Estos apuntes han sido elaborados el curso 2011-2012 sobre otros que baj de este mismo foro.

Para
completar los apuntes que haba descargado he utilizado el libro de la asignatura. Libro bastante
cochambroso, todo hay que decirlo: da la impresin que el manual de la asignatura ha sido
confeccionado con recortes de cortar-pegar, hecho a la carrera para disponer de un texto necesario
para la nueva asignatura de grado. En conclusin, un manual muy engorroso que, como reconocen los
propios profesores, se hizo de prisa y corriendo. Supongo que en las prximas ediciones (que ya no
leer) lo mejorarn de forma notable. Campo para mejorarlo tienen ms que suficiente.
NACHOPOMAR.

BLOQUE 1: Anlisis comparativo de la realidad jurdico-poltica en el mundo antiguo y en el tiempo

presente. La Polis griega y Repblica romana como modelos clsicos.
CAPTULO 2. Realidad poltica y jurdica en el mundo antiguo y en el tiempo presente.
CAPTULO 3. Polis griega y Repblica romana, modelos clsicos.
AUDIO: Orgenes e Historia del Derecho
http://www.canaluned.com/#frontaleID=F_RC&sectionID=S_TELUNE&videoID=864
- si no hay Derecho los conflictos se solucionan con violencia
- las soluciones jurdicas que histricamente han dado buen resultado se han ido
consolidando: por eso el Derecho es en buena media Historia
- las primeras regulaciones del Derecho eran religiosas: los sacerdotes hacan un contrato
con los dioses en el cual la sociedad cumplira ciertas normas a cambio de su proteccin
- el Derecho romano:
o es el primer Derecho laico
o el Derecho romano tiene dos vidas:
desde la fundacin de Roma (siglo VIII aC, ao 753) hasta la muerte de
Justiniano (siglo VI dC, ao 565): 13 siglos en los que nace y se desarrolla
la jurisprudencia
se aplica o influye desde la invasin de los brbaros (por ejemplo Cdigo
de Eurico) y toda la Edad Media (por ejemplo la Ley de las Partidas de
Alfonso X el sabio) hasta los primeros Cdigos Civiles del siglo XIX (1804
el de Napolen, 1889 el espaol)
o el Derecho romano crea los conceptos jurdicos que se utilizan hoy en da (en todo
el mundo); es el alfabeto jurdico del Derecho actual, sobre todo del Derecho
privado (como veremos el prximo cuatrimestre).

CAPTULO 2. Realidad poltica y jurdica en el mundo antiguo y en el tiempo presente

En este captulo se analizan los tres pilares de la Polis griega y la Res Publica romana: la Justicia, el
Derecho y la Ley; estos tres conceptos:
- se formaron en la Antigedad para regular la vida social y establecer el orden poltico
- y llegan hasta nuestro tiempo para configurar el ordenamiento jurdico actual.
1. Prefacio. NO
Grecia y Roma encarnan las primeras realidades polticas de la Historia de la Humanidad, ya que
ordenan la convivencia social por un conjunto, bastante riguroso y completo, de normas jurdicas;
podramos decir que, con matices, son las primeras manifestaciones de un incipiente Estado de
Derecho.
a) Grecia.
En el mundo griego existe un respeto casi sagrado a lo preceptuado en la Ley (hay que defender la
Ley como quien defiende las murallas de la ciudad); Pndaro se atreve a aseverar que "la Ley reina
sobre todos los seres, lo mismo sobre los mortales que sobre los inmortales". Por qu la Ley es casi
sagrada?:
- en primer lugar por su apoyo mitolgico: en la mitologa griega, la diosa de la ley y
protectora del orden es Eunomia (hija de Zeus y de Temis); en la iconografa se presenta
como una matrona coronada.
- adems, por razones ms prcticas: la Ley es la mxima expresin de la voluntad popular
(o mejor, de aquellos que tienen derechos de participacin en los asuntos pblicos); esto
da lugar a que en Grecia se considere que la soberana recae ms bien en la Ley que en
el Gobierno.
- finalmente, los fines de la ley tambin favorecan su aceptacin como norma casi sagrada:
se consideraba que la Ley haba sido promulgada para logar una mejor convivencia social,
elevar el nivel de moralidad pblica, proteger los derechos fundamentales de las personas,

y evitar la violencia y la arbitrariedad. Esta finalidad de la Ley se convertira, con el paso

del tiempo, en el fundamento de todos los sistemas polticos de Occidente.
Finalmente, en Grecia la Ley siempre est referida a la Justicia (dik). Qu entiende por Justicia la
filosofa griega?. Respuesta: lo veremos casi inmediatamente.
b) Roma.
La gran aportacin de la civilizacin romana fue su prodijiosa creacin jurisdicional del Derecho. Otras
aportaciones romanas fueron:
- la diferenciacin entre ius (Derecho) y lex (Ley)
- define o concepta lo que es Justicia y la dota de un contenido jurdico
- define una forma de organizacin del poder poltico en todo el Imperio
- crea una estructura administrativa que conforma el ncleo de lo pblico (de lo que
pertenece al Populus).
2. La Justicia.
a) Aproximacin semntica y filosfica. NO
El concepto filosfico de justicia procede de los griegos:
- para los griegos la justicia es una virtud, esto es, la dispisicin habitual y firme de hacer el bien;
en particular, para los griegos la justicia es dar a cada uno lo suyo
- posteriormente, la doctrina escolstica medieval cristiana incluje la justicia dentro de las
denominadas virtudes cardinales (llamadas as porque permiten al hombre orientarse y guiarse en
la vida); las virtudes cardinales son: justicia (la firme voluntad de dar a cada uno lo suyo),
fortaleza (firmeza y constancia en las adversidades), templanza (equilibrio en el disfrute de los
bienes materiales) y prudencia (capacidad de discernir qu se debe hacer y qu se debe evitar)
- el desorden en las tres primeras virtudes (que puede puede ser por exceso o por defecto)
provoca que la persona no acte adecuadamente; la cuarta virtud, la prudencia, es la que decide
qu es conforme a las otras tres virtudes.
Semnticamente:
- la voz justicia procede de la expresin latina iustitia.
- el Diccionario de la Real Academia Espaola usa la filosofa griega para definir el trmino
justicia, que puede tener:
- un sentido filosfico: se relaciona con las virtudes: una de las cuatro virtudes
cardinales, que inclina a dar a cada uno lo que le corresponde o pertenece, conjunto
de todas las virtudes; la justicia por tanto coincide con la bondad y el bien [la persona
justa es la persona buena]
- un sentido teolgico: se relaciona con la voluntad divina: atributo de Dios que
ordena el mundo.
b) La Justicia en el mbito del Derecho.
Adems de las definiciones anteriores, la Real Academia Espaola establece otras definiciones de
justicia relacionadas directamente con el Derecho:
- una definicin de justicia es Derecho, razn, equidad; en esta definicin:
o se relaciona la razn con el Derecho: el Derecho es la razn escrita para
conseguir el fin de expresar la justicia
o relaciona justicia con equidad: las respuestas de la justicia se han de acomodar al
caso concreto que se juzga (una aplicacin rigurosa de una norma puede llevar a
una situacin injusta); as, en la jurisprudencia clsica, las respuestas
jurisprudenciales (responsa) son meras opiniones dotadas de auctorictas, pero
ausentes de potestas, por lo que no eran ni vinculantes ni preceptivas
o no obstante, la corriente jurdica positivista cree que el Derecho no tiene nada que
ver con la justicia, sino nicamente con lo que se recoge expresamente en el
conjunto normativo
- otras definiciones de justicia estn vinculadadas estrechamente a la funcin de juzgar; por
ejemplo:
o la definicin "Aquello que debe hacerse segn derecho o razn", por ejemplo en la

expresin Pido justicia

o o la identificacin de justicia con "Pena o castigo pblico"
finalmente, una ltima definicin de justicia es "Poder judicial": esta definicin equipara la
justicia (que es la finalidad del Derecho) con el propio rgano y poder del Estado que tiene
consagrada la misin de la aplicacin del Derecho.

Conclusin del profesor sobre relacin entre Justicia y Derecho:

- la justicia, entendida como virtud, es la causa de Derecho
- la justica, entendida como objetivo, es la finalidad del Derecho (el Derecho aplicado debe
pretender alcanzar justicia)
- por lo tanto, la justicia es principio y fin del Derecho.
Vamos a ver ahora como entendan la relacin entre justicia y Derecho los romanos (recordemos que
fueron quienes concepturaron lo que es Justicia):
- acudimos para analizar esta relacin al Digesto de Justiniano:
- esta obra se elabor en el siglo VI dC para recopilar, ordenado, todo el Derecho
romano que se haba producido durante la poca clsica (desde el siglo I aC hasta el
III dC)
- el Digesto se inicia con el Ttulo I del Libro I: Sobre la Justicia y el Derecho; este
Ttulo I, de evidente finalidad didctica o pedaggica, reproduce la obra Instituciones
escrita en su momento por Ulpiano [que es un jurista del siglo III dC]
- Ulpiano no define la relacin entre justicia y Derecho, sino que cita a otro autor que s
lo hizo (que fue Celso); as, ulpiano dice Ius (Derecho) deriva de iustitia (Justicia),
pues como elegantemente define Celso, el Derecho es el arte de lo bueno y de lo
justo".
- vamos ahora a analizar esta frase:
- qu fue primero ius o iustitia?, o lo que es lo mismo la justicia deriva del Derecho
[se entiende por justicia la aplicacin del Derecho existente], o el Derecho deriva de la
justicia [lo que en un momento se entiende por justo es lo que se posteriormente
plasma en el Derecho]? [Nota: ya se ha dicho que la justicia es tanto el origen del
Derecho como la finalidad del Derecho; por lo que parece que la pregunta no procede;
quizs sea por esto por lo que el profesor dice que este debate se debe dejar a los
juriconsultos: no obstante, el profesor parece decantarse por que la justicia determina
el Derecho el ius lo es por ser justo, no obstante, los positivistas dicen lo contrario].
- conclusiones de Ulpiano sobre la definicin de Celso: "en razn de lo cual [se refiere
a que el Derecho es el arte de lo bueno y de lo justo] se nos puede llamar
sacerdotes: en efecto, rendimos culto a la justicia y profesamos el saber de lo bueno y
lo justo, separando lo justo de lo injusto, discerniendo lo lcito de lo ilcito, anhelando
hacer buenos a los hombres"
- ya se ha sealado que discernir lo justo de lo injusto es lo que se denomina
prudencia; como la labor del jurista es precisamente esa, tambin se le
denomina prudente o jurisprudente; cuando la prudencia se aplica al ius,
surge la iurisprudentia, que tiene por objeto discernir lo justo de lo injusto
- por este motivo, Ulpiano concluye que la jurisprudencia es el conocimiento
de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y de lo injusto"
- finalmente, el profesor considera que el Derecho es arte, ciencia y prctica, y lo define como:
ciencia que, aplicada a la prctica, persigue discernir lo que es justo y que, en la bsqueda de
lo que es bueno, reviste cnones de arte". No obstante, el profesor tambin hace mencin de
las cautelas y riesgos que pueden derivarse de las definiciones en Derecho; as ya un jurista
romano (Javoleno, siglo I dC), deca "En derecho toda definicin es peligrosa, pues es difcil
que no tenga que ser alterada".
En conclusin, qu es la justicia para los romanos?:
- ya hemos visto que los griegos definan la justicia como la virtud por la cual "se debe dar a
cada uno lo suyo".
- los romanos concretan la definicin de justicia; as el propio Ulpiano la define como la
voluntad de dar a cada uno su derecho"; esto es, se concreta que lo suyo que decan los
griegos es lo que, en cada circunstancia, establezca el Derecho.

3. El Derecho.
a) Aproximacin al concepto de Derecho.
Derecho proviene de la expresin latina Directum que significa lo recto; esta expresin se
generaliz en Roma a partir de la segunda mitad del siglo III dC debido a la influencia de la doctrina y
el pensamiento cristiano: penetra as en el pensamiento jurdico la idea de que el actuar justo coincide
con el actuar con rectitud, es decir, con lo recto.
Podemos clasificar el Derecho en dos tipos:
- Derecho objetivo: es el que organiza la vida social de una comunidad; el profesor dice que
las notas ms caractersticas que conforman el Derecho objetivo son:
o en primer lugar, se trata de un conjunto orgnico, sistemtico y concatenado, que
trata de evitar la antinomia [la contradicin] entre las normas que lo componen
o en segundo lugar, tiene por objeto la regulacin de la vida social
o en tercer lugar, estas normas sociales deben formularse con arreglo a unos
valores y principios que sern referentes para la correcta organizacin de la
sociedad
o por ltimo, dichas normas son imperativas, es decir, coercitivas o de obligado
cumplimiento
- Derecho subjetivo: es la facultad [sobre una cosa o frente a otra persona] de la que es
titular una persona
- ambos tipos de Derecho tiene puntos en comn y no son fciles de separar.
Por otra parte hay dos concepciones sobre la forma de entender y aplicar el Derecho [y ambas derivan
del Derecho romano]:
- el modelo anglosajn: se trata de Derecho prctico [casustico, casos concretos basados
en la jurisprudencia, la common law]:
o emana del modelo clsico romano, en el que no existen normas para resolver los
conflictos; precisamente el principal legado de la poca romana clsica fue su
creacin de jurisprudencia
o en efecto, el principal legado de la poca clsica en un conjunto de obras, de
diversos autores, que plantean un supuesto y ofrecen una respuesta con la
solucin ms justa en ese caso concreto: son por tanto obras casusticas [no es
un ordenamiento jurdico como lo entendemos hoy en da, sera ms bien parecido
a lo que entendemos actualmente por jurisprudencia]; los juristas de esta poca
no disponan de normas propiamente dichas, por lo que ofrecan una solucn, la
ms justa, al litigio que se les presentaba
- el modelo continental: se trata de Derecho codificador [normativo, con normas, basado en
el Cdigo civil]:
o entronca con la recopilacin de Justiniano que contiene unas normas para
aplicarlas en los tribunales.
b) El rbol jurdico y su principal biparticin.
El Derecho es un conjunto unitario que responde a una necesidad [regular la convivencia social] y
obedece a un principio rector [alcanzar la realizacin de la justicia].
No obstante, en el conjunto del Derecho hay distintas parcelas jurdicas (civil, procesal, mercantil,
penal, etc); estas ramas del derecho se han ido segregando unas de otras con el transcurrir del
tiempo; este proceso de diversificacin de las materias jurdicas se encuentra hoy en da en plena
expansin (comercio electrnico, piratera audivisual, etc), por lo que el ejercicio de la abogaca es
cada vez ms especializado.
La principal biparticin del Derecho procede de los romanos; as Ulpiano [que vive en el siglo III dC y
es uno de los ltimos juristas de la poca clsica de la jurisprudencia romana], segn se recoge en el
Digesto de Justiniano, dice:
- "El Derecho abarca dos ramas: una es el Derecho pblico otra es el Derecho privado. El
pblico es el que tiene por objeto el gobierno de la Repblica; el privado es el que se
refiere al provecho de cada individuo en particular; porque hay algunas cosas tiles al
comn y otras a los particulares"
- curiosidad: se cree que esta clasificacin no es original de Ulpiano, sino que era

generalmente reconocida en su poca

se conoce con el nombre de teora del inters la siguiente: el provecho de una norma
jurdica [o utilidad de esa norma] puede estar destinado a:
o conseguir el inters general, es decir, la norma est al servicio de las cosas
pblicas
o conseguir el inters o beneficio particular, es decir, la norma est al servicio de los
individuos de la comunidad que son el sujeto titular de los derechos.

Otra diferencia entre las normas de Derecho pblico y Derecho privado es la relacin jurdica entre los
intervenientes:
- en las relaciones jurdicas reguladas por una norma de Derecho pblico el ente pblico
interviene desde una posicin de superioridad sobre el particular; esto se justifica porque
el ente pblico representa el inters general [que se ha de imponer al inters privado]; las
normas de Derecho pblico presentan, en general, un carcter imperativo (normas
coercitivas o coactivas) que impide el pacto en contrario
- sin embargo, en las relaciones de Derecho privado las partes intervinientes se relacionan
en plano de igualdad, por lo no se justifica la imposicin de una parte frente a la otra; las
normas de Derecho privado son dispositivas y suele ser frecuente que tengan adems un
carcter subsidiario [regulan la relacin jurdica slo en el supuesto de que las propias
partes intervinientes no pacten las condiciones de su relacin, condiciones que pueden ser
contrarias a la norma]; por eso se dice que las normas de derecho privado pueden ser
excluidas por expresa voluntad en contrario. Esta caracterstica es fruto del
reconocimiento a la libertad del individuo de regular de acuerdo con su criterio sus propias
relaciones particulares con otras personas.
Derecho privado: civil, laboral, mercantil e internacional privado
Derecho pblico: constitucional, administrativo, penal, procesal, financiero e internacional pblico
4. La Ley.
a) Nocin de Ley en relacin con el concepto de Derecho.
Etimologa del termino Ley:
- para los romanos (Gayo): la Ley (Lex) es lo que el Pueblo manda y establece", entendiendo
por Pueblo (Populus Romanus) a la Asamblea de ciudadanos con derecho de participacin en
la vida pblica [esta Asamblea se denominaba Comicio en la etapa de la repblica romana].
Semntica del termino Ley: en la actualidad, la Real Academia Espaola define la Ley con varias
acepciones:
- las dos primeras acepciones no se refieren al mbito jurdico:
- "Norma constante e invariable de las cosas, nacida de la causa primera o de las
cualidades y condiciones de las mismas"; en esta definicin constante significa que se
aplica a toda circunstancia, mientras que invariable hace referencia a su carcter
atemporal.
- la segunda acepcin dice: "Cada una de las relaciones existentes entre los diversos
elementos que intervienen en un fenmeno" [esto se refiere por ejemplo a una ley
qumica o fsica]
- la tercera acepcin se refiere ya al mbito jurdico: Ley es "Precepto dictado por la autoridad
competente, en que se manda o prohbe algo en consonancia con la justicia y para el bien de
los gobernados"; analicemos esta definicin:
- precepto [sinnimo de norma] implica el carcter normativo de la ley
- dictado por la autoridad competente pretende definir quien tiene el poder legislativo
(que es la autoridad competente)
- no obstante, dice el profesor que en lugar de usar autoridad se debera usar
potestad (trmino que deriva de potestas, que significa poder jurdicamente
reconocido, que es realmente quien legisla)
- el contenido de la Ley es un mandato o una prohibicin: con ello se resalta que la
Ley es un precepto imperativo, es decir, se resalta la coercitibidad de la norma jurdica
- por ltimo se destaca la finalidad de la Ley (el contenido de la Ley debe estar en
consonancia con la justicia y para el bien de los gobernados).
- la cuarta acepcin expresa el concepto de Ley ms frecuente en el uso actual: "Se dice en el

rgimen constitucional, respecto de la disposicin votada por las Cortes"; esta es una
definicin descriptiva: la procedencia de la Ley [que es el Parlamento] la define; esta cuarta
acepcin no le gusta al profesor, que sugiere que es algo vaca.
En conclusin, la Ley es la voluntad del pueblo aprobada bien en el Parlamento, bien directamente por
los ciudadanos [el referendum para confirmar o revocar una Ley ordinaria, el plebiscito para decidir
algo nuevo].
Pero Ley es no slo lo legislado [como dicen los positivistas]. Por eso dice el profesor que el
extremoso positivismo legalista actual despoja a la Ley de toda consideracin ajena al Derecho
legislado [ya que el positivismo no hace mencin de la justicia: la Ley es lo que est legislado y punto];
sin embargo, es opinin del profesor que la esencia genuina del concepto de Ley va ms all de lo
estrictamente legal, para adentrarse, sin ambagues ni reservas, en el mbito de lo moral; y as lo
pone de manifiesto el saber popular, para el que el trmino Ley siempre ha sido algo ms que aquello
que era legislado por el poder constituido.
b) Delimitacin constitucional de la Ley y caracteres bsicos.
La delimitacin constitucional de la Ley:
- el Prembulo de la Constitucin seala que la Nacin espaola pretende "consolidar un
Estado de Derecho que asegure el imperio de la Ley como expresin de la voluntad
popular"; por eso el artculo 9.3 dice que el principio de legalidad [imperio de la Ley] es
el ms destacado y relevante de los principios constitucionales
- uno de los principios bsicos de la Constitucin es el principio de igualdad legal, que
debe entenderse en un doble sentido:
o principio de igualdad ante la Ley: la ley debe ser aplicada a todos por igual
o principio de igualdad en la Ley: la ley debe tratar a todos por igual [debe ser
paritaria]
- en conclusin, la Ley es la regla que ordena las conductas sociales, surgida de la voluntad
de quien ostenta el poder poltico en una sociedad [que en una democracia es el pueblo];
por lo tanto, la Ley va a ser la fuente fundamental en la que se concrete el Derecho.
Existen dos acepciones del trmino Ley que responden a dos concreciones diferentes del orden
jurdico:
- Ley en sentido formal: identifica a las Leyes solamente con aquellas normas o preceptos
que emanan del poder legislativo del Estado, de acuerdo con el procedimiento previsto
para su aprobacin y sancin en el texto constitucional.
- Ley en sentido material: se habla de Ley en sentido amplio para referirse a toda norma
jurdica (Reales Decretos, rdenes Ministeriales, Ordenanzas Municipales, etc) que forma
parte del ordenamiento, con independencia de la fuente de potestad de la que proceda.
Finalmente, los rasgos definidores o caracteres principales de la Ley son los siguientes:
- Normatividad: la Ley se dicta con carcter general y por ello tiende a la regulacin de los
actos y hechos que contempla, siendo de aplicacin a toda situacin fctica que se pueda
subsumir, es decir, a toda situacin comprendida en su mbito de aplicacin.
- Sociabilidad: las Leyes se promulgan con el fin de regular la convivencia social, por lo que
siempre su contenido se dirige a conductas humanas que tienen repercusin en la sociedad
[pero la Ley no afecta nunca a la conducta ntima de las personas].
- Obligatoriedad: las Leyes se promulgan para que sean cumplidas, esto es, su contenido es
obligatorio:
- si una norma se limita a dar un consejo o a establecer una mera recomendacin, no
podra hablarse propiamente de Ley
- las leyes imperfectas, denominadas as desde el Derecho romano, son aquellas que:
- no establecen la nulidad de lo actuado contra lo convenido en la Ley
- no sealan sancin cuando se incumple la Ley
- Coactividad o coercitibilidad: la coactividad de la Ley proviene de fuerza de la que est
dotado el rgano del que emana; adems, la aplicacin de la Ley es coercitiva: est basada
en razones de fuerza fsica.

c) El ordenamiento jurdico.
La unidad del Derecho implica la unidad del ordenamiento jurdico; no obstante, el ordenamiento
jurdico est conformado por miles de normas, por lo que en la aplicacin prctica del ordenamiento
pueden aparecer dos tipos de problemas:
- la presencia de antinomias: en el ordenamiento jurdico hay ms de un precepto normativo
que regula un mismo hecho, y estos preceptos son contradictorios
- la existencia de lagunas legales: en el ordenamiento jurdico no existe ninguna norma que
regule un determinado hecho.
Para resolver los problemas de aplicabilidad de las normas del Derecho, Hans Kelsen contempl el
ordenamiento como un todo unitario regido por un principio jerrquico, de tal manera que las normas
forman una estructura piramidal (Teora normativista):
- en el vrtice de la pirmide legislativa se sita la Constitucin [es la Norma Suprema], que
es la norma fundamental de la que derivan o a la que se someten todas las dems normas
- luego, en un orden jerrquico descendente, se van situando: las Leyes Orgnicas, las
Leyes Ordinarias, los Reales Decretos y las rdenes Ministeriales.
Finalmente, de la unidad del ordenamiento jurdico derivan dos rasgos definitorios del mismo:
- la coherencia: aunque existan algunas antimonias en el ordenamiento jurdico, existen
principios en virtud de los cuales puede determinarse cul de las normas debe ser
aplicada a un supuesto concreto
- la plenitud: aunque exista una laguna legal, existe siempre en el ordenamiento jurdico
una norma que puede ser aplicada bien por analoga o bien por razn de aplicacin
extensiva
- de este modo, el sistema legal es realmente eficaz y operativo al dar respuesta a toda la
demanda social; adems, el principio de la unidad del Derecho provoca en su aplicacin la
necesaria seguridad jurdica, en virtud de la que el ciudadano tiene garanta de que el
Derecho objetivo protege plenamente sus derechos subjetivos.

CAPTULO 3. Polis griega y Repblica romana, modelos clsicos

1. El mundo clsico y el tiempo presente. NO
Xavier Zubiri, filsofo espaol de mediados del siglo XX, seal que los tres grandes pilares que
sustentan la civilizacin occidental son la Filosofa griega, la Religin judeo-cristiana y el Derecho
romano; esto es, Atenas, Jerusaln y Roma han conformado nuestro ser occidental.
a) La Filosofa griega.
Grecia es la cuna de la civilizacin (al principio era Grecia, dice el profesor), y Grecia condicion el
posterior desarrollo del pensamiento y del saber. La forma occidental de pensar y razonar se debe en
gran medida a la lgica y la reflexin de los grandes filsofos griegos; en efecto, casi todas nuestras
categoras intelectuales, nuestros esquemas racionales y nuestros modelos deductivos de
argumentacin, proceden de la obra y del pensamiento transmitidos por los clsicos de la cultura
helnica, sobre todo el Corpus Aristotelicum.
"El hombre tiene necesidad de alimentarse de abstracciones", esto es, nuestra inteligencia se traslada
ms all de la realidad material, para alcanzar el mundo de las ideas (y de los conceptos que son
capaces de expresarlas). Pues bien, el actual manejo cotidiano de los conceptos abstractos se ve
traspasada por el pensamiento griego [signifique esto lo que signifique].
Otra de la herencia de Grecia es el vocabulario: se estima que el 15% de las palabras castellanas
derivan del griego.
Finalmente, los cnones de belleza esttica de Grecia, sus conceptos y categoras filosficas, sus
valores polticos, son actualmente los nuestros.

b) La Religin judeo-cristiana.
Una parte importante de nuestros valores y principios de comportamiento social estn condicionados
por el mensaje cristiano: nuestras apreciaciones y nuestros juicios a la hora de valorar, para admirar o
reprobar una conducta, se ven influenciados por el mensaje, la tradicin y el pensamiento judeocristiano.
Otra herencia: durante siglos, la cultura judeo-cristiana ha sido fuente de inspiracin de las
manifestaciones intelectuales, artsticas y culturales.
c) El Derecho Romano.
Uno de los rasgos que define a la cultura comn europea es el modo de concebir el Derecho, basado
en gran medida en el Derecho romano (que an hoy en da se estudia en todas las Facultades
europeas), recopilado en el Digesto de Justiniano.
Por otra parte, el Derecho romano constituye las bases y pilares de nuestro orden jurdico, poltico y de
organizacin administrativa; en efecto, Roma nos ha transmitido:
- la forma de organizacin jurdica y poltica de la sociedad europea:
o su Derecho Privado, regulador del cmulo de circunstancias sociales, familiares y
patrimoniales del individuo como miembro de una comunidad
o y su Derecho Pblico, que establece los distintos rganos de ejercicio del poder
poltico, estructura y organiza este poder territorialmente y regula las relaciones
del individuo con los distintos entes pblicos.
buena parte de los actuales conceptos de Derecho pblico (y en particular de Derecho
administrativo):
o la organizacin provincial que se establece en el mundo romano durante los siglos
II y III dC delimit de forma, casi definitiva, el mapa poltico de la Europa de las
naciones que todava conocemos
o la forma de gobierno y competencias administrativas de las provincias se
mantiene an vigente en numerosas instituciones regionales y provinciales con
competencias territoriales.
2. La Democracia. NO
a) Reflexiones generales.
La democracia es hoy un concepto que puede ser considerado no slo favorable sino tambin
indiscutido (Winston Churchill [era el Primer ministro britnico durante la II GM]: "el menos malo de
todos los sistemas posibles"). En efecto, el hecho de que el pueblo, mediante el sufragio universal,
regule su destino resulta en el mejor de los sistemas polticos conocidos, siempre que su
funcionamiento est orientado a conseguir el bien comn y el inters general; en este sentido, Cicern
(siglo I aC) sealaba que para que la democracia pueda funcionar rectamente se debe dar una triple
exigencia: pueblo culto, Leyes justas, gobernantes honrados.
Etimologa y semntica de la expresin democracia:
- etimolgicamente, la palabra democracia procede del griego [demos (pueblo) y cracia
(poder)]: sistema de gobierno en el que el poder se basa, reside y se ejerce por el pueblo;
la democria es por tanto la manifestacin del poder popular
- anlisis semntico de poder popular:
o el trmino poder no genera dificultad conceptual, segn el profesor
o sin embargo la expresin pueblo no define una categora precisa y delimitada
sino que posee un abanico plural omnicomprensivo (incluso con sentidos
contrapuestos) en el podramos decir que cabe todo.
En conclusin, la democracia es un sistema que surge desde la conviccin de que el conjunto del
pueblo es capaz de decidir las soluciones a fin de resolver las tensiones y problemas sociales; no
obstante:
- se trata ms de un concepto ideal y abstacto, que real y concreto
- por lo tanto es una meta hacia la cual la sociedad actual trata de acercarse, pero que nunca
se acaba de alcanzar ni en su formulacin terica ni en su aplicacin prctica

- y como consecuencia el resultado del sistema democrtico es una cuestin casustica y

variable, ya que los resultados son muy diversos en una y otra comunidad poltica, y en una y
otra etapa histrica.
b) Riesgos perennes del modelo democrtico.
Uno de los mayores riesgos de la democracia es el de la demagogia (que ya aparareci
tempranamente en la sociedad ateniense): es el uso de modos formalmente democrticos que
responden realmente al servicio de los intereses de un grupo o una persona; la demagogia provoca un
grave quebranto para los intereses generales.
Otro de los riesgos es la corrupcin (que tambin se dio en Atenas y llev a importantes crisis del
modelo democrtico) de los representantes y gobernantes, as como las acusaciones temerarias o
infundadas de corrupcin de los oponentes polticos (que tambin se dieron en Atenas).
c) Algunas concordancias y divergencias entre la democracia en el mundo antiguo y en nuestro
tiempo.
En cuanto a las concordancias, puede afirmarse que la invencin de la democracia en Atenas
constituye no slo su nacimiento, sino tambin su primer ensayo: en la democracia ateniense
aparecen la mayor parte de los problemas y se postulan muchas de las soluciones que se plantean,
encuentran y experimentan en las democracias contemporneas. Adems, podemos reiterar el prrafo
introductorio de ms arriba: tanto en la antigedad clsica como en nuestros tiempos:
- la democracia es un sistema que surge desde la conviccin de que el conjunto del pueblo es
capaz de decidir las soluciones a fin de resolver las tensiones y problemas sociales; no
obstante:
- se trata ms de un concepto ideal y abstacto, que real y concreto
- por lo tanto es una meta hacia la cual la sociedad actual trata de acercarse, pero que
nunca se acaba de alcanzar ni en su formulacin terica ni en su aplicacin prctica
- y como consecuencia el resultado del sistema democrtico es una cuestin
casustica y variable, ya que los resultados son muy diversos en una y otra comunidad
poltica, y en una y otra etapa histrica.
Las principales divergencias son:
- Primero: principio de la representatividad:
o el sistema greco-romano no era representativo: era democracia directa ejercida
por los ciudadanos que posean derechos civiles
o en la democracia actual el pueblo ejerce la soberana a travs de sus
representantes (este sistema de representatividad aparece con la revolucin
francesa, y anteriormente en las Cortes medievales)
- Segundo: poder de los parlamentarios:
o en el sistema antiguo el poder era del Parlamento, donde cada ciudadano era libre
y se representaba a s mismo
o actualmente, el poder del Parlamento ha decado en favor del poder cada vez ms
creciente de los partidos polticos (que restringen la libertad de actuacin de los
parlamentarios incluidos en sus listas electorales)
- Tercero: fortaleza de la democracia:
o la democracia ateniense no fue capaz de ganar la guerra del Peloponeso y
sucumbi por la derrota militar
o la democracia actual ha superado crisis econmicas y ha salidao victoriosa de la II
Guerra Mundial
- Cuarto: competencias legislativas del parlamento:
o tanto en Atenas como en la Roma republicana, las Asambleas populares
(mediante votacin directa de los ciudadadnos) tienen facultad casi absoluta para
legislar sobre cualquier asunto: cualquier ley (aprobada por la voluntad ciudadana
expresada directa y voluntariamente en la Asamblea popular) ha de ser cumplida
o actualmente la facultad de legislar del Parlamento est sometida al orden
constitucional, lo cual es una manifestacin del imperio de la Ley y del
establecimiento del Estado de Derecho
- Quinto: la concepcin de la estructura social sobre la que se desarrolla el modelo
democrtico:
o en Atenas la organizacin de la polis es de orden natural: un conjunto de familias y

aldeas que se transforma en ciudad-estado

actualmente la democracia se desarrolla sobre una estructura estatal que surge
debido a un pacto social.

d) Apuntes sobre Atenas (cuna de la democracia).

d-1) Orgenes.
La civilizacin helnica:
- es la que se desarrolla en la Pennsula helnica (as denominada por derivas de Hlade,
que creo que es el nomdre de Grecia en griego)
- la pennsula helnica, que est poblada desde del siglo XXX aC, absorbe cultura de todas
las antiguas civilizaciones que nacen y se desarrollan en el Medio Oriente: la caldea, la
asira, la babilnica, la egipcia, la persa, la hebrea, etc
- con el tiempo [a finales del siglo VI y durante todo el siglo V aC] las supera a todas al
alumbrar una nueva civilizacin que se distingue de las dems en que el hombre est
presente como individuo sujeto de la Historia
- la civilizacin helnica se extendi a las numerosas islas adyacentes, al sur de la
pennsula itlica y, debido a Alejandro Magno, al Asia Menor (Turqua, Irn, llegando hasta
las fronteras de la India)
- el fracaso de la Hlade es no haber conseguido una unin entre todas sus polis: durante
siglos, cada comunidad poltica [como ciudad-estado] tena su propio y pequeo territorio,
su escasa poblacin, sus propias normas, su gobierno, su moneda, e incluso sus propios
dioses y cultos
- pues bien, ser esta civilizacin y cultura helnica la que proporcione una parte importante
de los mimbres con los que se ha conformado la cultura occidental.
Atenas era una ciudad-estado, paradigma [o ejemplo superior] de las polis:
- la monarqua: fue la primera forma poltica (siglo VII aC) de la que tenemos constancia [la
monrquia era y fue hasta el siglo XIX la forma habitual de gobierno de las comunidades
polticas]:
o los Monarcas o Reyes eran miembros de la clase aristocrtica (grupo de familias
que ostentaba el poder por razn de descendencia) que adems era la clase ms
poderosa econmicamente [al poseer la mayor parte del ganado y las tierras
cultivables]
o los Monarcas eran conocidos como los Euptridas [significa "bien-nacidos"]; su
poder, si bien era absoluto, se asesoraba por un Consejo que se reuna en el
Arepago.
- el gobierno aristocrtico: a mediados/finales del siglo VII aC comienza una forma de
gorbierno, en cierta forma, aristocrtico (que significa gobierno de los aristoi [los
mejores]); este gobierno aristocrtico estaba formado, en teora, por los ms preparados
para regir los asuntos pblicos en inters general de todos los ciudadanos; no obstante, en
la prctica, el poder poltico lo tena un grupo de familias [realmente era una oligarqua].
- la timocracia de Soln: a principios del siglo VI aC el gobernante Soln promulga la que se
considera la primera Constitucin poltica en la Historia de la humanidad:
o las Leyes de Soln provocan un cambio radical en la forma de gobierno porque:
dividen a los ciudadanos en clases, pero no por razn de nacimiento o
estirpe, sino por razones de renta o riqueza: otorgan el poder a los
ciudadanos que posean un mayor patrimonio econmico
estos ciudadanos, agrupados en una Asamblea, elegan a los magistrados
que [de forma temporal] ostentaban el poder y adoptaban [mediante
votacin entre ellos] las decisiones ms importantes para la vida de la
polis
adems, estos ciudadanos podan acceder a determinados cargos que,
hasta entonces, haban estado reservados en exclusividad a los miembros
de las familias aristocrticas.
- la tirana de Pisstrato: a mediados del siglo VI aC:
o tirana significa actualmente gobernar en el propio inters; sin embargo, en la
Grecia clsica tirana significaba que el gobierno se haba conseguido por la
fuerza
o de hecho Pisstrato respeta formalmente las Leyes de Saln, su gobierno goz de
enorme aceptacin popular, y dio lugar a un periodo de gran prosperidad

econmica y cultural.
la dictadura de Hipias a final del siglo VI aC:
o a la muerte de Pisstrato (en el ao 527 aC) le suceden sus dos hijos, Hipias e
Hiparco
o ms tarde Hiparco es asesinado, lo que provoca que se concentre todo el poder
absoluto en Hipias
o Hipias instaura una dictadura muy impopular hasta que pocos aos ms tarde, en
el 510 aC, es depuesto.

Respecto a la alternancia de sistemas de gobierno, Platn afirmara ms adelante que cuando se

produce un abuso en un determinado sistema de gobierno, se produce como reaccin el advenimiento
del contrario; y, efectivamente, as ha ocurrido frecuentemente en la Historia:
- los regmenes tirnicos han dado paso, con el tiempo, a sistemas de participacin popular
[por ejemplo: de Primo de Rivera a la II Repblica; de Franco a la Democracia]
- y viceversa, rgimes formalmente democrticos [pero que dieron lugar al ms absoluto
desgobierno debido al descontrol del poder] han dado lugar, debido a la insatisfaccin
popular, a sistemas autocrticos [me da la impresin de que el profesor est pensando en
el ejemplo: de la II Repblica a Franco].
d-2) El primer experimento democrtico.
El nacimiento de la democracia ateniense:
- a finales del siglo VI aC (ao 510) se destierra a Hipias
- los ciudadanos atenienses, mediante un acuerdo social y animados por un poltico muy
popular llamado Clstenes, asumen el protagonismo para decidir la vida pblica y aprueba
una Constitucin mixta
- la reforma de Clstenes se basa en el principio de la isotona [igualdad legal de los
ciudadanos]:
o los ciudadanos se distribuyen en 10 tribus [los miembros de una misma tribu
vivan en distintas regiones de Atenas, con el fin de evitar agrupaciones
territoriales que pusieran en peligro la unidad poltica de Atenas]
o cada tribu se divide en tres tritias, y cada una de stas se divide en demos
o la Boul: era un rgano colegiado [una especie de Parlamento] que ya haba
sido creado por la Constitucin de Soln; Clstenes reform la Boul de la
siguiente forma:
queda formado por 500 miembros (se le conoce como el Consejo de los
Quinientos)
los miembros de la Boul se elegan por sorteo entre los voluntarios que
se ofrecan en las demos, de tal manera que cada tribu participaba en la
Boul con 50 miembros o buleutas
la Boul se renovaba cada ao
o la Ekklessa: fue creada por la reforma de Clstenes como Asamblea soberana:
la organizacin de la Ekklessa se basa en el principio de isotona:
participan en igualdad todos los atenienses que tienen derecho de
participacin en los asuntos pblicos de la polis
su finalidad era la aprobacin de las leyes y el nombramiento de los
cargos pblicos
- la democracia ateniense se consolidar durante todo el siglo V aC.
Algunas caracterstias de la democracia ateniense fundada por Clstenes son:
- la democracia nace en Atenas como un modelo poltico que busca la unidad [por este
motivo la distribucin de las tribus no es geogrfica]
- la democracia impone un importante desembolso econmico a la sociedad que decide
gobernarse a si misma [en la Monarqua y la Aristocracia los gobernantes suelen ser
pudientes, por lo que era frecuente que con cargo a su patrimonio realizasen obras y
levantasen edificios pblicos para disfrute del pueblo]
- la principal arma poltica en la Atenas democrtica era la palabra: se haca necesario para
cualquier poltico la brillante utilizacin de la oratoria [hablar con elocuencia, con claridad,
con elegancia] y de la retrica [hablar con conviccin y capacidad de persuadir a quien
escucha]
- la democracia era solamente para los atenienses:
o de hecho, los extranjeros que vivan en Atenas [a los que se denomina metecos],

o
o

no slo no se les reconoce derecho alguno, sino que se les cobra un canon por
vivir en la ciudad; adems, slo los extranjeros pagaban impuestos
por otra parte, no todos los atenienses tenan derecho a participar en la Ekklessa:
slo los inscritos en un censo que cuentan con una determinada renta [se trataba
de una democracia censitaria]
adems, con Pericles se endureci el acceso a la condicin de ateniense por
nacimiento: nicamente aquellos que fueran procreados en legtimo matrimonio
cuando ambos progenitores ya tuviesen la condicin de ateniense.

d-3) La Atenas de Pericles (segunda mitad del siglo V aC).

