, notoria, evidente.
- El tercer elemento, es la produccin de un peligro concreto para la vida
o integridad de las personas. Este peligro puede referirse tanto a terceras
personas ajenas al vehculo como a acompaantes del conductor. Aunque
plantean graves dudas, porque la doctrina no se pone de acuerdo, los
casos de acompaantes que consienten libremente someterse a esa
situacin de riesgo derivada de esa forma de conducir.
Tras la reforma del 30 de noviembre de 2007 se ha incorporado a este
delito de conduccin manifiestamente temeraria un nuevo apartado en
virtud del cual se presume iuris et de iure
(Sin admitir prueba en
contrario) la temeridad manifiesta cuando el sujeto conduce con una tasa

de alcohol superior a 0,60 mg/litro de aire espirado o a 1,2 gramos por
litro de sangre y con una velocidad superior a la permitida en 60 km/h en
va urbana o en 80 km/h en va interurbana.
Derecho Penal II
V. Conduccin temeraria con manifiesto desprecio por la vida

de los dems
Artculo 381. Esta figura se cre para dar respuesta a un fenmeno que
surgi en la dcada de los 80 que se llam el fenmeno de los
conductores suicidas.
Este fenmeno dio lugar a la tipificacin de este delito en el ao 1989
delito que el nuevo CP mantuvo y la ley del 30 de noviembre de 2007
mantuvo aunque con alguna modificacin.
Este delito tiene dos modalidades:

- En el prrafo primero se castiga la conduccin manifiestamente
temeraria, es decir, la misma conducta que se describe en el 380, con los
mismos elementos siempre que esta conduccin tenga lugar con
manifiesto desprecio por la vida de los dems.
- En el prrafo segundo se castiga la misma conducta en los casos en los
que no se haya generado ningn riesgo para la vida o para la salud de las
personas.
El manifiesto desprecio por la vida de los dems se interpreta como dolo
eventual respecto a la produccin de un resultado de muerte. Por tanto, se
entiende que estamos aqu ante una tentativa de homicidio con dolo
eventual expresamente tipificada en el mbito de la seguridad vial.
La jurisprudencia ha aplicado este delito a los casos de conduccin en
sentido contrario por carreteras, autopistas, etc y tambin a supuestos de
invasin de zonas peatonales pero se ha descartado en supuestos de
carreras ilegales y tambin en casos de huidas aparatosas de la polica por
la ciudad aunque se invada el carril contrario.
En el nmero 1 del 381 se exige la puesta en peligro concreto de la vida
o integridad fsica de alguien porque se remite a los supuestos del 380. En
cambio, en la modalidad segunda no se exige la puesta en peligro
concreto de la vida o integridad fsica. Esta segunda modalidad se ha
Derecho Penal II
aplicado por ejemplo en casos de conduccin en el sentido contrario a la

marcha en autopistas cuando el conductor no ha llegado a cruzarse con
ningn vehculo.
En la del 381 la pena es prisin de 2 a 5 aos, multa de 12 a 24 meses y
privacin del permiso de conduccin de 6 a 10 aos.
VI. Regla concursal

El artculo 382 recoge una clusula concursal.
1. Ser castigado con las penas de prisin de dos a cinco aos, multa de doce a veinticuatro
meses y privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores durante un
perodo de seis a diez aos el que, con manifiesto desprecio por la vida de los dems,
realizare la conducta descrita en el artculo anterior.
2. Cuando no se hubiere puesto en concreto peligro la vida o la integridad de las personas,
las penas sern de prisin de uno a dos aos, multa de seis a doce meses y privacin del
derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores por el tiempo previsto en el prrafo
anterior.
3. El vehculo a motor o ciclomotor utilizado en los hechos previstos en el presente precepto
se considerar instrumento del delito a los efectos del artculo 127 de este Cdigo.
Cuando como consecuencia de alguna de las conductas vistas hasta ahora

se produzca un resultado de muerte o de lesiones se castiga solo por la
infraccin ms gravemente penada. En algunas ocasiones ser los delitos
contra la vida o integridad fsica y en otras se le castigar por delitos de la
seguridad vial.
Por ejemplo, un coche atropella y mata a alguien: la infraccin ms
gravemente penada en este caso es el homicidio por imprudencia, que es
ms grave que el de conduccin temeraria. Se aplicar la pena en su
mitad superior.
VII.
Delito
de
negativa
alcoholimtricas , drogas.
Artculo 383
someterse
las
pruebas
Derecho Penal II
Es planteado ante el TC y el TC consider que el precepto era

constitucional porque en este delito no se obliga al sujeto a emitir una
declaracin admitiendo su culpabilidad sino que se obliga al sujeto a
someterse a una prueba pericial de caractersticas especiales.
El delito tambin plantea problemas con la delimitacin de la infraccin
administrativa.
Cuatro supuestos que estn obligados a someterse a esta prueba:
1- Los conductores implicados en un accidente.
2- Los que conduzcan con sntomas evidentes de haber conducido bajo la
influencia de bebidas alcohlicas.
3- Los conductores que hayan infringido las normas de la circulacin.
4- Cualquier conductor a quin se requiera en un control preventivo de
alcoholemia.
El TS lo que ha hecho es delimitar unos casos para saber si el sujeto que
se niega est cometiendo delito o no:
1. La negativa a someterse a la prueba en los casos que se ha cometido
un accidente o si se conduce con sntomas evidentes de estar bajo la
influencia de bebidas alcohlicas, si integra el tipo del 383.
2. En los otros supuestos hay que distinguir si los agentes que pretenden
llevar a cabo la prueba advierten en el sujeto sntomas de encontrarse
bajo la influencia de bebidas alcohlicas y as se lo hacen saber al sujeto,
la negativa a someterse a la prueba integra tambin el tipo del artculo
383. En cambio, cuando no se advierten esos sntomas se considera que la
negativa da lugar solo a una infraccin administrativa.
El delito es doloso y la pena prevista es una pena ms grave que la del
379, es ms grave negarse al sometimiento que conducir con velocidad
excesiva: Prisin y privacin de la licencia de conducir.
VIII. Supuestos en los que se conduce sin estar autorizado

