Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
SUMARIO: I. Justificacin de la investigacin.- II. Aproximacin al Sistema Portuario Nacional.III. La eliminacin de las barreras burocrticas del Sistema Portuario antes de la Ley N 28996.IV. La eliminacin de las barreras burocrticas del Sistema Portuario bajo la vigencia de la Ley
N 28996 Casos Relevantes.- V. La agenda pendiente.- VI. Conclusin.
I.
JUSTIFICACION DE LA INVESTIGACION.La presente investigacin tiene por objeto exponer los principales
factores que inciden en la generacin de barreras burocrticas en el
Sistema Portuario Nacional, relievar el rol de la Comisin de Eliminacin
de Barreras Burocrticas (CEB) en el levantamiento de estos obstculos,
demostrar que las innovaciones normativas efectuadas al rol de la CEB
han contribuido a una mayor eficacia en el levantamiento de barreras
burocrticas, y presentar algunas iniciativas para mejorar el desempeo
de la Comisin, as como algunos escenarios en los que sta debera
continuar con su labor.
Para efecto del presente estudio, nos ceiremos al concepto de barrera
burocrtica acuado por el Art.2 de la Ley N 28996 Ley de
Eliminacin de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin
Privada (publicada el 04/04/2007)3. Asimismo, hemos centrado nuestra
investigacin en el mercado de actividades y servicios portuarios por su
innegable importancia para el desarrollo del comercio exterior y del pas
en su conjunto, pues como explica GASPAR ARIO el primer
Ley N 28996, Art.2.- Constituyen barreras burocrticas los actos y disposiciones de las entidades de la
Administracin Pblica que establecen exigencias, requisitos, prohibiciones y/o cobros para la realizacin
de actividades econmicas, que afectan los principios y normas de simplificacin administrativa
contenidos en la Ley N 27444 y que limitan la competitividad empresarial en el mercado.
II.
APROXIMACION AL SISTEMA PORTUARIO NACIONAL.El Sistema Portuario Nacional est regulado, principalmente, por la Ley
N 27943 Ley del Sistema Portuario Nacional (publicada el 01/03/2003,
en adelante: LSPN)5, y por el Reglamento de esta norma, aprobado por
Decreto Supremo N 003-2004-MTC (publicado el 04/03/2004, en
adelante: RLSPN)6. Si bien la idea de Sistema denota interrelacin entre
un conjunto de partes y la orientacin de todas ellas hacia un fin
determinado, las entidades que conforman el Sistema Portuario Nacional
no se comportan como parte de un Sistema, sino como un simple
conglomerado de organizaciones que aplican sus propias normas de
manera unilateral y autrquica, generndose sobrerregulacin de la
actividad empresarial, contradicciones normativas, superposicin de
funciones, duplicidad de trmites
ARIO ORTIZ, GASPAR.- Principios de Derecho Pblico Econmico (Modelo de Estado, Gestin
Pblica, Regulacin Econmica).-Bogot.- 2003.- p.849. El resaltado es nuestro.
5
La LSPN ha sido modificada y derogada parcialmente por la Ley N 28583 y por el Decreto Legislativo
N 1022.
6
El RLSPN ha sido modificado y derogado parcialmente por los Decretos Supremos N 008-2004-MTC,
013-2004-MTC, 014-2005-MTC, 020-2005-MTC, 016-2006-MTC, 008-2008-MTC y 027-2008-MTC.
El Art.14.3 de la LSPN establece que en el ejercicio de las actividades y los servicios portuarios en los
puertos de uso pblico, los integrantes del sistema portuario nacional observan los siguientes principios:
a) Libre competencia.- Estn prohibidas las prcticas que constituyan abuso de posicin de dominio o
que sean restrictivas de la libre competencia.
b) No discriminacin e igualdad ante la Ley.- Los Administradores Portuarios estn prohibidos de
aplicar condiciones desiguales para prestaciones equivalentes que creen situaciones desventajosas entre
Usuarios del Puerto u Operadores Portuarios que sean competidores. No pueden existir diferencias en las
condiciones legales a que se encuentran sujetos los Operadores Portuarios, cuando compiten en la
prestacin del mismo servicio con los Administradores Portuarios.