Pericles era un militar que se convirti en un popular poltico y brillante orador; se considera que
durante su gobierno se alcanza el mximo esplendor de Atenas. Las ideas y realidades del gobierno
de Pericles fueron:
- la Ley ha de cumplirse inexorablemente
- la libertad individual debe ser siempre conciliable con el respeto a la Ley
- el efectivo trabajo personal de cada ciudadano debe poder conciliarse con la posibilidad de
participar activamente en la vida pblica
- el pueblo, no slo los aristcratas, debe intervenir en la poltica
- debe respetarse el mbito privado de libertad del ciudadano siempre que respete la Ley
- debe promoverse el arte que exprese la belleza, pero sin exceso de gasto
- la ciudad debe cuidar y dignificar a sus filsofos, escultores, arquitectos, poetas, msicos,
literatos y todo gnero de artistas.
Algunas caractersticas de Atenas durante este periodo fueron:
- se fomentan de forma notable las artes y las letras, lo que da lugar al periodo ms
esplendoroso de la historia ateniense
- se emplean gran parte de los fondos para embellecer la ciudad y realizar importantes
obras pblicas [frente a las acusaciones de dispendio, Pericles contesta es lo
conveniente]
- en el ao 449 aC Pericles hace la paz con el Imperio persa y comienza una era de gran
prosperidad econmica en la que se realizan importantes construcciones pblicas, civiles y
religiosas: es el periodo en que la Acrpolis alcanza su mayor esplendor
- la vida ciudadana es rica en prosperidad material y muy enriquecedora en cultivo
intelectual y cultural (se organizan grandes festivales de teatro con entrada gratuita)
- adems, Atenas es una gran potencia militar (con una importante flota) y posee un gran
poder financiero (con inmensas reservas de oro)
- todo ello hace que los atenienses se sientan orgullosos de su democracia y superiores
respecto al resto de la Hlade; aunque son conscientes que los ideales de democracia no
se alcanzan nunca, tambin son conscientes de que son hombres libres que tienen la
capacidad de decidir su propio gobierno y elegir a sus propios gobernantes.
El desastre del rgimen poltico de Pericles vino ocasionado por el intento de expansin de Atenas
[invasin de la isla Milos], lo que provoca la guerra contra Esparta (guerra del Peloponeso), que
acab siendo una guerra contra una alianza militar de todas las ciudades-estado de la Hlade. Los
atenienses crean que la democracia era el mejor sistema para dirigir una guerra, pero no sucedi asi:
Pericles se rindi en el ao 403; el pueblo qued defraudado con la democracia, lo que aprovecharan
algunos para tomar el poder.
d-4) El ocaso de la democracia ateniense.
La muerte de Pericles supone el fin de la democracia ateniense:
- a principios del siglo IV aC: el poder pasa a manos de un grupo oligrquico (denominado
los treinta tiranos de Atenas); no obstante, hubo resistencias a esta oligarqua:
o Scrates critica los abusos de poder, por lo que es condenado a muerte; adems
entiende que el ateniense no debe pensar qu es lo que Atenas puede darle, sino
lo que l puede aportar a la grandeza de su ciudad [lema que siglos despus
utiliz Kennedy en EEUU]
o Platn, discpulo de Scrates, se exilia; ms tarde, Aristteles, discpulo de Platn,
tambin se exilia; los grandes pensadores dejan de escribir de poltica y huyen de
la ciudad.
- a mediados del siglo IV aC: con el gobierno de Demstenes se consigue una segunda

etapa democrtica ateniense, aunque breve, pues termina con la victoria de las tropas de
Filipo de Macedonia [padre de Alejandro Magno] sobre el ejrcito de Atenas:
o se instaura una monarqua con poderes absolutos
o las escuelas filosficas se centran en la vida privada de los individuos,
desentendindose por los asuntos pblicos
o sin embargo, con Filipo y Alejandro, Atenas vuelve a ser una ciudad muy culta de
poetas, cmicos y dramaturgos.
No obstante, la semilla democrtica ateniense surgir y brotar una y otra vez en la Historia con mejor
o peor fortuna: la primera vez que el hombre, libre y ciudadano, se sinti dueo y protagonista tanto de
su propia historia personal, como de la historia colectiva de su comunidad poltica.
3. La Constitucin republicana romana (que consolid la democracia ateniense).
a) Etapas histricas de Roma y del Derecho Romano.
La larga vida del rgimen poltico de Roma (catorce siglos) y su influencia en la Historia se debe no
slo al genio poltico romano para adaptar los rganos de gobierno a las cambiantes circunstancias
histricas, sino tambin al Derecho que constituy el sustrato de su rgimen poltico:
- el Derecho Romano comprende un largo perodo histrico que va desde:
o la fundacin de la ciudad de Roma a mediados del siglo VIII aC
o hasta la cada del Imperio de Occidente en el 476 dC
o o bien, si consideramos la vigencia del Imperio de Oriente, hasta el siglo XV dC en
que desaparece la antigua Bizancio [como consecuencia de la toma de su capital
Constantinopla por el Imperio otomano en 1453 dC]
- durante este largo tiempo la organizacin poltica pas por diferentes etapas: cada
momento condicion el sistema de fuentes de Derecho; no obstante, no coinciden
exactamente las etapas histricas con las etapas jurdicas:
o desde el punto de vista cronolgico pueden distinguirse las siguientes etapas
histricas:
etapa monrquica, del ao 753 aC al 509 aC
etapa republicana, del ao 509 aC. al 27 aC
etapa del Principado, del ao 27 aC al 284 dC
etapa del Dominado en Occidente, del ao 284 hasta el 476 dC
etapa del Dominado en Oriente, hasta la muerte de Justiniano, en el ao
565 dC
o desde el punto de vista jurdico podemos distinguir los siguientes periodos
histricos:
periodo de Derecho antiguo o quiritario: del 753 aC al 450 aC: coincide
con la Monarqua y con la fase de inicio de la Repblica
periodo de Derecho preclsico: del 450 aC al 130 aC: se inicia con la
promulgacin de la Ley de las XII Tablas y se extiende hasta bien entrada
la Repblica
periodo de Derecho clsico: del ao 130 aC al 230 dC: corresponde al
final y crisis de la Repblica, as como al Principado y expansin del
Imperio romano
periodo de Derecho postclsico: comprende del ao 230 dC al 527 dC:
coincide con el Dominado
periodo de Derecho justinianeo: abarca del 527 al 565 dC: coincide con el
periodo de gobierno del Emperador Justiniano.
Vamos ahora a proceder a sealar algunos rasgos que caracterizan cada una de las etapas
enunciadas.
A) poca arcaica o monarqua:
- esta poca es poco conocida, mezclndose la Historia y la leyenda
- segn la tradicin, Rmulo funda Roma en el ao 753 aC (siglo VIII aC); a Rmulo le
seguiran otros seis reyes a los que la historiografa romana atribuye diversas reformas
- la Monarqua es la forma poltica imperante en esta poca, y Roma [como otros pueblos
primitivos] regul su vida social por normas religiosas
- esta poca arcaica se extendera hasta la fecha de publicacin de las XII Tablas hacia 451-

450 aC).
B) poca preclsica (principios y mediados de la Repblica):
- esta poca comienza con la publicacin de las XII Tablas (ao 451-450 aC)
- la forma imperante de gobierno es la Repblica
- finaliza esta poca en la mitad del siglo I aC.
La Ley de las XII Tablas:
- representan el comienzo de la sistematizacin del Derecho civil (ius civile); Tito Livio
afirma que la Ley de las XII Tablas constituye un compendio de todo el Derecho pblico y
privado de la poca
- las XII Tablas contienen una serie de preceptos jurdicos generales, sencillos, de escueta
formulacin literal a modo de axiomas lapidarios:
o por ejemplo, la Tabla I contiene normas que regulan el proceso civil como forma
de resolver los litigios entre particulares; esta Tabla I comienza con la siguiente
mxima: Si in ius vocal, ito [es decir, "Si eres llamado ante el magistrado, debes
acudir"]
o se dice que los nios aprendan y recitaban de memoria fragmentos de las XII
Tablas en las escuelas
- constituye un conjunto de normas de organizacin poltica y convivencia ciudadana, en el
que estn reconocidos algunos principios fundamentales tales como: la publicidad del
Derecho, la garanta de los ciudadanos, la objetividad, la certeza de la norma y la
seguridad jurdica:
o la idea fundamental es el reconocimiento de la igualdad entre patricios y plebeyos,
aunque con alguna excepcin
o antes de las XII Tablas, el Derecho no era pblico pues su conocimeniento estaba
monopolizado por eruditos pertenecientes a la clase sacerdotal; al hacerse pblico
con las XII Tablas, el ciudadano obtuvo la garanta de a qu atenerse en su
comportamiento pblico y en sus relaciones contractuales con particulares
- finalmente, las XII Tablas gozaron de un gran prestigio entre los romanos, no slo de la
poca, sino tambin de pocas posteriores.
Otro hito fundamental de esta poca preclsica o republicana fue la aparicin del Pretor:
- las disposiciones de las XII Tablas necesitaban ser interpretadas [toda Ley para ser
aplicada necesita antes ser interpretada]; precisamente era el Pretor el magistrado
jurisdiccional, dotado de iurisdictio, que diriga el procedimiento: quien procede a la
interpretacin de la Ley al matizarla, flexibilizarla y adaptarla al caso concreto que se le
plantea
- adems, el Pretor tiene la capacidad de valorar nuevas situaciones que no estn
reguladas por el ius civile: puede promulgar Edictos (ius edicendi) que completan e incluso
pueden corregir lo dispuesto en el Derecho Civil; al hacerlo surge un Derecho Pretorio o
Derecho Honorario frente al Derecho Civil.
Por ltimo, en esta poca se configuran, en su formulacin incipiente, muchos de los conceptos
jurdicos fundamentales del Derecho Romano, que se desarrollarn y llegarn a su configuracin ms
perfecta y acabada en la etapa clsica.
C) poca clsica (de mediados de la Repblica a finales del Principado):
- comprende desde finales del siglo II aC hasta la primera mitad del siglo III dC
- es la poca de esplendor del Derecho Romano: la ingente produccin jurdica que se
contiene en las obras de los jurisconsultos
- los juristas suelen reunirse en escuelas para el estudio del Derecho: las dos ms importantes
son la escuela sabiniana y la escuela proculeyana.
Los jurisconsultos clsicos romanos:
- gozan de altsima consideracin social, aunque no tienen carcter oficial ni remuneracin
- son los inspiradores de una gran parte de la actividad legislativa y jurisdiccional de los
Emperadores
- sus opiniones y propuestas tienen una depurada tcnica, una perfecta equidad y un
equilibrado intento de conciliar los intereses pblicos con los privados.

D) poca postclsica:
- desde la segunda mitad del siglo III hasta fines del siglo V dC
- algunos autores dicen que esta poca debera denominarse romano-cristiana, dada la fuerte
influencia del Cristianismo en muchas de las instituciones del Derecho
- otros autores sostienen que debe denominrsele poca romano-bizantina debido al fuerte
influjo de las ideas helnicas en el pensamiento jurdico en este perodo
- el Derecho pierde calidad al burocratizarse, porque los juristas se convierten en funcionarios
al servicio de los Emperadores: es el Emperador quien decide qu es lo que debe legislarse y
cul debe ser su contenido de acuerdo con sus personales intereses
- adems, se produce un proceso de vulgarizacin del Derecho al verse influido por normas,
usos e instituciones procedentes de las distintas culturas de los territorios orientales.
E) poca bizantina, justinianea o compiladora:
- ocurre en el siglo VI dC
- Justiniano realiza la grandiosa tarea de recopilar el Derecho Romano clsico [pues ello
formaba parte de restaurar la grandeza de la Roma clsica]; a Justiniano se le debe, por tanto,
que haya llegado a nuestra civilizacin su Derecho
- la recopilacin, concluida en el ao 534, pasa a denominarse desde el siglo XV Corpus luris
Civilis o Compilacin justinianea
- esta compilacin estaba formada por cuatro partes: Instituciones, Digesto, Cdigo y Novelas.
b) Antecedentes de la Repblica romana.
b-1) Los orgenes remotos de Roma.
En la regin central de la pennsula itlica (Lazio) llegan a confluir tres poblaciones de distinto origen:
- latinos: son los primeros en asentarse (antes del siglo X aC [Edad del Bronce]);
probablemente son de origen ario y su lengua era el latn
- sabinos: se asientan en el siglo IX aC [comienzos de la Edad del Hierro]: practican el rito
fnebre de la inhumacin
- etruscos: se asientan ms tarde; proceden quizs de Oriente prximo o de centroeuropa:
tienen, como los griegos, tres dioses principales: Jpiter, Juno y Minerva.
Roma se forma como civitas por un proceso de integracin de las aldeas situadas en las siete colinas:
- la comunidad rural adopt la forma y estructura de una ciudad-estado [era un recinto
amurallado, alredeor del cual se extienden los campos de cultivo y los pastos, as como
las casas de labranza y las aldeas]
- no tena nada que ver con lo que hoy en da denominamos Estado [de hecho, en latn no
existe tal palabra (se debe a Maquiavelo en el Renacimiento)]
- la civitas se fue formando progresivamente por la integracin de aldeas habitadas por
latinos y, posteriormente, los otros pueblos
- la estructura poltica de esta comunidad primitiva romana era la Monarqua: el Rex era uno
de los pater gentium que destacase por su carisma, y su importancia era no slo poltica
sino tambin religiosa; segn la tradicin Roma tuvo siete reyes: el primero latino (Rmulo)
y el ltimo etrusco (Tarquino el Soberbio)
- la principal materializacin de la comunidad poltica romana la compone los propios
ciudadanos romanos reunidos en Asamblea (Populus romanus), y el Senado.
b-2) El trnsito de la Monarqua a la Repblica.
Existen dos teoras sobre el trnsito de la Monarqua romana a la Repblica:
- la leyenda: la caida de la monarqua se debi a una revuelta de la aristocracia romana,
apoyada por el pueblo, que consigui derrocar al ltimo rey etrusco (Tarquino el soberbio)
en el ao 509 (siglo VI aC), quien ejerca un poder absoluto y desptico:
o hay una leyenda de violacin, suicidio y venganza
o como resultado del derrocamiento del rey se proclama la repblica con dos
cnsules en el poder
- la teora actual: el trnsito de la monarqua a la repblica fue lento y progresivo [no fue un
cambio brusco y cruento contra el Rey]:
o en un momento dado se proclama una especie de monarca de carcter anual
o este monarca habra ido nombrando distintos rganos polticos auxiliares para que
pudieran, con l, atender a todas las tareas de gobierno [Roma iba creciendo y

o
o

expandindose]
as se fue conformando el consulado y otras magistraturas de renovacin anual
que asumiran distintas funciones concretas en virtud de su propia potestas o
imperium
en este proceso se fue produciendo un paulatino debilitamiento de los poderes del
Rey, de tal manera que en el ocaso de la monarqua:
ya existan en Roma diversos magistrados que haban ido asumiendo,
primero de forma temporal y despus ms definitiva, las funciones
polticas y militares del Rey
el Rey qued confinado al campo exclusivamente religioso, quedando
relegado a una figura simblica
las magistraturas ms relevantes en el momento de instauracin de la Repblica
seran: el magister populi (jefe de la infantera) y el magister equitum (jefe de la
caballera:
los primeros magistrados seran nombrados al principio con carcter
transitorio para que ejerciesen el poder en nombre del Rey; ms tarde se
consolidaran y se convertiran en magistrados ordinarios que ostentaran
el poder durante todo el ao
ambos pueden considerarse antecedentes de los dos Cnsules ya que
posean imperium (que se refiere al mando militar); ms tarde se configura
tambin en el mbito poltico (el imperium domi), que se ejerca dentro de
la ciudad.

b-3) Las luchas sociales entre el patriciado y la plebe.

La Repblica se va afianzando desde finales del siglo VI aC hasta el ltimo tercio del siglo IV aC, a
pesar de las fuertes tensiones sociales entre patricios y plebeyos que, aunque equiparados por las XII
Tablas, seguan presentando diferencias sustanciales en otros rdenes, incluso en el jurdico:
- la insercin de los ciudadanos en la Res Publica se realiz por razn del territorio sobre el
cual se asentaban y se abandon la organizacin tripartita de tribus tnicas: Ramnes
(latinos), Tties (sabinos) y Luceres (etruscos)
- el primer conflicto social tiene como causa las continuas levas o reclutamientos militares y
la prisin por deudas de los plebeyos insolventes; en una primera poca la lucha por la
igualdad se instrumentaliza a travs de la resistencia pasiva de los plebeyos que realizan
secesiones o retiradas pasivas fuera de la civitas dejndola inerme frente a cualquier
ataque militar externo
- a partir del ao 494 aC los plebeyos consiguen el reconocimiento de los Tribunos de la
plebe que se elegan en la Asamblea plebeya denominada Concilia plebis; ms tarde una
Ley declar a estos tribunos como inviolables, sacrosanctae, por lo que se condena a
pena capital a quien atente contra ellos
- en el ao 445 aC la Lex Canuleia suprime la prohibicin de matrimonios entre patricios y
plebeyos
- en el siglo IV aC se consigui la definitiva aceptacin constitucional de las reivindicaciones
plebeyas mediante las Leyes Liciniae Sextiae (que permite el acceso de los plebeyos al
Consulado) y las Leyes Publiliae Philonis y Hortensia (que equipararon los plebiscitos
adoptados en las Asambleas de la plebe, a las Leyes votadas en los Comicios).
Con el final de las luchas de clases se consolida la Constitucin de la civitas patricio-plebeya que
alcanza su apogeo en los siglos III y II aC.
c) Constitucin republicana romana: rasgos fundamentales. (EXAMEN)
La Constitucin recoge la forma de organizacin del Estado, as como el conjunto de derechos y
deberes de los ciudadanos; puede ser escrita o no escrita:
- en la constitucin escrita un texto recoge por escrito estas normas, lo que da mayor
seguridad jurdica
- en la constitucin no escrita, las normas de organizacin poltica se sustentan en la
costumbre: as era la constitucin romana.
La organizacin del poder romano deriva de la concepcin terica y de la concreccin prctica de la
organizacin poltica ateniense:
- as, segn Platn, el gobierno de la Ley ha de perseguir el inters general

Aristteles, por su parte, divide las formas de gobierno en:

o puras (monarqua, aristocracia y democracia): el objetivo del gobierno es alcanzar
el inters general de los gobernados
o impuras (tirana, oligarqua y demagogia): el ejecrcicio del poder se corrompe por
dos motivos:
por la bsqueda del inters particular de quien ejerce el poder
o porque el mal ejercicio del gobierno lleva al caos y al desgobierno.

Las caractersticas fundamentales de esta constitucin eran:

- era una constitucin no escrita; no obstante era slida y dctil:
o la solidez se demostr frente a las guerras (interiores y exteriores) y las
convulsiones sociales, polticas y econmicas; a pesar de todo ello la constitucin
sigui vigente
o la ductilidad se demostr en la capacidad de adaptacin a las nuevas necesidades
polticas, sociales y econmicas.
- se apoyaba en tres pilares fundamentales:
o los Comicios o Asambleas Populares: encarnaban, bsicamente, el poder
legislativo que aprobaba las Leyes; en Roma, como antes en Grecia, la
democracia era directa: votaba directamente el ciudadano, no sus representantes
o el Senado: tena una funcin consultiva, de auctoritas, carente de poder poltico
efectivo, pero con un peso trascendental en las decisiones de la comunidad
o las Magistraturas: se correspondan con el poder ejecutivo, al poseer cada una de
ellas [dentro de sus competencias] el poder necesario y concreto para el gobierno
de los asuntos pblicos
o era una combinacin de las tres categoras aristotlicas: monarqua (poder de los
Cnsules), aristocracia (influencia del Senado), democracia (poder legislativo de
los Comicios)
o este sistema no era anlogo a lo que hoy en da entendemos por divisin de
poderes, sino ms bien un sistema de interdependencia y recproco control
- otros conceptos que el mundo romano nos ha legado y continan vigentes en nuestro
tiempo:
o el concepto de ciudadana
o la participacin popular en la eleccin directa de los cargos pblicos
o el derecho de voto y el sufragio, aunque fuera un sufragio censitario
o la votacin y aprobacin de la Ley por consulta popular
o y la responsabilidad de los cargos en el ejercicio de las funciones pblicas.
d) La cuestin de la preeminencia orgnica.
En cul de los tres rganios polticos constitucionales radica la soberana?:
- algunos autores dicen que en el Populus Romanus, es decir, en los Comicios o Asambleas
populares [es partidaria de esta tesis la doctrina romanista alemana, ya que los germanos
otorgan siempre gran predominio a la comunidad dentro de las estructuras polticosociales]
o la Asamblea tena su asentamiento en la urbs; estos autores piensan que la crisis
de la Repblica fue debida a la expansin de la ciudad fuera del recinto de la
civitas, alejndose cada vez ms de la urbs
o adems, el crecimiento de la poblacin dio lugar a que el nmero de miembros de
la Asamblea fuese elevadsimo e inmanejable
- otros autores piensan que la soberana resida en el Senado, ya que era el rgano director
de la vida poltica, tena una influencia efectiva en las propuestas que presentaba el
Cnsul a la Asamblea, y tambin tena un gran ascendente moral sobre el pueblo
o estos mismos autores limitan el poder real de la Asamblea:
en primer lugar, la Asamblea haba de ser convocada por un Cnsul que
tena el ius agendi cum populum; adems, antes de convocar la Asamblea
se tenan que tomar los auspicios por parte del Colegio de Augures [esto
era un arma poltica, ya que si los sacerdotes sealaban que los dioses no
eran favorables, no poda celebrarse la Asamblea]
adems, las Asambleas no podan entrar en la discusin de las
propuestas (rogatio) de los magistrados, sino que nicamente estaban
capacitados para expresar su opinin aprobndola o rechazndola a
travs de su voto

casi nadie atribuye la soberana a las Magistraturas, a pesar de que ejercen el gobierno
efectivo de la civitas; ello se debe a que el Senado ejerce una gran influencia sobre ellas, y
la Asamblea es la que tiene la facultad de su eleccin.

Lo ms probable sobre la soberana en la Repblica romana sea una teora eclctica: la soberana se
halla en el equilibrio entre dos rganos: el Populus Romanus y el Senatus. En efecto, el binomio
Senado-Pueblo es inseparable en el gobierno de la civitas, tal como lo prueba la inscripcin SENATVS
POPVLVS QVE ROMANVS (SPQR) que aparece siempre como anagrama en las divisas de las
legiones romanas y que es la expresin mxima de la Repblica.
En conclusin, la Res Publica romana encarna el mximo ideario democrtico, as como el sistema
poltico ms evolucionado y perfecto que fue posible hace ms de veintitrs siglos.
4. La unidad de Europa a travs de la Historia. NO
a) Preliminar: la expansin del Imperio romano.
Roma, que comienza siendo una insignificante comunidad poltica del Lazio, va a transformarse en
una inmensa entidad poltica territorial como consecuencia de la conquista militar y, sobre todo, de la
progresiva civilizacin y romanizacin de los pueblos conquistados: Roma es el prototipo del progreso
nacional.
La historia de Roma conforma gran parte de la historia de la Humanidad [ms de 2000 aos, desde el
siglo VIII aC hasta la cada de Constantinopla en el siglo XV dC], y constituye uno de los elementos
formativos ms influyentes y trascendentes en el proceso de conformacin del ser poltico europeo; de
hecho, la mayor parte de los reinos que se constituyen como realidades nacionales, fruto de la
desintegracin del Imperio, se conforman como continuadores de la realidad romana precedente.
La grandeza de Roma radica no solamente en su dilatada historia de ms de 20 siglos, ni en que
conquista la prctica totalidad del entonces mundo conocido, sino principalmente en su prodigioso
proceso de fusin y de integracin de los pueblos, las culturas y las comunidades conquistadas, que
supuso un proceso gradual de incorporacin de los habitantes del Imperio como miembros activos de
la vida poltica de la comunidad romana:
- la condicin de ciudadano romano se adquiere durante siglos por ius sanguinis, no por ius
solii: esta condicin de ciudadano romano se extendi a todos los habitantes libres del Imperio
[hasta llegar en el ao 212 dC, con la Constitucin Antoniniana, del Emperador Antonino
Caracalla]
- all donde el poder militar conquistaba, la sociedad romana civilizaba: todo lo que estaba
dentro de sus fronteras quedaba impregnado de su cultura [la romanizacin equivala a la
reproduccin de los modos de vida de la civitas en los territorios conquistados]; lo que queda
fuera de la civilizacin romana (lo brbaro) es considerado durante siglos lo inculto, tosco y
primitivo
- uno de los elementos ms valiosos de la cultura y civilizacin romana fue el Derecho: la
forma de organizar jurdicamente la vida social, econmica y poltica; Roma hace entrega de
su legado jurdico a la Humanidad.
b) Referencia al Sacro Imperio Romano.
Una vez que se desmorona el Imperio occidental romano (en el 476 dC), comienza la Edad Media.
El Imperio Carolingio:
- pretenda recuperar la unidad poltica y jurdica de Europa, a semejanza de la que haba
durante el imperio romano
- este Imperio comienza con la proclamacin del rey de los francos como Emperador:
Carlos I (conocido posteriormente como Carlomagno) fue proclamado Emperador por el
Papa Len III en la Navidad del ao 800
- el Imperio carolingio dominaba la Galia, la Germania, el macizo alpino y la Italia del norte
- el orden poltico del Medievo quedaba as sustentado en dos autoridades:
o potestad real del Emperador (regalis potestas): poder temporal del Dominus
o autoridad moral del Papa (sacrata auctoritas): potestad en parte espiritual y en
parte temporal del Princeps ecclesiae

es importante notar que los poderes del Emperador y del Papa se mantienen
unidos, pero son independientes: su unin procede de la defensa de un inters
comn que consiste en el bienestar material y espiritual de sus sbditos y fieles;
uno y otro se protegen y reconocen: el Emperador protege al Papa, y este corona
a aquel
sin embargo, en el Imperio Romano Oriental, la Iglesia y el Imperio forman una
simbiosis, en la que no se poda diseccionar fcilmente uno de otro:
el imperium del Domimus impone su poder normativo, tanto en el orden
temporal como en el espiritual, vinculando pues a la Iglesia a su mandato:
el Patriarca de Constantinopla se ve sometido al Emperador, por lo que se
acaba convirtiendo en una especie de representante imperial para los
asuntos religiosos (de hecho, en ocasiones importantes, es el propio
Emperador el que se ocupa de las cuestiones religiosas)
desde el siglo VI, con Justiniano, se declara un nico poder y su gobierno
puso el mismo empeo en los asuntos temporales que en la defensa de
los dogmas divinos (es lo que se denomin posteriormente
cesaropapismo).

El Imperio carolingio se desmoron a la muerte de Carlomagno.

No obstante, en Germania, se mantuvo vigente hasta el siglo XVIII lo que se denomin Sacro Imperio
Romano Germnico, que se proclam continuador del Imperio Romano y mantiene, con mayor o
menor fortuna, la aplicacin del Derecho romano:
- en el ao 1519, la Corona imperial es asumida por Caslos I de Espaa y V de Alemania, con
poder [por herencia] en numerosas tierras europeas; Carlos destaca el vnculo comn de los
teritorios europeos: la cristiandad.
En sntesis, tanto en el mundo medieval como en el moderno, el Sacro Imperio pretende la conjuncin
de diversos pueblos y naciones europeos, con una causa o proyecto espiritual y cultural comn.
c) Somera resea al origen de la Unin Europea.
La Unin Europea comienza prosicamente como una simple yuxtaposicin de intereses econmicos
que, poco a poco, va derivando hacia una realidad ms consistente: se van creando nuevos vnculos
que intentan rescatar la identidad europea desde la diversidad estatal existente.
El francs Monnet fue el inspirador de una integracin europea por sectores econmicos, sin implicar
en el proceso grandes principios programticos: primero (1957?) fue el mercado comn (supresin
de aranceles) del carbn y el acero [base de la industria de la poca], para posteriormente
generalizarse este mercado comn a otros productos.
Posteriormente comenz una lenta unificacin poltica que implicaba la cesin de parcelas de
soberana por parte de los Estados miembros; la finalidad es conseguir una poltica unificada de
manera que Europa sea una entidad homognea y unitaria en un mundo globalizado.
5. Apndice: Roma conforma a Espaa. NO
a) Preliminar.
Afirmar que Roma conquista Espaa constituye un evidente error, porque Espaa an no exista: no
son espaoles quienes se enfrentan a las legiones romanas, sino turdetanos, ilergetes, celtberos,
vacceos, etc. Slo cuando, tras la pacificacin augstea, toda esa diversidad de pueblos y culturas se
fundieron en la romanizacin surgi una unidad poltica: Hispania.
La romanizacin en la pennsula fue relativamente rpida, e Hispania se convierte en una de las ms
brillantes provincias romanas: aportar gran abundancia de productos agrcolas y riquezas mineras;
proporcionar pensadores (Sneca) y emperadores ilustres (Quintiliano, Trajano, Adriano) y en su
territorio se librarn cruentas guerras civiles entre Pompeyo y Julio Csar. Hispania se identifica con
Roma: se asemeja y emula a la civitas, se civiliza: Roma nos lega su idioma y su manera de concebir
la vida social, se levantan templos y monumentos, se construyen obras pblicas y calzadas, y
finalmente Roma nos transmite su derecho y su organizacin del sistema poltico-administrativo

provincial, colonial y municipal.

Hispania dejar de ser romana como consecuencia de la conquista de los pueblos visigodos cuando
Eurico, Rey visigtico, deja de reconocer la soberana del ltimo Emperador de Occidente. No
obstante, los visigodos no destruyen el modelo romano; todo lo contrario: mantiene el componente
poltico-jurdico y socio-cultural que encuentran, e incluso el nuevo nombre que adoptan, Espaa, es
una derivacin de Hispania.
La invasin musulmana, que se inicia en el ao 711, produce una disgregacin de la unidad nacional
gtica recibida de la romana; pero cuando pareca que la huella romana haba desaparecido, los
reinos cristianos logran, paulatinamente, reconquistar la pennsula. Fruto de esta segunda
romanizacin nuestra pennsula vuelve a tener una unidad comn a todos sus pueblos [salvo Portugal]
y, siglos ms tarde de haber sentido la presencia poltico-administrativa y cultural de la civilizacin
romana, sentir la necesidad de configurarse como una realidad sociopoltica dotada de una estructura
jurdica estatal, estableciendo [con los Reyes Catlicos, en 1492] el primer Estado moderno del
continente europeo.
b) Roma arriba a Iberia.
Roma penetra con sus legiones en la pennsula ibrica en el ao 218 aC, con
una finalidad eminentemente militar: cerrar el paso a los cartagineses; se asigna
el imperium a Publio Cornelio Escipin:
- en el 206 aC los cartagineses son expulsados definitivamente de la pennsula, y los
generales Cornelio Lentulo y Manlio Acidmo fueron investidos de imperium pro consulare
- en el 197 aC el doble mando militar fue sustituido por dos propraetoribus a los que el
Senado encomienda que delimiten el territorio; surgen as las dos provincias Citerior y
Ulterior.
c) El marco provincial de Hispania.
Al llegar Csar al poder en el siglo I aC se encuentra con catorce provincias, de las que siete estn en
territorio europeo y de ellas dos en el territorio peninsular denominado Hispania: la Hispania citerior
(con capital en Cartago nova) y la Hispania ulterior (con capital en Corduba).
A partir del ao 27 aC y con la finalidad de conquistar toda la pennsula ibrica, se asigna a Octavio
Augusto el control peninsular:
- Augusto traslada a Tarraco la capital de la Hispania citerior, por lo que esta provincia pasa
a denominarse Tarraconense; la nueva capital tena la ventaja de que dominaba toda la
zona del Ebro y las comunicaciones con el Noroeste de Espaa y con los Pirineos
- el sometimiento total de la pennsula Ibrica se produce en el ao 19 aC [aunque el norte
peninsular sigue con conflictos espordicos: incluso en la poca de Diocleciano an se
mantiene una Legin en espaa: la Legio 7 Gemina en Len)
- por otra parte, en el ao 13 aC la provincia Hispania ulterior se divide en dos provincias: la
Btica (es la zona meridional, que est intensamente colonizada; el nombre procede del
ro Betis [actual Guadalquivir]) y la Lusitania (es la zona occidental,
poco poblada y poco romanizada).
- la Btica era una provincia senatorial [la Tarraconense y la Lusitania
eran provincias imperiales] que estaba gobernada por un procnsul
designado para un mandato anual; era una provincia muy rica, con un
elevado nivel cultural, con numerosas ciudades privilegiadas y con una
abundante nobleza senatorial
- en el siglo III la Tarraconensis se divide en tres provincias:
Tarraconensis, Carthaginensis y Gallaecia; posteriormente, en el siglo
IV se aaden la Mauritania Tingitania [el norte de lo que hoy es
Marruecos: fue una provincia de Hispania] y la Balearica.
Adems, en el siglo III se constituye la dicesis Hispaniarum encomendada a un Vicarius del Prefecto
del pretorio, y pasa a integrarse en la prefectura de la Galia.
d) La ciudad, base de la administracin hispana peninsular.
La Europa de las ciudades, al igual que la Europa de las naciones, es una creacin romana:

- a partir del concepto de civitas, Roma se expande y se reproduce en los territorios que
conquista a travs de ciudades que se organizan desde un punto de vista polticoadministrativo a imagen y semejanza de la urbe, es decir, de la Roma capital
- la administracin imperial se basa fundamentalmente en la existencia de ciudades (civitas
que tienen dos dimensiones: una urbana y la otra sociopoltica): estas ciudades encarnan en
cada territorio el progreso, la civilizacin y la cultura
- en la Btica hubo dos formas de creacin de ciudades:
- ciudades [de origen pnico o griego] que ya existan cuando llegaron los romanos
[Corduba, Gades (Cadiz)]: asumieron la condicin jurdica de municipios,
integrndose as en la comunidad poltica romana; los habitantes de estas ciudades
reciben la ciudadana romana, quedando obligados a instaurar las instituciones
poltico-administrativas romanas
- las colonias fueron ciudades fundadas por los romanos y formadas por ciudadanos
romanos (proletarios urbanos o legionarios licenciados) a los que se haca entrega de
tierras: en la Btica se fundaron numerosas ciudades: Itlica (cerca de Sevilla),
Hispalis (Sevilla), etc
- en el ao 72 dC, Vespasiano concede el ius latii a Hispania [hasta entonces los
privilegios ciudadanos correspondan solamente a Italia]: la concesin del estatuto de
municipio latino:
- converta en latinos a una gran parte de la poblacin libre de las ciudades
- adems, los miembros de la oligarqua local que accedan al desempeo de
las distintas magistraturas en un municipio romano, se convertan en
ciudadanos romanos (per honorem)
- adquieren as la ciudadana romana grandes masas de poblacin hispana, y
muchas ciudades abandonan el uso del Derecho local tradicional para
reglamentar su vida conforme al orden jurdico romano: cada municipio se
organizaba a semejanza de los de Italia, y adopt la Ley Flavia Municipal (que
sera el marco general en la que se inspiraran las concretas Leyes
municipales de la Btica)
- en el siglo I dC ya haba en la Btica 175 ciudades totalmente romanizadas.
Roma nos lleva pues, a la unidad legislativa; nos da la lengua latina y el Derecho romano, el arte y la
arquitectura, las calzadas, etc: Espaa debe su primer elemento de unidad en la lengua, en el arte, en
el derecho, al latinismo, al romanismo.

BLOQUE 2: Las Asambleas polticas clsicas con referencias al sistema parlamentario actual. El poder
de gobierno en las magistraturas romanas en comparacin con nuestro poder ejecutivo actual. El
individuo como sujeto de derecho y su condicin de ciudadano romano, en relacin con los derechos
de participacin poltica en nuestra realidad estatal y europea.
CAPTULO 4. Anlisis de las Asambleas populares en el mundo antiguo (con referencia al
sistema parlamentario actual).
CAPTULO 5. El imperium de las magistraturas romanas en relacin con el poder de gobierno
en la actualidad.
CAPTULO 6. Persona y ciudadana.
CAPTULO 4. Anlisis de las Asambleas populares en el mundo antiguo
(con referencia al sistema parlamentario actual)
1. Introduccin. NO
Vamos a estudiar el poder legislativo mediante el anlisis de los Comicios o Asamblea de la Repblica
romana, y lo compararemos con la actualidad:
- en la actualidad:
o el artculo1 de nuestra Constitucin establece que: La soberana nacional reside
en elpueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado
o posterormente dice que la forma poltica del Estado es la Monarqua
parlamentaria
o la Constitucin dedica el Ttulo III a las Cortes generales, de las que afirmaque
ostentan la representacin del pueblo espaol.
- tanto los Comicios romanos como nuestro Parlamento:
o son los rganos constitucionales que asumen de forma ms expresa la soberana
popular
o representan, como ningn otro, la principal funcin de representatividad de la
comunidad poltica en la estructura del Estado
o conforman de manera especial la relacin entre el pueblo gobernado y su forma
de gobierno
o manifiestan el poder de la comunidad o del estado de otorgarse a s mismo unas
Leyes por las que se rige y gobierna la sociedad.
Pero antes de estudiar la realidad romana, vamos a estudiar la experiencia ateniense, punto de partida
y referente obligado de todo sistema de participacin ciudadana a travs de su Asamblea popular o
Ekklesa, instaurada por Soln a comienzos del siglo VI aC y refundada por Clstenes que posibilita su
desarrollo y funcionamiento como rgano poltico depositario de la soberana popular.
2. La Ekklesa ateniense. NO
a) Composicin y funcionamiento.
La Ekklesa:
- fue el primer rgano griego que representa la voluntad popular
- es una Asamblea popular instaurada por Soln en el 594 aC:
- su aparicin debilit notablemente el poder de un rgano colegiado de la poca
monrquica y de origen muy remoto, llamado "Consejo del Arepago"
- en tiempo de Soln, los miembros de la Ekklesa representan a la clase poderosa
econmicamente y no a la aristocracia que, hasta entonces, dominaba el Consejo
- los poderes polticos del Consejo son definitivamente limitados por la reforma de
Clstenes al final del siglo VI aC, debido a que se proclam el principio fundamental de
la isonoma, es decir del principio de igualdad de todos los ciudadanos atenienses en
la Ley y ante la Ley
- si bien la Ekklesa es una creacin de Soln, Clstenes puede ser considerado su
refundador ya que el impulso que supuso su reforma democrtica (el principio de
isonoma) es el que posibilita, por primera vez en el mundo, el pleno desarrollo y
funcionamiento de un rgano poltico depositario de la soberana popular.