Artculo 384.
Esta falta de autorizacin puede derivarse de tres supuestos:
Derecho Penal II
1. Prdida de vigencia del permiso por haber perdido los puntos.

2. Prdida cautelar o definitiva del permiso por decisin judicial.
3. Falta de autorizacin para conducir sin haber obtenido nunca el permiso
o licencia.
No se incluye los casos en los que se conduce con el carnet caducado, es
solamente una infraccin administrativa. Tampoco los casos de conducir
con un permiso distinto del necesario para el vehculo del que se trate.
Tampoco los casos en que se conduce con un permiso extranjero.
IX. Creacin de un grave riesgo para la circulacin:

Dos modalidades:
-
Colocando en la va obstculos imprevisibles, derramando sustancias
deslizantes o inflamables o mutando,
sustrayendo o anulando la
sealizacin o por cualquier otro medio

-
No restableciendo la seguridad de la va, cuando haya obligacin de
hacerlo.
La pena tambin es alternativa.

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PRIMERA PARTE: INTRODUCCIN

Ley de represin del contrabando de 1995

Existen diferentes formas de ordenar las infracciones penales:

El hilo conductor de la clasificacin de infracciones penales del Cdigo

SEGUNDA PARTE: LOS DELITOS

vida humana que determina un cambio en la proteccin jurdico penal. En

comienzo de la vida, empieza con el nacimiento. Aqu ha existido

Hoy en da, la doctrina mayoritaria considera que esta cuestin debe

A efectos penales carecen de trascendencia las precisiones que establece

la muerte . Tambin es un proceso. La determinacin del

momento adquiri importancia con la tcnica del trasplante de corazn

Palabras y actitudes mostradas por el autor

ataque desproporcionado de uno de los contendientes.

Homicidio imprudente grave: artculo 142 CP.

CP: definicin de alevosa:

Hay alevosa cuando el

culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas empleando

realmente asegurar la ejecucin e

impedir los riesgos de una posible defensa de la vctima.

situaciones de ria o pelea. Este criterio es demasiado general, depende

No es necesario que haya recibido realmente el precio. Tiene que

econmicos que pueden ser comparados con los econmicos.

Tambin hay una circunstancia genrica en el artculo 22.5. CP:

Como el ensaamiento exige esto para poder apreciar la circunstancia es

Accin de matar a otro con alevosa o con ensaamiento.

categora de los tipos alternativos, de manera que para que se realice el

En el delito de asesinato las circunstancias deben

dirigirse a la produccin de la muerte, en el dolo eventual se cuenta con

esa produccin de muerte pero no se dirige todo a la consecucin de la

que ha comenzado la ejecucin.

La doctrina considera que no es

necesario considerarlo desde el principio, la jurisprudencia dice que la

responsabilidad de los que

Art. 143.3: Homicidio consentido. La doctrina discute si nos encontramos

con una probabilidad

rayana en la certeza, la intervencin del omitente hubiese evitado el

resultado de muerte del suicida. La opinin dominante considera que no

Eutanasia terminal: abarca supuestos en los que la medicina solo

puede limitarse estrictamente a retrasar el momento de la muerte, sin

Eutanasia paliativa: acude a situaciones en que la aplicacin de

analgsicos o lenitivos para eliminar o litigar los sufrimientos padecidos da

Eutanasia cualitativa: alude a supuestos en que se eliminan los

sufrimientos padecidos por medio de la directa provocacin de la muerte.

la conducta se realice sobre una persona que sufra una

enfermedad grave que conducira necesariamente a su muerte.

necesariamente conduzca a la muerte, produzca graves padecimientos

difciles de soportar. Aqu se incluye los supuestos del

tetraplgico Ramn Sanpedro.

DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE

tercero cause el aborto. 143

embarazo pone en peligro la vida o la salud fsica o psquica de la madre.

en los supuestos en que se interrumpe un embarazo que ha sido el

que la persona nacera con graves taras fsicas o psquicas.

para evitar una situacin de angustiosa necesidad para la embarazada.

anidacin, es decir, en el momento de la implantacin del embrin en el

o privados por tiempo de tres a d

jurisprudencia es confusa, por ejemplo la indicacin de quin puede

establecimientos ginecolgicas o consultorios ya sean pblicos o privados

embarazada. La peculiaridad que distingue a la mujer de otras personas

fundamento de la menor penalidad es una circunstancia personal basada

tiempo de uno a tres aos la

V. ABORTO NO PUNIBLE: EL SISTEMA DE LAS INDICACIONES ADOPTADO

del centro o establecimiento sanitario,