c) Neutralidad.- Los Administradores Portuarios que presten servicios portuarios esenciales directa o
indirectamente, o que tengan una posicin dominante en algn mercado derivado de la explotacin de la
Infraestructura Portuaria, estn prohibidos de valerse de tales situaciones para prestar otros servicios en
condiciones ms ventajosas que la de sus competidores.
d) Prohibicin de transferencias de precios.- Los Administradores Portuarios no deben utilizar los
ingresos provenientes de las actividades o servicios portuarios para transferir precios a otros servicios
portuarios que presten.
e)
Contabilidad separada.- Los Administradores Portuarios autorizados para prestar dos o ms
servicios portuarios estn obligados a llevar contabilidad separada de los mismos.
de
cualquier
regulacin,
trmite,
costo
requisito
Hoy Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas (CEB), segn los Art.20, inciso a) y 23 del
Decreto Legislativo N 1033 Ley de Organizacin y Funciones de INDECOPI.
9
Cabe destacar que el Art.35.2. de la LSPN guarda concordancia el Art.23 del Decreto Legislativo N
1033, en cuya virtud corresponde a la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas aplicar las
leyes que regulan el control posterior y eliminacin de las barreras burocrticas ilegales o carentes de
razonabilidad que afectan a los ciudadanos y empresas, y velar por el cumplimiento de las normas y
principios que garantizan la simplificacin administrativa, as como de aquellas que complementen o
sustituyan a las anteriores.
III.
El Art.26 BIS del Decreto Ley N 25868 ha sido modificado por Ley N 28032. Asimismo, el Art.48
de la Ley N 27444 fue modificado por la Ley N 28015 (publicada el 03/07/2003), Ley N 28032
(publicada el 19/07/2003, slo 16 das despus), y finalmente, por la Ley N 28996 (publicada el
04/04/2007).
11
La Ordenanza N 121 seala que el Art.26 BIS del Decreto Ley N 25868 es inconstitucional, pues
desconoce el rango de la ley de las Ordenanzas Municipales, al preceptuar que la Comisin de Acceso
Como fuente de referencia, el Art.48 de la Ley N 27444, modificado por N 28302 (antecedente
inmediato de la Ley N 28996), sealaba lo siguiente: Cuando en un asunto de competencia de la
Comisin de Acceso al Mercado la barrera burocrtica ha sido establecida por un decreto supremo o una
resolucin ministerial, dicha Comisin se pronunciar a travs de un informe que elevar a la Presidencia
del Consejo de Ministros para ser puesto en conocimiento del Consejo de Ministros, el cual deber
necesariamente resolver lo planteado en el plazo de 30 (treinta) das. (). Si al vencimiento del plazo
antes establecido el Consejo de Ministros, el Concejo Municipal o el Consejo Regional no emiten
pronunciamiento, se entender que la denuncia interpuesta es fundada. En caso de que la autoridad
stos no iban a
Pinsese en los casos de barreras burocrticas irracionales, establecidas por normas legales
formalmente vlidas. En estos casos el pronunciamiento judicial debera trascender del mero anlisis de
legalidad, y determinar si la exigencia es irracional; esto es, si establece tratamientos discriminatorios, si
carece de fundamentos objetivos (medidas arbitrarias); o en todo caso, si resulta excesiva en relacin a
sus fines (medidas desproporcionadas).
15
Mediante los Procedimientos Administrativos de Recepcin de Naves y de Despacho de Naves, el
Estado Peruano autoriza el ingreso (recepcin) y salida (despacho) de los buques mercantes y pesqueros a
los Puertos de la Repblica. En consecuencia, ningn buques puede entrar o salir de los puertos de la
Repblica del Per, si no cumple con estos procedimientos y paga los respectivos derechos
administrativos. El procedimiento de recepcin y despacho de naves est regulado actualmente en el
Decreto Supremo N 014-2005-MTC.
una
actuacin
facultativa
dentro
del
referido
IV.
la
demanda
de
inconstitucionalidad
contra
barreras
1.
que
contraviene el Art.45.1
de
la
16
para
establecer
el
monto
de
los
derechos
gastos
derivados
de
la
tramitacin
de
otros
procedimientos.