Dada la composicin ciudadana de la Asamblea, sin ninguna vertebracin en virtud de formaciones

polticas o partidos:
- la opinin de la Cmara, expresada por el mero voto popular, se prestaba a eventuales
manipulaciones de cualquier orador demagogo antes de procederse a la votacin de una
propuesta que pretendiese su aprobacin como Ley
- como consecuencia, las decisiones de la Ekklesa no siempre se deben a una serena
reflexin acerca de lo que ms convena a los intereses generales de la polis
- por ello, al ocupar Pericles el poder en el siglo V aC, la Ekklesa se encuentra en un proceso
paulatino de prdida de representatividad debido a la abstencin o escasa participacin
ciudadana que obedeca a varias causas:
- en primer lugar, una cierta merma del prestigio de la Asamblea
- en segundo lugar, una razn econmica limita a los ciudadanos ms pobres su
participacin en las sesiones: como las sesiones duraban todo el da, las clases ms
menesterosas no podan asistir pues tendran que abandonar su trabajo para deliberar
y votar los asuntos de la polis
- la abstencin lleg a tal grado que Pericles decide establecer un salario a los
asistentes: esto posibilit que la Asamblea fuese representativa de la autntica
voluntad ciudadana y no slo de las clases aristcratas y ms pudientes.
Composicin de la Ekklesa.
- forman parte de la Ekklesa todos los ciudadanos atenienses mayores de edad:
o eran ciudadanos atenienses unos pocos, ya que se exiga que los dos
progenitores ostentasen la ciudadana; con el tiempo, tambin se pudo alcanzar la
ciudadana por concesin legal
o la mayora de edad, dependiendo de la poca, se situ entre los 18 y los 20 aos
- slo los varones participaban en la Ekklesa como miembros actios de la actividad pblica
en la polis: el censo poltico lleg a alcanzar a ms de 30.000 personas.
Funcionamiento de la Ekklesa:
- la pequea dimensin de la polis ateniense, constituida como ciudad-Estado, hizo posible
un sistema de democracia directa en la que el ciudadano era convocado a votar
directamente, sin necesidad de que lo hiciese por l un representante poltico: cada
ciudadano puede manifestar su parecer y emitir su voto en la Ekklesa; no existen en
Atenas partidos polticos que presenten un programa ideolgico al pueblo
- en Atenas, el derecho de participacin se plantea tambin como un deber que todo buen
ciudadano debe observar a interesarse por los asuntos de la polis; no obstante, como es
natural, la asistencia a la Ekklesia dependera de las circunstancias polticas de cada
momento y del asunto que se sometiese a debate y votacin
- la Ekklesa se rene con periodicidad: aunque al principio eran 10 reuniones anuales, la
media de reuniones de esta Asamblea en el siglo V aC era de unas cuarenta sesiones al
ao [casi una reunin semanal]; a ellas se debe sumar la convocatoria de sesiones de
carcter extraordinario
- la Ekklesa quedaba vlidamente constituida con independencia de los miembros que
acudiesen a su convocatoria; no obstante, para determinados acuerdos se requera un
determinado qurum
- la sesin se iniciaba con la exposicin del asunto a tratar, y se realizaban intervenciones,
por lo general de brillante oratoria, defendiendo o rechazando la propuesta; finalmente se
proceda a la votacin, que usualmente se realizaba a mano alzada (aunque tambin
existen referencias de votaciones secretas, mediante bolas de colores)
- finalmente, las decisiones se adoptaban por mayora simple de los miembros presentes.
Adems el ciudadano ateniense poda expresar libremente su parecer en el gora, lugar pblico en el
que se desarrolla la vida ciudadana.
b) Competencias.
b-1) Consideraciones generales.
La soberana radicaba en la Ekklesa:
- ya que es el nico rgano soberano que representa al pueblo (demos); por ello, puede
afirmarse que el sistema democrtico encuentra su origen en el desarrollo del rgimen poltico

ateniense a comienzos del siglo VI aC

- monopoliza el poder poltico (los cargos pblicos se ejercen por su delegacin)
- no tiene a ningn rgano que supervise su actuacin, ni tiene que rendir cuentas al final de
su mandato porque tiene carcter permanente
- en definitiva, al ser la Ekklesa la depositaria de la soberana popular, la nocin de Ley es la
expresin de la voluntad mayoritaria de la Cmara.
Las principales funciones que asume la Ekklesa son:
- funcin legislativa (ahora la vemos en detalle)
- funcin electoral y funcin de control de los cargos pblicos (tambin las veremos)
- funcin judicial: aunque es una funcin restringida, en algunas etapas, a la presecucin y
castigo de crmenes polticos; ms adelante, desde la mitad del siglo IV aC, la
competencia judicial ya recay en tribunales de justicia, mucho ms tcnicos y
especializados
- ciertas funciones religiosas o sagradas: la Ekklesa tambin debata sobre asuntos
religiosos (la Religin est muy presente en la vida ateniense; de hecho, el culto y las
festividades religiosas se sufragan con dinero pblico).
b-2) Especial referencia a la funcin legislativa.
En el ejercicio de la funcin legislativa la Ekklesa:
- aprueba las normas por las que se rige la sociedad
- tambin se pronunciaba sobre decisiones trascendentales como la declaracin de guerra o la
concesin de la ciudadana ateniense
- hasta el siglo V aC tuvo un poder legislativo ilimitado; sin embargo, Pericles estableci un
sistema de limitacin de su poder: determinadas personas, los nomophylakes (guardianes de
la Ley [equivalente al actual Tribunal Constitucional]) podan anular decisiones de la
Asamblea.
En el proceso de elaboracin de una Ley que termina siendo aprobada por la Ekklesa interviene de
modo fundamental la Boul:
- se trata de un Consejo compuesto por quinientos miembros elegidos, y renovados cada
ao; es un rgano de consulta y asesoramiento
- tiene una representacin territorial y, igual que posteriormente el Senado romano, est
dotada de auctoritas, es decir, prestigio moral e influencia social
- la Boul prepara y elabora los asuntos que deben ser debatidos en la Asamblea (posee la
iniciativa legislativa); un sistema parecido existe en algunos cantones suizos
- adems, se encarga de hacer efectivas y ejecutar las decisiones adoptadas en la
Ekklesa, a travs de la direccin y control de la actuacin de los cargos pblicos.
b-3) Competencia electoral y funciones de control.
En cuanto a las competencias electorales:
- la Asamblea elige a los distintos cargos de gobierno [magistrados] de la ciudad; estos
cargos pblicos eran siempre colegiados y normalmente anuales (exista la posibilidad de
reeleccin)
- no obstante, no todos los cargos pblicos eran elegidos por la Asamblea:
o algunos cargos se sorteaban entre los ciudadanos con derecho de participacin
poltica
o otros eran cargos muy tcnicos [militares, finanzas y administracin pbica, etc],
por lo que eran designadas personas en razn de sus cualidades personales y su
cualificacin profesional
en este punto hace el profesor un comentario: el principio estrictamente
democrtico basado en la isonoma puede dar lugar a que personas no
cualificadas ocupen determinados puestos, lo que atenta contra la eficacia
en la gestin.
En cuanto al poder de control de los cargos de gobierno por parte de la Ekklesa se poda hacer en
dos momentos:
- en determinadas etapas de Atenas fue frecuente que las personas, en el momento
inmediato a su investidura, acudan a la Asamblea que escuchaba y poda preguntar sobre
sus proyectos de gobierno y gestin de los asuntos pblicos en el ejercicio de su cargo
- ms efectivo era el control de la Asamblea al trmino de su gestin: las personas que

hubiesen desempeado los distintos poderes de gobierno, podan ser requeridas ante la
Ekklesa para aclarar o verificar alguna cuestin referida al ejercicio del cargo por parte del
magistrado saliente
- no sola efectuarse un control durante el ejercicio del magistrado (sino slo a priori o a
posteriori), lo que segn el profesor est bien porque de esta forma se posiblita a quien
ejerce el poder que lo desempee libremente, sin cuestionar permanentemente su accin
llegando en algunos casos a la parlisis de la accin poltica; los magistrados pueden por
tanto actuar conforme a su programa de gobierno, de acuerdo con la coyuntura sociopoltica-econmica.
El ostracismo:
- una de las funciones que desempea la Ekklesa es la declaracin de ostracismo respecto
de un ciudadano ateniense: consiste en la pena de destierro, durante un cierto tiempo, por
considerar que su accin y presencia perjudica al inters de la polis
- esta sancin penal se instaur en tiempos de Clstenes, a finales del siglo VI aC; en
principio se aplic a ciertos polticos respecto de los cuales se entenda que
desempeaban su poder de forma desptica; con el tiempo se generaliz su aplicacin a
cualquier ciudadano, y no slo a los cargos pblicos
- para aplicar esta pena se exige un qurum de 6.000 miembros en la Asamblea, y la pena
se aprobaba por mayora simple; la Asamblea tambin poda levantar la pena
- durante el destierro quedaban en suspenso los derechos del ciudadano, pero no se le
confiscaban sus bienes [por ser una pena temporal]
- finalmente, el exceso de poder que acumula la Ekklesa provoc en ocasiones una "tirana
popular" [o de la masa manipulada], y a veces se adopt el ostracismo de personas de
forma injusta e imprudente.
3. Los Comicios en el mundo romano.
Desde la fundacin de Roma ya existen los Comicios (o Asambleas populares): un rgano integrado
por un conjunto de personas que se rene para adoptar acuerdos que vinculan a toda la comunidad y
organizan la vida ciudadana:
- etimolgicamente procede de cum-ire (ir con, a los efectos de reunirse en comn)
- hubo diferentes tipos de Comicios a lo largo de la historia de Roma, con facultades y
poderes diferentes segn la poca histrica
- participan en los Comicios quienes pertenecen al Populus romanus, esto es, los individuos
de la comunidad que tienen reconocidos derechos de participacin poltica en los asuntos
pblicos; los requisitos para pertencer al Populus variaron a lo largo de la historia romana.
La historiografa romana afirma que ya exista una Asamblea Comicial desde la misma fundacin de
Roma (pero esto es casi leyenda); s podemos afirmar hasta cuando duraron los Comicios:
- el Comicio o Asamblea se extingue en Roma en el siglo I dC, al consolidarse las nuevas
estructuras del Principado, ya que los Comicios dejan de ser convocados
- desaparece as un esplendoroso ejemplo de democracia directa que constituy, durante al
menos dos centurias de pureza republicana, la clave o pilar de todo el sistema
democrtico republicano.
a) Clases de Comicios. (EXAMEN)
a-1) Comicio Curiado.
Es el Comicio de la primitiva Monarqua romana: los ciudadanos se agrupaban por curias en este tipo
de Asamblea o Comicio:
- la etimologa de curia es co-viria que significa reunin de varones
- la primitiva ciudad de Roma, civitas, se constituy por la agrupacin de distintos grupos
gentilicios o gens (que significa gentes): una gens es un grupo familiar de corte
patriarcal que agrupa a las personas que estn sometidas a una misma potestas, es decir,
sometidas a una potestad familiar comn
o esta agrupacin en la civitas tiene fines militares de defensa frente a enemigos
exteriores, tambin una finalidad econmica para la subsistencia material, as
como una finalidad religiosa para poner la comunidad bajo la proteccin de
determiados dioses
- pues bien, una gens est formada por 10 casas, y una curia est formada por 10 gens

(esto es, 100 casas): por lo tanto, cada curia tiene una base tnica para la representacin
de los diferentes grupos familiares
no se sabe si en el Comicio curiado participaban nicamente los patricios, o si tambin
participaban los plebeyos
el comicio curiado lo componen 30 curias: 10 curias por cada una de las tres tribus de la
civitas primitiva (latinos, sabinos, etruscos)
as se procedi a distribuir a todos los ciudadanos romanos con derecho a voto (ius
sufragii).

Las principales funciones del Comicio curiado son:

- la inauguratio: consista en la toma de posesin del Rex sacrorum, un sacerdote principal
encargado del culto pblico de los dioses protectores de la comunidad romana
- la cooptatio: era el pronunciamiento favorable a la admisin de una nueva gens a la vida
ciudadana [cuando una gens se divida en dos porque haba crecido mucho]
- testigo testamental: actuaba como testigo cualificado en el momento en que un ciudadano
romano otorgaba testamento (denominado in calatis comitiis, es decir, ante los Comicios
reunidos):
- el testamento designaba al heredero como sucesor en el patrimonio familiar y en el
ejercicio de la potestas sobre todos los sometidos al paterfamilias otorgante
- el heredero se convierte por tanto en una persona con poder e influencia poltica en
la vida ciudadana y, a la muerte del paterfamilias otorgante, sera el representante de
la gens en el Comicio curiado: de ah la importancia para ser un acto pblico con la
presencia solemne del Comicio reunido
- poda realizarse solamente los das 24 de marzo y 24 de mayo
- poda el Comicio opinar sobre la idoneidad del heredero?: no se sabe, pero parece
que no; no obstante, el mero hecho de que el testador deba manifestar ante el
Comicio quin es aqul al que ha elegido como heredero, ya supone un cierto grado
de condicionamiento de su voluntad
- la adrogatio: se produce cuando se unen dos familias (cada una de las cuales tiene su propio
paterfamilias): el paterfamilias adrogado se convierte en filius del paterfamilias adrogante; a la
muerte del adrogante, el adrogado se trasforma en paterfamilas de las dos familias ahora
unidas
- por ltimo, la votacin de la Lex curiata de imperio: esta Ley es la que concede el poder
efectivo a una persona que ha sido elegida magistrado para que empiece a ejercer las
funciones propias de su cargo; la votacin afirmativa de la Ley por las curias tena como efecto
la formal atribucin del imperium a los magistrados.
El Comicio curiado se va delibitando conforme se consolidan las estructuras de la Repblica (ya que el
protagonismo estar en los Comicios Centuriados):
- el Comicio curiado, si bien se mantiene en la Repblica, se convierte en un rgano ms
bien simblico que efectivo al perder las competencias polticas y militares: sus funciones
quedan restringidas a los mbitos religioso y familiar
- avanzada la Repblica, el Comicio curiado se conforma como un rgano depositario de las
costumbres y las tradiciones romanas, y su convocatoria (ms formal que real) queda
reducida a la reunin simblica de 30 lictores en representacin de las 30 originarias
curias.
a-2) Comicio Centuriado. (EXAMEN)
El Comicio centuriado:
- parece que tiene su origen durante el reinado del segundo rey etrusco (siglo VII aC)
- este Comicio se organiza, no sobre la base de las curias, sino sobre la centuria (unidad
militar bsica): esto es, en sus orgenes es una Asamblea con objetivos militares.
Ms adelante, al organizarse Roma como una Repblica:
- el Comicio centuriado adquiere cada vez ms presencia y competencias hasta llegar a
convertirse en el rgano ms representativo de participacin ciudadana: se trasforma as
en una verdadera Asamblea de ciudadanos que ostenta la representacin del Populus
Romanus
- la Repblica se configura como una democracia directa: los individuos que tenan la

condicin de ciudadanos formaban parte del Comicio en el que cada uno de los civis
contribua, de forma activa aunque desigual, a la actividad poltica y la vida pblica
adems, Roma tambin se configura como una democracia censitaria: la democracia se
restringe al conjunto de individuos que tienen derecho a ser inscritos en el censo.

El Comicio centuriado fue la Asamblea popular ms importante en la Repblica romana: durante siglos
sus acuerdos (a propuesta del magistrado convocante) se convierten en Ley, las denominadas Leyes
rogadas; puede decirse que en la Repblica la Ley es aquello que el Comicio manda y establece.
a-3) Asamblea plebeya y Comicio por tribus.
Los ciudadanos plebeyos se reunan en una Asamblea denominada Concilia plebis, y los acuerdos
adoptados en esta Asamblea se denominaban plebiscitos; no obstante, estas Asambleas no tenan
carcter oficial [este carcter oficial era una reivindicacin de los plebeyos].
La Ley Hortensia del 286 aC equipar finalmente, en carcter normativo y poder vinculante, los
Plebiscitos a las Leyes: esta equiparacin (basada en el reconocimiento de la igualdad de patricios y
plebeyos) dio lugar a dos hechos:
- desaparicin de los Concilia plebis
- origen de los Comitia tributa (Comicio por tribus): surge as la tercera de las formas
comiciales que conoce la Roma republicana.
El Comicio por tribus:
- tiene un origen netamente civil y no militar (a diferencia de los otros dos tipos de
Asambleas): su organizacin o funcin nunca fue castrense
- cada ciudadano romano con derecho de participacin en el Comicio se integraba en una
determinada tribu:
o la tribu haca referencia a la residencia territorial del miembro del Comicio (no eran
tribus tnicas)
o al principio hubo 4 tribus (eran tribus urbanas) y al final 35 (4 urbanas + 31 rurales,
fuera del reciento urbano)
o las personas que adquiran la ciudadana ya de adultos se adscriban a una de las
tribus existentes
o al final de la Repblica las tribus ya no estn tan ligadas al lugar de residencia:
son ms bien una divisin poltico-administrativa en la que se distribuyen y
organizan todos los que tienen el privilegio de ser ciudadanos romanos.
En cuanto al funcionamiento del Comicio por tribus:
- la unidad de voto era la tribu:
o el voto de cada tribu se decida en base al voto por mayora relativa de sus
miembros
o se precisaba la mayora absoluta de votos afirmativos del Comicio, es decir el de
18 o ms tribus, para que la propuesta se aprobase o el candidato a una
magistratura resultase elegido
o este sistema es parecido al que se utiliza en EEUU para elegir presidente (pero en
EEUU cada Estado tiene un nmero determinado de votos).
- el Comicio por tribus fue la asamblea ms democrtica de los tres Comicios:
o en primer lugar porque sus competencias son estrictamente polticas,
desvinculadas de todo huella militar
o en segundo lugar porque ha desaparecido todo vestigio de privilegio patricio que
todava conservaron los Comicios centuriados
o finalmente, y sobre todo, porque la distribucin ciudadana no se realiza ya en
atencin a un criterio timocrtico (es decir, con arreglo al patrimonio de sus
miembros).
En cuanto a las competencias del Comicio por tribus:
- en sus comienzos nicamente asume la eleccin de los magistrados menores, ediles y
censores
- pero fue asumiendo progresivamente ms competencias desde finales del siglo II y
durante el siglo I aC: as, a finales de la Repblica, ser en los Comitia tributa en donde se
realice la votacin de la mayor parte de las Leyes comiciales, desbancando a los Comicios
centuriados.

Las tres variantes de Asambleas populares realizan convocatorias y asumen funciones cambiantes a
lo largo de toda la Repblica. Su modelo puede considerarse como el sistema poltico que ha
alcanzado un mayor grado de participacin ciudadana en su tiempo. Por ello, a pesar de las
diferencias con el sistema actual de democracia, es evidente que ste debe su naturaleza y esencia a
las experiencias democrticas ateniense y romana.
b) Composicin del Comicio centuriado.
La Asamblea popular se distribuye en 193 centurias; las caractersticas fundamentales sobre la
distribucin de los ciudadanos en estas centurias son:
- 18 centurias son de equites [centurias de caballera], y se reservan a los patricios
[individuos descendientes de las gens o grupos gentilicios fundadores de la civitas]: por
eso se dice que la distincin entre patricios y plebeyos en el Comicio centuriado es
irrelevante a efectos prcticos
- 170 centurias son de distribucin timocrtica [segn la riqueza de las personas] y se
dividen en cinco clases:
o 80 centurias para los ciudadanos de 1 clase (son los que poseen ms de 100.000
ases)
o 20 centurias a cada una de las clases 2, 3 y 4 (ciudadanos que poseen una
riqueza de ms de 75.000, 50.000 y 25.000 ases, respectivamente)
o 30 centurias a la 5 clase (ms de 15.000 ases, y en la prctica todos los
ciudadanos con un patrimonio inferior a este lmite)
- 5 centurias residuales (infra classis), que integraba a los legionarios que no portaban
armas (2 centurias de ingenieros pontoneros, 2 de msicos y una de porteadores)
- obviamente, no era un sistema democrtico como lo entendemos hoy en da: el peso del
voto individual en cada centuria vara de forma notable: los de 1 clase tenan un peso
considerable, pero el peso del voto individual de los de 5 clase era mnimo, o el de las
centurias residuales
- adems, si se unan las 18 centurias patricias con las centurias de 1 clase ya disponan
de la mayora absoluta.
Unos apuntes sobre el sistema timocrtico:
- se denomina as aquel sistema de organizacin poltica en el que ostentan el poder los que
poseen mayor riqueza, siendo sta la base para la tributacin y para la elaboracin del censo
- en los comienzos de la repblica, la riqueza se basa en el patrimonio inmobiliario:
bsicamente fincas agrarias y edificios [los ricos eran grandes propietarios agrarios que vivan
en las fincas rurales]
- ms adelante, en la valoracin de la riqueza, se introdujeron los bienes mobiliarios y el
dinero, lo que atenu en parte el poder de los terratenientes agrarios
- cada lustro se renobaba el censo, por lo que la pertenencia de un individuo a una centuria
poda cambiar, pasando de una centuria de escaso poder poltico a otra de mayor rango, y
viceversa; por eso se dice que el sistema timocrtico tiene una estratificacin cambiable o
permeable (un sistema impermeable sera el de la clase social [patricio o plebeyo], pues
depende del nacimiento).
c) Procedimiento y votacin. (EXAMEN)
Veamos como funcionaban los Comicios centuriados y los Comicios por tribus (los Comicios curiados
ya hemos dicho que fueron perdiendo eficacia con el transcurrir del tiempo):
- convocatoria de los comicios:
o los Comicios nunca tuvieron poder de autoconvocatoria
o los magistrados que los podan convocar era uno de los dos Cnsules (adems, al
principio de la Repblica, tambin podan ser convocados por los Pretores, hasta
que asumieron el monopolio de la accin jurisdiccional); este poder de
convocatoria del Comicio se denominaba ius agendi cum populo (derecho de
reunir al pueblo)
o los Comicios de tribus podan ser convocados, adems, por el Tribuno de la plebe
o la convocatoria se haca mediante un edicto del magistrado que anunciaba el da y
la causa o motivo de la reunin; entre la publicacin del edicto y la fecha de la
reunin deba transcurrir un determinado tiempo, habitualmente 30 das
- exposicin al pblico (promulgatio) y debate previo:

tanto las proposiciones de Ley como la indicacin de los nombres de los

candidatos propuestos para magistrados, deban ser expuestas al pblico tres
semanas antes, como mnimo, de la fecha sealada para la sesin oficial: el
Comicio solamente votaba s o no a las leyes y candidatos que propona uno de
los Cnsules, pero no debata leyes ni propona candidatos
o era usual que en este perodo el magistrado proponente convocase al pueblo, sin
carcter formal, para defender las ventajas de la Ley propuesta y recoger las
observaciones y sugerencias
o tambin era usual que los candidatos a las magistraturas presentasen su
programa de gobierno y los apoyos con que contaban
da del Comicio:
o el da de la votacin deba ser un da comicial con arreglo al calendario elaborado
por el Colegio de Pontfices; no poda coincidir con la convocatoria del Senado, ni
sola ser en da de mercado
o despus de la media noche que iniciaba el da fijado para la reunin, el
magistrado que iba a presidir la Asamblea tomaba los augurios; su interpretacin
corresponda a los sacerdotes del Colegio de los augures, pero con el tiempo fue
cada vez mayor la intervencin del magistrado convocante; si los auspicios eran
favorables el pueblo era llamado a reunirse al apuntar el alba
lugar de reunin:
o los Comicios centuriados se reunan, debido a su originario carcter militar, fuera
de la ciudad, en el campo de Marte, pues ningn acto de naturaleza castrense
poda desarrollarse dentro del recinto amurallado
o los Comicios por tribus se reunan dentro del pomerium de la ciudad debido a su
origen no militar.
o

Una vez constituido el Comicio, el magistrado daba lectura a los nombres de los candidatos
propuestos para ocupar las magistraturas en el caso de que el Comicio desempease funciones
electorales, o bien al texto del "proyecto de Ley" que propona, e invitaba seguidamente a sus
conciudadanos a votar.
La votacin se realizaba en dos fases:
- voto de los ciudadanos:
o el ciudadano se reuna con los que componan su propia centuria y emita su voto
dentro de la centuria
o hasta el siglo II aC el voto de cada ciudadano era oral, y por tanto pblico
o ms adelante se estableci el voto secreto (con una tablillas de madera)
o los ausentes no podan votar, ni por escrito ni por representante
o el voto de cada centuria se iba a decidir por mayora simple de los votos emitidos
por los ciudadanos que la componan
- voto de las centurias:
o una vez que cada centuria haba decidido su voto aprobando o rechazando la

propuesta, comenzaba la votacin general de las 193 centurias

el resultado, por mayora absoluta (al menos 97 centurias), era la voluntad de la
Asamblea comicial
un comentario del profesor sobre este sistema de votacin:
o actualmente, en el sistema representativo, son los parlamentarios quien (de
acuerdo con las indicaciones del partido poltico) toman la decisin de aprobar las
leyes: no son los ciudadanos que les han votado; de hecho, los representantes
puden desvincularse de quien les ha elegido
o en el sistema de los Comicios no son los representantes quienes votan la ley, sino
los ciudadanos a travs de las centurias:
la Ley aprobada se denominaba Lex rogata, se parece a un acuerdo
formal entre el magistrado que propone la Ley y el pueblo que,
preguntado si acepta la Ley, contesta afirmativamente: de ese acuerdo
deriva la obligacin de cumplir la Ley
de este modo hay una cierta semejanza de esta concepcin de Derecho
pblico, con la de Derecho privado que se concreta en un negocio jurdico
denominado sponsio, que consista en un compromiso de cumplir lo
acordado entre particulares (consista en una pregunta y una respuesta:
quien prometa a travs de la respuesta positiva se comprometa a cumplir
lo acordado)
esto supone una ventaja de la democracia directa, en cuanto que es el
propio pueblo quien se pronuncia y es el propio destinatario de la Ley
quien la acepta voluntariamente.
o

El magistrado proclamaba el resultado de la votacin:

- a esta proclamacin formal se la denomina renuntiatio
- aprobada la rogatio el texto de la Ley entraba inmediatamente en vigor:
o en nuestro vigente ordenamiento, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 2 del
Titulo Preliminar del Cdigo Civil: "Las Leyes entran en vigor a los veinte das de
su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado si en ellas no se
dispusiera otra cosa"
o este periodo de tiempo, en el que la Ley est aprobada pero no est en vigor, es
decir, no es eficaz, por lo que no se puede aplicar, se conoce con el nombre de
vacatio legis
- en cuanto a la publicacin de la Ley aprobada:
o es obvio que en un sistema parlamentario de democracia representativa, la Ley
aprobada precisa de su publicacin para su vigencia, pues es necesario
proporcionar al ciudadano un medio y un tiempo para que pueda tener
conocimiento de la misma
o por el contrario, en la Repblica romana, como modelo de democracia directa, el
contenido de la Ley era conocido antes de ser votado, pues ya se haba publicado
el proyecto de ley mediante la promulgatio, y el Comicio no poda modificarlo
(tan slo votar s o no)
- las Leyes solan llevar el nombre del magistrado proponente y se sola hacer una mencin
a la materia o cuestin que regulaba
- en cuanto a la conservacin de la Ley, con el tiempo se consolida la costumbre de escribir
su texto en unas tablas de madera o de bronce, que se depositaban en un archivo oficial
denominado Aerarium Saturni; la custodia era competencia de los Cuestores.
d) Competencias de los Comicios. (EXAMEN)
Los Comicios desempean funciones y competencias que presentan una triple naturaleza: electoral,
legislativa y judicial.
En cuanto a la competencia electoral (eleccin de magistrados):
- los Comicios centuriados eligen a los magistrados mayores (Cnsules y Pretores), as
como la votacin, que no es propiamente eleccin, de la Lex de potestate censoria (es la
la Ley que confiere el poder a los Censores)
- los Comicios por tribus eligen a los magistrados menores (Ediles y Cuestores), y con el
tiempo llegan a elegir a los Tribunos cuando stos dejan de ser representantes de clase y
se integran en el orden constitucional republicano; adems, el Comicio por tribus,
presidido por el Pontfice Mximo, elige a los Sacerdotes Supremos de los distintos

Colegios Sacerdotales [en esta eleccin no acta toda la Asamblea Comicial, sino una
especia de Comisin de la misma que recibe el nombre de Comitia tributa sacerdotum]
las Asambleas de la Plebe elegan a las magistraturas plebeyas (Tribunos y Ediles de la
plebe), hasta que estas Asambles desaparecieron como consecuencia de la fusin entre
las dos clases sociales.

Comparacin entre lo romano y lo actual de tres aspectos:

- quin elige a los principales rganos e instituciones del sistema poltico:
o romanos: eleccin directa de los poderes principales de gobierno de la civitas en
los Comicios
o actual: eleccin por las Cortes Generales del Presidente de Gobierno (art 99 CE),
de los miembros del Consejo del Poder Judicial (art 122.3) y de los miembros del
Tribunal Constitucional (art 159.1), entre otros
- la convocatoria electoral:
o en la democracia romana la convocatoria a una jornada electoral es la propia
convocatoria del Comicio, ya que ste se conforma sobre el censo
o en el sistema actual, los ciudadanos con derecho a la participacin poltica no
constituyen una Asamblea, sino que estn integrados en las listas electorales: a
los ciudadanos se les llama exclusivamente a votar
- la participacin en el Comicio con derecho de voto se denominaba ius sufragii
(actualmente se denomina derecho de sufragio activo o positivo), el derecho a ser elegido
para el desempeo de una magistratura se conoca con el nombre de ius honorum (es lo
que en la actualidad se denomina derecho de sufragio pasivo).
d-1) Especial referencia a la funcin legislativa. (EXAMEN)
La Ley, mediante votacin mayoritaria, representa la voluntad popular. Qu institucin tiene la
facultad de aprobar la Ley?. Respuesta: el rgano depositario de la soberana popular:
- en Roma: los Comicios mediante votacin directa directa del pueblo soberano:
o en la Repblica romana nicamente se denomina Ley al acuerdo o Ley comicial
o no obstante, el poder legislativo era compartido con otros rganos que tenan la
facultad de dictar normas: los magistrados ms importantes podan promulgar
edictos, y el Senado tena la capacidad de aprobar senadoconsultos
- actualmente: el Parlamento (que ostenta la representacin legtima de la sociedad)
mediante un sistema de democracia representativa; este sistema representativo tiene el
riesgo de que el Parlamento se desvincule, en distintos grados, de la voluntad del pueblo
o en sentido estricto, nicamente se denomina Ley al acuerdo votado en el
Parlamento
o el Gobierno tambin tiene potestad legislativa en dos casos:
en caso de extraordinaria y urgente necesidad, mediante un Real DecretoLey:
es una medida provisional que ha de someterse al Congreso de
los Diputados para su convalidacin o eventual derogacin
no puede regular mbitos en los que rija el principio de reserva de
Ley, es decir afectar a materias que la propia Constitucin
restringe su regulacin a una Ley parlamentaria
en caso de delegacin expresa por las propias Cortes Generales,
mediante un Real Decreto Legislativo.
d-2) La iniciativa legislativa. (EXAMEN)
Quin propone las leyes que se van a votar en el Comicio romano o en el Parlamento actual?:
- en Roma: la iniciativa legislativa corresponda a las magistraturas revestidas de imperium:
o la magistratura que la ha desempeado en mayor medida ha sido el consulado
(los dos Cnsules, que ejercen su magistratura de forma colegiada, ostentan la
ms alta y representativa funcin de gobierno, el poder ejecutivo diramos hoy en
da)
o no obstante, ya avanzada la Repblica, los Cnsules tenan auxiliares que
preparaban las propuestas oportunas para someterlas a la votacin popular
o en cualquier caso, el Comicio no tena iniciativa legislativa
- en nuestro tiempo:

o
o
o
o
o

la iniciativa legislativa corresponde al Gobierno (el art 97 CE atribuye al Gobierno

"la funcin de direccin de la poltica nacional", lo que supone habilitarle para
desarrollar iniciativas legislativas a travs de las que pretenda llevar a cabo su
programa de gobierno)
el art. 88 aade: "Los proyectos de Ley sern aprobados en Consejo de Ministros,
que los someter al Congreso, acompaados de una exposicin de motivos y de
los antecedentes necesarios para pronunciarse sobre ellos"
por ello, es obligada la colaboracin entre el poder de gobierno y el poder
legislativo, a fin de alcanzar el inters general y el bien comn
adems, hay otros rganos que tambin ostentan la iniciativa legislativa; entre
otros el propio Parlamento (cosa que no suceda en Roma), como veremos en el
siguiente epgrafe
en cualquier caso, la Constitucin, en algunos supuestos expresamente previstos
(por ejemplo, la Ley de Presupuestos Generales del Estado), no consiente que la
iniciativa legislativa parta de ningn otro rgano ms que del Gobierno
finalmente, un caso particular es la inciativa popular (es la intervencin directa del
pueblo en la iniciativa legislativa [que no exista en Roma])
se exigen al menos 500.000 firmas acreditadas
no procede la iniciativa popular en materias propias o reservadas a su
aprobacin por una Ley orgnica, ni en materias tributarias, ni en normas
de carcter internacional, ni en aquellas relativas a la prerrogativa del
derecho de gracia
este sistema hace que sea el propio pueblo quien proponga a sus
representantes que procedan a discutir y votar una propuesta formulada
desde la propia base democrtica.

d-3) El Iter legislativo (el proceso de aprobacin de la Ley). (EXAMEN)

Volvamos con la iniciativa legislativa:
- en Roma, el Cnsul proceda a llevar su propuesta a la Asamblea ciudadana y lo haca
realizando una convocatoria solemne con fines legislativos; dicha convocatoria se deba
ajustar a las normas y plazos que hemos sealado al exponer el procedimiento comicial
o en ningn caso, el Comicio posee la iniciativa legislativa, sino que sta le viene
siempre impuesta por el magistrado convocante
- en la actualidad, al Parlamento tambin puede tomar iniciativas legislativas:
o el art 87 CE, adems de sealar que la iniciativa legislativa corresponde al
Gobierno, aade que tambin corresponde "al Congreso y al Senado, de acuerdo
con la Constitucin y los Reglamentos de las Cmaras"
o para hacer una proposicin de Ley se exige que sea presentada con el respaldo
de 50 firmas de diputados o senadores, respectivamente
o en todo caso, el proyecto de Ley (que as se denomina al presentado por el
Gobierno) tiene prioridad en la tramitacin parlamentaria sobre la proposicin de
Ley
o esto es, a diferencia del Comicio republicano, actualmente el propio Parlamento
que tiene como funcin primordial la aprobacin de la Ley puede, adems,
proponerla.
En Roma, dnde se presenta la Ley: en el Comicio centuriado o en el Comicio por tribus?:
determinado sector doctrinal entiende que cuando funcionaron con competencias legislativas los
Comicios centuriados y los Comicios por tribus, cabria la posibilidad de formular la propuesta,
indistintamente, ante una u otra Asamblea Comicial:
- obviamente, esto slo sera posible durante los dos ltimos siglos de la Repblica, porque
antes no exista el Comitia tribuna
- no obstante, existieron siempre dos supuestos en los que se exiga inexorablemente la
aprobacin por parte de de los Comicio centuriados:
la votacin de la Lex de potestate censoria, por la que se procede al
nombramiento efectivo de los Censores
la votacin de la Lex de bello indicendo, que supone la declaracin formal de
guerra efectuada por Roma; para aprobar esta Ley, el Comicio no se poda
convocar hasta que se hubiesen formalizado y cumplimentado dos medidas de
carcter preventivo y en parte disuasorio:

Primero: se requera que el Colegio sacerdotal de los Feciales declarase

formalmente la existencia de una justa causa, bellum iustum, que
justificase o hiciese inevitable el conflicto
Segundo: se proceda a realizar un intento de paz a los efectos de que el
enemigo pudiese aceptar las condiciones propuestas por Roma y as
evitar el conflicto blico
si ambas condiciones se haban cumplido, el Cnsul poda llevar la
propuesta de declaracin de guerra para ser votada.
Cmo llega una iniciativa legislativa a convertirse finalmente en Ley? En Roma, el proceso que debe
recorrer una iniciativa legislativa para convertirse en Ley se denominaba el iter legislativo; este
proceso se modific con el paso del tiempo:
- en la primera etapa de la Repblica:
o el magistrado que convoca el Comicio legislativo preside la sesin comicial:
la sesin se inicia a travs de la lectura que realiza solemnemente el
magistrado de su propuesta de Ley (rogatio)
una vez formulada la rogatio, el magistrado invita al pueblo a responder a
travs del ejercicio del voto
no obstante, algunos autores creen que, a finales de la Repblica, se
habra admitido la posibilidad de realizar una cierta discusin de la
propuesta de Ley; si ello fuese as lo cierto es que no se tratara de un
autntico debate en toda su amplitud; adems el magistrado poda dar por
terminada, en el momento que considerase oportuno, la discusin y
ordenar que se pasase a la votacin
o una vez que el Comicio aprueba la Ley:
el magistrado llevaba al Senado la Ley aprobada por el Comicio
el Senado se pronunciaba sobre la conveniencia o no de la Ley
realmente, la Ley no precisaba del refrendo del Senado [poda entrar en
vigor aun contra el parecer del Senado], pero si no dispona de la
auctoritas senatorial se debilitaba la eficacia social de la Ley (pues la
opinin del Senado tena un gran prestigio en la Roma republicana)
- a partir de la consolidacin de la Repblica, se modific el procedimiento, para evitar que
una Ley aprobada por el Comicio no contara con el apoyo del Senado:
o los Cnsules tramitaban su iniciativa legislativa, en primer lugar, presentando su
propuesta de Ley ante el Senado: el magistrado expone ante los senadores la
conveniencia y el contenido de la Ley
o despus cualquier senador tiene derecho a expresar su opinin: esto es, el
Senado es un rgano deliberante y asesor de las magistrturas
o cuando el Senado daba su parecer favorable, se favoreca que el Comicio la
aprobase e, igual de importante, el pueblo la cumpliese
o no obstante, la propuesta legislativa al Senado no es obligatoria, ya que el
magistrado poda presentarla directamente al Comicio para su votacin: ahora
bien, sobre todo en materias de gran importancia poltica o trascendencia social,
se haca conveniente conocer el parecer del Senado y que ste fuese favorable
para, despus, someterlas con ms autoridad moral a la Asamblea Popular
o de este modo, el rgano meramente consultivo que era el Senado, desprovisto de
poder efectivo pero con un enorme prestigio moral, se convirti en una pieza clave
en el proceso de aprobacin de la Ley.
Actualmente, un papel semejante al del Senado romano es el del Consejo de Estado (que ya fue
creado por Carlos I hace ms de 450 aos; los Papas, por la misma poca, tambin tenan un rgano
de asesoramiento e interpretacin de las Leyes):
- el Consejo de Estado, segn la Constitucin, es el supremo rgano consultivo del
Gobierno y est regulado por la Ley Orgnica 3/1980
- sus integrantes son personalidades que han desempeado cargos y funciones muy
relevantes de la realidad poltica nacional, pero que ya no se encuentran en la vida pblica
activa; adems, estn asistidos por un prestigioso cuerpo de letrados
o en Roma, todos los senadores eran exmagistrados
- la funcin del Consejo de Estado es emitir dictmenes a peticin del Presidente del
Gobierno o los Ministros, as como de los Presidentes de las Comunidades Autnomas; el
informe del Consejo de Estado:

es preceptivo en algunos casos [lo que significa que debe solicitarse]

en el resto de casos (cuando no es preceptivo) el Gobierno puede solicitar del
Consejo de Estado estudios o informes y encomendarle la elaboracin de
propuestas legislativas o de reforma constitucional
o no obstante, el informe del Consejo de Estado no es vinculante, pero cuando se
haya emitido se ha de manifestar en la Ley: de acuerdo con el Consejo de
Estado o, de lo contrario, odo el Consejo de Estado
finalmente, a diferencia con el Senado romano, el Consejo de Estado puede opinar
aunque no se le pregunte: el artculo 20 de su Ley Orgnica seala que "El Consejo de
Estado, podr elevar al Gobierno las propuestas que juzgue oportunas acerca de
cualquier asunto que la prctica y experiencia de sus funciones le sugieran"; esto es, tiene
una cierta iniciativa para provocar o modificar una iniciativa legislativa.
o
o

d-4) Limitaciones al poder legislativo del Comicio.

En la Repblica romana se establecen, de forma consuetudinaria, dos limitaciones al poder y a la
actividad legislativa de los Comicios:
- la primera es de carcter religioso: el Comicio no puede invadir el campo del ius sacrum,
es decir del Derecho divino o Derecho sagrado; este Derecho pertenece a la competencia
del Colegio Pontifical en coordinacin con el Senado
- la segunda de carcter civil: el Comicio no puede alterar de forma esencial la estructura
poltico-constitucional de la civitas:
o en este sentido, en Roma existen unos pilares fundamentales y unos principios
polticos sobre la naturaleza, composicin bsica, funcionamiento y competencias
de los principales rganos en los que se estructuraba la vida poltica de la civitas
(estos principios no estn formulados en normas escritas concretas pero son
escrupulosamente respetados)
o en este sentido, se considera que el rgimen republicano se sustenta sobre los
siguientes principios polticos inalterables:
la prohibicin de restaurar la Monarqua (esta aversin a la Monarqua se
prolong durante el Principado, y fue la coartada del asesinato de Julio
Cesar)
la prohibicin de aprobar Leyes particulares (son disposiciones legislativas
en las que se pretende favorecer o perjudicar a una persona o a un
conjunto de personas que presentan alguna caracterstica comn); este
principio estara ya formulado en las Leyes de las XII Tablas a travs de la
frmula: Privilegia ne inrogando. No obstante, al final de la Repblica, se
aprobaron algunas Leyes que pretendan perseguir a adversarios
polticos, como la que ordena el destierro de Cicern
el derecho del ius provocationis o derecho de los ciudadanos condenados
a muerte de apelar a la Asamblea comicial para que se pronuncia
las reglas relativas a la inviolabilidad del Tribuno de la plebe.
Por lo tanto, los Comicios republicanos no tienen un poder legislativo ilimitado; en el mismo sentido, el
artculo 9 de la CE dice que todos los poderes del Estado [incluso el Parlamento] estn sujetos a la
Constitucin: por ello no se habla de soberana parlamentaria o de Parlamento soberano, ya que el
artculo 1 de la CE seala que la soberana reside en el pueblo espaol.
e) Especial referencia al Iudicium populi (juicio popular).
e-1) Funcin judicial del Comicio Centuriado. (EXAMEN)
Ya se ha sealado que el Comicio centuriado tiene tres funciones: electoral, legislativa y judicial; esta
competencia judicial del Comicio centuriado se circunscribe exclusivamente a determinados supuestos
criminales previstos en la Ley.
En un principio, esta funcin judicial consista en lo siguiente: un condenado a pena de muerte peda al
Comicio (provocatio ad populum, apelacin al pueblo) que se le conmutara la pena; histricamente
parece que surge de la siguiente manera:
- en la Monarqua el Rey tiene poder absoluto, entre otros para perseguir y castigar los
crmenes:
o en particular, el Monarca tiene facultades para condenar a muerte a una persona

tras un proceso en el que se demuestre su responsabilidad criminal

ahora bien, en el caso de que el condenado tuviese la condicin de ciudadano
romano, el Rey antes de ordenar la ejecucin de la condena, poda convocar al
Comicio en sesin informal para conocer su parecer
o en cualquier caso, la opinin del Comicio no era ni preceptiva ni vinculante
ms tarde, cuando la Repblica, los magistrados cum imperio tambin pueden imponer la
condena a muerte:
o parece que las primeras apelaciones al Comicio por parte de condenados se
restringan nicamente a las acciones criminales con repercusin poltica (ya se
cita en las Leyes de las XII Tablas)
ya entrada la epoca republicana se consolida esta prctica consuetudinaria mediante la
aprobacin de las Leyes Valerias de finales del siglo IV aC (la ms moderna de las cuales
se data en el ao 300 aC y se conoce como Lex Valeria de provocadone, Ley Valeria de
"apelacin"): se reconoce as el derecho del ciudadano romano de apelar al Comicio en
caso de ser condenado a pena capital:
o el voto del Comicio se concretaba en la frmula de condenmo o absolvo
o ms tarde, tambin se puede apelar al Comicio por tribus en caso de ser
condenado a una pena pecuniaria superior a 3.020 ases
el ius provocationis se fue expandiendo con el tiempo:
o al principio slo poda solicitarse respecto de condenas impuestas por crmenes
cometidos en la propia ciudad de Roma o en un radio de 1.000 pasos de su
recinto amurallado; posteriormente, se admiti respecto de crmenes cometidos
por ciudadanos romanos en todo territorio romano: se poda apelar a las
Asambleas provinciales las penas de muerte impuestas por los magistrados
provinciales
o al principio slo se admita la provocatio respecto de condenas impuestas por
magistrados en el ejercicio del imperium domi, es decir, del imperio domstico;
posteriormente se admiti respecto de condenas impuestas por jefes militares en
el ejercicio del imperium militae, salvo que la condena a pena capital sea debida a
un delito tpicamente militar.
o

e-2) Procedimiento y naturaleza jurdica del ludicium populi.

El iudicium populi se desarrollaba en cuatro sesiones del Comicio:
- las tres primeras son sesiones informales e informativas (no son autnticas sesiones
comiciales):
o en estas sesiones el magistrado presenta las pruebas que se hubiesen practicado
para probar la culpabilidad del condenado
o al trmino de la tercera sesin, parece ser que cabra la posibilidad de que el
magistrado retirase la condena o bien que se ratificase en la misma solicitando la
pena de muerte para el reo
- si se ratificaba la condena a muerte, se celebraba entonces la cuarta sesin, formal y
solemne, en la que se proceda a la votacin
- adems, en determinados casos el magistrado poda proponer al reo una conmutacin de
la pena capital por el exilio, que implicaba la expulsin del territorio romano con prohibicin
de retorno, la prdida de la ciudadana romana, la confiscacin de todo su patrimonio y la
conminacin de que poda ser ejecutado por cualquiera si regresaba a territorio romano.
Con el tiempo fue decayendo el iudicium populi al ir crendose, a partir del siglo II aC, los Tribunales
permanentes (Quaestiones perpetuae) para la persecucin y castigo de diferentes delitos pblicos;
ms tarde, en el siglo I dC e instaurado ya el Principado, la provocatio ad populum presentada ante la
Asamblea Popular es sustituida como derecho ciudadano, por la apellatio al Cesar.
Reflexionemos finalmente sobre de este juicio popular, es decir, sobre la competencia judicial del
Comicio:
- una corriente minoritaria piensa que:
o el rgano competente investigara y reunira las pruebas sobre la culpabilidad del
reo
o la Asamblea popular sera la nica competente para pronunciar la sentencia que
supusiese pena capital
o el papel del magistrado queda reducido a la formulacin de la acusacin (la
provocatio supondra un recorte en las facultades del magistrado)

sin embargo, la doctrina mayoritaria entiende que la "funcin judicial" del Comicio no
puede, propiamente, enmarcarse dentro del ejercicio de la potestad de jurisdiccin
criminal:
o no se trata de un autntico proceso penal
o ni de un proceso de revisin de sentencia por no haberse respetado los requisitos
procesales (pues el Comicio es un rgano popular, y por ello, profano en Derecho)
puede el pueblo participar directamente en el proceso de administracin de justicia
penal?:
o la Asamblea poda absolver a una persona encontrada culpable, lo que supona la
capacidad para conceder medidas de gracia
o esto engarza con los Tribunales penales en los que acta un Jurado como
representacin de la sociedad.

4. Las medidas de gracia en nuestro Derecho vigente con referencia al ius provocationis
romano. (EXAMEN)
Cmo ha evolucionado el derecho de gracia (absolver a un culpable) que tena el Comicio romano?:
- en las Monarquas absolutas de la Edad Media el derecho de gracia es un monopolio real;
hay textos desde el siglo VII que as lo contemplan: el Rey puede, en un acto de pura
liberalidad, perdonar a un condenado en un proceso penal
- este derecho de gracia figura posteriormente en todas las Constituciones espaolas: el
artculo 62 de la CE dice que Corresponde al Rey [entre otras competencias] ejercer el
derecho de gracia con arreglo a la Ley, que no podr autorizar indultos generales;
curiosamente ninguna Constitucin espaola ha definido que se entiende por derecho de
gracia.
Est bien que haya derecho de gracia?:
- se suscita una primera cuestin: cmo armonizar el derecho de gracia con lo dicho en el
artculo 117 CE (el poder judicial tiene la obligacin de juzgar y adems la de ejecutar lo
juzgado)
- adems surge otra cuestin: si una administracin de justicia es correcta y funciona bien,
para qu se va a cambiar su sentencia
- parece un reducto histrico: antiguamente el Rey tena poder absoluto y soberano, entre
otras cosas, para dictar justicia; por tanto, tambin tena poder para, discrecionalmente,
dejar sin efecto el cumplimiento de las sentencias
- lo cierto es que el derecho de gracia est recogido en las Constituciones de la mayora de
los pases; adems, la mayora de los estudiosos del Derecho abogan por su
mantenimiento porque:
o los procedimientos judiciales no siempre consiguen una justicia material
o esto es as debido a que hay elementos que pueden matizar la conducta del
condenado pero que la aplicacin del Derecho no ha podido considerar
o de hecho, el propio juez puede solicitar el indulto del condenado.
Han existido, tradicionalmente, dos tipos de medidas gracia:
- la amnista (del griego: olvido, sin recuerdo): no slo se extingue la condena penal sino
que se borra toda huella del delito cometido, por lo que la amnista produce la
desaparicin jurdica del delito; se puede amnistiar a una persona o a un conjunto que
presenten las condiciones manifestadas en la Ley [aprobada en el Parlamento] que
concede la amnista
- el indulto: solamente afecta a la condena impuesta, por lo que no desaparece la accin
delictiva ni por tanto los antecedentes penales del individuo; la Constitucin slo admite el
indulto particular (no el general, art. 62); el indulto se tramita por medio del Ministerio de
Justicia es un real Decreto?.
Es un derecho del condenado poder solicitar el derecho de gracia?:
- en la Roma republicana, el ius provocationis reconoca el derecho del condenado a muerte
a solicitar al Comicio la absolucin o la conmutacin por la pena de destierro o de exilio; la
medida de gracia es por tanto una prerrogativa del Comicio, que es quien la otorga
- actualmente, tambin el condenado puede solicitar su indulto [aunque es ms frecuente
que lo solicite el juez que le condena] a travs del ejercicio del derecho de peticin que,
con carcter general, se regula en el artculo 29 de la CE; el indulto es una prerrogativa

del poder ejecutivo (que se concreta en el Consejo de Ministros)

no obstante, el derecho de gracia tiene ciertos lmites:
o el artculo 87 impide la iniciativa legislativa popular como procedimiento de
solicitar la aprobacin de una Ley "relativa a la prerrogativa de gracia"
o el artculo 102 establece que en el caso de recaer una condena penal sobre los
miembros del Gobierno, no podr solicitarse "la prerrogativa real de gracia" (ya
que debe pronunciarse el propio Consejo de Ministros).

Puede un condenado renunciar a medidas de gracia?:

- en Roma el derecho de gracia era renunciable, si bien no tiene sentido renunciar cuando
para su concesin es preciso el previo ejercicio efectivo del ius provocationis por el propio
ciudadano; adems, en el iudicum populi, el magistrado que mantiene la acusacin puede,
con el consentimiento del condenado, solicitar al Comicio la conmutacin de la pena
capital por la pena de destierro o de exilio
- actualmente esta pregunta tiene una respuesta confusa:
o puede un favorecido renunciar a la amnista? qu tiene ms valor: la potestad
legislativa del Parlamento o la libertad del individuo para no aceptar la medida?
o con el indulto sucede lo mismo: qu tiene ms valor: la decisin del Gobierno
que tiene esa prerrogativa o la decisin del individuo de no aceptar el indulto?.
La democracia ateniense y la democracia republicana romana confiaron la administracin de justicia
penal a sus correspondientes Asambleas Populares, cul fue el resultado?: los estudiosos, juristas o
historiadores no presentan un balance positivo de la actuacin de estas Asambleas a la hora de
condenar o no a un individuo a la pena capital.

CAPTULO 5. El imperium de las magistraturas romanas en relacin con el poder de gobierno

en la actualidad
1. Las Magistraturas en la Repblica Romana (con referencias al poder ejecutivo representado
por el Gobierno y la Administracin). (EXAMEN)
a) Consideraciones generales.
Magistrado (Magistratus):
- es el cargo poltico en virtud del cual su titular tiene la facultad y el deber de ejercer, en
nombre de la Res publica romana, una serie de funciones y de realizar una serie de actos
propios de su cargo
- eran cargos de eleccin popular, abiertos al acceso de todos los ciudadanos con derechos
cvicos
- en cuanto a su naturaleza jurdica, se discute si son autnticos representantes de la
voluntad popular; algunos estudiosos defienden que los magistrados son mandatarios del
Comicio; no obstante, es bastante improbable que su poder pudiera retirarse por el
Comicio antes de haberse concluido el perodo, normalmente anual, de duracin en el
cargo
- las funciones de las magistraturas coincidiran con la funcin de gobierno que hoy encarna
el poder ejecutivo.
Actualmente, la expresin "poder ejecutivo" hace referencia:
- al conjunto de rganos que tienen reconocidas facultades de efectivo gobierno y
capacidad de decisin, as como a los rganos que se limitan a ejecutar lo que se ha
acordado por el Parlamento que representa al poder legislativo del Estado
- el poder ejecutivo est presente, sobre todo, en los distintos rganos que componen la
Administracin pblica; por este motivo, la regulacin bsica y el marco normativo
fundamental del poder ejecutivo del Estado est recogido en el Ttulo IV de la Constitucin
que lleva por rbrica "Del Gobierno y de la Administracin": el Gobierno posee
sustantividad y singularidad dentro del ms amplio poder ejecutivo; simplificando, puede
decirse que la Administracin se sita bajo el mando del Gobierno
- la Constitucin enuncia el amplio elenco de funciones que le corresponden al Gobierno
(artculo 97): "El Gobierno dirige la poltica interior y exterior, la Administracin civil y
militar y la defensa del Estado. Ejerce la funcin ejecutiva y la potestad reglamentaria de
acuerdo con la Constitucin y las Leyes"
- en nuestro tiempo, puede constatarse una ampliacin de las facultades del Gobierno de tal
forma que el riesgo es que el Gobierno invada parcelas reservadas constitucionalmente a
los otros dos poderes que son el legislativo y el judicial; una situacin parecida la podemos
constatar en algunos momentos de crisis del rgimen republicano romano.
b) Clases.
Las magistraturas romanas se clasifican en dos tipos:
- las magistraturas ordinarias: son las que rigen la Repblica en condiciones normales y se
renuevan anualmente cada cierto periodo (en general cada ao)
- las magistraturas extraordinarias: son aquellas configuradas para circunstancias
excepcionales para solucionar situaciones de emergencia por las que poda pasar la vida
ciudadana.
Tambin actualmente se da esta distincin en la organizacin de los poderes de gobierno del Estado:
- en condiciones normales los rganos constitucionales de gobierno resuelven todas las
situaciones
- no obstante, existe una Comisin Delegada del Gobierno para situaciones de crsis o
emergencias; esta Comisin est integrada por el Presidente y los Vicepresidentes del
Gobierno junto con los Ministros de Asuntos Exteriores, Defensa, Economa, Hacienda e
Interior; adems, el Presidente del Gobierno puede designar a quien considere
conveniente; en ocasiones, esta Comisin ha sido sustituida por otra ms reducida, lo que
se llama un Gabinete de crisis.
Las magistraturas romanas tambin se podan clasificar por otro criterio:
- los magistrados mayores (Cnsules, Pretores y Censores), elegidos por el Comicio

centuriado
- los magistrados menores (Ediles y Cuestores), elegidos por los Comicios por tribus.
Otra clasificacin es la distincin del tipo de imperium:
- en la Roma antigua, el imperium era el poder unitario (religioso, civil y militar) y absoluto
que corresponda al Rey
- este imperium, con ciertas limitaciones, pas a los magistrados que en la Repblica
ostentaban el mximo poder de gobierno; desde las primeras etapas republicanas debe
distinguirse entre:
o imperium domi: poder civil de gobierno que se ejerce dentro de la vida poltica
ciudadana
o imperium militae: poder militar que se desmpea ms all de los lmites de la
ciudad; el poder militar cesaba al entrar en el recinto de la civitas, por lo que el jefe
militar tena la obligacin de deponer sus armas y sus poderes al traspasar las
murallas de la ciudad
o estas competencias civiles y militares se mantuvieron diferenciadas durante toda
la Repblica, sin que se consintiese ninguna interferencia entre ellas.
c) Imperium y potestas.
El imperium es un poder global que abarca diferentes funciones; los magistrados con imperium eran:
- con carcter ordinario: el Cnsul y el Pretor
- con carcter extraordinario: el Dictador y algunas magistraturas extraordinarias que se
constituan en casos de emergencia.
Los magistrados dotados de imperium pueden:
1) Tomar los auspicios en colaboracin con los Augures, que constituan uno de los Colegios
sacerdotales de ms prestigio e influencia en la vida ciudadana:
- aunque el poder civil y el poder religioso estn separados en la Repblica romana, se
mantiene la ancestral costumbre de la toma de los auspicios, con los que se trata de averiguar
la voluntad de los dioses para saber si eran o no favorables a determinados actos:
- se denominaban auspicia publica si se trataba de asuntos pblicos de importancia en
la vida de la ciudad, y auspia privata si se trataba de asuntos privados.
2) El imperium comprende el poder de coercitio:
- es el poder de reprensin penal por el que pueden perseguir y castigar imponiendo penas
aflictivas a quienes cometan delitos pblicos (crimina); el ejercicio de la coercitio asegura la
paz ciudadana, el respeto al derecho ajeno y la convivencia en la comunidad
- la manifestacin ms severa era la condena a muerte del acusado (el principal lmite al
ejercicio de la coercitio era el derecho provocatio ad populum para apelar al Comicio)
- en los primeros tiempos de la etapa republicana, los magistrados tenan facultad de
considerar como crimina, acciones que no se encontraban tipificadas como tales en ninguna
disposicin legal; obviamente esta facultad atentaba contra el principio de seguridad jurdica al
no respetar el principio de legalidad penal:
- el principio de legalidad penal nunca lleg a estar formulado de manera precisa en el
Derecho romano
- sin embargo, es un pilar bsico del Derecho penal moderno; en efecto, el principio de
legalidad penal lleva asociadas las siguientes garantas:
- garanta criminal (nudum crimen sine lege)
- garanta penal (nulla poena sine lege)
- garanta jurisdiccional (nulla poena sine lgale indicio)
- garanta de ejecucin
- el antecedente ms remoto del reconocimiento [incompleto] del principio de legalidad
comienza a finales del siglo III aC:
- se crean los Quaestiones extraordinariae para la sancin de determinados
crimia legalmente establecidos:
- era un tribunal ad hoc circunstancial y temporal constituido para
juzgar un determinado crimen; no eran tribunales estables
- adems, estos tribunales tenan un procedimiento de actuacin [lo
que hoy en da seran las normas del proceso judicial]
- a partir del siglo I aC se transforman en rganos jurisdiccionales

permanentes y estables, lo que explica que pasen a denominarse

Quaestiones perpetuae:
- el Tribunal es competente tanto para la instruccin como para su
tramitacin que concluye con el fallo o sentencia, respecto de la que
no cabe apelacin, en estricta va judicial
- en el Principado surge un nuevo proceso penal en el que la sentencia admite una appellatio,
configurndose la doble instancia: desaparece as la ilimitada coercitio de las magistraturas
romanas
- en la actualidad, la competencia en materia penal pertenece a aquellos jueces y tribunales
que la tienen especficamente asignada; no obstante, corresponde al fiscal la persecucin de
oficio (representando a la sociedad) del delito penal.
3) El imperium comprende el ejercicio de la iurisdictio:
- consiste en la facultad de direccin y control del proceso civil
- a partir del ao 367 aC, como consecuencia de la promulgacin de las Leyes LiciniaeSextiae, la iurisdictio se ejerce de forma exclusiva por la Pretura:
- el Pretor dirige y conduce el proceso civil desde la fase in iure a la fase apud
iudicem; en esta ltima fase, el protagonista ser un ciudadano con poder de juzgar y
que es designado por las partes litigantes [es como un arbitraje]
- el Pretor tiene la facultad de sealar el Derecho que es aplicable al concreto conflicto
que se somete a su jurisdiccin
- a partir del siglo I dC surge un proceso llamado extraordinario (cognitio extraordinem), que se
va consolidando convirtindose en ordinario y que trasforma radicalmente el procedimiento del
Derecho civil:
- desaparece la iurisdictio del Pretor y tambin la diferenciacin entre las dos fases del
proceso
- todo el procedimiento se sustancia ante la jurisdiccin de un juez funcionario (la
administracin de justicia se profesionaliza), incluida la sentencia
- adems, se establece un sistema de recursos, como consecuencia de lo cual puede
procederse a la apelacin de la sentencia a los Tribunales superiores.
4) Los magistrados con imperio tienen un poder normativo denominado ius edicendi:
- este poder les faculta para dictar normas en forma de Edictos, cuyo contenido era obligatorio
para todos los ciudadanos; la vigencia del edicto coincida con el tiempo de mandato de su
magistratura.
- actualmente, tambin el poder ejecutivo se configura como una fuente de creacin de
Derecho:
- el artculo 97 de la Constitucin atribuye al Gobierno "la potestad reglamentaria de
acuerdo con la Constitucin y las Leyes"
- en concreto, el Consejo de Ministros puede dictar normas a travs de la aprobacin
de los correspondientes Reales Decretos, y cualquier Ministro a travs de las rdenes
ministeriales.
5) Otro poder del imperium es el denominado ius agendi cum populo:
- es el poder que tiene el magistrado para convocar un Comicio con carcter legislativo,
electoral o judicial
- actualmente, a diferencia de la Roma republicana en la que el Comicio no tena capacidad de
autoconvocarse, el Parlamento tiene poder de autoconvocatoria sin que sea precisa su
convocatoria por un rgano externo:
- en cuanto a las sesiones de carcter ordinario, el artculo 73 de la CE establece que:
"Las Cmaras se reunirn anualmente en dos perodos ordinarios de sesiones: el
primero, de septiembre a diciembre, y el segundo de febrero a junio"
- en cuanto a las sesiones de carcter extraordinario el prrafo 2 del mismo articulo
de la Constitucin seala que: "Las Cmaras podrn reunirse en sesiones
extraordinarias a peticin del Gobierno, de la Diputacin Permanente o de la mayora
absoluta de los miembros de cualquiera de las Cmaras. Las sesiones extraordinarias
debern convocarse sobre un orden del da determinado y sern clausuradas una vez
que ste haya sido agotado".
6) Tambin corresponde al imperium, el llamado ius agendi cum patribus:
- es el derecho de convocar al Senado
- el magistrado, normalmente el Cnsul, reuna al Senado para conocer su parecer respecto

de asuntos de gobierno de especial relevancia para la vida ciudadana.

Finalmente estaban las magistraturas cum potestate; la potestas es un poder determinado y especfico
que se concede a cada magistratura para el desempeo de una funcin concreta; los magistrados que
tienen potestad son los Censores, Ediles y Cuestores:
- la potestad se ejerce dentro de la ciudad
- cualquier magistrado que formase colegio con otro en la misma funcin, poda interponer
su veto para paralizar la accin del otro colega.
2. Notas esenciales de las magistraturas romanas. (EXAMEN)
Los caracteres generales de las magistraturas romanas son cinco:
1) Electividad: los magistrados son elegidos por votacin popular en los Comicios:
- por lo tanto, su eleccin es directa (excepto el Dictador): la representatividad y legitimacin
democrtica la reciben directamente del pueblo elector
- para presentarse como candidato a cualquier magistratura se exiga una edad mnima de 27
aos; adems, en la etapa de pureza republicana, se exigan 10 aos de servicio en las
legiones
- finalmente, no se permita la acumulacin de varias magistraturas en una misma persona
- en la actualidad:
- en la democracia parlamentaria, los miembros del gobierno son elegidos
indirectamente: el Presidente por votacin de los diputados, y los ministros son
designados por el Presidente
- en la democracia presidencialista (EEUU, Francia), el presidente de la Repblica
recibe su mandato por votacin popular directa.
2) Anualidad: la duracin normal en el cargo es anual, con alguna excepcin:
- el colegio de Censores es designado cada cinco aos, y presenta una duracin en su cargo
de 18 meses
- el Dictator que tiene una duracin determinada por razn de la causa de su nombramiento, y
poda otorgrsele poder como mximo para 6 meses
- en cuanto a la reeleccin, aunque se permiti al principio de la Repblica, posteriormente se
fue limitando: el Cnsul se poda reelegir una vez, pero transcurridos 10 aos desde su
anterior mandato; los Censores no se podan reelegir; para las dems magistraturas se exigi
que transcurriesen al menos dos aos entre cargo y cargo
- actualmente, la duracin del cargo de Presidente del Gobierno dura cuatro aos, y la de los
ministros hasta lo que el Presidente considere:
- no hay limitacin del nmero de veces que un mismo Presidente de Gobierno puede
ser reelegido
- el Congreso puede retirar el mandato al Presidente antes de los cuatro aos
mediante dos procedimientos:
- si prospera la denominada mocin de censura presentada por ms de la
dcima parte de los diputados (art 113 y 114 CE)
- si no prospera la cuestin de confianza presentada por el Presidente del
Gobierno (art 114 CE).
3) Colegialidad: todos los cargos, excepto el de Dictador, fueron colegiados:
- significa que varios ciudadanos, de ordinario en nmero par, eran investidos de idnticas
funciones para un mismo perodo de tiempo
- cada magistrado poda ser paralizado en su actuacin poltica como consecuencia del
ejercicio de veto (llamado intercessio) de otro magistrado con igual o mayor potestas que la
suya; con ello se pretenda evitar los abusos y limitar el poder mediante el control desde el
mismo poder
- el sistema de colegialidad puede hacernos pensar que llevara a una situacin de
ingobernabilidad, por la falta de acuerdo entre las personas que gobernaban; no obstante, en
la prctica fue frecuente que las personas que formaban el colegio procediesen a un reparto
de las funciones del cargo o a un turno en el ejercicio del poder
- actualmente la colegialidad se considera inviable para una presidencia del Gobierno o un
ministro.

4) Gratuidad: el cargo de magistrado era esencialmente gratuito:

- incluso su ejercicio resultaba costoso para el patrimonio de la persona que lo desempeaba,
porque exista la costumbre de sufragar la construccin de templos, obras pblicas, estatuas;
de ah que, a las familias de la nobilitas les costaba una fortuna sostener y ayudar a sus
jvenes que iniciaban una carrera poltica
- no obstante, cada magistrado contaba con un cierto nmero de personas que le ayudaban
en el ejercicio del cargo; estas personas si reciban una retribucin de las arcas pblicas
- actualmente, todos los cargos pblicos estn retribuidos debido en parte a una cierta
profesionalizacin de la vida poltica.
5) Responsabilidad:
- dentro de los cinco das de la toma de posesin: el magistrado deba jurar que actuara, en
sus funciones pblicas, con respeto y sometimiento al orden jurdico
- igualmente, al acabar el perodo de mando: el magistrado volva a jurar haber obrado de
acuerdo con la Ley
- no obstante, durante su mandato no poda ser entorpecido en su gestin ni responda de la
misma; al trmino del mandato, el Tribuno de la plebe poda pedirle cuentas de su gestin
poltica ante los Comicios por Tribus
- actualmente, a cualquier persona que desempee un cargo pblico se le pueden pedir dos
tipos de responsabilidades: la responsabilidad poltica y la jurdica
- en concreto, tratndose del Gobierno, la Constitucin dice que el control y
responsabilidad poltica puede solicitarse tanto sobre el Presidente como sobre los
Ministros: "El Gobierno responde solidariamente en su gestin poltica ante el
Congreso de los Diputados" (art 108), y en concreto:
- "Las Cmaras y sus Comisiones pueden reclamar la presencia de los
miembros del Gobierno"
- "El Gobierno y cada uno de sus miembros estn sometidos a las
interpelaciones y preguntas que se le formulen en las Cmaras. Para esta
clase de debate los Reglamentos establecern un tiempo mnimo semanal.
Toda interpelacin podr dar lugar a una mocin en la que la Cmara
manifieste su posicin. En las mismas, el propio Presidente de Gobierno da
cuenta de su actuacin en el Pleno del Congreso y debe contestar a las
preguntas formuladas por los distintos grupos parlamentarios".
- puede exigirse tambin al Presidente del Gobierno y a los Ministros de su Gabinete
una responsabilidad judicial: se trata de un control que se ejerce por los Tribunales del
que podra resultar una declaracin de ilegalidad y nulidad de sus actos
administrativos.
- por ltimo, existe la posibilidad de solicitar una responsabilidad penal del Gobierno
(art 102):
"La responsabilidad criminal del Presidente y los dems miembros del
Gobierno ser exigible, en su caso, ante la Sala de lo Penal del Tribunal
Supremo.
Si la acusacin fuere por traicin o por cualquier delito contra la seguridad del
Estado en el ejercicio de sus funciones, slo podr ser planteada por iniciativa
de la cuarta parte de los miembros del Congreso, y con la aprobacin de la
mayora absoluta del mismo.
La prerrogativa real de gracia no ser aplicable a ninguno de los supuestos
del presente artculo"
- cualquiera de estas responsabilidades pueden ser solicitadas sin que sea preciso
esperar al trmino de su mandato.
3. Las distintas magistraturas. (EXAMEN)
a) Cnsules y Pretores.
Cnsules: el Consulado es la ms alta magistratura, la ms representativa de la Repblica, el smbolo
de la autoridad y de la organizacin poltica:
- orgenes:
o leyenda: los historiadores romanos enlazan el nacimiento de la Repblica con la
propia aparicin del Consulado en el ao 509 aC (cuando se derroc a Tarquino el
Soberbio y se proclam la Repblica con el nombramiento de los dos primeros

Cnsules [Junio Bruto y Tarquino Colatino])

realidad: el Cnsul, probablemente, fuese en su comienzo un cargo militar que,
con el paso del tiempo, irrumpe en la vida poltica de la civitas como magistrado
ordinario que desempea las funciones del poder de imperium
o existe una lista que recoge los nombres de las dos personas que, cada ao,
encarnaron el Consulado (el primer tercio de la lista es casi leyenda, pero el resto
es histrico)
eleccin: el Cnsul se elige por los Comitia centuriata
o el Consulado se denomina magistratura epnima debido a que los Consules
daban nombre al respectivo ao
funciones:
o el consulado ejercita muy frecuentemente el ius agendi cum populo y el ius agendi
cum patribus
o no ejercita mucho la funcin jurisdicional [esta competencia del Consulado no est
bien definida] ni el ius edicendi
o respecto a la coercitio, ejercieron sus facultades durante bastante tiempo y
formaban parte de los Tribunales Senatorio-Consulares
o una de las funciones ms destacadas es la iniciativa legislativa que le permite
presentar propuestas legislativas ante los Comicios para que se pronuncien
respecto de la aprobacin de una Ley
actualmente la facultad de presentar proyectos de Ley al Parlamento la
ostenta el Consejo de Ministros
crisis:
o mediados del siglo I aC (en plena descomposicin del rgimen republicano): la
crisis del Consulado comienza en Roma con el nombramiento de un Cnsul
individual (Pompeyo), consul sine colega, sin respeto al principio de colegialidad
o esta crisis se agrava con la prctica de prorrogar en el cargo a una persona que
haba finalizado el ao de su mandato
o en esta crisis poltica se forma el primer triunvirato por parte de Csar, Pompeyo y
Craso con la terica pretensin de reconstruir la Repblica (lo cual, parece ser,
que ya era imposible), que termina en guerra civil
o despus del asesinato de Julio Csar se conforma un segundo triunvirato formado
por Octavio, Marco Antonio y Lpido, que termina, al igual que el primero, en
guerra civil entre sus miembros
o el final real, aunque no formal, de la Repblica se produce con Octavio Augusto
en el ltimo tercio del siglo I aC instaurando de facto un nuevo rgimen poltico
que se conoce como Principado, que puede ser considerado un sistema de
transicin entre la Repblica y el Imperio
se denomina as porque Augusto se autocalifica como el Princeps (un
ttulo religioso que significa el primero en auctoritas, prestigio e influencia)
posterirmente, durante el Imperio se concentra de forma absoluta el poder
en el Dominus (el Emperador)
o el Consulado decae y pasa a ser una magistratura simblica: con Augusto el
cargo dura en ocasiones seis meses, y ms tarde hay Prncipes que nombran
Cnsules para uno o dos meses
actualmente, el cargo anlogo al de los Cnsules sera el de Presidente de Gobierno: El
Presidente dirige la accin del Gobierno y coordina las funciones de los dems miembros
del mismo, sin perjuicio de la competencia y responsabilidad directa de stos en su
gestin (art 98 CE).
o

Pretores:
-

orgenes:
o se piensa que la Pretura es la magistratura ms antigua de la vida de la
Repblica, anterior incluso al Consulado
o medio leyenda: a finales de la poca monrquica, existiran tres Pretores que
algunos sealan como jefes de las tres tribus primitivas de Roma: poco a poco se
establecera una jerarqua entre los mismos, siendo uno considerado como Pretor
mximo que sera auxiliado por dos Pretores menores; la Pretura sera la
magistratura que se encargara del gobierno de la ciudad, frente al Consulado que
ejerca su mandato militar fuera de ella
funciones:
o en el siglo IV aC las Leyes Licinias encargaron al Pretor, en exclusiva, el ejercicio

de la iurisdictio: se trata de un Pretor urbano que organiza y dirige los procesos en

la ciudad de Roma cuando ambos litigiantes son ciudadanos romanos
en el ao 242 aC se configura una magistratura paralela al Pretor urbano,
que es el Pretor peregrinus que tena competencia para ejercer el poder
de iurisdictio en la direccin de los procedimientos judiciales, cuando uno
de los litigantes o ambos no eran ciudadanos romanos
una facultad importantsima del Pretor es su ius edicendi, facultad de dictar
Edictos:
los Pretores publicaban al comenzar a ejercer su cargo el Edictum
perpetuum, pues tiene validez durante todo el ao que duraba la
magistratura
por el contrario, las resoluciones edictales dictadas para resolver un caso
concreto se denominan Edicto repentina y slo tienen vigencia para el
caso para el que se dictan
fue frecuente que las personas que se sucedan en la Pretura recogiesen
en su Edictum perpetuum los contenidos del Edicto de sus predecesores:
esta parte que se asume del anterior se denomina Edictum
traslaticium
las nuevas disposiciones introducidas por el colegio de Pretores
en su Edictum perpetuum se le conoce como Edictum novum
un clebre jurista llamado Salvio Juliano realiza la codificacin de los
precedentes Edictos perpetuos; esta obra conocida como Edicto
Perpetuo es esencial para la comprensin del Derecho Romano, ya que
las normas jurdicas en l contenidas constituyen lo que se denomina
Derecho Pretorio o Derecho Honorario suple las lagunas del ius civile y
otras incluso las corrige
en relacin con su carcter supletorio del ius civile: si el Pretor
considera que una situacin no amparada por el ius civile es
digna de ser protegida, puede otorgarle proteccin pretoria (el ius
praetorium va completando el ius civile)
o el Pretor es un magistrado con poder jurisdiccional, por lo
que est en contacto directo con la problemtica jurdica
en su faceta ms prctica o forense; muchas instituciones
y normas que nacieron en el mbito pretorio se asumieron
posteriormente por el ius civile
en relacin con su carcter corrector del ius civile: el Pretor puede
corregir lo dispuesto en el ius civile; en efecto, aunque hoy en da
sea inexplicable por ir contra la seguridad jurdica, el Pretor poda
proteger una situacin no amparada en el ius civile en contra de
otra que si lo est, normalmente por haberse quedado obsoleto el
ius civile en ese caso concreto.

b) Ediles y Cuestores.
Ediles:
- origen:
- la magistratura edilicia tiene origen en la funcin de representacin de la clase
plebeya, como auxiliar del Tribuno de la plebe; su primera misin parece que sera
custodiar el archivo de los Plebiscitos en el Templo de la diosa Ceres
- con el tiempo, cuando el Tribuno de la plebe pierde su carcter de clase y pasa a
formar parte del cursus honorum, los Ediles se incorporan a las estructuras de poder
de la Repblica
- eleccin:
- en un principio, los Ediles de la Plebe eran elegidos por los Concilia Plebis
- posteriormente, los Ediles Curules eran elegidos por los Comitia Tributa
- funciones:
- los Ediles Curules eran magistrados menores, sin imperium, que en el cursus
honorum estaban delante de los Cuestores y detrs de los Pretores
- sus funciones son de orden administrativo, vigilancia del orden pblico, cuidado de la
ciudad, polica, salud pblica, construcciones, mercados, etc
- para regular las transacciones comerciales tuvieron la facultad de dictar su propio

Edicto (Edicto de los Ediles Curules) en el cual establecan normas que regulaban las
ventas
- actualmente, seran los Concejales que gobiernan la ciudad.
Cuestores:
- origen:
- ya en la Monarqua existan los Quaestores parricidii (quaestor significa
investigador), pero otros autores sealan que la Cuestura republicana nada tendra
que ver con aquellos rganos jurisdiccionales auxiliares del Rey
- eleccin:
- eran elegidos por los Comitia tributa
- funciones:
- los Cuestores son una magistratura menor, sin imperium, que constituyen el primer
escaln en el cursus honorum
- se distingue dos tipos de cuestores:
- los Cuestores urbanos (Quaestores urbani): asumiran ciertas competencias
financieras y econmicas para la administracin del erario pblico;
gestionaban el cobro de los tributos bajo la vigilancia y la direccin del
Senado; cobraban a los deudores del Estado, estando facultados para vender
sus bienes en pblica subasta
- los Cuestores militares (Quaestores militae): administraban y controlaban la
financiacin econmica de las campaas blicas.
c) Censores y Tribunos.
Censores:
- la Censura est formada por dos personas; en la etapa de pureza republicana se
designacin se haca entre excnsules
- eleccin:
o los Censores son designados directamente por el Cnsul: no son objeto de
eleccin por el Comicio; no obstante, el Comicio centuriado participa en su
investidura aprobando la Lex de potestate censoria
o otro rasgo diferenciado es que se designan cada cinco aos; por lo tanto, su
mandato no es anual sino que la Censura est en funciones 18 meses
- funciones:
o no tenan un poder efectivo de gobierno:
es una magistratura que no posee imperium sino potestas
deba recurrir a la coercitio de los magistrados mayores contra quien
tratara de eludir su inscripcin en el censo
o no obstante, no estaban sometidos en el ejercicio de su funciones a la intercessio
de otros magistrados
o la principal funcin del colegio de Censores es la realizacin del censo, que se
haca en el Campo de Marte:
los principales datos que se recababan para el censo eran:
encuadramiento de cada ciudadano en la centuria y en la tribu
que le corresponda
y expresin de la riqueza de cada ciudadano
cada ciudadano haca su declaracin bajo juramento y con estos datos el
Censor confeccionaba las tablas del censo
el Censor tambin controlaba las costumbres (regimen morum), por lo que
poda incluir un juicio personal sobre la conducta moral de una persona
(nota censoria) que poda referirse a: su comportamiento militar; el
ejercicio de una funcin pblica; su piedad religiosa; su actitud como juez
o testigo; sus deberes familiares y sus costumbres referidas al lujo
inmoderado, entre otras
finalmente, el censo era la base para la organizacin de los Comicios y la
principal herramienta para el pago y recaudacin de tributos
o en el ao 312 aC, la Lex Ovinia modific el sistema de designacin de Senadores,
concediendo este importantsimo poder a los Censores (y privando al propio
Senado del control de acceso de sus miembros):
cada cinco aos los Censores deban de confeccionar una lista de

exmagistrados que se iban a incorporar al Senado:

los Censores tenan la facultad de excluir de esta lista a quienes
no consideraban dignos de ingresar en el Senado; esta facultad
era muy delicada y se prestaba a posibles arbitrariedades de los
Censores; para impedirlo se impuso la costumbre de escribir junto
al nombre de la persona excluida, el motivo de indignidad
adems, los Censores tambin controlaban la permanencia de los
Senadores
por este motivo, la transcendencia de la nota censoria era
imprtantsima cuando recaa sobre un Senador o alguien con
derecho a ingresar en el Senado
debido a que el Senado tiene un fuerte influjo en la vida poltica
romana (ya que los magistrados con poder efectivo de gobierno
se asesoran y se guan por la opinin senatorial), se comprende
el poder fctico que posean los Censores al controlar el acceso al
Senado
finalmente tenan derecho a intervenir en las sesiones del Senado
-

declive:
o en el trnsito al principado, el propio Augusto se proclam Censor
o con el tiempo, esta magistratura que haba tenido tanta importancia en la vida de
la Repblica, acaba vaca de contenido.

Por la auctoritas de la propia institucin y por tener asignada la funcin de elegir a los senadores,
durante largos periodos de la Repblica los Censores llegan a controlar la vida pblica romana y su
opinin goza de enorme influjo social. Adems, el prestigio de esta magistratura se debe a la
personalidad, a la auctoritas personal, de muchos de quienes la desempearon, sobre todo, a partir de
Marco Porcio Catn.
Tribuno de la Plebe:
- un poco de hisroria:
o desde la proclamacin de la Repblica la vida poltica romana se vio sacudida por
los conflictos entre las dos clases sociales existentes: patriciado y la plebe; en una
primera etapa el predominio patricio se ejerci de forma frrea en el ejercicio
exclusivo del poder; posteriormente, debido a las revueltas plebeyas, los patricios
fueron cediendo poco a poco parcelas de poder
o el conflicto entre patriciado y plebe present tres grandes frentes:
el frente poltico, ya que la plebe luch por acceder a las magistraturas y a
los cargos sacerdotales
el frente social, pues la plebe trata de que desaparezcan las diferencias
entre ambas clases y muy pronto consigui que se permitieran los
matrimonios mixtos entre patricios y plebeyos
el frente econmico, en el que la plebe intenta aminorar la situacin
jurdica de los deudores insolventes, rebajar los altos tipos de inters en
los prstamos y participar en el reparto del ager publicus (tierra
conseguida en la conquista militar)
o la plebe, para lograr sus revindicaciones, se retir de la civitas en distintas
ocasiones, dejando la ciudad indefensa: en el ao 494 aC se reconoci el
Tribunado y los Concilia plebis
- origen del Tribunado:
o en un principio los Tribunos no tenan representacin oficial ni formaban parte del
cursus honorum
o como acabamos de dicir, los Tribunos se comienzan a reconocer al comienzo del
siglo V aC
- eleccin:
o eran elegidos por los Concilia plebis (no se sabe cuantos Tribunos se elegan,
unos dicen dos y otros cinco)
o ms adelante, alcanzan su poder tras la aprobacin de las Leges sacrae, votadas
en el Cocilio de la plebe, por las que su persona era considerada sacrosanta y
quien atentase contra la misma era considerado homo sacer, consagrado a los
dioses infernales
o en el ao 449 aC, las Leyes Valeriae-Horaciae tuvieron una gran incidencia en la

consideracin del Tribunato:

confirmaron oficialmente la inviolabilidad del tribuno
los Tribunos dejan de ser rganos de clase social para convertirse en una
magistratura ms de la Repblica
adems, los Tribunos dejan de ser elegidos por los Concilia plebis (que
acabarn desapareciendo) y pasan a ser elegidos por los Comicia tribuna
funciones:
o la principal funcin del Tribuno de la plebe era conseguir una reforma social: tratar
de eliminar toda situacin de privilegio patricio dentro del orden constitucional
romano; pero no son revolucionarios pues no pretenden derrocar la repblica
o con el tiempo, asume un enorme poder de control de la actividad poltica y la
gestin de gobierno del resto de los magistrados:
en este sentido, pueden interponer su veto (intercessio) frente a las
propuestas de Ley que los Cnsules pretendan presentar ante los
Comicios; este poder de veto tiene una gran importancia ya que puede
paralizar la accin poltica de las dems magistraturas.

d) Dictador (magistratura extraordinaria).

Si el Cnsul representa la magistratura suprema ordinaria, el Dictator constituye la magistratura
suprema extraordinaria; al contrario que el resto de magistraturas que son colegiadas, en este caso se
trata de una magistratura individual:
- origen:
o parece que el paso de la Monarqua a la Repblica se producira a travs de una
magistratura unipersonal que ostentara los poderes absolutos reales, pero slo
temporalmente
o si ello fuese as, podramos encontrar en este cargo un antecedente de la
dictadura tal como despus se configurar en el orden constitucional republicano
- nombramiento:
o en distintas pocas histricas de la Repblica el nombramiento del Dictador
aparece siempre vinculado a una situacin de emergencia nacional
o no era un cargo electivo
o en su nombramiento participa el Cnsul de acuerdo con la opinin del Senado; el
nombramiento solemne del Dictator conlleva determinados ritos: in agro romano,
oriens, nocte silentio (en suelo romano, mirando al oriente y en el silencio de la
noche)
o el nombramiento es por un mximo de seis meses
- funciones:
o dictador proviene de qui dictat, es decir, el que dicta, que significa el que acta sin
consulta
o aunque hoy denominamos Dictador a quien se apodera del poder a travs de un
acto de violencia, en Roma era una figura constitucionalmente prevista
o el Dictator est investido de determinadas facultades y poderes limitados a una
misin concreta; no obstante:
no le vincula la provocatione ad populum
ni se encuentra sometido al veto de ningn magistrado
o en ocasiones se dieron poderes excesivos a un Dictador, como a Sila (ao 82 aC)
nombrado por tiempo ilimitado [actu como un Monarca tirnico], o a Julio Csar
nombrado Dictator a perpetuidad.
4. El Senado en la poca republicana.
a) Consideraciones generales sobre el Senado y los senadores. (EXAMEN)
En la actualidad el mximo rgano constitucionalmente establecido de consulta del Gobierno es el
denominado Consejo de Estado; en la Repblica romana era el Senado el principal rgano de
asesoramiento de las magistraturas. La diferencia esencial entre el hoy y el ayer es que el Senado
republicano romano poda opinar de todos los aspectos de la vida pblica, mientras que el Consejo de
Estado asesora en cuestiones legales de respeto del ordenamiento jurdico en general y constitucional
en particular, no pronuncindose sobre la conveniencia de las decisiones polticas [que corresponden
exclusivamente al Gobierno como poder ejecutivo].