16
El Art.45.1 de la LPAG seala que: el monto del derecho de tramitacin es determinado en funcin al
importe del costo que su ejecucin genera para la entidad por el servicio prestado durante toda su
tramitacin y, en su caso, por el costo real de produccin de documentos que expida la entidad.
17
contraviene
el
Art.36
de
la
Ley
del
Procedimiento
que stos se
3.
18
Se consider que el incremento era desproporcionado, pues el monto de las cartas fianza fue
aumentado, para las empresas que operan en Puertos Martimos de Primera Categora de US$ 10,000.00 a
US$30,000.00. De otro lado, el monto de las cartas fianza para las empresas que operan en Puertos
Martimos de Segunda Categora fue aumentado de US$ 6,000.00 a US$15,000.00.
V.
consideramos
que
an
es
posible
efectuar
algunas
1.
continuar
En este caso, el Art.48 de la Ley N 27444, modificado por la Ley N 28996, ha establecido que:
tratndose de procedimientos iniciados de oficio por la Comisin de Acceso al Mercado, el INDECOPI
podr interponer la demanda de accin popular contra barreras burocrticas contenidas en decretos
supremos, a fin de lograr su modificacin o derogacin y, con el mismo propsito, acudir a la
Defensora del Pueblo para que se interponga la demanda de inconstitucionalidad contra barreras
burocrticas contenidas en normas municipales y regionales de carcter general, que tengan rango
de ley.
20
Este plazo es de 24 meses, en promedio, pues se trata de un proceso judicial cuya primera instancia es
la Sala Civil de la Corte Superior, y la segunda instancia, la Sala Constitucional y Social de la Corte
Suprema; vale decir, dos rganos sujetos a una fuerte carga procesal.
21
En su demanda, la Defensora del Pueblo indica que: la norma cuestionada pretende que la
Defensora del Pueblo presente demandas de inconstitucionalidad sin tener en cuenta su propia
evaluacin sino por el contrario, la de un rgano del Poder Ejecutivo (INDECOPI), al cual la
Defensora supervisa, y agrega que, como resultado de la evaluacin realizada a los expedientes
remitidos por INDECOPI para el inicio de acciones de inconstitucionalidad, se determin que ninguno
de ellos presenta vicios de inconstitucionalidad, por lo que habra sido absolutamente
contraproducente que sean impugnados ante el Tribunal Constitucional.
2.
Necesidad
de
un
remedio
inmediato
las
consecuencias
3.
Necesidad de
barreras burocrticas impuestas por normas sancionadoras.El Art.10 del Decreto Legislativo N 1014 Decreto Legislativo que
establece medidas para propiciar la inversin en materia de servicios
mximo del tres por ciento (3%) de los ingresos operativos anuales de la
empresa infractora. Asimismo, el Reglamento del Rgimen General de
Infracciones y Sanciones de la Actividad Portuaria (aprobado por
Decreto
Supremo
008-2008-MTC),
establece
como
multa
4.
administrativas,
el
efecto
de
este
procedimiento
Posibilidad
de
que
la
CEB
analice
las
posibles
barreras
burocrticas impuestas por los Administradores Portuarios.Finalmente, consideramos que es factible que la CEB investigue las
barreras
22
burocrticas
que
podran
imponer
los
Administradores
Pinsese, por ejemplo, en el procedimiento que inicia una empresa para que se le inaplique la barrera
burocrtica constituida por las exigencias que establece la Autoridad Aduanera para la transmisin
electrnica de manifiestos de carga. Si la empresa logra que se le inaplique la barrera, quedara exenta de
transmitir electrnicamente manifiestos de carga, pero al mismo tiempo, quedara virtualmente aislada
e imposibilitada de relacionarse con sus clientes.
VI.
23
Decreto Legislativo N 1022, Trigsima Disposicin Transitoria y Final.- Declrese como servicios
pblicos esenciales, la administracin, operacin, equipamiento y mantenimiento de la infraestructura
portuaria de titularidad y uso pblico, as como la prestacin de los servicios portuarios en dicha
infraestructura, los cuales el Estado garantiza. ().