El Senado era uno de los tres rganos fundamentales de la Constitucin republicana [los otros dos son
los Comicios y las Magistraturas] y se caracteriz por su continuidad histrica:
- nace con la ciudad: en la Monarqua se denomin Senatus (de senex, porque era un consejo
de ancianos, paters gentium, jefes de las gens, que asesoraba al Rey)
- en la Repblica se constituye como un consejo de exmagistrados; en un principio slo
paricios; ms adelante, cuando ya tienen acceso a las magistraturas todos los ciudadanos,
tambin los plebeyos acceden al Senado:
- al principio de la Repblica, son los propios senadores los que deciden quien accede
(cooptacin [este es el sistema actual en la Universidad])
- desde finales del siglo IV aC, los Censores designan los senadores
- a finales de la Repblica vuelve el procedimiento de cooptacin
- en cualquier caso, la condicin de senador es vitalicia, y solamente se pierde por tres
motivos: renuncia al cargo, imposicin de una nota censoria, o prdida de la
ciudadana romana
- el Senado permanece hasta los ltimos tiempos del Imperio.
El Senado es el rgano estable que se ocupa de alta direccin poltica, a travs del asesoramiento a
las magistraturas en el ejercicio de sus poderes de gobierno:
- se denomina auctoritas patrum a la influencia y autoridad moral que tuvo el Senado sobre
el devenir de la poltica en la civitas
- si bien su opinin no era necesaria fue muy frecuente que, ante decisiones importantes,
los Cnsules pidiesen el parecer al Senado y siguiesen sus consejos.
El nmero de Senadores fue progresivamente en aumento, desde 100 en la Monarqua, 300 en la
etapa central de la Repblica, hasta llegar a unos 600 a fines de la poca republicana. El status de
Senador supone un conjunto de derechos y limitaciones:
- derechos: gozaban de una alta consideracin social, ostentaban signos externos
distintivos de su condicin, tales como especial vestimenta, y votaban con preferencia en
las Asambleas populares
- limitaciones: los senadores no podan ejercer el comercio en gran escala ni dedicarse al
trfico martimo [para no tener intereses econmicos que determinasen su actuacin
poltica]; adems, los Censores les exigieron un comportamiento social ms modlico que
el exigido a un ciudadano ordinario y, por ello, se les aplica un cdigo tico superior
cuando se les impone una nota censoria desfavorable: se pretenda que el senador fuese
un referente moral de las virtudes ciudadanas.
b) Funcionamiento y competencias.
-

Convocatoria:
o el Senado no puede ser convocado ms que por un magistrado que posea el derecho de
reunirlo, el ius agendi cum patribus (Cnsules, Pretores [que no solan usar este derecho]
y, desde la Ley Hortensia de 286 aC, Tribunos)
o este derecho comprende la facultad de convocarlo, presidirlo, relatar las propuestas
sujetas a discusin, pedir el parecer y provocar el voto
o el magistrado convocante sealaba el da y hora de la reunin, as como un orden del da
o se sola reunir en la Curia Hostilia, dentro del recinto de la ciudad [a diferencia de los
Comicios centuriados]
o antes de la reunin se tomaban los auspicios
Procedimiento:
o el magistrado convocante inicia la sesin con la exposicin de la cuestin a debatir
o a continuacin, comenzaba la discusin y debate en el que los Senadores tomaban la
palabra para expresar su parecer [no obstante, la discusin poda no tener lugar si as lo
decida el magistrado convocante]
o finalmente se votaba [no se exiga un qurum determinado]; primero votaba el Princeps
senatus (que era el ms antiguo de los excensores), luego el resto de excensores,
excnsules, expretores, exediles, extribunos y excuestores
Resolucin:
o la opinin dada por el Senado se denominaba Senatusconsultum y, durante la Repblica,
no tena carcter normativo, por lo que no era vinculante; no obstante, ms adelante
durante el Principado, el Senatusconsultum se equipar a la Ley
Competencias o funciones:

el Senado asume cada vez ms facultades debido a:

en primer lugar, porque la falta de preparacin de las Asambleas Populares obliga
a que las propuestas de Ley que se le presenten han de ser elaboradas por
personas expertas [por este motivo, con el tiempo, el magistrado presentaba la
propuesta primero al Senado]
por otra parte, el Senado asumi cada vez ms competencias debido al carcter
anual de las magistraturas, por lo que stas no podan realizar planes a medio o
largo plazo de poltica interior o exterior [el Senado daba continuidad y estabilidad
a estas polticas]
facultades heredadas de la poca monrquica eran:
el interregnum: cuando los dos Cnsules estn ausentes de la ciudad, el poder es
ejercido por un senador renovndose cada cinco das
el ejercicio de la funcin consultiva: los Cnsules consultaban con el Senado
antes de emprender su actividad, y tambin las decisiones importantes para la
vida ciudadana
nuevas facultades asumidas en la poca republicana:
vinculada a la funcin consultiva, con el tiempo (como ya hemos estudiado) el
Senado lleg a participar en el proceso de elaboracin de la Ley; el parecer
positivo del Senado supona un incremento del valor de la decisin comicial,
asegurando a la Ley aprobada mayor eficacia
asume tambin el Senado la direccin de la poltica exterior concretada en:
establecer las relaciones diplomticas; recibir y despedir a los embajadores; envo
de embajadores; establecer las bases para las alianzas polticas
en cuanto a poltica militar, el Senado, auxiliado por los Quaestores militae, lleva
el control y vigilancia de las operaciones militares, lo que supone: declarar la
guerra y acordar la paz; reclutamiento de tropas; determinacin y prrroga del
imperium militae; fijar la financiacin de la guerra; etc. Adems, terminada la
contienda blica conceda los honores militares al jefe de las legiones otorgndole
el triunfo (el mximo honor militar: dependa del nmero de prisioneros, cuanta
del botn y, sobre todo, tierra conquistada) o la ovatio (un triunfo menor); si el
Senado le concede el triunfo, el mando militar ofrece la victoria a Jupiter, depone
sus poderes militares y empieza su carrera poltica
el Senado tambin asume competencias en materia financiera; no obstante,
carece de facultad de introducir nuevos impuestos (para lo que se necesitaba
aprobar una Lex debido a que en Roma exista el principio de legalidad tributario);
supervisaba el cobro de los impuestos, del que se encargaban los quaestores
domi o las sociedades de publicanos; controlaba el gasto pblico; acuaba la
moneda de curso legal dentro de la ciudad; desempeaba funciones de
administracin del patrimonio del Estado. La marcha financiera en la Repblica,
controlada por el Senado, se rigi casi siempre con honestidad y apenas
existieron quebrantos
en materia religiosa el Senado intervena en la aceptacin de una nueva divinidad
o en la prohibicin de un culto extranjero
controlaba y poda prohibir las asociaciones [el senadoconsulto De Bacchanalibus
(s. II aC) provoc una matanza de dionisacos]
controlaba la actividad de los gobernadores de las provincias, fundamentalmente
el crimen de repetundis, que supona la exaccin [el cobro] de impuestos ilegales
por ltimo, el Senado en situaciones de emergencia nacional poda:
investir a los Cnsules de poderes extraordinarios
participar con los Cnsules en la designacin del Dictador
al final de la Repblica, podan conformarse Tribunales SenatorioConsulares de los que destaca el que se constituye a instancias de
Cicern para denunciar los abusos cometidos por Catilina.

En definitiva, se puede concluir afirmando la elevada posicin del Senado en la poca republicana y la
importancia decisiva de su influencia; de hecho, muchos estudiosos creen que la decadencia del
prestigio senatorial dio lugar a la cada y hundimiento del rgimen republicano.

CAPTULO 6. Persona y ciudadana

1. La persona en la comunidad familiar, social y poltica.
a) Consideraciones generales.
La persona siempre se ha integrado en la estructura social a partir de la familia; por ello, antes de
analizar la condicion individual y social de la persona, vamos a comentar algunos aspectos de la
familia:
- la familia es connatural al ser humano y a la vez es consustancial a la propia sociedad
- la familia es una categora preexistente al Derecho; el Derecho se limita a reconocerla
- la familia presenta, adems, autonoma frente al Estado y representa un inters particular
que es digno de ser protegido jurdicamente.
Hay tres hiptesis que tratan de explicar el origen de la familia:
- la hiptesis poltica:
o la comunidad poltica se constituye como consecuencia de la unin interesada de
distintos grupos familiares: la familia es por tanto la unidad celular de la sociedad
o para que la sociedad funcione, la familia debe cumplir con su funcin de
proporcionar nuevos individuos a la sociedad, y debe adems educarlos en los
valores y principios ciudadanos propios de la sociedad en la que el ser humano se
va a integrar
o histricamente, el paterfamilias ha sido el titular de los derechos en la comunidad
poltica
- la hipteis econmica:
o la familia responde a una necesidad del ser humano para subvenir a sus propias
insuficiencias materiales y econmicas, debido a la debilidad del ser humano
durante los primeros aos de vida hasta alcanzar la autonoma necesaria para
desvincularse de su familia
- la hiptesis religiosa:
o esta hiptesis resalta ms el aspecto sagrado de la familia: un grupo
individualizado, que se encuentra unido y amparado por sus propios dioses (en
Roma, Manes y Lares), que otorgan proteccin a sus miembros, siendo su
paterfamilias el sacerdote del culto familiar
- desde una posicin sincrtica puede decirse que el origen de la familia no puede
circunscribirse a ninguna de ellas con carcter exclusivo: para el individuo, la familia es un
grupo que cumple una funcin poltica de integracin de sus miembros en la sociedad, una
funcin econmica que le proporciona lo necesario hasta que el individuo alcanza la
autonoma, y una funcin religiosa o sagrada que enraiza al individuo con sus creencias y
valores vitales.
Hoy se denomina familia, principalmente, al grupo social constituido por los cnyuges y los hijos,
nacidos de su unin o adoptados, mientras permanezcan bajo su potestad; no obstante, esta
concepcin tradicional se ha ido ampliando a otras realidades: familias monoparentales, uniones
homosexuales, etc.
b) Un apunte sobre el Derecho de familia.
El Derecho de familia regula las relaciones dentro de la familia: sus normas no protegen un inters
particular sino familiar ya que regulan derechos y obligaciones interpersonales.
El Derecho de familia se contiene en:
- bsicamente en el Cdigo Civil y en algunas Compilaciones forales
- la Constitucin:
o el artculo 32: "El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con
plena igualdad jurdica. La Ley regular las formas de matrimonio, la edad y
capacidad para contraerlo, los derechos y deberes de los cnyuges, las causas de
separacin y disolucin y sus efectos"
o el artculo 39: "Los poderes pblicos aseguran la proteccin social, econmica y
jurdica de la familia... asimismo, la proteccin integral de los hijos, iguales stos
ante la Ley... La Ley posibilitar la investigacin de la paternidad"

o
o
o
o
o

el artculo 53 seala que la proteccin de la familia a cargo de los poderes

pblicos es uno de los principios inspiradores de la legislacin, la prctica judicial
y la actuacin de los poderes pblicos
el artculo 18.1 garantiza el derecho a la intimidad familiar, incluso frente a la
libertad de expresin
el artculo 27.3 reconoce el derecho de los padres a que sus hijos reciban la
formacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones
el artculo 35 reclama una remuneracin suficiente para satisfacer las necesidades
familiares
por ltimo, el artculo 50 tiene en cuenta las obligaciones familiares en la
promocin del bienestar de las personas de la tercera edad.

2. Persona y personalidad. Reflexin iusfilosfica y constitucional.

La personalidad es definada por el Diccionario de la RAE como:
- Diferencia individual que constituye a cada persona y la distingue de otra
- adems, en relacin con la personalidad jurdica, indica: Aptitud legal para intervenir en
un negocio o para comparecer en juicio y Representacin legal y bastante con que
alguien interviene en el negocio.
Los trminos persona y personalidad [personalidad en el sentido de sujeto de derechos] se encuentran
ntimamente concatenados y son interdependientes; desde el punto de vista iusfilosfico [esto significa
Filosofa del Derecho] hay dos concepciones doctrinales antagnicas:
- para el iusnaturalismo (de raz teolgica o racionalista) la persona es un concepto
metajurdico, preexistente al Derecho, que el Derecho no crea sino se limita a constatar:
por ello, la personalidad emana y es consecuencia inexorable del ser persona; todo ser
humano es persona y por tanto tiene personalidad
o esta concepcin deriva de la intrnseca dignidad de la persona humana, que la
hace merecedora de un conjunto de derechos fundamentalesque le corresponden
en cuanto ser humano; por ello, estos derechos no son concedidos por el
Derecho, que debe limitarse a reconocerlos; dicho de otra manera, el conjunto de
los derechos humanos es preexistente al Derecho
o esta es la postura de la Constitucin, que reconoce los derechos fundamentales
de la persona: La dignidad humana es el fundamento del orden poltico y de la
paz social (art 10)
- para el positivismo (Derecho positivo) el concepto de persona es creacin del Derecho, y
por tanto tambin la personalidad es creacin del Derecho: tiene personalidad solamente
quien cumple los requisitos normativos prefijados por la Ley, esto es, es sujeto de
derechos la persona que cumple unos determinados requisitos
o por lo tanto, no todo ser humano es persona [slo lo es quien cumple los
requisitos exigidos por el ordenamiento vigente]
o digo yo que esta es la postura que se aplicaba en Roma [ya que, por ejemplo, los
esclavos no eran sujetos de derechos].
3.
El concepto de persona en Derecho Romano y su proyeccin en el Derecho vigente.
(EXAMEN)
a) Derecho Romano.
En el Derecho romano hay tres trminos:
- persona: designa simplemente al ser humano, cualquiera que fuera su condicin [as,
Gayo en su obra Instituciones considera personas tanto a libres como a esclavos, tanto a
quienes estn bajo la potestad familiar como bajo su propia potestad]
- caput: significa etimolgicamente cabeza y concretamente individuo, ser humano [o sea, lo
mismo que persona]; pero ms adelante, en tiempos de Justiniano (siglo VI aC), el trmino
caput se aproxima a lo que en la actualidad entendemos como capacidad jurdica
- status: designa la situacin de una persona respecto a una condicin: situacin en relacin
a la libertad (status libertatis), situacin en cuanto a la ciudadana (status civitatis),
situacin en cuanto a la familia (status familiae)
- actualmente, desde la concepcin romana clsica, el concepto de persona consiste en la

condicin de sujeto de derechos y obligaciones.

En Roma la familia estaba regida por el paterfamilias que tena algo de sagrado ya que se consideraba
que ostentaba el poder de dar continuidad a la vida (la relacin con el pasado y la esperanza del
futuro): nacer al lado de un pater y bajo su proteccin tena repercusiones jurdicas para el nacido (se
habla de adgnatio para referirse al nacimiento junto a un padre).
b) Nacimiento de la persona fsica.
En el Derecho romano clsico no se llega a formular una teora general sobre los requisitos del
nacimiento, pues ya sabemos que el espritu del Derecho romano es casustico, alejado de
dogmatismos y poco proclive a abstracciones; ya sabemos que los juristas romanos siempre se
mueven en torno a cuestiones prcticas concretas.
Por el contrario, el Derecho justinianeo llega a una formulacin general tras analizar y reelaborar las
decisiones contenidas en las respuestas de los juristas clsicos; los requisitos que ha de reunir el
nacimiento de un individuo para que pudiera hablarse de existencia humana:
1) Nacimiento efectivo: se produce cuando se corta el cordn umbilical y el nuevo ser queda
completamente desprendido del utero materno
- el resto del cordn umbilical del recien nacido se cortaba el dies lustricus, que
coincida con el octavo (mujeres) o noveno da (varones), que es cuando se impona
el cognomen, por el cual se le reconoca como miembro de la familia
2) Nacimiento con vida: el feto era capaz de vivir independientemente de la madre; en este
sentido hay dos escuelas en la poca clsica:
o Prculo: el feto nace con vida si emite llanto
o Sabino: el feto nace con vida si realiza alguna funcin locomotriz (tal como
respirar o moverse); la postura sabiniana es la que prevalece en la Compilacin
justinianea, por lo que es la que pasa a nuestro Derecho histrico
3) Que el nacido tuviese figura humana: el recin nacido tiene la configuracin o morfologa
normal de una persona; la falta de miembros o de rganos no implicaba la carencia de este
requisito
4) Viabilidad: es la capacidad fisiolgica para vivir despus de nacer y de comenzar a tener
vida independiente; no obstante, los juristas romanos no llegaron a encontrar una regla fija
para la concrecin de este requisito; en todo caso, en los textos se habla de partus perfectus,
lo que supone seis meses de gestacin como mnimo
Hasta la poca de Augusto no existe en Roma un registro de nacimientos; ms adelante, Marco
Aurelio dispone la obligacin a la professio del pater, es decir a la declaracin de paternidad emitida
dentro de los 30 das siguientes desde el nacimiento del hijo.
c) Su proyeccin en el Derecho vigente.
Nuestro Derecho, igual que el Derecho romano, es positivista: el concepto de persona [sujeto de
derechos] es una creacin jurdica; as, el Cdigo Civil seala:
- artculo 29: "El nacimiento determina la personalidad"
- qu se considera nacimiento? El artculo 30 transcribe los mismos requisitos que la
tradicin justinianea exiga para el otorgamiento de personalidad: Para los efectos civiles,
slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas
enteramente despendido del seno materno
- por lo tanto, en el Derecho espaol no es lo mismo vida biolgica (por ejemplo, un recin
nacido puedevivir slo 10 horas) que vida jurdica (ha de vivir ms de 24 horas); considera
que el nacimiento de la personalidad est regulado por la Ley (en concreto por el artculo
30):
o ni todo ser humano es persona: slo es persona el que cumpla con lo establecido
o ni toda persona es ser humano, ya que el Derecho otorga personalidad jurdica a
realidades ajenas al ser humano, como asociaciones, empresas, etc.
El nacimiento se acredita mediante la preceptiva inscripcin en el Registro Civil:
- no se puede inscribir a un nacido hasta que haya alcanzado las 24 horas de vida
- en la inscripcin ha de constar la fecha y hora de nacimiento
- la inscripcin en el registro Civil acredita o prueba el nacimiento
- en el caso de parto mltiple, se da al primer nacido los derechos que la Ley reconozca al

primognito.
El cumplimiento del requisito de viabilidad (vivir al menos veinticuatro horas despus del nacimiento)
opera como conditio iuris: por ello, en el caso de que no se alcance, el nacido no habr existido a
efectos civiles (esto est pensado para si el nacido recibe una herencia pero muere antes de cumplir
24 horas, entonces no podr transmitir los bienes como consecuencia del fallecimiento: por eso se
supone que el nacido no ha existido).
4. El tratamiento jurdico del concebido. (EXAMEN)
a) El nasciturus en el Derecho Romano.
En el Derecho romano, al concebido pero an no nacido se le denomina de varias formas: conceptus,
nasciturus, postumus; los juristas romanos se refierena l como el que est en el utero (qui in utero
est) y no como lo que est en el tero, esto es, se le reconoce individualidad y existencia
independiente.
El concebido no puede ser titular de derechos, pues primero ha de nacer como persona; no obstante,
el Derecho romano toma en consideracin al nasciturus, es decir considera digno de proteccin
algunos de sus intereses y por ello asigna determinados efectos al mero hecho de su existencia
intrauterina: por ejemplo, los derechos hereditarios del hijo pstumo (post humus) [el Pretor puede
conceder la posesin hereditaria de los bienes a la madre, o nombrar un administrador]; ms tarde
fueron reconocindose nuevos supuestos de proteccin de diversas situaciones: validez de una
donacin a favor de un concebido, nacer como libre an cuando la madre haya caido como esclava en
el momento del parto, etc.
Ya en la Edad Media se llega al enunciado: "al concebido se le tiene por nacido para todos los efectos
que le sean favorables" (conceptus pro iam nato habetur cum de eius commodo agitur), como
abstraccin de las respuestas particulares ofrecidas por los juristas romanos de la poca clsica. La
regla se mantiene a lo largo de todo nuestro Derecho histrico, siendo recogida por nuestro Cdigo
Civil as como por los de la prctica totalidad de los Cdigos Civiles europeos.
b) Su recepcin en el Derecho vigente.
El artculo 29 de nuestro Cdigo Civil dice: "Al concebido se le tiene por nacido para todo aquello que
le sea favorable..." y es una transcripcin de la frase medieval; no obstante, la capacidad del
nasciturus es una capacidad jurdica condicionada, ya que se exige que llegue a ser realmente nacido
(natus) con todos los requisitos del artculo 30 del Cdigo Civil. En cualquier caso se excluye su
capacidad jurdica en relacin con obligaciones y deberes.
La proteccin de carcter general enunciada en el artculo 29 se ve concretada en numerosos
preceptos de nuestro Cdigo Civil, permitiendo al concebido ser destinatario de derechos y beneficios
que no hubiera podido adquirir de no tenerse en cuenta su existencia; as:
- el artculo 627 presume una capacidad de adquirir inter vivos al permitirse que sea
destinatario de una donacin
- el artculo 781 admite la institucin como sustituto fideicomisario de un concebido
- el artculo 814 afirma su condicin de heredero forzoso ya que su pretericin anula la
institucin de heredero
- el artculo 964 concede a la viuda encinta un derecho de alimentos con cargo a la herencia
del concebido
- los artculos 965, 966 y 967 enuncian una serie de reglas, a modo de cautelas legales,
para garantizar la conservacin de sus eventuales derechos hereditarios.
5. Personalidad y capacidad. (EXAMEN)
El proceso lgico jurdico es: la persona ostenta personalidad y, por lo tanto, es titular de capacidad
jurdica.
Dentro del concepto de capacidad vamos a distinguir dos categoras:
- capacidad jurdica: es la facultad de ser titular de derechos; en este sentido, la capacidad

jurdica no es susceptibles de ser graduada [se tienen o no se tienen derechos]

capacidad de obrar: es la facultad de disponer de aquellos derechos de los que se es
titular; la capacidad de obrar puede graduarse dependiendo de diversas circunstancias
apreciadas por el Derecho positivo
en todo caso, obviamente, para tener capacidad de obrar hay que tener capacidad
jurdica, que a su vez le viene otorgada por la personalidad reconocida por el Derecho
ejemplo: un recin nacido de ms de 24 horas tiene personalidad y por tanto capacidad
jurdica (por ejemplo, tiene capacidad jurdica para heredar); no obstante, no tiene
capacidad de obrar pues, aunque es el titular de los derechos heredados, no es an capaz
de disponer de ellos
en definitiva, la capacidad de obrar exige una madurez que sita al ser humano en
condiciones de ser responsable de sus actos: la plena capacidad de obrar, en nuestro
Derecho vigente, se alcanza con la mayora de edad legal (18 aos)
o el menor de edad tiene capacidad jurdica, pero no capacidad de obrar (pues no
puede disponer de los bienes de los cuales es titular; por ejemplo, no puede
vender una casa); esto no supone una limitacin de sus derechos, sino que la
finalidad es la proteccin de los mismos
o no obstante, en el AUDIO se dice que el menor tiene capacidad para obrar en
determinados asuntos.

Finalmente, en cuanto a la capacidad jurdica o titularidad de derechos, los derechos subjetivos que el
orden normativo concede a una persona obviamente dependen de dos factores:
- tiempo: en cada poca se han reconocido diferentes derechos
- lugar: cada pais reconoce diferentes derechos.
6. Ciudadana romana en relacin con la nacionalidad espaola y la ciudadana europea.
a) Civilizacin y libertad, dos expresiones de la romanizacin.
La ciudad, base de la civilizacin, es fruto de la voluntad de convivencia:
- civiliter significa juntarse en un lugar de forma pacfica y afable; de ah deriva civis
(ciudadano), y de aqu civitas (ciudad): en la ciudad se vive con los dems con buen
nimo y haciendo amable la vida en comn (civil animo).
Intrnsecamente unida a la ciudad, formando parte de su propio concepto, se encuentra la idea de
libertad (la libertad no es otra cosa que poder participar en los asuntos que me afectan):
- se es libre porque se vive en la civitas, ya que el civis tiene el poder para participar en la
Res publica de la civitas
- as, en la poca republicana, donde el poder poltico se entiende que corresponde a todos,
los trminos libertas y civitas son inseparables para los romanos.
Roma conquista, anexiona y romaniza el occidente europeo:
- romanizar es equivalente a civilizar, conforme a los cnones culturales de la poca; se
trata de dos caras de la misma realidad: Roma como conquistadora y Roma como
civilizadora de pueblos
- la civilizacin de los pueblos se lleva a cabo mediante un proceso paulatino de concesin
de la ciudadana romana a algunos habitantes de los pueblos conquistados; el status de
ciudadano romano se convierte as en un privilegio al que se puede acceder y que se
otorga a algunos habitantes libres del Imperio
- de este modo, Roma es capaz de incorporar los pueblos conquistados a su realidad
social.
b) Premisas generales.
Quin tiene derechos de participacin poltica en la civitas?:
- aquel que, de acuerdo al ius civile, sea ciudadano romano; posteriormente, la concepcin de
la ciudadana como expresin del Derecho civil se mantiene en todos los Cdigos civiles
- no obstante, en Roma solo es ciudadano de pleno derecho (o posee plena capacidad) el
cives optimo iure: es decir, el individuo que es libre en cuanto al status libertatis, es ciudadano
romano en cuanto al status civitatis, y en cuanto al status familiae no est sometido a la
potestas de un pater, sino que l mismo es o tiene una situacin que le permite ser

paterfamilias.
A quin se aplica el Derecho romano?
- en un principio el Derecho Romano se aplica slo a los civis o ciudadanos romanos
- [esto significa que los pueblos que iban siendo conquistados se continuaban regulando
por su propio Derecho, o por el Derecho de gentes (ius gentium)]
- no obstante, con la expansin del Imperio, se promulga la Constitucin Antoniana en el
ao 212 dC que concede la ciudadana a todos los habitantes libres del Imperio, por lo que
el Derecho romano se va a aplicar a todos los que viven bajo el poder de Roma.
El asunto de la ciudadana es importante porque determina los derechos y el Derecho que se le aplica:
- la condicin de ciudadano romano comienza con la vida y la organizacin de Roma como
civitas: el cives es miembro activo y puede participar en la vida pblica de la civitas, ya
que forma parte del Populus Romanus y por tanto se incorpora a los Comicios
- en un principio, probablemente los civis seran slo los patricios; ms tarde el cives ser el
miembro de la centuria (con independencia de la clase social) que se integra dentro del
Comicio
- el cives integrado en los Comicios poda ser:
o sui iuris (de derecho suyo), esto es, no se hallaba bajo la dependencia de nadie
o tambin participaban en los Comicios los ciudadanos varones que se hallaban sub
potestate patris (bajo la potestad paterna), en cuyo caso se denominaban alieni
iuris; no eran plenamente capaces en el mbito del derecho patrimonial o civil,
relaciones de Derecho privado, pero si en la esfera del Derecho Pblico
- el ciudadano estaba inscrito en el censo (census populi) y gozaba dentro de la ciudad de
todos los derechos; la civitas era un recinto sagrado en el que slo estaba permitido a los
magistrados el ejercicio del imperium domi.
c) Formas de adquisicin de la ciudadana, con referencias a la nacionalidad espaola.
(EXAMEN)
Tres son las situaciones en las que puede encontrarse en Roma una persona en relacin con el status
civitatis: puede ser ciudadano, latino o peregrino.
Vamos a analizar las causas por las que una persona puede adquirir la ciudadana para convertirse en
ciudadano.
c-1) Adquisicin por nacimiento. (EXAMEN)
Nace ciudadano romano cuando:
- el padre es un ciudadano romano en iustas nuptiae, que es el matrimonio de ciudadano
romano con ciudadana romana, o con mujer latina o peregrina que tiene el ius connubium
(derecho a contraer justas nupcias, como veremos ms adelante)
- el hijo nacido de personas no unidas en iustas nuptiae sigue la condicin de la madre en el
momento del parto
- esto es, en Roma se aplica el ius sanguinis, hasta que en el siglo III dC se promulg la
Constitucin Antoniana (a partir de entonces tambin se aplica el ius soli)
- no obstante, estas reglas generales no son siempre fijas, al ser objeto de diversas
modificaciones que trataron de adaptarse en el tiempo a las distintas necesidades sociales.
Actualmente, el artculo 11.1 de la Constitucin dice que "La nacionalidad espaola se adquiere, se
conserva y se pierde de acuerdo con lo establecido por la Ley" [o sea, remite a la Ley aprobada en
Cortes: en concreto al Cdigo Civil]; adems, como veremos con detalle ms adelante, la Constitucin
prohbe privar de la nacionalidad espaola a un espaol de origen, as como admite algunos
supuestos de doble nacionalidad. El principal texto legal que regula la nacionalidad es el Cdigo Civil
(que dedica el Ttulo I del Libro I a la regulacin de la nacionalidad bajo la rbrica: "De los espaoles y
extranjeros").
Existen dos criterios para adquirir la nacionalidad por nacimiento (o adquisicin de la nacionalidad de
forma originaria):
- principio del ius sanguinis, es decir, atendiendo a la filiacin del nacido (este es el principio
que se aplica con carcter general): el artculo 17.a dice "Son espaoles de origen los
nacidos de padre o madre espaoles":

se exige que, al menos, uno de los progenitores sea espaol; la nacionalidad

espaola debe ostentarse en el momento del nacimiento del hijo; en este precepto
tambin est incluido el supuesto del hijo pstumo que nace de padre premuerto
que era espaol, pues, la atribucin de la nacionalidad espaola es,
evidentemente, un efecto favorable
o es irrelevante el hecho de que el hijo de padre o madre espaoles haya nacido o
no en Espaa
o tambin es irrelevante que nazca dentro o fuera de un matrimonio
o en este caso la adquisicin de la nacionalidad espaola es automtica, y el nacido
obtiene directamente la nacionalidad espaola
principio del ius soli, es decir atendiendo al efectivo lugar de nacimiento (este principio no
es suficiente por s solo para adquirir la nacionalidad espaola): los siguientes apartados
del artculo 17 dicen Son espaoles de origen:
o b) Los nacidos en Espaa de padres extranjeros si, al menos, uno de los dos
hubiera nacido tambin en Espaa (se exceptan los hijos de funcionario
diplomtico o consular acreditado en Espaa)
por ejemplo, ni Mnica ni su marido son espaoles ni nacieron en Espaa,
por lo tanto el hijo de Mnica no es espaol; no obstante, si el hijo de
Mnica [que naci en Espaa] tuviera un hijo nacido en Espaa, este
nieto de Mnica ya sera espaol
adems, este apartado b) debe completarse con lo establecido en el
artculo 22.a.2 que dispone que, en este caso, el nacido en Espaa s
bien no tiene derecho a una atribucin automtica de la nacionalidad
espaola, s puede adquirirla en el caso de que complete una residencia
de un ao en territorio espaol:
o sea, que el hijo de Mnica ser espaol si contina viviendo en
Espaa hasta cumplir el ao
o c) Los nacidos en Espaa de padres extranjeros, si ambos carecieren de
nacionalidad o si la legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una
nacionalidad
o d) Los nacidos en Espaa cuya filiacin no resulte determinada; a estos efectos se
presumen nacidos en territorio espaol los menores de edad cuyo primer lugar
conocido de estancia sea territorio espaol".
o

La nacionalidad de una persona determina qu normas jurdicas rigen determinados actos; esto es, el
artculo 9.1 del Cdigo Civil seala que "La Ley personal correspondiente a las personas fsicas es la
determinada por su nacionalidad. Dicha Ley regir la capacidad y el estado civil, los derechos y
deberes de familia y la sucesin por causa de muerte".
c-2) Especial referencia a la concesin por disposicin legal.
El poder (ya veremos cual) puede conceder discrecionalmente la ciudadana a personas o colectivos.
En la Repblica romana:
- la concesin de la ciudadana, a individuos concretos o a los habitantes de una ciudad o
regin, la otorgaban los Comicios (por votacin de una Ley) o un magistrado autorizado
por la Asamblea Comicial
o unas veces se conceda la ciudadana plena y otras veces una ciudadana limitada
(sin los derechos de participacin ciudadana en los asuntos pblicos de la
comunidad poltica: el ius sufragii [derecho de votacin en los Comicios] y el ius
honorum [derecho a ser elegido para un cargo de representacin popular])
- tambin se poda conceder la ciudadana a quien cumpliese determinados requisitos
concretos:
o as la Lex Acilia repetundarum (ao 123 aC) conceda la ciudadana a los
habitantes de una provincia que denunciaran el crimen de repetundis [cuando un
magistrado romano provincial exiga tributos ilegales en provecho propio]
o otro ejemplo es la concesin de la ciudadana (y con ello la libertad) al esclavo
que denunciase a otro esclavo que hubiese asesinado a su dueo.
Por otra parte, la concesin de ciudadana se convierte en algunos momentos en una de las
principales causas de desrdenes sociales, debido a que la incorporacin al censo electoral de nuevos

ciudadanos afectaba de forma notable al poder de los ciudadanosoriginales:

- en el 89 aC se promulga la Lex Plautia Papiria de civitatis sociis danda, que condiciona la
concesin de la ciudadana a tres requisitos: adscripcin al censo de una ciudad federada,
domicilio estable en la Pennsula itlica y que se realizase "la profesin" (professio), que
puede considerarse como el antecedente del juramento de respeto a la Constitucin, y la
declaracin de conocimiento de la misma, que deben realizar en el Registro Civil quienes
aspiren a obtener la ciudadana espaola
- esta situacin restricitiva cambi con Julio Csar que concede la ciudadana a todos los
habitantes libres de la Galia y a muchos de los habitantes de Hispania; as se extiende la
ciudadana romana ms all de la Pennsula itlica
- posteriormente, durante el Principado y el Dominado, son el prncipe y el emperador
respectivamente quienes tienen la facultad de conceder la ciudadana, que en general son
favorables a extender la ciudadana
- finalmente, como ya se ha sealado, el emperador Antonio Caracalla promulga en el ao
212 dC una Constitucin imperial por la que otorga la ciudadana a todos los habitantes
libres del imperio, exceptuados a los peregrini dediticii [eran los habitantes de los
territorios que luchaban hasta el final contra Roma y sufran una rendicin sin
condiciones]: se llega as a un concepto universal de la ciudadana, quedando desfasado
el concepto de ciudad-estado de la antigua Repblica romana.
Actualmente, la adquisicin de la nacionalidad espaola puede ser de dos tipos:
- adquisicin originaria: es lo que hemos visto sobre adquisicin por nacimiento
- adquisicin no originaria: que puede ser adquisicin por naturalizacin (que vamos a
analizar a continuacin) o adquisicin por derecho de opcin (que no vamos a estudiar
porque no exista en el Derecho romano).
La adquisicin de la nacionalidad espaola por naturalizacin (que se corresponde a la adquisicin de
la ciudadana romana por disposicin legal) puede ser de dos tipos: por carta de naturaleza (es decir
concedida por derecho de gracia) o por tiempo de residencia en Espaa; en cualquier caso:
- la adquisicin por naturalizacin nunca opera automticamente ya que exige en primer
lugar una solicitud formulada por el interesado y despus la efectiva concesin de la
nacionalidad por la autoridad competente:
o en cuanto a la nacionalizacin por carta de naturaleza es similar a lo que hacan
los comicios o magistraturas romanas; en efecto, el artculo 21 del Cdigo civil
dice: "La nacionalidad espaola se adquiere por carta de naturaleza, otorgada
discrecionalmente mediante Real Decreto [quien concede la nacionalidad es el
Consejo deMinistro], cuando en el interesado concurran circunstancias
excepcionales"
un ejemplo es la nacionalidad espaola que se otorg al escritor peruano
Vargas Llosa
o en cuanto a la nacionalizacin por tiempo de residencia lo estudiamos en el
siguiente epgrafe.
c-3) Otras formas de adquisicin.
En Roma existan otras dos formas de adquirir la ciudadana:
- manumisin solemne: la manumisin es la concesin de la libertad a un esclavo
o durante la Repblica, los esclavos manumitidos por los modos solemnes adquiran
la ciudadana al tiempo de adquirir la libertad
o posteriormente, en el Derecho justinianeo adquieren ciudadana y libertad
independientemente de que la manumisin fuese solemne o no
- el ius migrandi concede la ciudadana a los latinos ms antiguos (latini veteres) que fijasen
de forma estable su residencia en la ciudad:
o la primera migratio fue la realizada por la gens Claudia que se traslad a Roma
desde Regillo: a todos los miembros de la gens se les concede la ciudadana
romana
o ya al final de la Repblica, en el ao 95 aC, la Lex Licinia Mucia prohibi este tipo
de concesin de la ciudadana, pero ello dio lugar a revueltas de los latinos
o finalmente se dictaron Leyes que concedan la ciudadana a todos los latinos.
Actualmente, la nacionalidad espaola se puede adquirir (a semejanza con el ius migrandi) por residir
durante cierto tiempo en territorio espaol:

igual que la naturalizacin, este tipo de nacionalizacin exige la previa solicitud del
interesado
la residencia ha se der legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin (artculo
22, prrafo 3)
en cuanto al tiempo de residencia:
o el plazo general es el de diez aos
o el plazo es de dos aos para los nacionales de origen de pases iberoamericanos,
Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal, y los sefardes
o el plazo es slo de un ao, entre otros supuestos para:
el nacido en Espaa de padres extranjeros
el que no haya ejercitado oportunamente su facultad de optar
el que, al tiempo de la solicitud, lleve un ao casado con espaol o
espaola o el viudo o viuda de espaol o espaola, si a la muerte del
cnyuge no hubiera separacin legal o de hecho
la adquisicin por residencia la competencia al Ministerio de Justicia, al contrario que la
carta de naturaleza que corresponde al Consejo de Ministros
otra diferencia con la carta de naturaleza (que es discrecional) es la obligatoriedad de
justificar o razonar la denegacin de la solicitud de adquisicin por residencia
o artculo 21, parrafo 2: "La nacionalidad espaola tambin se adquiere por
residencia en Espaa, en las condiciones que seala el artculo siguiente y
mediante la concesin otorgada por el Ministro de Justicia, que podr denegarla
por motivos razonados de orden pblico o inters nacional"
o por lo tanto el solicitante puede reclamar en va contenciosa administrativa dicha
denegacin: (artculo 22, prrafo 5): "La concesin o denegacin de la
nacionalidad por residencia deja a salvo la va judicial contencioso-administrativa".

d) Prdida de la ciudadana. (EXAMEN)

La ciudadana romana poda perderse por los siguientes motivos:
- por prdida de la libertad: ya que es incompatible ser ciudadano con ser esclavo; por ello, las
causas por las que se pierden la libertad llevan aparejada la prdida de ciudadana
- conservando la libertad, puede perderse la ciudadana en los siguientes casos:
- por el ingreso de un ciudadano en una comunidad poltica distinta a la ciudad de
Roma: al adquirir la nueva nacionalidad perda automticamente la ciudadana
romana
- por dictarse contra una persona la pena llamada interdiccin del agua y del fuego
(interdicto aquae et ignisc): cuando se conmutaba a un condenado la pena capital por
la pena de destierro, lo que exiga abandonar el territorio romano con la prohibicin de
regresar a l. Como una derivacin de este interdicto, surge en el siglo I dC la pena de
deportacin que conlleva la prdida de la ciudadana.
Actualmente, en relacin con la prdida de la nacionalidad espaola:
- en ningn caso se puede privar de la nacionalidad espaola a un espaol de origen (lo
que supone una sustancial diferencia respecto del Derecho Romano)
- s se puede perder la nacionalidad de forma voluntaria:
o "Pierden la nacionalidad espaola los emancipados que, residiendo habitualmente
en el extranjero, adquieran voluntariamente otra nacionalidad o utilicen
exclusivamente la nacionalidad extranjera que tuvieran atribuida antes de la
emancipacin. La prdida se producir una vez que transcurran tres aos, a
contar, respectivamente, desde la adquisicin de la nacionalidad extranjera o
desde la emancipacin. No obstante, los interesados podrn evitar la prdida si
dentro del plazo indicado declaran su voluntad de conservar la nacionalidad
espaola al encargado del Registro Civil"
por lo tanto, es posible ostentar una doble nacionalidad
Roma ya conoce y regula la doble nacionalidad, como veremos
ms adelante al analizar la Liga Latina
o no obstante, "La adquisicin de la nacionalidad de pases iberoamericanos,
Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal no es bastante para producir la
prdida de la nacionalidad espaola de origen"
o "En todo caso, pierden la nacionalidad espaola los espaoles emancipados que
renuncien expresamente a ella, si tienen otra nacionalidad y residen

habitualmente en el extranjero".
Adems, los espaoles que no lo sean de origen perdern la nacionalidad (artculo 25):
- cuando durante un periodo de tres aos utilicen exclusivamente la nacionalidad a la que
hubieran declarado renunciar al adquirir la nacionalidad espaola
- cuando entren voluntariamente al servicio de las armas o ejerzan cargo poltico en un Estado
extranjero contra la prohibicin expresa del Gobierno
- adems, la sentencia firme que declare que el interesado ha incurrido en falsedad,
ocultacin o fraude en la adquisicin de la nacionalidad espaola, produce la nulidad de tal
adquisicin.
Por ltimo, el artculo 26 del Cdigo Civil regula las distintas formas por las que cabe recuperar la
nacionalidad perdida.
e) Derechos ciudadanos en Roma con referencia a los derechos de participacin poltica
derivados de la ciudadana europea. (EXAMEN)
e-1) Derechos ciudadanos en Roma.
Los ciudadanos romanos que eran sui iuris (de derecho suyo, esto es, no se hallaba bajo la
dependencia de nadie) tenan los siguientes derechos:
- en el campo del Derecho pblico:
- el ius sifragii: derecho a emitir su voto
- el ius honorum: derecho a ser elegido para desempear una magistratura
- el ius legionis: derecho a formar parte de las legiones
- en la esfera del Derecho privado:
- el ius comercii: derecho a poder adquirir y trasmitir la propiedad y a realizar negocios
jurdicos
- la testamentifactio (activa o pasiva): aptitud para otorgar testamento y para recibir
por testamento
- el ius connubii: derecho a contraer justas nupcias, de engendrar hijos legtimos y de
poseer las distintas potestades familiares, principalmente la patria potestas en relacin
con los hijos
- el ius actionis: derecho a actuar como parte en un procedimiento civil.
e-2) La ciudadana europea y algunos de sus derechos.
Un poco de historia sobre la ciudadana europea:
- Roma, a travs de su progresivo proceso de romanizacin, logr que todo el territorio
continental y el resto del territorio alrededor del Mediterrneo tuviese conciencia de
pertenecer a una realidad social, cultural y poltica comn; con el tiempo, todos los
habitantes de estos territorios tuvieron una ciudadana comn, la romana, que conviva
con su propia identidad cultural prerromana
- pues bien, desde la cada del imperio romano, los europeos hemos intentado recuperar la
unidad romana (por las malas [Napolen, Hitler] o por las buenas [Sacro Imperio Romano,
Unin Europea]); no es balad que el Tratado de creacin de la Comunidad Econmica
Europea firmado en 1957 se firmase en Roma [usualmente se denomina Tratado de
Roma]
- de hecho, se recupera el trmino ciudadana europea, igual que se utilizaba en el mundo
romano: la ciudadana europea supone una condicin poltica comn que une a personas
que ostentan distintas nacionalidades dentro de la Unin Europea.
Aunque la Comunidad Europea se cre en 1957, unos aos despus del final de la II Guerra Mundial,
el concepto de ciudadana europea tard 35 aos en crearse:
- en efecto, fue el Tratado de Maastrich de 1992 el que cre la condicin o status de
ciudadano europeo, con una serie de derechos que veremos inmediatamente: es
ciudadano de la Unin Europea aquella persona que ostente cualquiera de las
nacionalidades de los distintos Estados miembros que conforman la Unin Europea:
o se establece as un vnculo entre la ciudadana de la Unin y la nacionalidad de un
Estado miembro
o para tener la ciudadana europea es requisito imprescindible tener la nacionalidad
de un Estado miembro:

la ciudadana europea coexiste con la nacionalidad del ciudadano

es imposible ostentar de modo exclusivo la ciudadana europea
la prdida de la nacionalidad conlleva la prdida de la ciudadana
europea.

Antes de analizar que derechos tiene el ciudadano europeo vamos a hacer un poco de divagacin:
- el ciudadano europeo es titular, al mismo tiempo, de los derechos que le confiere la
legislacin europea y de los que le confiere la legislacin de su propio pas
- los derechos que concede la Unin Europea pueden ser reclamados por cualquier
ciudadano europeo frente a las instituciones comunitarias, pero tambin ante las
autoridades de su propio Estado
- el Tribunal de Justicia de la Unin Europea proteje en ltima instancia los derechos
derivados de la ciudadana europea.
Los principales derechos polticos (que de forma expresa se enuncian en el Tratado) que confiere la
ciudadana europea son:
- el derecho a circular y residir libremente por todo el territorio de los Estados miembros:
o este es un derecho histrico, pues ya se reconoca en el Tratado de 1957; no
obstane, este derecho de 1957 se vinculaba al derecho de realizar actividades
laborales, profesionales o econmicas en el territorio europeo
o en la actualidad este derecho de libre circulacin y residencia presenta
sustantividad por si mismo, sin que sea preciso concatenarlo al desarrollo de una
determinada actividad
o adems, actualmente este derecho de libre circulacin y residencia se extiende
asimismo a los familiares del ciudadano europeo que se traslade o resida en un
Estado distinto del que es nacional con independencia de "cual sea la
nacionalidad" de sus familiares [se entiende por tales: el cnyuge o pareja de
hecho registrada, los descendientes menores de 21 aos o los que estn a su
cargo con independencia de la edad, los descendientes de su cnyuge o pareja,
as como los ascendientes directos a su cargo y los de su cnyuge o pareja]
o las formalidades que han de cumplirse para hacer efectivo este derecho de
residencia son:
para estancias inferiores a tres meses, basta el correspondiente
documento de identidad o pasaporte
se reconoce un derecho de residencia permanente al ciudadano que
acredite una residencia en otro Estado miembro distinto al de su
nacionalidad por un perodo ininterrumpido de cinco aos
- el derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones al Parlamento Europeo: "Todo
ciudadano de la Unin que resida en un Estado miembro del que no sea nacional tiene el
derecho a ser elector y elegible en las elecciones al Parlamento Europeo en el Estado
miembro en el que resida, en las mismas condiciones que los nacionales de dicho
Estado"; esto es, el ciudadano europeo puede ejercer el derecho de sufragio en el Estado
de su nacionalidad o en el Estado de su residencia; obviamente, en este segundo caso,
antes ha de realizar la correspondiente inscripcin en el censo de ese Estado
- el derecho de sufragio en las elecciones del Municipio en el que se resida [esto es muy
importante en Espaa, sobre todo en la costa mediternea y en Canarias donde viven
muchos guiris]: "Todo ciudadano de la Unin que resida [no sirve que est de paso como
turista] en un Estado miembro del que no sea nacional tendr derecho a ser elector y
elegible en las elecciones municipales del Estado miembro en el que resida, en las
mismas condiciones que los nacionales de dicho Estado"
o a los ciudadanos europeos residentes en un Estado distinto al de su nacionalidad
no se les puede exigir condiciones distintas (edad, ) de las que se le exige a los
propios nacionales del Estado miembro
o para el ejercicio efectivo de este derecho, los ciudadanos de la Unin Europea
residentes en un pas distinto al de su nacionalidad deben proceder a su
inscripcin en el censo electoral de su respectivo municipio
o no obstante, en relacin con el derecho a ser elegido, se admite la posibilidad de
establecer algunas excepciones "cuando as lo justifiquen problemas especficos
de un Estado miembro"; ms en concreto, la Directiva europea que desarrolla este
derecho establece que:
Los Estados miembros podrn disponer que nicamente sus propios
nacionales sean elegibles para las funciones de alcalde, teniente de

alcalde o de miembro del rgano directivo colegiado en el gobierno de un

ente local bsico, esto es, determinadas funciones de gobierno de los
Ayuntamientos pueden quedar reservadas exclusivamente a nacionales
del propio Estado
el profesor no menciona lo que dice la normativa nacional al respecto.

Estos derechos que hemos visto tienen un precedente en el mundo romano; otros derechos de la
ciudadana europea que no existan en el mundo romano son:
- el derecho de peticin ante el Parlamento europeo
- el derecho a ser representado por las autoridades diplomticas y consulares de uno de los
Estados miembros, cuando su propio Estado no tenga representacin en el territorio
extracomunitario en el que el ciudadano se encuentre
- el derecho a dirigirse al Defensor del Pueblo europeo.
7. Latinos, Peregrinos y Brbaros. NO
a) Latinos.
La Liga Latina estaba formada por Roma y otras comunidades polticas del Lacio: los latinos son los
habitantes de estas comunidades:
- los latinos ocupan una posicin intermedia, en el mbito jurdico, entre los ciudadanos
romanos y los peregrinos
- la situacin jurdica de los latinos es muy favorable en Roma:
o al principio no se les concede ni el ius sufragii ni el ius honorum
o no obstante, algunos autores entienden que sera posible que existiesen acuerdos
de reciprocidad entre Roma y las comunidades polticas aliadas, en virtud de los
cuales podra adquirir la ciudadana romana sin perder la originaria [que, como
hemos visto ms arriba, es un antecedente de la doble nacionalidad]
o ms adelante, el derecho de la latinidad, ius latii, fue concedido a regiones enteras
constituidas como provincias o reunin de provincias ms all de la pennsula
itlica: por ejemplo a la Galia y, ms adelante, Vespasiano concede este estatuto
a los habitantes de Hispania.
Dentro de los latinos podemos diferenciar tres clases:
- Latini veteres: son los latinos ms antiguos:
o se trata de los miembros de las comunidades integradas en la antigua Liga Latina
o esta confederacin que es la Liga Latina realiza conquistas blicas y funda
distintas colonias en la pennsula itlica: a los habitantes de estas colonias
(fundadas antes del ao 286 aC) tambin se les consider latini veteres
o la condicin de los latini veteres desaparece cuando adquieren la ciudadana
romana a lo largo del siglo I aC como consecuencia de la aprobacin de sucesivas
leyes: as, la Lex Julia del ao 90 aC para los habitantes del Lacio; la Lex Plautia
Papiria del ao 89 aC para el resto de la pennsula itlica; y la Lex Roscia 49 aC
para los habitantes de la Galia
- Latini coloniarii: eran los miembros de las colonias fundadas por la Liga Latina a partir del
ao 286 aC, y representan un estatuto de rango inferior a los latini veteres
- Latini iuniani: son esclavos manumitidos pero no de forma solemne:
o esta forma de latinidad surge como consecuencia de las prescripciones de la Lex
lunia Norbana del ao 19 dC
o los esclavos manumitidos adquieren la libertad pero no la ciudadana romana
o posteriormente, en el Derecho justinianeo adquieren ciudadana y libertad
independientemente de que la manumisin fuese solemne o no.
b) Peregrinos.
Todo aquel individuo libre que viva en territorio romano, por tanto bajo el poder poltico de Roma, que
no era ni cives ni latinus era considerado peregrinus (palabra que proviene de per agrum, es decir, que
llega a la ciudad desde el campo):
- el peregrino carece de todo derecho de participacin pblica dentro de la comunidad
romana
- no le es de aplicacin el ius civile; las relaciones jurdicas entre peregrinos y ciudadanos

romanos se regan por el ius gentium, que era un conjunto de normas jurdicas de
aplicacin en las provincias por los distintos cargos provinciales y en Roma por el praetor
peregrinus; no obstante, excepcionalmente, a los peregrinos se les podan aplicar algunas
normas del ius civile
los peregrinos, desde la creacin de la pretura peregrina en el ao 242 aC, podan
formular reclamaciones judiciales, esto es, presentar una demanda para iniciar un
procedimiento (el ius actionis) y en algunos casos tenan el ius connubii (derecho a
contraer justas nupcias).

Dentro de los peregrinos cabe distinguir dos categoras:

- peregrini alicuius civitatis: pertenecen a una comunidad que Roma deja subsistente una vez
conquistada, respetando en parte su organizacin poltica en un grado mayor o menor de
autonoma:
- son acogidos como libres conservando sus Leyes y su organizacin poltica
- su situacin se regula por un foedus, que es un tratado internacional con Roma, ya
sea en condiciones de igualdad (foedus aequum) o de desigualdad (foedus iniquum)
- peregrini dediticii o sine civitatis: pertenecen a una comunidad con la que Roma ha estado en
guerra y que una vez conquistada militarmente, no ha sido respetada perdiendo su
substantividad e independencia:
- frecuentemente venan obligados a satisfacer un impuesto especial llamado tributum
capitis.
c) Los brbaros.
Los barbari son los habitantes de aquellos otros pueblos que viven fuera de las fronteras del territorio
romano:
- el trmino brbaro en Roma significaba extranjero; hoy en da significa no romanizado o
no civilizado.
Por ltimo, eran considerados hostis (enemigos) solamente aquellos brbaros de pueblos con los que
Roma mantiene una contienda blica.

BLOQUE 3: Fuentes del Derecho.

CAPTULO 7. Concepto y Fuentes del Derecho
1. Conceptos generales sobre Derecho romano.
a) Ius y iustitia. Directum.
El trmino ius (Derecho):
- el Digesto se inicia con un conocido texto de Ulpiano que dice Conviene que el que ha de
dedicarse al Ius conozca primeramente de dnde deriva el trmino ius: es llamado as por
derivar de iustitia pues, como elegantemente define Celso, el ius es el arte o la tcnica de
lo bueno y de lo justo
o el texto de Ulpiano nos sita en los fundamentos morales y religiosos de los
jurdico; ius significa lo justo segn una doble concepcin:
las concepciones sociales [hace referencia a lo que la comunidad
considera justo realizar]
las decisiones de los expertos en justicia [los criterios de justicia los
formula el juez en el juicio donde se juzgan actos concretos realizados por
una persona]
o el fas es diferente del ius: en efecto, el fas es lo justo religioso [lo que se considera
conforme a la voluntad de los dioses]:
el ius divinum tiene por objeto lo justo o lcito religioso
el nefas (nefasto) es lo contrario a la voluntad divina (por ejemplo, la
violacin de una sepultura, o la remocin de los lmites de la ciudad).
El trmino iustitia (Justicia):
- Ulpiano define la justicia como la voluntad constante y perpetua de dar a cada uno su
Derecho
- adems, Ulpiano concreta que los preceptos del Derecho en relacin con la justicia son
vivir honestamente, no daar al prjimo, dar a cada uno lo suyo:
o esta frase sobre la iustitia es comn en el pensamiento filosfico antiguo, y es
adoptada por los juristas romanos; adems, los juristas utilizan el trmino aequitas
(equidad) como sinnimo de iustitia
- en la antigua Roma, Derecho y Religin estn unidos en unas normas comunes de
conducta y de observancia de las formas solemnes y rituales (de hecho, la autoridad de
los antiguos juristas se basaba en las creencias religiosas, y estos juristas se ocupaban
tambin de los ritos religiosos)
o sin embargo, el genio jurdico romano supo separar muy pronto el ius civile
(Derecho propio de los ciudadanos romanos) de las normas religiosas y morales
o el ius civile progresa precisamente porque forma un ordenamiento secular o laico,
construido por los juristas basndose en las costumbres de los antepasados
(mores maiorum).
El trmino Directum (Derecho):
- la expresin Directum hace referencia al smbolo de la diosa Iustitia con una balanza en la
mano: cuando el fiel de la balanza est en el medio se dice que est directum, esto es, el
equilibrio de lo justo
- Directum se comenz a utilizar en el Bajo Imperio [a partir del siglo III dC] con la extensin
del cristianismo: Directum asume un contenido moral y religioso
o los jueces introducen este trmino Directum en el lenguaje vulgar para referirse al
Derecho ajustado a las normas religiosas y morales [normas de las que se haba
despojado el ius en tiempos romanos].

b) Ius civile e interpretatio prudentium. Ius honorarium. (EXAMEN)

El Ius civile (Derecho civil):
- es el Derecho que se aplica a los cives o ciudadanos romanos

originariamente estaba formado por la interpretacin de los juristas (interpretatio

prudentium) en torno a las costumbres tradicionales (mores maiorum) y a las normas de
las XII Tablas
dice Papiano que el mbito del Ius civile se fue extendiendo posteriormente al Derecho
formado por las leyes, plebiscitos, senadoconsultos y decretos de los prncipes.

El Ius honorarium (Derecho honorario o pretorio):

- Papiano lo define como el que por utilidad pblica introdujeron los Pretores con el
propsito de corroborar, suplir o corregir el Derecho civil
- nace de aquellos medios y recursos que el Pretor introduce, siguiendo la sugerencia y el
consejo de los juristas, para conceder tutela en el proceso a nuevos hechos e instituciones
jurdicas: el magistrado, en virtud de su iurisdictio, protega nuevas situaciones que
estimaba dignas de ayuda
- en virtud de su ius edicendi, el Pretor al iniciarse el ao de su mandato publicaba un
edicto, anunciando los casos en los que concedera accin u otros medios procesales:
o como ya hemos visto en otro sitio, el edicto vena en gran parte reproducido por
los Pretores que se sucedan en el cargo (edictum vetus o translatitium)
o con ello se fue formando un edicto estable y permanente que Salvio Juliano, por
orden de Adriano, redact definitivamente hacia el ao 130 dC y que recibi el
nombre de Edictum Perpetuum.
Se instaura as el ius honorarium, paralelo al ius civile, al que influye e inspira: se establece un
dualismo entre Derecho civil y Derecho honorario:
Instituciones
Procedimiento

Derecho civil
Acciones civiles

Propiedad
Obligaciones

Dominium
Obligatio
Prstamos civiles
Compraventa
Hereditas

Herencia

Derecho honorario
Acciones honorarias
Utiles, ficticias, in factum
Exceptio, denegatio actionis
Restitutio in integrum
Propiedad pretoria o bonitaria
Obligatio pretoria: actiones teneri
Prstamos pretorios
Contratos pretorios semejantes
Bonorum possessio

c) Ius novum.
A partir del Principado se forma un Derecho nuevo que nace de las Constituciones imperiales y de las
nuevas acciones del procedimiento extra ordinem.
En el Derecho clsico coexisten los tres sistemas (Derecho civil, Derecho honorario y Derecho
imperial):
- aunque en su origen son ordenamientos distintos, paralelos, ya desde su origen existe un
proceso de acercamiento y fusin, que se concluye con el Derecho de Justiniano.
d) Ius gentium, Ius naturale. (EXAMEN)
El ius gentium:
- el Ius civile es el propio de la civitas que se aplica a los ciudadanos romanos; por el
contrario el Ius gentium comprende las normas e instituciones jurdicas, reconocidas en las
relaciones entre los extranjeros o entre stos y los ciudadanos romanos
- es un Derecho que nace del trfico comercial entre los pueblos de la antigedad, por lo
que sus reglas son simples, flexibles y basadas en la buena fe y en la equidad
- para conocer y resolver los litigios entre ciudadanos romanos y extranjeros, o slo entre
extranjeros, se cre el praetor peregrinus en el ao 242 aC
- en estos juicios nacera un nuevo procedimiento: el formulario (ms abierto y adaptado a
las nuevas necesidades sociales y jurdicas) que termina sustituyendo al antiguo
procedimiento de las acciones de la Ley
- la influencia del ius gentium en el ius civile fue notable:
o las nuevas formas de la stipulatio sustituyen a la antigua sponsio propia de los

ciudadanos romanos
la traditio sustituye a las formas rituales de la mancipatio
del ius gentium surgen tambin los contratos consensuales, basados en la
voluntad de los contratantes y adaptados a las exigencias del comercio con los
extranjeros
finalmente, con la concesin de la ciudadana a todos los habitantes libres del Imperio, en
el ao 212 dC por Caracalla, la distincin ius civile-ius gentium pierde su sentido originario.
o
o

El Ius naturale:
- los juristas han intentado encontrar un fundamento filosfico al Derecho de gentes [que es
una especie de Derecho universal bsico, un Derecho comn a todos los pueblos]:
o Gayo hace referencia a que es la razn natural (naturalis ratio) la base de este
Derecho de gentes
o de hecho, en las fuentes romanas se menciona frecuentemente la natura y se
califica a las instituciones de naturalis: estas expresiones se refieren a la realidad
(a la esencia de las cosas), a los elementos de hecho que son considerados por el
Derecho
- en conclusin, los juristas consideran que las instituciones nacidas por la razn natural
forman el Ius naturale:
o Paulo dice que el Derecho natural es lo que siempre es justo y bueno
o Ulpiano afirma que todos los hombres nacen libres por Derecho natural y que la
esclavitud fue introducida por el Derecho de gentes; el propio Ulpiano concluye
con su curiosa definicin de Derecho natural: es aqul que la naturaleza ense a
todos los animales
- Justiniano concluye estas elaboraciones filosficas sobre derechos ideales, basndose en
las ideas cristianas, al definirlos como los derechos naturales que observan igualmente
todas las gentes, establecidos por cierta providencia divina, que siempre permanecen
firmes e inmutables; obviamente, estas especulaciones tericas refieren mtodos y
tendencias alejadas de los recursos utilizados por los juristas en la prctica [los recursos
utilizados por los juristas son los basados en el Derecho positivo].
e) Ius publicum - Ius privatum.
Ulpiano, atendiendo a la utilitas, se refiere a dos posiciones en el estudio del Derecho:
- Derecho pblico: es el que respecta al estado de la Repblica, a las cosas de utilidad
pblica, a la utilidad para la colectividad; dice Ulpiano que el Derecho pblico consiste en
el ordenamiento religioso de los sacerdotes y de los magistrados
- Derecho privado: es el que respecta a la utilidad de los particulares
- ya los juristas romanos establecieron la regla de que el Derecho pblico no puede ser
alterado por los pactos de los particulares, debido a la prevalencia del inters pblico
sobre el inters privado.
2. Fuentes del Derecho romano.
Se entiende por fuentes los medios por los que se genera el Derecho. Gayo nos presenta una relacin
de fuentes: El Derecho del pueblo romano se funda en las leyes, en los plebiscitos, en los
senadoconsultos, en las constituciones de los prncipes, en los edictos de los que tienen el Derecho de
dar edictos, y en las respuestas de los prudentes.
Obviamente, cada tipo de fuente tuvo un valor diferente a lo largo de las distintas pocas de Roma:
- en el Derecho antiguo y preclsico debemos partir del cdigo decenviral o Ley de las XII
Tablas
- en el Derecho clsico, la jurisprudencia mantiene una posicin preeminente; por este
motivo se dedica una atencin especial al jurisconsulto romano y a su labor de
interpretatio creadora del Derecho; el conocimiento de las fuentes clsicas lo debemos a la
compilacin de Justiniano (el Corpus Iuris)
- en el Derecho postclsico, las Constituciones imperiales predominan sobre las otras
fuentes, que se acaban convirtiendo en fuentes histricas cuando desaparecen los
rganos que las producan.

a) Fuentes del Derecho antiguo y preclsico.

Las leges regiae:
- la primitiva comunidad romana se rega por las antiguas costumbres de los mayores o
antepasados (mores maiorum): estas costumbres consistan en usos sociales y en normas
religiosas [que no se distinguan expresamente de las normas jurdicas que aparecan
fundidas en ellas]
- esto es, la regulacin jurdica (ius) eataba estrechamente relacionada con la regulacin de
las relaciones con los dioses (fas)
- los reyes proponan a los Comicios centuriados la aprobacin de estas leges regiae, que
contenan normas religiosas o sagradas
- estas leyes de los reyes fueron compiladas por el pontfice Papirio, y conforman el ius
papirianum.
La Ley de las XII Tablas (o Cdigo decenviral):
- creacin de la Ley de las XII Tablas:
o la propuesta de la Ley la formul el Tribuno de la plebe Terentilio Arsa en el ao
461 aC en el marco de las reivindicaciones plebeyas de equiparacin con los
patricios
o diez aos ms tarde, en el ao 451, se nombr un colegio de decenviros
encargados de redactar la Ley: los diez patricios que lo formaban redactaron diez
Tablas que fueron aprobadas por los Comicios centuriados
o un ao despus, en el ao 450, un segundo colegio decenviral redact las dos
ltimas Tablas que favorecan a los patricios; por ello, estas dos ltimas Tablas
(modificadas) no fueron aprobadas por los Comicios hasta un ao despus, en
449 aC, tras la cada y expulsin de los decenviros por abusadores
o aunque la Ley se expuso en tablas de bronce en el foro, slo nos han llegado
fragmentos a travs de comentarios y citas
- contenido de la Ley de las XII Tablas:
o el estilo es riguroso, sencillo y lapidario, como hemos visto en otra parte
o contena preceptos formales que se referan: al proceso de sometimiento y
vinculacin del deudor al acreedor, disposiciones hereditarias, relaciones de
vecindad y servidumbres, delitos, regulacin de funerales y sepulturas, y
prohibicin de matrimonios entre patricios y plebeyos
- conquistas de la Ley de las XII Tablas.
o fundamenta todo el Derecho antiguo; Cicern la considera tota civilis scientia
[digo yo: toda la ciencia que debe conocer el ciudadano]
o por primera vez se separa claramente el ius y el fas
o establece el principio de igualdad de todos los ciudadanos ante la Ley (aequare
legibus omnibus)
o su publicacin supuso por primera vez la publicacin y divulgacin de preceptos
que hasta entonces los pontfices haban ocultado celosamente
o finalmente, debe considerarse como la base o punto de partida para la labor de
interpretatio jurisprudencial, ya que, como dice Pomponio de esta Ley comenz a
fluir el Derecho civil (fluere coepit ius civile).
b) Fuentes del Derecho clsico. (EXAMEN)
b-1) Ley y plebiscito.
Segn el jurista romano Ateyo Capitn: Ley es el mandato general del pueblo o de la plebe dictado
por el magistrado:
- la Ley es una declaracin de potestad autorizada por el pueblo, que vincula a todos los
ciudadanos
- en la Ley pblica:
o el magistrado hace una declaracin (rogatio) ante los Comicios, que conceden su
autorizacin (iussum)
o la Ley es pblica porque se dicta ante el pueblo, reunido en los Comicios, y
despus se expone su texto en pblico
- la Ley tambin puede ser privada: aqulla que declara el que dispone sobre sus bienes en
un negocio privado (lex rei suae dicta) [digo yo: cada uno es rey cuando dicta leyes sobre
lo suyo].

Procedimiento de aprobacin de la Ley:

- previamente a su presentacin a los Comicios, se solicitaba la aprobacin de los dioses
(auspicatio)
- los Comicios se reunan para aprobar la Ley propuesta o dictada por el magistrado
- el voto favorable es uti rogas (de acuerdo con lo que propones) y el voto contrario es
antiquo (vuelvo a lo anterior)
- finalmente, la Ley deba ser ratificada por la autoridad de los senadores (auctoritas
patruum).
La Ley tena tres partes:
1) la praescriptio: contiene el nombre del magistrado que la propone, la asamblea que la
acepta y la fecha, la primera unidad comicial que la vota y el nombre del primer ciudadano que
da su voto
2) la rogatio es el texto de la Ley sometido a votacin
3) la sanctio es la parte final, en la que se declara que la Ley no valga cuando est en
contradiccin con las leges sacratae o las leyes emanadas a favor de la plebe, o con el
Derecho anterior [por el contrario, en la actualidad las nuevas normas tienden a derogar lo
anterior].
Por otra parte, las Leyes se clasificaban en:
- perfectas: son las que declaran la ineficacia de los actos realizados en contra de la Ley o del
Derecho (ipso iure)
- menos que perfectas: son las que no declaran la ineficacia o nulidad del acto, pero imponen
una sancin o pena por la infraccin
- imperfectas: son las que no disponen nada [ni nulidad del acto ni sancin], pero pueden
servir de base a recursos de la jurisdiccin pretoria (por va de excepcin: ope excepcionis)
- esta distincin dej de tener importancia prctica desde que Teodosio II sancion con
carcter general la nulidad de cualquier acto contrario a la Ley.
Finalmente, los plebiscitos son las propuestas de los tribunos de la plebe, aprobadas por la plebe
reunida en asamblea o concilia plebis:
- originariamente los plebiscitos vinculaban slo a los plebeyos
- ms adelante, los plebiscitos se equipararon a las leyes y obligaban por igual a patricios y
plebeyos: a partir de la equiparacin se habla indistintamente de leges o plebiscita, y a
ambos se les atribuye los mismos efectos vinculantes para los ciudadanos.
b-2) Senadoconsulto.
Antiguamente, como hemos estudiado en otro sitio, el Senado participaba en la funcin legislativa slo
para ratificar con su auctoritas las leyes comiciales.
Sin embargo, al final de la poca republicana:
- decae la actividad legislativa en los Comicios, por lo que el Senado comienza a ejercer
una actividad legislativa propia y dicta senadoconsultos
- por eso Gayo define: Senadoconsulto es lo que el senado autoriza y establece, y tiene
fuerza de ley, por ms que en este punto hay discusiones
- este poder legislativo slo sera reconocido gradualmente y admitido definitivamente en el
Principado, cuando Augusto concede al Senado las funciones que correspondan a los
Comicios
- a partir de Adriano, el texto del senadoconsulto era el discurso del prncipe (oratio
principis) y la funcin del Senado se limitaba a la aclamacin de la voluntad imperial; de
esta forma, el prncipe utiliza al Senado para dictar lo que en realidad es legislacin
imperial.
b-3) Constituciones imperiales. (EXAMEN)
Como introduccin:
- dice Gayo. Constitucin del prncipe es lo que el Emperador establece por decreto, por
edicto o por epstola; jams se ha dudado que tenga fuerza de Ley, ya que el mismo
Emperador recibe el poder en virtud de una Ley
- esta legislacin imperial comienza a recibir el nombre de Constitucin imperial a finales

de la poca clsica, y se generaliza en la postclsica.

Los emperadores dictaban epstolas (epistulae) para comunicar las decisiones imperiales de todo tipo;
estas epstolas podan ser:
- edicto: era una disposicin que dicta el prncipe en virtud del ius edicendi (que, igual que
otros magistrados, tena)
- decreto: era una sentencia dictada en el procedimiento extraordinario, en primera instancia o
en apelacin
- mandato: era una instruccin u orden que da a sus administrados o a los gobernadores de
provincias.
No obstante, la actividad legislativa ms importante del prncipe se centra en los rescriptos (rescripta)
[o constituciones imperiales]:
- los rescriptos son respuestas de la cancillera imperial [formada por juristas] sobre
cuestiones jurdicas solicitadas por las partes en un proceso o por los magistrados y
jueces
- el rescripto se escriba al final de la misma cuestin planteada (suscriptio) o en una
epstola separada
- la respuesta del prncipe vala nicamente para el caso que la haba motivado; sin
embargo, los juristas aplicaron extensamente los rescriptos para los casos anlogos;
adems, de algunos rescriptos extrajeron reglas y principios jurdicos de carcter general
- los verdaderos rescriptos aparecen con Adriano, que integr en el consejo del Emperador
a los ms destacados juristas para redactar los rescriptos; aunque la labor interpretativa se
atribuye al prncipe, son los juristas son los que influyen decisivamente en la creacin del
nuevo Derecho imperial, mediante la labor de motivar y ordenar los rescriptos
- en su tiempo existan repertorios que contenan resmenes de las constiuciones
imperiales, que se convertan en reglas de Derecho
- Justiniano incluye las constituciones imperiales precedentes entre las leges de su Cdigo
[en contraposicin a los iura o decisiones jurisprudenciales, que incluye en el Digesto]
- adems de las de Justiniano, nos han llegado varias colecciones privadas y oficiales de
rescriptos (adems, varias constituciones imperiales se citan en las obras
jurisprudenciales y textos literarios).
b-4) Edictos de los Pretores. (EXAMEN)
Dice nuestro buen Gayo: El derecho de dar edictos est principalmente en los dos pretores (el urbano
y el peregrino), cuya jurisdiccin en las provincias pertenece a los gobernadores. Tambin pueden
dictar edictos los ediles curules (pero slo en la civitas):
- el magistrado tiene Derecho de dictar edictos (ius edicendi) relativos a las cuestiones de
su competencia
- en el ao 367 aC se cre el Pretor urbano con la funcin de administrar justicia (iurisdictio)
entre ciudadanos romanos, separando as esta funcin de la potestad suprema de los
Cnsules
- ms tarde, cuando se desarroll el comercio con los extranjeros, se crea en el ao 242 aC
el Praetor Peregrinus, que se ocupa de los litigios que surgan entre los ciudadanos
romanos y los extranjeros o entre stos
- por esta poca se crearon los Ediles curules que tenan funciones de polica y jurisdiccin
sobre calles, plazas y mercados de la civitas, y podan tambin dar edictos.
En cuanto a los edictos pretorios:
- el edictum perpetuum contena el programa que pretenda cumplir durante el ao de su
mandato
- el edictum repentinum era el edicto que poda emitir el magistrado para un caso
determinado y concreto
- la actividad pretoria cesa cuando Adriano encarga al jurista Salvo Juliano que de una
estructura estable y permanente al edicto: la codificacin juliana recibe el nombre de
Edictum Perpetuum.
c) Fuentes del Derecho postclsico. (EXAMEN)
El Derecho postclsico se caracteriza por:
- la influencia de las tendencias del vulgarismo:

el vulgarismo representa la reaccin popular prctica frente a nociones tericas y

complejas
o el Derecho vulgar del Bajo Imperio aparece como resultado de la simplificacin y
corrupcin del Derecho clsico, y de su adaptacin a la prctica provincial
o esta separacin entre el Derecho clsico y la prctica del Derecho vulgar da lugar
a la consideracin de la costumbre como fuente del Derecho, incluso contra la
Ley: Constantino rechaza que la costumbre tenga la fuerza necesaria para
derogar una Ley, pero posteriormente Justiniano admite el valor de la costumbre
contra la Ley
la recopilacin de las fuentes clsicas:
o las necesidades de la prctica judicial llevan a la reedicin de los iura (obras
jurisprudenciales) y de las leges imperiales
o el abogado alegaba las leyes pertinentes (recitatio legis) ante el juez; se
comprobaba la autenticidad de estas leyes cotejndolas con otras recopilaciones
de leyes (colatio codicum)
o a mediados del siglo III dC se sustituy el antiguo formato en rollo (volumen) por
un nuevo libro de pginas (codex); esta sustitucin facilit la consulta y reedicin
de las obras jurdicas de mayor inters: pero facilit tambin la alteracin y
corrupcin de los textos clsicos originales, porque las nuevas obras reflejaban la
influencia de los derechos provinciales
o por otra parte, se olvidaron muchos textos clsicos que continuaban en volumina,
mientras que otros textos codificados alcanzaron gran difusin (como las
Instituciones de Gayo o las Sentencias de Paulo)
o la Ley de Citas (ao 426 dC, Valentiano III) supone un reconocimiento de la
vulgarizacin en las obras de los juristas ms conocidos: reduce los juristas a los
cinco ms conocidos: Paulo, Ulpiano, Modestino, Gayo y Papiniano, cuyas
opiniones podan alegarse en juicio, decidiendo en caso de empate la opinin de
Papiniano
en una nueva redaccin de la Ley se aade que tambin podan ser
alegadas en juicio las opiniones de aquellos juristas que fueran citados
por estos cinco.
o

Continuamos con la recopilacin de las fuentes clsicas:

- compilaciones de leges imperiales:
o Gregorio (Codex Gregorianus) reuni los rescriptos desde Adriano hasta
Diocleciano
o Hermogeniano (Codex Hermogenianus) continu la recopilacin gregoriana y
reuni una coleccin de respuestas de Diocleciano de los aos 293 y 294
o Teodosio II (Codex Teodosianus) hizo una edicin de las leyes de Constantino y
de sus sucesores hasta l mismo del ao 438 dC
- compilaciones de iura (obras jurisprudenciales):
o a finales del siglo III un compilador annimo hizo un resumen de las obras de
Paulo con otras de las jurisprudencia clsica (las llamadas Pauli Sententiae); esta
compilacin alcanz tanto prestigio en la prctica jurdica que Constantino las dot
de fuerza de Ley
o esta compilacin fue objeto de continuas reelaboraciones durante los siglos IV y V:
Hermogeniano redact un libro de resmenes o extractos de la
jurisprudenciaclsica con el nombre de Epitomae Iuris
sobre las Instituciones de Ulpiano y de Modestino se elabor el lber
singularis regularum, conocido como Epitome Ulpiani
por ltimo, las llamadas Res cottidianae sive aureae, o jurisprudencia de
la vida cotidiana o reglas de oro, es una edicin postclsica de las
Instituciones de Gayo
- en las compilaciones tanto de iura como de leges destacan:
o la coleccin llamada Fragmenta Vaticana, de fines del siglo IV, que contiene
fragmentos de las obras de Papiniano, Paulo y Ulpiano
o la llamada Collatio legum mosaicarum et romanarum o comparacin de leyes
mosaicas y romanas.

3. El Corpus Iuris del emperador Justiniano. (EXAMEN)

Un poco de Historia:
- la cada del imperio romano occidental da lugar al comienzo de la Edad Media, donde se
destruye todo lo destruible y nicamente los monasterios consiguen conservar parte de la
cultura clsica
- sin embargo, el imperio romano oriental o bizantino mantuvo su esplendor hasta el siglo XV;
precisamente el hecho de ser la nica continuacin de la cultura romana impuls a los
bizantinos a intentar recuperar y restaurar esta cultura clsica romana
- en particular se recuperaron las actividades de conservacin, interpretacin y
enseanza del modelo jurdico clsico
- como resultado se consigui realizar la compilacin de Justiniano.
La compilacin de Justiniano consta de las siguientes partes:
- Codex: codificacin de leyes imperiales, aprovechando los cdigos precedentes
- Digesta: seleccin o antologa de textos jurisprudenciales
- Novellae: leyes posteriores de Justiniano.
- Institutiones: introduccin destinada a la enseanza del Derecho
El Cdigo:
- los compiladores se dedicaron en primer lugar a codificar las leyes imperiales
- hicieron una primera edicin en el ao 529 dC, y cinco aos despus una segunda
edicin, que es la que nos ha llegado, con el nombre de Codex lustinianus
- el Cdigo consta de 12 libros divididos en ttulos (con sus rbricas que indican el
contenido) y stos en leyes que se dividen a su vez en prrafos
- la forma ms sencilla de citar: libro, ttulo, Ley, prrafo.
El Digesto:
- Digesta (o tambin Pandecta) significa materias ordenadas
- fue promulgado el ao 533: es una compilacin en 50 libros donde se recogen las obras
de los juristas de la etapa clsica, central y tarda (del 30 aC al 230 dC) seleccionadas por
materias, con indicacin del autor y de la obra de donde procede cada fragmento
- las citas de Digesto se hacen con referencia al libro, ttulo, fragmento y prrafo.
Las Novelas:
- son las leyes posteriores de Justianiano, son en total 168, redactadas la mayora en
griego.
Las Instituciones:
- esta obra pretende renovar la enseanza del Derecho
- nos han llegado libros de Instituciones de Florentino, Marciano, Paulo, Ulpiano y Gayo
- a estos libros didcticos hay que agregar las colecciones de definiciones, regulae y
sentenciae, que se utilizaron tambin con finalidad docente
- entre los libros institucionales destaca el de Gayo:
o en primer lugar, porque es la nica obra clsica que se ha conservado
prcticamente entera y nos ofrece referencias completas de las instituciones
antiguas y clsicas, especialmente en materia de procedimiento
o en segundo lugar, porque su sistemtica y sus clasificaciones han tenido una gran
influencia en los cdigos civiles europeos
o dice Gayo: todo el Derecho que usamos se refiere a las personas, o a las cosas,
o a las acciones: a las personas dedica el libro primero, a las cosas el segundo y
el tercero, y a las acciones el cuarto, que es el mismo orden institucional que sigue
Justiniano.
En la compilacin de Justiniano se realizaron alteraciones y modificaciones de los textos clsicos, que
se conocen con el nombre de interpolaciones.

4. La jurisprudencia romana. (EXAMEN)

a) El jurista romano. (EXAMEN)
La denominacin jurisprudente, y sobre todo jurisconsulto, se refiere a quienes realizan una actividad
de asesoramiento, pblica (por ejemplo para los Cnsules o el Senado) o privada:
- no era un abogado, ni un profesional del Derecho, ya que no defenda a sus clientes en
juicio
- tampoco era un profesor de Derecho: al jurista romano no le preocupan las
construcciones jurdicas brillantes, ni las definiciones perfectas
- sola ser un noble que responda cuestiones jurdicas bien en su casa o en el foro
- su funcin se limitaba a aconsejar qu reglas (claras, precisas y sencillas) servan para
resolver los problemas de la vida cotidiana o el pleito que se someta a su estudio
- la actividad del jurista no se encaminaba a obtener un lucro econmico, sino que lo
consideraba un deber moral de ayudar al prjimo (officium) con sus consejos.
La importancia del estilo de vida del jurisprudente:
- el Derecho, como la prudencia que le serva de fundamento, no era una tcnica ni una
ciencia que se aprenda en los libros, sino que era un arte que se adquira directamente
con el ejemplo de quien practicaba y posea dicho arte
- la enseanza la imparta el jurisprudente a unos pocos discpulos que acudan a las
consultas del maestro: as aprendan un estilo de vida y de prudencia; adems, tambin
aprendan las reglas del ius civile que servan para sacar de apuros a sus conciudadanos
- ante todo, la jurisprudencia era prudentia Iuris, el arte de saber elegir: el Derecho se basa
en la prudencia que transmite el maestro, a su vez basada en la iustitia y en la utilitas
- en conclusin, el jurisprudente analiza lo justo y lo injusto, pero tambin lo til y lo que no
lo es para satisfacer las necesidades de la vida.
Caractersticas del proceder del jurista romano:
- los jurisconsultos romanos mantuvieron un fiel apego a lo ya conseguido por sus
predecesores; de ah proceden las notas distintivas de la labor de la jurisprudencia
romana: la continuidad y el tradicionalismo
- esto es, en el estudio de un caso, lo primero que haca el jurista era examinar las
soluciones que haban propuesto sus antecesores
- esto no significa que no hubiese innovacin y progreso jurdico:
o cuando el jurista llevaba a cabo alguna innovacin o descubra algn remedio
jurdico nuevo, siempre se apoyaba en la tradicin
o no hay por tanto juristas revolucionarios: incluso los juristas ms originales e
innovadores se apoyan en el pasado
o todos los juristas mantienen un pensamiento y una idea constante: la de que el
Derecho no puede ser originalidad y elegancia, sino ms bien justicia y
oportunidad
- la simplicidad es tambin una caracterstica constante en la tcnica de los juristas;
constituye uno de los principios bsicos del ordenamiento jurdico romano:
o el jurisconsulto emplea un estilo lapidario (sentencias breves y precisas, utilizando
con sumo cuidado cada palabra)
o la actividad intelectual del jurista est siempre presidida por:
la lgica realista y prctica
la simplicidad de sus decisiones.
b) La jurisprudencia antigua.
Durante los primeros siglos de la historia de Roma, la jurisprudencia se consideraba labor propia de
los pontfices (formaban el ms importante de los cuatro colegios sacerdotales):
- tenan competencia en cuestiones de Derecho sagrado y tambin de Derecho civil, ya que
el Derecho estaba profundamente vinculado a la religin
- eran los intrpretes supremos del fas o voluntad de los dioses, y de las antiguas mores o
costumbres que formaban el ncleo principal del Derecho arcaico
- la tradicin atribuye a Tiberio Coruncanio (fue el primer plebeyo que lleg a pontfice
mximo) la costumbre de dar respuestas en pblico (publice profiteri).
Nota de internet: la triple actividad actividad de los pontfices se resume en los verbos agere, cavere y

respondere. Agere consiste en indicar la accin oportuna. Cavere comporta la redaccin de

formularios y esquemas para negocios concretos, evitando su nulidad entre el rgido formalismo que
ha de observarse. Respondere es contestar y opinar ante las preguntas que se les formulan.
La publicacin de la Ley de las XII Tablas y la divulgacin de una coleccin pontifical de acciones, por
obra de Gneo Flavio (hacia el 300 aC), contribuyeron decisivamente al conocimiento del Derecho.
c) La jurisprudencia republicana.
En sus comienzos, la jurisprudencia republicana conserva los caracteres y funciones de los antiguos
pontfices; a las actividades tradicionales del respondere, agere y cavere se unen dos nuevas
funciones de carcter didctivo:
- instituere: enseanza elemental a los auditores de los principios y reglas fundamentales
- instruere: enseanza avanzada de carcter prctico dirigida a comunicar el arte del
responsum.
Los jurisconsultos siguen perteneciendo a la nobleza senatorial y patricia, y desempean las ms altas
magistraturas; tambin algunos famosos autores de Derecho civil son tambin pontfices.
d) La jurisprudencia clsica. (EXAMEN)
El concepto de lo clsico para el Derecho, como para el Arte y la Cultura, supone la determinacin de
un modelo a imitar, basado en la fase de plenitud de una cultura; en el caso particular del Derecho se
denomina clsica a la poca de mximo apogeo y esplendor de la jurisprudencia romana (entre los
aos 130 aC y 230 dC).
La historia jurisprudencial clsica romana comprende:
- periodo de formacin (del ao 130 aC al 30 aC): es la etapa preclsica que coincide con la
etapa final de crisis de la Constitucin republicana: se elabora un original sistema
jurisprudencial, con influencias de la lgica y dialctica griega
- periodo de apogeo (del ao 30 aC al 130 dC): coincide con un extenso periodo del
Principado comprendido entre Augusto y Adriano; en este periodo viven las mximas
figuras de jurisconsultos (Laben y Juliano)
- perodo de decadencia (del ao 130 al 230 dC): coincide con la etapa final del Principado,
posterior a Adriano, que inicia la llamada fase de la jurisprudencia burocrtica.
e) La jurisprudencia clsica tarda.
La ltima etapa de la jurisprudencia clsica (ao 130 al 230 dC) se caracteriza por la progresiva
centralizacin del Derecho en la cancillera imperial (que estaba formada por jurisconsultos, que
terminan transformndose en burcratas): el periodo de transicin lo marca la poca del emperador
Adriano y el jurista Salvio Juliano:
- Salvio Juliano codifica los edictos de los pretores (Edictum Perpetuum), deteniendo as la
promulgacin de nuevos edictos: se detiene la creacin de nuevas acciones y medios
procesales
- se establece un nuevo proceso cognitorio, con una tramitacin ante un juez nico y la
posibilidad de apelacin en una estructura jerarquizada: se establece un nuevo modo de
actuar de la jurisprudencia
- el Derecho ya no se centra en el edicto de los pretores ni en las respuestas de los juristas,
sino en los rescriptos y resoluciones imperiales (en los que intervienen los juriconsultos de
la cancillera imperial).
Por otra parte, el Derecho clsico estaba centrado en el estudio de la jurisprudencia tradicional, siendo
poco innovador. Por el contrario, en la poca clsica tarda el Derecho se extiende a todas las
cuestiones relacionadas con la Administracin, los funcionarios, y el Derecho penal y fiscal. Por ello,
se enfatiza la distincin entre el Derecho privado y el Derecho pblico.
En la poca de los emperadores Severos destacaron tres grandes juristas:
- Emilio Papiniano: fue prefecto del Pretor y la posteridad lo consagr como el ms grande de
los juristas romanos (primus omnium) por el ingenio y profundidad de sus respuestas,
inspiradas en la justicia y la equidad; si bien su estilo, excesivamente denso y rico en ideas y

matices, hace que no sea fcil de entender. Escribi obras de casustica, como los 37 libros de
digestos y los 17 libros de respuestas; tuvo una gran influencia en la cancillera imperial.
- Domicio Ulpiano: fue discpulo de Papiano y tambin prefecto del Pretor; redact extensos
comentarios al Derecho civil, siguiendo el orden de Sabino, y al edicto del Pretor y de los
Ediles. Destacan sus exposiciones monogrficas de algunas materias y sus dos libros de
instituciones y siete de reglas.
- Julio Paulo: fue tambin prefecto del Pretor; de su extraordinaria labor conocemos 317 libros.
Aparte de los extensos comentarios a Sabino y a otros juristas (Laben, Neracio y otros) y al
edicto del Pretor, escribi, en la mejor tradicin clsica, 25 libros de cuestiones y 23 de
respuestas. Con fines didcticos, escribi dos libros de instituciones y uno de reglas.
5. Sistemas abiertos y cerrados.
Los actuales sistemas jurdicos se clasifican en abiertos y cerrados:
- los sistemas abiertos: consisten en un Derecho vivo y jurisprudencial, en continua creacin
y evolucin mediante las decisiones casusticas de los jueces y tribunales (las sentencias
que se dan para cada caso)
o el modelo de los sistemas abiertos es el casustico del Derecho ingls y americano
(el llamado case law method)
- los sistemas cerrados: consisten en Derechos escritos y compilados en un cuerpo o
cdigo
o el modelo de los sistemas cerrados es el de los Cdigos Civiles del Derecho
europeo continental
- en lugar de abiertos y cerrados, tambin se les clasifica como mtodos problemticos o
axiomticos:
o mtodos problemticos: se orientan hacia las decisiones concretas para resolver
un problema concreto
o mtodos axiomticos: basados en reglas generales que se aplican a los casos que
se presentan
- no obstante, en la actualidad, tanto el mtodo problemtico como el axiomtico se dan en
ambos sistemas abiertos y cerrados (aunque, obviamente, con diferente intensidad segn
cada tipo); por este motivo, la distincin entre cerrados y abiertos est perdiendo
importancia; por ejemplo:
o la resistencia americana a la codificacin ha sido vencida mediante la
promulgacin de los Restatements, que son un sistema coherente de normas
mercantiles
o por el contrario, en el Derecho europeo continental han tenido una gran influencia
los Principios Unidroit, que consisten en un conjunto de reglas, usos y
costumbres que rigen los contratos del comercio internacional.
a) Cdigos civiles.
La corriente doctrinal, basada en la tradicin romanstica e inspirada por los autores del Derecho de
Pandectas (o Digestos, que eran normas ordenadas), desemboca en los Cdigos civiles europeos:
- en Francia triunfa pronto el movimiento codificador con el Cdigo Civil de Napolen, de
1804, que influy en las posteriores codificaciones europeas y latinoamericanas
- en Espaa el primer proyecto de Cdigo Civil fue el de Garca Goyena de 1851, y
finalmente el Cdigo Civil de 1889
- en Alemania el Cdigo Civil (Brgerliches Gesetzbuch o BGB) no se public hasta 1900 y
el Cdigo Civil suizo en 1912; ambos cdigos se consideraron en su poca una obra
maestra de los juristas, por lo que tuvieron una gran influencia en los posteriores cdigos
europeos e internacionales
- tambin destaca por su calidad el Cdigo Civil italiano de 1942
- otros cdigos ms recientes, tambin deudores de las Pandectas romanas, son los de
Israel, Holanda, Japn y Brasil.
b) Derecho ingls y americano.
Este Derecho anglosajn es el prototipo del sistema abierto o en continua evolucin, donde los jueces
deciden sobre los casos concretos aplicando la tcnica del precedente [como hacan los romanos
hasta la promulgacin del Digesto].

En el Derecho anglosajn tambin existe un Derecho legal (Statute law), pero es histricamente ms
importante el Derecho de juristas (Common law):
- en la Common law se acta en virtud de los principios inspiradores de la equidad (equity),
en un continuo proceso de elaboracin de decisiones casusticas y precedentes
(denominadas Case law)
- esto es, en el sistema judicial anglosajn se considera el precedente como la base y el
impulso evolutivo y creador del Derecho; el precedente es la sentencia de un
determinado caso: sin embargo, esta sentencia no es adoptada como precedente hasta
que no es aceptada por otro juez
- a pesar de la libertad de los jueces, las decisiones de un Tribunal superior son vinculantes
para un Tribunal inferior.
El Common Law se considera como un ordenamiento jurdico superior que puede ser aplicado y
conocido nicamente por los jueces orculos de la Ley y desarrollado por stos mediante
decisiones inspiradas en la equidad; la sabidura de la regla aplicada est basada en la tradicin
jurdica que el juez individualiza en cada caso cuando lo pone en relacin con las decisiones
precedentes.
6. El Derecho privado europeo.
En la Unin Europea se han seguido distintos caminos y procedimientos para la unificacin del
Derecho privado (se trata del Derecho que regula los contratos, importantsimo en un mercado comn
europeo):
- una primera va es la de las Directivas y Reglamentos:
o Directivas: por ejemplo sobre la compraventa internacional de mercancas, la
proteccin de los usuarios y consumidores, las clusulas abusivas de los
contratos, los contratos de multipropiedad, las normas del comercio electrnico,
etc
o Reglamentos: por ejemplo sobre la simplificacin de los trmites para el
reconocimiento y la ejecucin forzosa de sentencias judiciales y arbitrales, o sobre
la regulacin de trnsitos de personas en las fronteras abolidas de la Unin, en
relacin con visados, asilos, inmigracin y otras polticas para la libre circulacin
de personas y capitales
- la segunda va es la de establecer unos Principios del Derecho unificado europeo:
o la tendencia denominada Soft Law trata de establecer unos principios basados en
los elementos comunes de las instituciones europeas
o se pretende crear normas comunes y soluciones previamente establecidas, sin
carcter imperativo, a las que las partes pueden someterse voluntariamente
o la Comisin Lando ha publicado los Principios del Derecho europeo de Contratos
en 1998; estos Principios tienen una fuerte influencia anglosajona: son
excesivamente simples y generales
- la tercera va es crear un Cdigo europeo:
o la Academia de Pava ha redactado parte de un Cdigo europeo de Contratos
o se parte de la idea de que la codificacin es el mejor de los caminos para
conseguir la integracin europea
o la redaccin parte del Cdigo civil italiano de 1942 que se considera la regulacin
ms perfecta de los contratos, y respeta la tradicin romanstica continental
respecto a las reglas de formacin, cumplimiento o incumplimiento del contrato.
7. Fuentes del Derecho espaol. (EXAMEN)
El artculo 1.1 del Cdigo Civil espaol dice: Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la
Ley, la costumbre y los principios generales del Derecho:
- la Ley es la principal fuente, como se deriva del artculo 1.3: La costumbre slo regir en
defecto de Ley aplicable:
- no se admite, por tanto, la costumbre que vaya en contra de la Ley (contra legem)
- lo mismo se deriva del artculo 2.2: Las leyes slo se derogan con otras posteriores

- la costumbre es una fuente subsidiaria de primer grado y los principios generales del

Derecho son una fuente subsidiaria de segundo grado

- por lo tanto, la Ley no es la fuente nica (sin embargo, los positivistas defienden que la Ley
ha de servir para resolver todos los casos posible).
a) La Ley.
La Ley, en sentido restringido y tcnico, es una norma estatal y escrita que procede del Parlamento;
no obstante, ya hemos visto en otro sitio que la Ley, en sentido amplio, es el conjunto de normas que
conforman el ordenamiento jurdico (Reales Decretos, rdenes Ministeriales, etc). En todo caso, al
existir distintas categoras de leyes de rangos diversos se establece una jerarqua o prelacin de
normas.
Las diferencias entre Ley y costumbre son:
- la Ley es Derecho escrito y la costumbre es Derecho no escrito
- el origen de la Ley es concreto y cierto, mientras que el origen de la costumbre es incierto
- tambin se diferencian por la extensin y eficacia: la Ley es genrica y universal, mientras
que las costumbres se aplican a un mbito territorial reducido o a un determinado grupo de
personas.
b) La costumbre. (EXAMEN)
En un sentido amplio, la costumbre es cualquier uso o hbito de la vida social; en sentido jurdico, la
costumbre es el uso social que es fuente de decisiones y reglas jurdicas.
La costumbre en el Derecho romano:
- en el ms antiguo Derecho romano, los ciudadanos se regan por las mores maiorum, o
costumbres de los antepasados, interpretadas por los pontfices
- la Ley de las XII Tablas recopil en preceptos breves las reglas procesales y jurdicas, que
posteriormente fueron objeto de interpretacin por los juristas y formaron el ius civile
- los juriconsultos romanos consideraban la costumbre como consentimiento tcito del
pueblo o los ciudadanos que se aplica como el Derecho escrito; y en aquellos casos en
que no se aplican las leyes escritas se debe observar lo que se ha introducido por los usos
y las costumbres
- en el Derecho postclsico, la separacin entre el Derecho oficial y la prctica judicial hace
que se d una mayor importancia a la costumbre
- ya en la Edad Media, las Partidas definan la costumbre como Derecho o fuero que non
es escrito; el qual han usado los homes luengo tiempo ayudndose de l en las cosas e en
las razones sobre que lo usaron.
Siguiendo la clasificacin romana, la relacin entre costumbre y Ley puede ser:
- costumbre segn la Ley (secundum legem)
- costumbre fuera de la Ley o no contemplada por la Ley (praeter legem)
- costumbre contra la Ley (contra legem).
Como se ha sealado en otro sitio, el artculo 1.3 del Cdigo Civil seala que la costumbre debe tener
los siguientes requisitos:
- slo rige en defecto de Ley aplicable (praeter legem)
- siempre que no sea contraria a la moral y al orden pblico
- debe resultar probada por la parte que la alega; en este sentido, aunque el Tribunal Supremo
ha reiterado este requisito, la doctina cientfica critica esta posicin debido a que el juez o
tribunal debe conocer la costumbre [conforme al principio iura novit curia (la curia conoce los
derechos)].
c) Los principios generales del Derecho.
Los principios generales del Derecho son subsidiarios en relacin con la Ley y la costumbre; en efecto,
el artculo 1.4 del Cdigo Civil dispone: Los principios generales del Derecho se aplicarn en defecto
de Ley o de costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico. Esto es, los
principios generales tambin informan el ordenamiento jurdico, lo que significa segn De Castro: son
las ideas fundamentales que constituyen la base de las normas jurdicas y consuetudinarias, ofrecen
los medios con que interpretarlas y son, en fin, el recurso siempre utilizable en defecto de normas
formuladas.

Para De Castro hay tres clases de principios:

a) Los principios del Derecho natural
b) Los principios tradicionales o nacionales, es decir, los que dan su tpica caracterstica al
ordenamiento jurdico de nuestro pueblo
c) Los principios polticos, esto es, los que integran la Constitucin del Estado.
La jurisprudencia del Tribunal Supreno ha pasado de un criterio rigorista (que slo admita los
principios expresamente reconocidos por la Ley o la jurisprudencia) a otro criterio ms flexible (se
reconocen los principios admitidos por la jurisprudencia); incluso los abogados pueden alegar
principios nuevos que an no estn reconocidos por la jurisprudencia [otra cosa es que el juez los
acepte].
Por otra parte, se distingue entre principios generales del Derecho y las reglas y mximas jurdicas;
dice De Castro que:
- estas reglas jurdicas no tienen en s valor jurdico propio, ni eficacia como fuente jurdica:
son solamente expresiones tcnicas o recursos pedaggicos
- no obstante, en bastantes ocasiones han sido el medio para que se reconozca un verdadero
principio jurdico.
La mayora de los principios aceptados por la jurisprudencia son de origen romano; por ejemplo:
- Nadie puede ir en contra de sus propios actos (venire contra factum proprium)
- Nadie puede ser condenado sin ser odo (nemo inauditu condemnari debes)
- Nadie puede invocar el incumplimiento de un pacto que l mismo ha incumplido (tu quoque).
d) La Jurisprudencia como elemento interpretativo. (EXAMEN)
En sentido general, la Jurisprudencia es el conocimiento del Derecho:
- la palabra procede de prudentia Iuris (prudencia del Derecho)
- la prudencia era para Scrates la virtud por excelencia y se defina como la inteligencia del
bien
- la prudencia era para Cicern la sapientia previsora que serva para determinar lo que
debemos hacer y evitar, en un discernimiento del bien y del mal: el hacer (agere) debe
estar dominado por la prudentia
- por eso Celso defina el Derecho como arte de lo bueno y de lo justo
- finalmente, Ulpiano defina la Jurisprudencia como conocimiento de las cosas divinas y
humanas, la ciencia de lo justo y lo injusto.
En Roma, el conocimiento del Derecho era funcin de los jurisconsultos:
- los jurisconsultos daban respuestas a las cuestiones que les sometan los particulares,
indicndoles las acciones o medios procesales ms adecuados para su pretensin
- tambin asesoraban a los Pretores, al Senado y al Prncipe.
En el actual sentido jurdico, Jurisprudencia indica los criterios seguidos en las sentencias de los
jueces y tribunales (o incluso las sentencias dictadas por stos); obviamente, la Jurisprudencia tiene
un valor diferente en los sistemas abiertos y en los cerrados:
- en el sistema abierto del Common Law: los jueces deciden los casos creando reglas y
principios jurdicos que, en virtud del precedente, vinculan a los jueces posteriores; por lo
tanto, el juez anglosajn crea Derecho
- en cambio, en el Derecho codificado del continente europeo: el juez es un mero intrprete
de la Ley
- por lo tanto, el valor del precedente (de la Jurisprudencia) es diferente en ambos sistemas
- no obstante, en los sistemas cerrados el valor del precedente no es secundario:
o porque, aunque la Ley es esttica, el Derecho de elaboracin judicial es siempre
dinmico para adaptarse a las circunstancias sociales
o adems, en una situacin de alarmante proliferacin de leyes y de frecuentes
contradicciones entre ellas se hace imprescindible la labor orientadora y creadora
de la Jurisprudencia
o se puede por tanto afirmar que los sistemas cerrados y codificados se inclinan a
ser cada da ms abiertos; se dice que el Derecho tiende a ser un Derecho
judicial.

Es la Jurisprudencia una fuente del Derecho? El profesor deduce que la Jurisprudencia tambin es
una fuente del Derecho por lo siguiente:
- primero: se menciona a la jurisprudencia en el artculo que trata de las fuentes del Derecho;
en efecto, en los apartados 6 y 7 del artculo 1 del Cdigo Civil se reconoce la funcin
preeminente de la jurisprudencia:
- La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de
modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la Ley, la
costumbre y los principios generales del Derecho
- Los jueces y tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los
asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes establecido
- segundo: una fuente de Derecho es la que crea Derecho; pero el artculo 1.6 dice que la
jurisprudencia no es creacin sino interpretacin y aplicacin de las fuentes del Derecho; no
obstante, como estas fuentes de Derecho (la costumbre y los principios generales del
Derecho) deben ser reconocidos por la Jurisprudencia, de alguna manera la Jurisprudencia
crea estas fuentas de Derecho, y en definitiva crea Derecho.
En cualquier caso, el Cdigo Civil se refiere a la Jurisprudencia como la doctrina que de modo
reiterado establezca el Tribunal Supremo, que es el mximo rgano judicial. Para que el Tribunal
Supremo cree Jurisprudencia han de llegarle recursos de casacin:
- las sentencias judiciales pueden ser objeto de recurso de apelacin ante un Tribunal
superior; cuando el recurso se interpone ante el Tribunal Supremo:
- se denomina recurso de casacin, porque se casa o anula la sentencia del
Tribunal inferior
- el Tribunal inferior al Supremo puede ser:
o en materia civil y penal, las Audiencias
o en materia laboral, las Magistraturas de Trabajo.
Finalmente, el Tribunal Constitucional (que tambin crea Derecho) resuelve:
- recursos de inconstitucionalidad contra las leyes
- recursos de amparo cuando se trata de derechos fundamentales reconocidos en la
Constitucin.

BLOQUE 4: La administracin de justicia en Roma y su huella en el derecho procesal vigente.

CAPTULO 8. La administracin de justicia. El proceso romano y su proyeccin en el proceso
moderno (1 parte)
CAPTULO 9. La administracin de justicia. El proceso romano y su proyeccin en el proceso
moderno (2 parte)
CAPTULO 8. La administracin de justicia.
El proceso romano y su proyeccin en el proceso moderno (1 parte)
1. Proceso actual y proceso romano. (EXAMEN)
a) Nociones bsicas. (EXAMEN)
El proceso (o procedimiento) consiste en una sucesin de actos jurdicos que se inicia con la accin y
finaliza con la sentencia: con la accin el actor o demandante inicia una serie de trmites con los que
persigue obtener justicia mediante una sentencia favorable (la accin es el derecho que tengo para
perseguir en juicio lo que se me debe).
El proceso actual tiene su origen en el sistema romano de acciones, del que toma su vocabulario, y
sus fundamentos y principios:
- el artculo 117.1 de la Constitucin dice: La justicia emana del pueblo y se administra en
nombre del Rey por Jueces y Magistrados integrantes del Poder Judicial, independientes,
inamovibles, responsables y sometidos nicamente al imperio de la Ley
- el proceso civil est regulado por la Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000: se caracteriza por
las notas de publicidad, audiencia contradictoria, concentracin de actos, inmediacin,
oralidad, y predominio de la actividad de las partes en el llamado principio dispositivo;
todos estos principios tienen su origen en el proceso romano.
Diferencia entre el Derecho privado actual y el Derecho privado romano:
- el Derecho privado actual:
o existen unos derechos subjetivos
o estos derechos los defiende el poder judicial en su funcin de administrar justicia
o el poder legislativo decide qu derechos son estos
- en el Derecho privado romano:
o existe una relacin de acciones litigiosas entre particulares
o estas acciones se resuelven ante jueces privados
o el pretor decide qu acciones son estas.
El estudio del proceso romano tiene inters por las siguientes razones:
- es la primera regulacin de un proceso que parte de una demanda particular, contina con
las alegaciones de las partes y la realizacin de las pruebas, y finaliza con la sentencia
- en el modelo de las acciones de la Ley se aplica el principio de oralidad, y en el modelo ms
perfecto y clsico de procedimiento formulario se aplica el principio de la escritura
- en el proceso clsico, la tipificacin de las acciones y de las frmulas (tanto en las
reclamaciones de derechos reales como en las obligaciones y contratos) ofrece un repertorio
de medios tcnico-jurdicos, donde el Derecho aparece fusionado con las acciones que los
protegen y garantizan
- en el procedimiento cognitorio oficial del Imperio aparecen los precedentes de los jueces
designados por la autoridad imperial que forman un sistema jerrquico que posibilita las
apelaciones (que pueden llegar hasta el emperador)
- en el proceso romano existen los dos sistemas que han influido en la historia posterior:
- el de los juicios privados ante jueces particulares en la fase apud iudicem
- y el de los juicios pblicos ante los jueces funcionarios que determinan los plazos,
deciden las citaciones y admiten o rechazan las pruebas
- el sistema de las alegaciones (y el de las excepciones) ofrece modelos adecuados de
defensa procesal de los demandados.

b) Actio y actiones.
El significado de actio cambia en los distintos periodos del procedimiento romano:
- en las antiguas legis actiones: eran las declaraciones formales y rituales de las partes ante
el Magistrado
- en el procedimiento formulario: era la peticin al Pretor de una concreta frmula
- en el procedimiento cognitorio: era la facultad de demandar, y de obtener la proteccin del
representante del poder pblico.
Las acciones se pueden clasificar atendiendo a diversos criterios:
1. Acciones civiles y pretorias:
- las acciones civiles proceden del antiguo ius civile
- las acciones pretorias provienen del poder jurisdiccional del Pretor y comprenden tres
categoras:
- Acciones ficticias (o con ficcin):
- son aqullas en las que el Pretor ordena al juez que juzgue fingiendo:
- que existe un hecho o Derecho que en realidad no existe
- o que se da por inexistente un hecho o Derecho que verdaderamente
existe
- [por lo tanto, digo yo, lo que hoy entendemos por seguridad jurdica
no existe en Roma, porque el Pretor puede poner o quitar normas
jurdicas]
- de este recurso slo dispone el Pretor, en virtud de su imperium, y lo utiliza
para conseguir soluciones justas que de otra forma no podan ser alcanzadas
- un caso particular del uso de la ficcin es el de las acciones tiles: el Pretor
extiende las acciones civiles (del ius civile) a casos que no pueden ser
comprendidos en esas acciones civiles
- Acciones in factum:
- son las creadas por el Pretor a partir del siglo I aC para reprimir conductas
dolosas (aunque estas conductas no estuvieran comprendidas en el ius civile)
- buena parte de estas acciones fueron decretadas caso a caso por el Pretor
- algunas de estas acciones dieron lugar con posterioridad a una accin civil
ex fide bona y fueron incluidas en el Edictum perpetuum (por ejemplo, la
accin de depsito y la gestin de negocios)
- Acciones con transposicin de personas:
- el Pretor utiliza la ficcin en esta clase de acciones para que la condena
afecte a una persona distinta de la que, en principio, deba afectar
- por ejemplo, a esta clase de acciones pertenecen las llamadas adyecticias,
por las cuales el paterfamilias responde de las deudas de los hijos (o el
dominus de las deudas de los esclavos).
2. Acciones in rem y acciones in personam:
- las acciones reales (actiones in rem) sirven para reclamar cualquier cosa (res):
- la accin se debe ejercitar contra la persona que detente la cosa, o contra la persona
que est impidiendo o limitando que el demandante ejerza sus derechos
- a esta clase de acciones pertenecen la reivindicatoria o la actio conffesoria
- las acciones personales (actiones in personam) sirven para demandar al deudor por
cualquier gnero de deuda:
- esta accin debe ser ejercitada nica y exclusivamente contra el deudor.
3. Acciones de buena fe y de Derecho estricto:
- en las acciones o juicios de buena fe:
- el Pretor ordena al juez que juzgue en trminos de equidad, es decir, le otorga un
amplio arbitrio para que tome en consideracin cuantos elementos o circunstancias
presente el caso [es parecido al Derecho anglosajn]
- en las acciones de Derecho estricto:
- el juez debe atenerse rigurosamente a la frmula [es parecido al Derecho europeo
continental].

4. Acciones penales, reipersecutorias y mixtas:

- las acciones penales son las derivadas de actos ilcitos:
- las caractersticas de las acciones penales son:
- cumulatividad: si son varios los autores, deben pagar cada uno la pena
entera
- intransmisibilidad pasiva: el responsable debe ser el autor del delito, pero no
sus herederos
- noxalidad: cuando el delito ha sido cometido por una persona sometida a
potestad, el paterfamilias puede liberarse de su responsabilidad entregando al
hijo (o el dominus entregando al esclavo)
- las acciones penales van dirigidas a conseguir una poena consistente en una suma
de dinero en concepto de resarcimiento:
- pero a diferencia de las acciones civiles, se da por valor doble, triple o
cudruple del dao
- por este motivo, el que dispone de accin civil y de accin penal ejercita
preferentemente esta ltima
- las acciones reipersecutorias son las que persiguen la reintegracin de la cosa, pero no la
poena
- las acciones mixtas persiguen conjuntamente la cosa y la poena, es decir, que son
acumulables.
5. Acciones temporales y perpetuas: la prescripcin.
- las acciones temporales son las que deben ser ejercitadas dentro de un plazo:
- por ejemplo, las acciones pretorias suelen tener el plazo de un ao para que puedan
ser interpuestas
- las acciones perpetuas no tienen plazo para su ejercicio:
- no obstante, Teodosio II en el ao 424 estableci la prescripcin de todas las
acciones perpetuas, en caso de que no hubiesen sido ejercitadas, dentro de un plazo
de treinta aos.
c) lurisdictio, cognitio y iudicatio. (EXAMEN)
Significado de estos trminos:
- iurisdictio (jurisdiccin) deriva de ius dicere (decir lo que es acorde a Derecho en un litigio
concreto)
- cognitio (cognicin) significa conocimiento de un asunto
- iudicatio es la facultad o el acto de juzgar o sentenciar.
La iurisdictio:
- en Derecho clsico, la iurisdictio la ejerca el Pretor urbano (magistratura creada en el ao
367 aC por las leyes Liciniae Sextiae); adems, el Pretor peregrino (creado en el ao 242
aC por la lex Plaetoria de iurisdictione) ejerca la jurisdiccin entre peregrinos, o entre
ciudadanos romanos y peregrinos
- el contenido de la iurisdictio del Pretor est comprendida en las llamadas tria verba
solemnia (tres palabras solemnes): do, dico, addico:
o do (dare): el Pretor concede un juez o rbitro que pueden elegir las partes
o dico (ius dicere): el pretor determina qu derecho se puede aplicar en el proceso
concreto
o addico (addicere): el Pretor atribuye derechos subjetivos a cada una de las partes
dependiendo del rgimen jurdico general previsto en la dico
- la iurisdictio poda ser expresamente delegada por el Pretor en un magistrado inferior sine
imperium, como eran los magistrados municipales
- tambin se poda atribuir por Ley una iurisdictio especfica.
Adems de la actividad jurisdiccional, el Pretor acta con cognitio o conocimiento de la causa:
- esta cognitio la realiza para dar o denegar una accin, examinar su propia competencia,
dar o denegar la posesin de los bienes o decidir sobre cualquier otro recurso que se le
solicite.
Distinta de la iurisdictio del Pretor es la iudicatio del juez:
- Iudex (Juez) es la persona que decide y emite la iudicium (sentencia)
- su actuacin comienza en la fase apud iudicem en los juicios privados del ordo iudiciorum

privatorum
ante el juez se celebra la prueba, oye las alegaciones de las partes litigantes, valora los
medios de prueba propuestos, y finalmente dicta sentencia
en el procedimiento extraordinario y en el cognitorio postclsico, donde todo el proceso se
sustancia en una sola etapa, el juez funcionario realizar todos los actos de cognicin y de
juzgar
el juez se elega por las partes y poda ser un rbitro individual (unux iudex) o, en casos de
especial inters pblico, poda ser un rgano colegiado (un tribunal) como los
recuperatores o los centumviri.

d) Las partes.
Las partes son las personas que litigan en un proceso con el fin de conseguir una sentencia favorable:
- se denomina actor (demandante) al que ejercita la actio; en las Instituciones de Gayo al
demandante se le designa con el nombre ficticio de Aulus Agerius (A.A. en abreviatura)
- se denomina reus (demandado) aqul contra el que se dirige la actio; Gayo designa al
demandado con el nombre ficticio de Numerius Negidius (N.N.)
- puede suceder que las partes que acuden a un proceso no tengan intereses
contrapuestos:
o por ejemplo, en las acciones divisorias mediante las cuales slo se pretende la
divisin del patrimonio familiar, o de algo comn
o en estos casos, todos se consideran demandantes y demandados.
Para ejercer una accin era preciso:
- ser ciudadano romano y paterfamilias
o las mujeres, mientras existi la tutela, podan litigar con la auctoritas de su tutor
- estar legitimado:
o la legitimacin activa la tena el demandante que tena una accin a su favor
o la legitimacin pasiva la tena el demandado por haber perturbado un derecho o
no cumplir como deudor
- las partes podan actuar en el proceso representadas por otras personas:
o el cognitor: es un representante nombrado de forma solemne en presencia del
adversario
o el procurator: no est sujeto a dichas formalidades
o posteriormente, en el Derecho justinianeo, la distincin de ambas figuras qued
eliminada, y solamente subsisti la figura del procurator [que es el que existe hoy
en da, creo].
2. Caracteres generales del proceso romano. (EXAMEN)
El procedimiento es la sucesin de actos jurdicos que se inicia con el ejercicio de la accin y finaliza
con la sentencia.
A lo largo de la Historia hubo tres procedimientos civiles romanos:
- el ordenamiento de los juicios privados (ordo indiciorum privatorum) estuvo constituido por
dos procedimientos:
o el procedimiento de las acciones de Ley (legis actiones), cuya vigencia se remonta
a los orgenes del proceso arcaico y se utiliza hasta la mitad del siglo II aC
o el procedimiento formulario (per formulas) fue usado desde la mitad del siglo II aC
hasta el siglo III dC
o estos dos procedimientos tienen la caracterstica esencial de la divisin del
proceso en dos fases:
fase in iure: ante el magistrado
y la posterior fase apud iudicem: ante el juez
o otra caracterstica de los juicios privados es la convencionalidad, esto es, las
partes pactaban la ordenacin del proceso en relacin con:
la comparecencia ante el magistrado
el nombramiento de un juez: la eleccin poda ser de un juez/rbitro
individual (unux iudex), o ser un rgano colegiado (un tribunal) como los
recuperatores o los centumviri
- el procedimiento cognitorio o extraordinario (extraordinaria cognitio):

o
o

existi en Roma y en Italia a partir de Augusto (hacia el ao 0), y especialmente

desde Adriano (hacia el ao 120), y a partir de Septimio Severo (hacia el ao 200)
ya era habitual la cognitio extraordinaria: el Emperador facultaba a un Cnsul o a
un Magistrado para que interviniese en determinados asuntos que consideraba de
particular inters
la cognitio extraordinaria se implant definitivamente al suprimirse en el ao 342 el
procedimiento formulario (debido a que se considera que las frmulas son
alambicadas y sutiles)
este proceso extraordinario o cognitorio, al contrario que los anteriores, se
desarrollaba ntegramente ante un magistrado que era un funcionario pblico [esto
es, las partes ya no elegan juez].

Otras caractersticas generales del proceso civil romano eran:

- la publicidad: las actuaciones procesales se celebraban en lugar pblico (el foro; por
ejemplo los centumviri se reunan en la baslica Julia), donde el magistrado actuaba
sentado en la silla curul sobre un estrado, y las partes litigantes permanecan de pie
- cuando el emperador o el magistrado administraban justicia en las provincias, se
desplazaban a las ciudades en determinadas fechas del ao (conventus agere)
- hasta el siglo IV dC la justicia se administraba nicamente en los das hbiles o fastos
(quedaban excluidos los das nefastos): eran los das dedicados a solemnes fiestas
polticas y religiosas, o aqullos en que los particulares tenan tareas que realizar (por
ejemplo, los das de mercado o las pocas de la vendimia)
- en la ltima poca imperial los procesos tenan lugar en secretarias (Audiencias) en las
cuales solamente eran admitidos las partes litigantes y sus abogados
- el idioma procesal era el latn, aunque a partir del siglo IV comenz a usarse el griego [a
partir de este siglo estamos hablando slo del imperio bizantino, porque la otra parte ya
estaba siendo invadida por los brbaros].
El demandante o actor deba ejercitar su accin ante un magistrado competente, inicindose as el
proceso. Quin era el magistrado competente?:
- la competencia de un magistrado vena determinada, en principio, por la pertenencia a la
circunscripcin territorial del demandado, lugar de nacimiento o domicilio de ste; esto es,
en general el magistrado competente era el de su residencia habitual
- las partes, si no estaban sometidas a otra jurisdiccin, tambin podan convenir qu
magistrado era competente
- no obstante, cuando el demandante invocaba un fuero o privilegio particular, el magistrado
competente era el Pretor
- en el Derecho postclsico, el demandante tambin accionaba ante un magistrado
competente cuando lo haca:
o en el lugar en que se hubiera realizado un contrato o donde ste debiera ser
cumplido (es el llamado forum contractus)
o en el lugar donde se encuentre la cosa inmueble en los litigios que versen sobre
esta clase de cosas (es el llamado forum rei sitae).
En la extraordinaria cognitio, los contumaces perdan el litigio si despus de tres citaciones o
notificaciones no se defendan en el proceso.
3. Proceso arcaico y legis actiones. NO
En los pueblos primitivos las contiendas se diriman haciendo uso de la violencia; as ocurri tambin
en la prehistoria romana:
- en una primera fase se estil la venganza privada: la vctima de un delito, con la ayuda de
su familia o tribu, se tomaba la justicia por su mano
- posteriormente, la venganza se limit por la llamada Ley del Talin: se autorizaba a
imponer al ofensor la misma lesin o dao causado a la vctima
o no obstante, la vctima poda renunciar al ejercicio de la venganza mediante el
cobro de una composicin, que primero fue voluntaria y despus fue impuesta por
la Ley (composicin legal)
o la Ley de las XII Tablas (mediados del siglo V aC) contiene preceptos que reflejan
tanto la venganza privada como la composicin legal
- al interesado se le reconoce la capacidad de autodefender o autotutelar sus propios

derechos; no obstante, se imponen limitaciones al ejercicio de la violencia:

o la divisin del proceso del ordo iurisdiciorum privatorum en dos fases representa el
equilibrio entre la justicia pblica (personificada por el Pretor) y la justicia privada
(administrada por un juez designado por las partes)
o la prevalencia de la regulacin pblica impone limitaciones a la violencia.
El trmino de legis actiones fue utilizado por Gayo para designar el primitivo procedimiento, debido a
que el fundamento de este procedimiento son las leyes, especialmente la Ley de las XII Tablas. Los
caracteres generales del OIP (ordo indiciorum privatorum) eran:
- destacada actividad del magistrado ordenando el proceso
- divisin del proceso en dos fases: in iure y apud iudicem
- solemnidad verbal
- procedimiento exclusivo para ciudadanos romanos
- relativo solamente a cuestiones del ius civile
- rigor y formalismo en el procedimiento.
Hubo, segn Gayo, cinco clases de legis actiones:
- las tres primeras son contenciosas (porque dan lugar a una contienda procesal entre el
actor y el demandado): apuesta sacramental, peticin de juez o arbitro y condiccin
- las dos ltimas son ejecutivas (porque sirven para dar efectividad a una sentencia o a un
derecho reconocido): la ejecucin de la sentencia y la toma de prenda.
a) Accin de Ley de apuesta sacramental (Legis actio sacramento).
La legis actio sacramento:
- era la accin general (de manera que, cuando la Ley no dispona que se reclamase de otra
forma, se acuda a esta accin)
- consista en una apuesta sacramental: el que resultase vencido en el pleito perda, a ttulo de
pena, el dinero de dicha apuesta (sacramentum) en favor del pueblo
- los litigantes, para hacer frente a la pena en caso de perder el pleito, presentaban fiadores al
Pretor
- esta accin tena dos modalidades:
- Legis actios sacramento in rem: serva para reivindicar una cosa propia [por ejemplo,
digo yo, tu caballo me pertenece]
- Legis actio sacramento in personam: utilizada para afirmar un Derecho de obligacin
[por ejemplo, digo yo, tienes la obligacin de alimentar a mi caballo].
Hasta donde yo llego, por ahora he interpretado lo siguiente:
- un actor demanda a un reus ante el Pretor porque considera que el caballo le pertenece
- el Pretor dice que accin corresponde al caso y establece la cuanta del sacramentum
- los dos litigantes depositan esa cuanta en algn sitio (o presentan fiadores)
- los dos litigantes eligen juez, se celebra el juicio, y supongamos que gana el actor y pierde
el reus
- el actor recupera el sacramentum que haba depositado
- el reus pierde el sacramentum que haba depositado
- el caballo pasa a ser propiedad del actor.
b) Accin de Ley por peticin de juez o arbitro (Legis actio per iudicis arbitrive postulationem).
Aparece mencionada en las XII Tablas para reclamar deudas nacidas de una sponsio [es una promesa
a la divinidad] o de una stipulatio [es una promesa a una persona], y para pedir la divisin de la
herencia; una Ley Licinia del 210 aC la admiti para la divisin de la cosa comn.
Un rasgo esencial del procedimiento que se inicia con esta accin es la desaparicin del
sacramentum; s es necesario indicar la causa en la que el demandante basa su reclamacin.
c) Accin de Ley por condiccin (Legis actio per condictionem).
Esta accin fue establecida:
- por una lex Silia (siglo III aC) para reclamar deudas ciertas de dinero
- por una lex Calpurnia (de mediados del siglo II aC) para reclamar cualquier otra cosa cierta
- Gayo dice que no se sabe porque se introdujo esta accin, ya que las deudas podan ser

reclamadas por apuesta sacramental o por peticin de juez

- en esta accin, el demandante no tena obligacin de expresar la causa de su reclamacin, y
se limitaba simplemente a solicitar la comparecencia del demandado a los treinta das con
objeto de elegir el juez (este emplazamiento es inherente a esta accin)
- esta accin es el precedente de la condictio, la accin civil abstracta, porque para su ejercicio
tampoco es necesario expresar la causa de la reclamacin.
d) La sentencia y su ejecucin (Legis actio per manus iniectionem).
Consiste en el procedimiento ejecutivo que procede en los siguientes casos:
- cuando un deudor no cumple la sentencia dictada por el juez
- en el caso del confessus, ya que su confesin equivale a una sentencia
- tambin en algunos casos es concedida por leyes especiales.
Caractersticas de la manus iniectionem:
- slo poda ser ejercitada pasados treinta das a partir del pronunciamiento de la sentencia
- el demandante tena que solicitar del magistrado in iure la entrega del deudor para
llevrselo a su casa preso [ya que haban pasado 30 das sin que le pagase la deuda], si
es que no presentaba un fiador (un vindex)
- el ejecutante poda tener al condenado (o en su caso al confessus) preso en su casa
durante sesenta das, y encadenado; las condiciones de este apresamiento eran:
o el peso de las cadenas no poda exceder de quince libras
o el ejecutante deba suministrarle alimentos, al menos una libra diaria de harina, si
el prisionero no se alimentaba con sus recursos
o durante estos sesenta das deba llevarlo en tres das sucesivos de mercado
(comitium) y proclamar en pblico la existencia de la deuda y la cantidad a que
sta ascenda
- si nadie haba pagado la deuda, transcurridos los sesenta das, el ejecutante poda
venderlo como esclavo (trans Tiberim, es decir, en el extranjero [ms all del Tiber]) o
darle muerte.
La Lex Poetelia Papiria del 326 aC aboli la prisin por deudas; no obstante, mucho despus la Lex de
la colonia Genetiva Julia, del ao 44 aC, regulaba todava la posibilidad de llevar a prisin al deudor.
e) Accin de Ley por toma de prenda (Legis actio per pignoris).
La legis actio per pignoris constituye un procedimiento ejecutivo que consiste en el apoderamiento de
algunos bienes del deudor (sin necesidad de una previa condena):
- segn Gayo, la legis actio per pignoris fue establecida para ciertos casos sacros por la Ley
de las XII Tablas:
o contra el que habiendo comprado una res para sacrificarla a los dioses no pag el
precio
o contra el que no paga el alquiler de una caballera, siempre que tal alquiler se
hubiese destinado a un sacrificio a los dioses
o posteriormente, una Ley censoria estableci tambin esta accin para ser ejercida
por los publicanos (cobradores de impuestos) contra los que deban algn
impuesto
- en otros casos dice Gayo que esta accin fue establecida por la costumbre (en concreto,
en casos militares); el soldado poda tomar en prenda un objeto del que tena que pagarle:
o si no reciba sus haberes; el dinero de los haberes se llamaba metal militar (aes
militare)
o para comprar el caballo, dinero que se llamaba metal equestre (aes equestre)
o si al soldado no se le pagaba el dinero para comprar el forraje del caballo, que se
llamaba metal de forraje (aes hordearium)
- para la toma de prenda se pronunciaban determinadas palabras rituales (que no nos han
llegado)
- no obstante, dice el profesor que es dudoso que la toma de prenda fuese una verdadera
legis actio, aunque Gayo la haga figurar junto a las restantes legis actiones.

4. El procedimiento formulario (agere per formulas).

a) Origen y evolucin histrica.
El procedimiento basado en las legis actiones tena ciertos inconvenientes: su rigidez y excesivo
formalismo dificultaba la aplicacin gil para cubrir las necesidades del trfico jurdico; adems, no era
un procedimiento aplicable a los peregrinos [las legis actiones nicamente podan ser utilizadas por
ciudadanos romanos en Roma o Italia].
Precisamente, la creacin de la Pretura peregrina en el ao 242 aC fue un antecedente decisivo para
cambiar al procedimiento formulario (agere per formulas):
- a medida que Roma fue convirtindose en el centro mercantil y cultural del mundo
mediterrneo, los negocios con los extranjeros se multiplicaron, as como los litigios entre
ciudadanos romanos y extranjeros
- la jurisdiccin internacional del Pretor peregrino tena un carcter arbitral, debido a que
eran distintos los ordenamientos jurdicos de los litigantes (incluso en la actualidad las
jurisdicciones internacionales son siempre arbitrales)
- este procedimiento de arbitraje que imperaba en la jurisdiccin peregrina (ms simple y
menos arriesgado que el procedimiento de las acciones de Ley) fue pronto imitado por el
Pretor urbano mediante la prctica de los arbitria honoraria, en los que el Pretor urbano
consideraba realizados los ritos procesales [creo que eran ritos religiosos] y daba mayor
relevancia a la prctica de fijar por escrito los trminos en que quedaba planteado el litigio.
El procedimiento formulario se regula en dos leyes:
- una Ley Ebucia del ao 130 aC:
o introdujo el procedimiento formulario, aunque circunscrito exclusivamente a las
reclamaciones que podan tramitarse por condictio
o para las restantes del ius civile entre ciudadanos romanos, segua vigente el
procedimiento de las legis actionis (al menos en la forma de ficcin de que haba
tenido lugar una legis actio)
- dos leyes Julias del ao 17 aC sobre juicios pblicos y privados:
o en concreto, la Ley Julia de juicios privados (lex lulia iudiciorum privatorum)
reconoci la legalidad del procedimiento formulario para toda clase de
reclamaciones, y las legis actiones quedaron abolidas
o tambin confiere al juicio formulario el carcter de iudicium legitimum.
El profesor hace un resumen de la gnesis del proceso formulario:
1. Los precedentes del procedimiento formulario se encuentran en la jurisdiccin arbitral,
especialmente en la peregrina
2. Como consecuencia de la mayor sencillez del nuevo proceso, el Pretor urbano se sirve de
las formas arbitrales como arbitrios honorarios
3. La Ley Ebucia legitima las frmulas de la condictio, que eran las ms utilizadas
4. A partir de la Ley Ebucia, el Pretor crea nuevas frmulas, o bien como arbitrio honoraria, o
bien mediante ficciones a imitacin de las acciones de Ley
5. Las leyes Julias abolieron finalmente las acciones de la Ley y legitimaron los antiguos
arbitrio honoraria, con lo que el procedimiento formulario queda definitivamente implantado.
Las caractersticas del procedimiento formulario son:
- una mayor actividad del magistrado en la ordenacin del proceso (que se manifiesta desde la
citacin del demandado)
- la tipicidad de la frmula escrita para cada supuesto: tal es la frmula, tal es el Derecho
- la creacin de la exceptio: medio procesal que tiene el demandado para alegar un hecho que
destruye la alegacin del demandante (este medio procesal no exista en el procedimiento de
las legis actiones)
- el magistrado puede negar la actio
- el magistrado tambin puede denegar la exceptio; si la acepta, formar parte de la
frmula
- la condena es pecuniaria: consiste en una suma en dinero.
Finalmente, el inters del estudio de este proceso per formulas deriva de lo siguiente:
- las decisiones de los juristas clsicos se refieren a las acciones y reglas de este

ordenamiento
toda la actividad de los juristas clsicos se desarrolla en su mayor parte por las respuestas
y decisiones en torno a las acciones y medios procesales de este procedimiento.

b) La tramitacin del procedimiento formulario: Fase ante el magistrado (in iure). NO

b-1) Editio actionis extraprocesal.
Antes de iniciar el litigio, el demandante deba poner en conocimiento de su futuro adversario la accin
que contra l tena pensado ejercitar antes:
- esta notificacin deba ser amplia: notificar la accin (dejndole sacar una copia, remitirle
un libelo [es un escrito que denigra a una persona], o conducir al adversario ante el tabln
del edicto sealndole la accin)
- el demandante tena que mostrar todos los documentos y pruebas que iba a hacer valer
en el juicio (instrumenta)
- el demandado deba quedar totalmente enterado para poder preparar su defensa, o
avenirse y ceder.
b-2) Citacin ante el Pretor (in ius vocatio).
La citacin ante el magistrado, que tambin ocurra en el procedimiendo de acciones de Ley, es un
acto formal mediante el cual el demandante cita a juicio al demandado:
- el demandado debe comparecer ante el magistrado (con independencia que el actor haya
cumplimentado o no la editio actionis extraprocesal)
o solamente algunas personas, en razn del cargo o de la inoportunidad del
momento, pueden no ser citados a juicio, como son: el Cnsul, el Prefecto, el
Pretor, el Procnsul y los dems magistrados con imperio o las personas que se
consideraban en circunstancias especiales
- si el citado se ocultaba para eludir la citacin, el Pretor y la jurisprudencia arbitraron a
partir del siglo II aC medios contra esta ocultacin:
o la puesta en posesin de sus bienes (missio in possessionem)
o la posterior venta de esos bienes (venditio bonorum).
b-3) La comparecencia.
Presentes ya las partes ante el Pretor:
- el demandante solicita del Pretor la concesin de la accin (esta solicitud se denominaba
postulatio)
- el magistrado verifica la causae cognitio (capacidad de los litigantes y de su legitimacin
activa y pasiva, as como de su propia competencia)
- el demandante puede interrogar al demandado acerca de alguna circunstancia que podra
modificar la peticin de su accin e incluso excluirla (son las interrogationes in iure:
- por ejemplo, el demandante puede preguntarle si el demandado es el heredero de
una persona, etc)
- el demandado est obligado a contestar al interrogatorio
- el demandado tambin tiene derecho a deliberar, antes de decidir oponerse
formalmente al actor en el proceso
- a continuacin el Pretor:
- concede o deniega la accin
- si el demandado pone una excepcin tambin la concede o deniega
- el Pretor tambin puede exigir promesas de ambas partes, con la finalidad de
asegurar el proceso.
El procedimiento formulario poda terminar en esta fase in iure, por algunas de las siguientes causas:
- la transaccin (transactio): los litigantes llegan a un pacto:
- una transgresin de este pacto da lugar a que el perjudicado tiene derecho aponer
una exceptio en caso de nueva demanda
- la confessio in iure: el demandado se allana a la accin del demandante (equivale a la
sentencia condenatoria), lo que conduce directamente a la ejecucin mediante:
- la entrega de la cosa en las acciones reales, por una addictio del magistrado
- la concesin de una actio ex confessione que permite la valoracin pecuniaria,
cuando la deuda no consiste en dinero

- la concesin de una accin ejecutiva, cuando la deuda consiste en una cantidad

cierta de dinero
- el juramento necesario (iusiurandum in iure): el demandante puede solicitar el juramento del
demandado en algunos casos, principalmente en los que se ejercita la condictio:
- en lugar de someter el litigio a la sentencia del juez, se remite al juramento del
demandado [por ejemplo, digo yo, si jura que es inocente se da por bueno que es
inocente].
b-4) La frmula.
La frmula (es un documento escrito en doble tablilla de cera [denominada testatio]) es un acto de las
partes por las que aceptan un modelo predispuesto por la Ley o por el Pretor, y que vale tambin para
el juez:
- es un acto de las partes: resume las dos declaraciones de las partes (la pretensin del
actor y la oposicin o excepcin del demandado); estas declaraciones se ponen juntas en
un documento
- es una instruccin del magistrado dirigida al juez: es la orden del magistrado que fija la
funcin del juez
- existen dos actos del Pretor que sancionan y dan eficacia prctica a la frmula:
o el iudicium dare: con este acto la frmula encuentra su reconocimiento y efectos
o el iudicare iubere: con este acto se enva al juez con el mandato de juzgar (iussum
iudicandi).
Cmo se redacta una frmula?:
- la frmula tiene unos apartados ordinarios que normalmente se encuentran en todas las
frmulas:
- nombramiento del juez elegido o de los jueces recuperadores
- Intentio: expresa el Derecho que pretende el demandante
- Demonstratio: designa el asunto de la demanda
- Condemnatio: otorga al juez la facultad de condenar o de absolver:
- en el procedimiento formulario la condemnatio consiste siempre en una
cantidad de dinero
- pero haba casos de una condemnatio en cantidad incierta (incerta pecunia),
que el juez debe determinar segn las pautas que le ordena el magistrado en
la frmula y mediante una estimacin (litis aestimatio)
- Adiudicatio: se permite al juez adjudicar algo a alguno de los litigantes:
- se usa en la divisin de herencia, divisin entre socios de un bien comn, o
delimitacin de fincas
- en estas acciones, el juez atribuye partes a los litigantes con arreglo a la
equidad, y condena al que sali ganando en la adjudicacin a que pague al
otro una cierta cantidad.
- la frmula tambin puede tener apartados extraordinarios o accesorios que pueden
agregarse a cualquier clase de frmula:
- excepcin (exceptio): es una parte de la frmula que permite al demandado oponer a
la accin del demandante una alegacin, de hecho o de Derecho, que la rechaza o la
paraliza; hay dos tipos de exceptios:
- excepciones perentorias o perpetuas: son las que desvirtan o destruyen
totalmente la accin (por ejemplo: el miedo, el dolo malo, la transgresin de
una Ley o un senadoconsulto, cosa ya juzgada, o el pacto previo de no pedir
nunca)
- excepciones dilatorias: son las que tienen una validez temporal (por ejemplo:
pacto entre las partes de no pedir en cinco aos)
- praescriptio: es una parte que se inserta al principio de la frmula destinada a limitar
o concretar el objeto del litigio.
b-5) La litis contestatio y sus efectos.
La litis contestatio (que consista en la llamada de testigos para que presenciaran la recitacin de las
palabras solemnes que hacan el demandante y el demandado) es una accin solemne que se
realizaba una vez fijada la frmula en la testatio (tablillas) [ya quedan fijadas las posiciones de las
partes, y estas posiciones ya no pueden ser alteradas]:
- el actor ha fijado su posicin a travs de la accin ejercitada que fue concedida por el

Pretor
el demandado ha fijado su posicin a travs delas excepciones propuestas
el demandante poda replicar a las excepciones, el demandado puda duplicar, etc
una vez fijada la frmula, las partes han aceptado el iudicium concedido por el magistrado
y se han sometido a la futura decisin del juez o jueces.

A partir de la litis contestatio los efectos son:

- la cuestin objeto del litigio se convierte en res in iudicium deducta, es decir, en una cuestin
pendiente de juicio:
- estado de litis pendencia: el actor no puede ejercitar la misma accin contra el
demandado hasta que el juicio en curso no sea resuelto
- las cosas objeto del litigio no pueden ser vendidas (el que vende una res litigiosa obra con
dolo malo (Ulpiano) y el comprador estara asistido por una excepcin (Gayo))
- el efecto ms importante de la litis contestatio es la consumicin de la accin: la accin no
puede volver a ejercitarse cuando es personal (in personam), con frmula in ius (basada en el
ius civile) y se trate de un juicio legtimo (iudicium legitimum).
c) La tramitacin del procedimiento formulario: Fase ante el juez (apud iudicem). NO
Los litigantes:
- han intervenido activamente en la redacin de la frmula
- han designado al juez y han asumido la obligacin de comparecer ante l con objeto de
llevar a trmino el juicio
- pues bien, las dos partes deben estar presentes ante el juez y seguir actuando.
En esta fase ante el juez tienen lugar los debates, siempre orales de los abogados, cuya misin
principal consiste en la exposicin pormenorizada de los medios de prueba que puedan aducir sus
defendidos; las pruebas pueden consistir en:
- declaraciones de las partes o confesiones
- testigos, sin limitacin sobre la cantidad
- documentos (instrumenta), que pueden ser de dos tipos:
- documentos elaborados con previas declaraciones de testigos (testationes)
- documentos de prueba por s mismos: estipulaciones, contratos y testamentos tienen
creciente importancia a lo largo de toda la poca clsica
- libros de cuentas de los banqueros (rationes)
- adems, en la poca clsica comienzan a existir los documentos oficiales: en Egipto haba
una especie de registro inmobiliario, y a partir de Augusto el registro de nacimientos exiga la
declaracin de los mismos, dentro de los treinta das de haberse producido; el que se negaba
a aportar un documento poda ser obligado a hacerlo mediante la concesin de la actio ad
exhibendum al adversario
- finalmente como medios de prueba se utilizan la inspeccin ocular del juez y la prueba de
peritos.
Los principios que rigen en materia de prueba en la poca clsica son:
- la prueba versa siempre sobre hechos
- corresponde a las partes la carga de la prueba:
- el actor est obligado a probar las alegaciones que sustentan su accin
- el demandado debe probar que la excepcin o excepciones alegadas estn basadas
en un hecho o en un Derecho
- principio de la libre apreciacin de la prueba por parte del juez: el juez valora libremente los
medios de prueba aportados por las partes.
d) La tramitacin del procedimiento formulario: La sentencia y su ejecucin. NO
d-1) La sentencia.
Cuando el juez ha formado su opinin sobre el asunto debatido emite la sentencia (iudicatum):
- el juez debe guardar estricta fidelidad a la frmula, ya que en la frmula se indican todas las
instrucciones que el magistrado le ha dado para juzgar
- esto es, el juez no est capacitado para corregir las posibles inadecuaciones o errores de la
frmula; esto tiene consecuencias en determinados casos:
- si el demandante hubiese reclamado ms de lo realmente debido, su intentio sera

errnea por incurrir en pluris petitio (pedir de ms), y el juez tendra que absolver al
demandado
- por lo tanto, el demandante habra consumido su accin en el acto de la litis
contestatio y no podra volver a ejercitarla
- los casos de peticin excesiva pueden referirse:
- a la cosa misma
- al tiempo (cuando se reclama antes de tiempo)
- al lugar (se reclama en un sitio diferente al que corresponde)
- a la causa (cuando el demandante reclama un objeto concreto pero
corresponde al deudor la eleccin del objeto para dar cumplimiento a
la obligacin)
- o si habiendo estipulado un gnero pide luego una especie
- s es lcito pedir menos de lo debido (pero no se permite litigar por el resto
durante el mismo periodo de la pretura: se denomina litigio dividido)
- no obstante, en el procedimiento formulario (como tambin suceda en las legis actiones), el
juez puede abstenerse de juzgar si no ha llegado a formarse una idea clara acerca del asunto
litigioso, mediante el juramento de non liquere.
Finalmente, en cuanto a la sentencia:
- la sentencia es la verdad para las partes, puesto que libremente se han sometido a la
decisin del juez (res iudicata pro veritate habetur); este principio se sigue aplicando en el
proceso moderno
- hay dos tipos de sentencias:
- sentencia constitutiva: solamente es posible cuando la frmula contiene una
adiudicatio en relacin con acciones divisorias; en este caso la sentencia crea o
constituye los nuevos derechos de las partes adjudicadas
- sentencia declarativa: son el resto de sentencias, que absuelven o condenan (si
condenan, contienen una pena pecuniaria)
- en el procedimiento formulario las sentencias son inapelables y, al tratarse de un juez
electivo o de un rbitro, no existe un juez superior
- el asunto debatido en el litigio ahora es cosa juzgada (res iudicata)
- si el demandante quisiera entablar un nuevo litigio sobre el mismo asunto, ya se ha sealado
que el demandado puede oponer siempre la excepcin de cosa juzgada (exceptio rei iudicatae
vel in iudicium deductae).
d-2) Ejecucin de la sentencia
Los litigantes que se sometieron a la decisin del juez vienen obligados a cumplir la sentencia; la
ejecucin de la sentencia es personal: en principio (tanto si se trata de sentencias recadas en virtud
de una actio in personam o del ejercicio de una actio in rem) se puede ejercitar la actio iudicati:
- la actio iudicati es solicitada por el demandante al Pretor en un plazo de 30 das desde que
se pronuncia la sentencia
- esta actio iudicati es concedida por el Pretor contra el condenado y el confessus
- si el demandado se opone a la actio iudicati (porque niega la deuda reconocida o por
oponer alguna exceptio), se tramita un nuevo proceso cuya prdida le condenara al doble
(in duplum).
La ejecucin de la sentencia sobre el patrimonio del condenado:
- recordemos que la sentencia es pecuniaria
- la ejecucin patrimonial se dirige contra todo el patrimonio del condenado (se trata de una
forma de ejecucin general, aunque la suma de la condena sea inferior al valor del
patrimonio)
- el Pretor decreta la missio in bona:
o el acreedor toma posesin de los bienes del ejecutado; no obstante, esta posesin
slo tiene por objeto la conservacin y administracin del patrimonio (missio in
bona rei servandae causae)
o el decreto del Pretor que concede la missio in bona se publicaba (proscriptio
bonorum) con el fin de poner en conocimiento de los posibles acreedores del
ejecutado la ejecucin patrimonial a que estaba sometido
- una figura importantsima en la ejecucin patrimonial es el magister bonorum (era parecido
a lo que hoy se denomina el sndico que interviene en la quiebra):
o su misin consiste en redactar la lex bonorum vendendorum, que contiene las

condiciones de venta de los bienes

una vez aprobada la ejecucin patrimonial por el Pretor, se publicaba en lugares
pblicos:
el patrimonio se venda en subasta pblica (venditio bonorum)
el magister bonorum adjudicaba los bienes al mejor postor
el que los haba adquirido (bonorum emptor):
es considerado como sucesor del ejecutado, y el Pretor le
concede un interdicto para reclamar las cosas del deudor
ejecutado
deba pagar a los acreedores (en primer lugar a los hipotecarios)
adems, el Pretor concede al bonorum emptor dos acciones: la
accin Ruriliana si el deudor ejecutado vive; la accin Serviana si
ha fallecido.

El deudor al que se le embargue incurre en infamia; sin embargo, goza del beneficium competentiae
durante un ao:
- este beneficio se aplica a las deudas y acreedores que no hubiesen concurrido a la venditio
bonorum
- el beneficium competentiae consiste en una condena segn las posibilidades del deudor.
Aunque en general se venda todo el patrimonio del deudor ejecutado, tambin exista la posibilidad de
vender solamente una parte del patrimonio (slo la necesaria y suficiente para pagar la deuda):
- la distractio bonorum (venta de los bienes por partes) comenz a admitirse en algunos
casos, como el del pupilo que no tiene tutor y es heredero del ejecutado, o en el caso del
furiosus [loco] o del prdigo [el que dilapida su patrimonio en detrimento de su propia
familia]
- a estas personas se les nombraba un curator bonorum para la administracin y venta
separada de los bienes
- el procedimiento ejecutivo de la distractio bonorum evitaba, adems, la missio in bona y la
nota de infamia.
Finalmente, una Ley Julia de Csar o de Augusto permiti que el deudor (si se encontraba en una
situacin de insolvencia sin culpa) pudiese ceder los bienes:
- la cessio bonorum (cesin de los bienes) deba ser solicitada por el deudor
- esta cesin de los bienes evitaba el procedimiento altamente perjudicial de la venditio
bonorum, as como la nota de infamia.

CAPTULO 9. La administracin de justicia.

El proceso romano y su proyeccin en el proceso moderno (2 parte)
1. Recursos complementarios de la jurisdiccin del Pretor. (EXAMEN)
El Pretor:
- intervena en el proceso (en su ordenacin y encauzamiento) en virtud de su iurisdictio, que
era amplsima
- tambin poda realizar una serie de actos fundados en su imperium, en concreto
complementar los actos propios de su jurisdiccin:
- estos actos los realiza el Pretor por medio de una breve cognitio (conocimiento de la
causa)
- tienen como finalidad garantizar la tramitacin del procedimiento o tratar de evitar el
juicio futuro
- en estos actos el magistrado acta por s mismo, sin ulterior remisin del asunto al
juez
- estos actos son los que se analizan a continuacin.
a) Las estipulaciones pretorias (stipulationes praetoriae).
Son contratos verbales que el Pretor ordena realizar en su presencia a dos personas o partes
interesadas:
- cuando la promesa que hace una de las partes a la contraria se reduce a una simple
promesa, sta se llama repromissio
- cuando el cumplimiento de la promesa se garantiza por medio de fianza, recibe la
denominacin de cautio.
b) Missiones in possessionem.
Es el acto por el cual el Pretor autoriza a una persona para que tome posesin de los bienes de otra:
- la toma de posesin poda referirse a la totalidad de los bienes (missio in bono, que ya
hemos visto) o a determinados bienes singulares (missio in re)
- las missiones in possessionem venan anunciadas en el edicto del Pretor para determinados
supuestos, aunque tambin podan ser otorgadas por el Pretor en nuevos casos.
c) Interdictos. (EXAMEN)
Son rdenes del Pretor:
- los interdictos pueden ser:
o prohibitorios: estn dirigidos a prohibir ciertos actos o hechos de carcter violento
o pueden estar dirigidos a ordenar la realizacin de algn acto:
exhibitorios: por ejemplo, la exhibicin de un documento
restitutorios: por ejemplo, la restitucin de una cosa perdida por un acto de
violencia
o Gayo clasifica los interdictos como interdictos de obtener la posesin, de
retenerla o de recuperarla
- cmo solicita el actor un interdicto al Pretor?:
o mediante una postulado interdicti
o a continuacin el Pretor realiza un breve examen de los hechos que dan lugar a la
solicitud del interdicto (causae cognitio)
o finalmente, el Pretor, si lo estima conveniente, emite un decreto que contiene la
orden prohibiendo u ordenando la actuacin solicitada
- si el demandado no acata la orden del Pretor, se abra el procedimiento denominado ex
interdicto, para llevar a cabo la ejecucin de la orden (consista en un procedimiento
judicial, complicado y lento).
d) Restitutiones in integrum.
La restitutio in integrum (o reintegracin a un estado jurdico anterior):
- consiste en una resolucin del Pretor en la se declara no conocer los efectos de un hecho
o acto jurdico

esto es, se trata por tanto de una derogacin de algn principio del ius civile (esta
derogacin la realizaba el Pretor por motivos de equidad)

No obstante, el Pretor no poda hacer uso de las restituciones in integrum de manera arbitraria, sino
que estas restituciones tenan unos requisitos taxativos:
- la existencia de un perjuicio irreparable por la aplicacin del ius civile en contra de los
principios de equidad
- que, ajuicio del magistrado, concurriese una de las causas (u otras semejantes) de las
mencionadas en el edicto con esta finalidad.
Las restitutiones in integrum pueden tener lugar antes o despus de haberse celebrado el juicio y se
dan en los supuestos siguientes:
- en atencin a la edad (ob aetatem):
- a los menores de veinticinco aos con tutor falso
- a los tutores o curadores de los pupilos menores de edad
- en atencin a la ausencia rei publicae causa (ob absentiam) y que por este motivo hubiese
sufrido perjuicio
- a causa de dolo (ob dolum) [el dolo es la voluntad deliberada de cometer un delito a
sabiendas de su ilicitud; en los actos jurdicos, el dolo implica la voluntad maliciosa de engaar
a alguien o de incumplir una obligacin contrada]
- en otros casos:
- ob metum (a causa de intimidacin)
- ob fraudem creditorum (a causa del fraude de los acreedores)
- y por otras causas semejantes.
2. El proceso cognitorio oficial (extraordinaria cognitio) como precedente del proceso civil
actual. (EXAMEN)
Ya hemos estudiado el procedimiento de las legis actiones y el procedimiento formulario; pues bien, el
tercer procedimiento a estudiar es el proceso cognitorio (que se instaur en el Principado a partir de
las reformas de Augusto).
Las caractersticas de este proceso cognitorio, junto a la terminologa que permanece del ordo
indiciorum privatorum clsico [que se empleaba tanto en el proceso de acciones de Ley como en el
proceso formulario], sirven de precedente de la actual regulacin del proceso civil, conforme a Ley de
Enjuiciamiento civil 1/2000.
En el proceso cognitorio:
- en primer lugar, los jueces y rbitros privados se sustituyen por jueces funcionarios:
o por lo tanto se instaura una oficializacin de la justicia que tiene importantes
consecuencias:
la burocratizacin
la dependencia jerrquica: los jueces dependen del Emperador y de los
funcionarios de la cancillera imperial
- en segundo lugar, desaparece la biparticin del proceso (ante el Pretor y ante un juez
privado):
o todo el proceso desde la citacin hasta la sentencia se tramita ante el juez
funcionario en una sola fase
o adems, al desaparecer la funcin jurisdicional del Pretor, se funden y unifican en
un nico ordenamiento las reglas del ius civile y del ius honorarium
en este nico ordenamiento tambin se funden (y pierden su tipicidad [tal
es la frmula, tal es el Derecho]) las acciones y excepciones
o los debates de los litigantes y las pruebas se practican en presencia del juez, que
las valora libremente en su sentencia
o la sentencia puede ser impugnada mediante un recurso de apelacin ante el
superior jerrquico, con posibilidad de llegar hasta el mismo Emperador.

3. La tramitacin del proceso cognitorio.

La citacin:
- como en el proceso formulario, la citacin puede consistir en una invitacin al adversario
(denuntiatio) hecha por escrito o en forma oral para que el demandado comparezca ante el
tribunal
o la citacin del demandado debe ser realizada en debida forma, porque en caso
contrario no puede ser apreciada la contumacia o rebelda
- en el procedimiento extra ordinem (en su fase posterior que se inicia con Costantino y
llega hasta Justiniano), esta forma de citacin previa ha cambiado:
o el demandante debe presentar una demanda por escrito y acompaar con ella las
pruebas de que intente valerse
o no obstante, una vez presentada la demanda, el actor puede solicitar una dilacin
o interrupcin del litigio (dilatio litis), con objeto de procurar las pruebas que no
hubiera tenido en su poder al presentar la demanda
- una vez presentadas las pruebas, stas son trasladadas al demandado para su
conocimiento
- la dilatio litis se admite a travs de todo el procedimiento: tanto el demandante como el
demandado pueden solicitar la interrupcin del proceso para poder aportar nuevas
pruebas, tanto documentales como testificales.
Cuando las dos partes comparecen ante el magistrado:
- el actor reproduce oralmente las alegaciones contenidas en su escrito de demanda
(narratio)
- el demandado opone sus alegaciones contradictorias (contradictio); en este procedimiento
cognitorio:
o las excepciones que pudiera oponer el demandado forman parte de sus
alegaciones
o las alegaciones continan denominndose dilatorias y perentorias; pero ahora las
dilatorias deben formularse al comienzo del litigio, mientras que las perentorias o
perpetuas pueden ser formuladas en cualquier momento del proceso
- por otra parte, la pluris petitio no produce, como suceda en el procedimiento formulario, la
prdida del litigio sin ms, sino que puede causar el efecto de una simple disminucin en
la condena pretendida.
De la contraposicin entre las alegaciones de las partes (narratio y contradictio) surge la litis
contestatio (momento procesal en que las partes han fijado definitivamente el litigio ante el
magistrado): la litis contestatio no consume la accin, y el efecto que produce es, pura y simplemente,
el de acreditar el estado de litis pendencia [por el que el actor no puede ejercitar la misma accin
contra el demandado hasta que el juicio en curso no sea resuelto, como ya habamos visto].
Los medios de prueba en el proceso cognitorio son:
- confesin de los litigantes: puede ser pedida por por el demandante o por el demandado:
- para que el otro confiese bajo juramento decisorio; si el otro acepta jurar, el que
solicit el juramento tiene que aceptar como verdad todo lo confesado [esto me
recuerda el juramento que el Cid exigi al rey Alfonso de no haber participado en el
asesinato de su hermano]
- para que el otro confiese bajo juramento indecisorio, en cuyo caso lo confesado no
vincula al litigante que lo hubiera solicitado (pero constituye un medio de prueba ms a
ser tenido en cuenta por el juez)
- testigos: el testigo debe declarar obligatoriamente cuando es propuesto por alguna de las
partes [como actualmente, creo]
- no obstante, este medio de prueba tiene una importancia menor
- adems, existen reglas que determinan el valor que el juez debe conceder a la
prueba testifical
- prueba documental: los documentos pblicos, emitidos por oficiales o funcionarios, hacen
prueba plena porque estn basados en la fe pblica
- los documentos redactados por los notarios (tabelliones) constituyen prueba plena,
siempre que estn confirmados por los propios notarios bajo juramento
- los documentos privados tienen el mismo valor que los documentos pblicos,
siempre y cuando estn firmados por tres testigos como mnimo
- la prueba documental prevalece sobre la prueba testifical

- prueba pericial: igual que en el proceso formulario, tambin en el proceso cognitorio se utiliza
el dictamen de expertos o peritos en las distintas profesiones u oficios: mdicos, comadronas,
calgrafos, etc
- presunciones: en el procedimiento cognitorio son introducidas las presunciones como medios
de prueba:
- como en el proceso actual, las presunciones consisten en dispensas de prueba,
siempre que se prueben determinados hechos
- las presunciones establecidas por la ley pueden ser:
- Iuris et de iure: contra la presuncin no se admite prueba alguna
- Iuris tantum: la presuncin admite prueba en contra [que es lo habitual: por
ejemplo, la presuncin de la legitimidad de los actos administrativos].
Finalmente, los principios que rigen la prueba son:
- la prueba versa sobre hechos
- la prueba debe ser aportada por los litigantes
- el magistrado aprecia libremente la prueba.
4. La sentencia. (EXAMEN)
La sentencia:
- expresa la voluntad pblica
- se dicta por escrito, y es leda oralmente a las partes en audiencia pblica
- en el proceso formulario la sentencia absolva o condenaba al demanado; en el
procedimiento cognitorio, adems, el actor puede resultar condenado
- en el procedimiento formulario la condena era pecuniaria; en el procedimiento cognitorio la
condena puede ser pecuniaria, o bien consistir en la obligacin de entregar una cosa o de
exhibirla; tambin, puede consistir en una condena parcial del demandado o referirse al
cumplimiento de una determinada actividad
- si el cumplimiento de la condena llegara a ser imposible (por ejemplo porque desapareci
la cosa), la condena se cambia por una suma de dinero fijada por el juez
- ms adelante, en el siglo V, una constitucin imperial impuso la condena en costas
procesales al que pierde el litigio (sin necesidad de ser apreciada la temeridad de litigiar)
- finalmente, la sentencia puede ser objeto de impugnacin o recurso de apelacin ante un
magistrado de rango superior [los autores romanos indican que el recurso de apelacin fue
introducido con el fin de corregir la injusticia y la inequidad de los jueces].
5. La apelacin. (EXAMEN)
La apelacin:
- se interpone ante el mismo tribunal que dict la sentencia
- la interposicin de la apelacin puede hacerse verbalmente (se denomina libelo apelatorio,
libellus apellatorius)
- el plazo para interponer la apelacin es de dos o tres das (diez das a partir de Justiniano)
contados a partir del da en que los interesados tienen conocimiento de la sentencia
- la sentencia no apelada (a partir del trmino de la posible la apelacin) era firme, y abra el
cauce a la ejecucin de la misma
- si la sentencia era apelada, la ejecucin quedaba en suspenso.
La comparecencia ante el juez superior:
- las partes comparecan ante el juez superior y deban formular de nuevo las alegaciones
que estimasen procedentes
- en caso de incomparecencia la apelacin se consideraba desistida, y la sentencia de
primer grado era firme y definitiva (aunque en algunos casos el juez juzgaba con
independencia de la presencia de las partes)
- el juez superior estaba facultado para realizar el examen total de la controversia y dictar
una nueva sentencia en los ms amplios trminos:
o es decir, con independencia absoluta de las pretensiones del apelante, que
incluso poda llegar a ser condenado en forma ms grave de lo que lo fue en la
primera sentencia.

El apelante que perda la apelacin:

- deba pagar el cudruplo de las costas procesales
- en la poca de Constantino, poda ser condenado a trabajos forzados (ad metalla) y a la
confiscacin de la mitad de sus bienes
- posteriormente, en el Derecho justinianeo, el magistrado solamente condenaba en las
costas procesales al que perda la apelacin, pudindose elevar la cifra en caso de
temeridad.
La ejecucin de la sentencia en el proceso extra ordinem:
- procede cuando es definitiva y firme, es decir, cuando no ha sido apelada (o cuando ha
recado en la apelacin)
- en el procedimiento formulario la ejecucin de la sentencia se hace sobre la totalidad del
patrimonio del deudor; no obstante, en el procedimiento cognitivo esto solamente se
realiza cuando existe una pluralidad de acreedores: la ejecucin que se impone en la
prctica consiste en el embargo sobre bienes singulares propiedad del ejecutado
- la ejecucin sobre la persona fsica del deudor ha desaparecido en esta poca [creo que
ya haba desaparecido en el proceso formulario], y la prisin del deudor fraudulento
nicamente se realiza como medida de carcter coactivo para asegurar el pago
- para promover la ejecucin de la sentencia, igual que en el proceso formulario, el
ejecutante dispone de la actio iudicati
- es posible, en todo caso, la cessio bonorum por parte del ejecutado con el fin de evitar la
ejecucin de la sentencia.
6. El proceso en las provincias.
El proceso que se practicaba en los municipios y provincias en la poca imperial era una mezcla de
reglas procesales clsicas del ordo iudiciorum privatorum (tanto de las acciones de Ley como de las
frmulas), y tambin de la cognitio extra ordinem.
Por ejemplo, la Ley de Osuna se refiere a la manus iniectio como accin de Ley ejecutiva:
- el vencedor en el litigio puede apoderarse del vencido con el mandato del magistrado
- el vindex deba asumir el litigio y por ello deba ser solvente; si a su vez era vencido se
expona a ser condenado al doble del valor del litigio o a una multa de 20.000 sestercios
- el condenado permaneca en poder del acreedor y trabajaba para l (se trataba de una
atenuacin del rgimen del procedimiento de las acciones de Ley).
En la Ley Irnitiana:
- se hacen referencias al proceso formulario, aplicndose en teora las mismas reglas que
utiliza el Pretor en Roma; sim embargo:
o parece que en realidad no haba una verdadera biparticin del proceso (ante el
magistrado y ante el juez)
o la litis denunciatio se refera ms a un proceso semejante a la cognicin
extraordinaria
- en la provincia, quien actuaba oficialmente era el gobernador y los funcionarios
municipales
- existan prcticas de Derecho vulgar en la simplificacin de los trmites y en la confusin
de los procedimientos.

BLOQUE 5: La Administracin en el Principado y en el Dominado. Principales categoras y conceptos

nacidos en la experiencia administrativa romana que conservan su vigencia en nuestro derecho
vigente. La Administracin provincial y municipal romana versus la Administracin actual.
CAPTULO 10. Las etapas del rgimen poltico-administrativo romano.
CAPTULO 11. La divisin administrativa y de gobierno de regiones y provincias.
CAPTULO 12. La actividad econmica y financiera en Roma y su relacin con la actualidad.
CAPTULO 10. Las etapas del rgimen poltico-administrativo romano
1. El trnsito de la Repblica al Imperio.
El siglo I aC se caracteriza por grandes tensiones y movimientos sociales y polticos que llevan al final
del sistema constitucional de la Republica y a la instauracin del Principado por Octavio en el ao 31
aC; en este extenso periodo se producen hechos y acontecimientos que pueden calificarse como de
ruptura y otros de reforma constitucional.
Las causas de estas tensiones y movimientos sociales y polticos son:
- la contraposicin ideolgica dentro de la oligarqua gobernante: entre los populares
(cercanos a los intereses del pueblo) y los optimates (defensores de los intereses de la
aristocracia senatorial)
- las controversias entre la antigua nobleza senatorial y la nueva clase de los equites o
caballeros
- los desequilibrios continuos entre el poder militar que se concede a los caudillos y el poder
civil que tiene el senado; estos desequilibrios llevan a numerosas violaciones de la
constitucin republicana.
Lucio Cornelio Sila:
- las primeras y ms importantes rupturas y abusos se producen en las luchas entre Mario y
Sila:
o Cayo Mario modific el antiguo reclutamiento (que era por clases y centurias) y
estableci el alistamiento voluntario (creando as un cuerpo de mercenarios y
proletarios); este ejrcito le sirvi de apoyo para que le confirmaran en el
consulado desde el ao 104 al 100 aC
o Sila, tras sus victorias en Asia, marcha sobre Roma y cruza el Rubicn: es el
primero que infringe la separacin entre el mando del Ejrcito (imperium militiae) y
el gobierno civil (imperium domi)
- Sila comienza la venganza persiguiendo a sus enemigos (proscripciones), ocasionando la
muerte o el destierro de miles de ciudadanos a quienes confisca las tierras y posesiones,
que reparte entre sus veteranos
- con sus poderes de dictador por tiempo ilimitado, suspende la funcin de los tribunos y de
las asambleas plebeyas, limitando adems el Derecho de veto a la ayuda al ciudadano
objeto de abusos o vejaciones; tambin aumenta el nmero de senadores y las facultades
del Senado: por estas medidas se considera a Sila el precursor del Principado (rgimen
autoritario).
Pompeyo:
- las reformas de Sila tuvieron corta duracin, y continuaron las guerras civiles y las luchas
entre los jefes del ejrcito
- por sus victorias contra los piratas, se concedieron poderes extraordinarios a Pompeyo (al
que se califica de Magno), y se le concede el imperium proconsular, y en el ao 52 aC se
le eligi cnsul sin colega
- el primer Triunvirato se crea por el pacto entre Csar, Pompeyo y Craso, repartindose
entre los tres el poder pblico
- posteriormente Craso es eliminado
- Pompeyo (al frente de los optimates) y Csar (al frente de los populares) se enfrentan
- Julio Csar derrota a Pompeyo y se convierte en el nuevo dueo de Roma.

Julio Csar:
- tena una gran personalidad militar y poltica
- Csar, como haban hecho Mario y Silva, cruz el Rubicn con sus legiones
- como todo general victorioso, siguiendo el modelo de Alejandro Magno y de cuantos
dictadores le han imitado posteriormente, fund todo su poder en el pueblo y en el ejrcito
- aunque la Constitucin republicana limitaba el tiempo de la dictadura a seis meses, Csar
fue nombrado tres veces dictador: la ltima como dictador perpetuo el ao de su asesinato
- igual que Pompeyo, fue nombrado cnsul sin colega (con lo que se vulneraba el principio
de la colegialidad y del posible veto del resto de cnsules)
- para limitar el poder del senado (que le haba demostrado su oposicin), aument el
nmero de senadores a 900 (incluyendo como senadores a individuos pertenecientes a la
clase de los equites y de los populares, que no pertenecan a la aristocracia senatorial);
adems, asumi las competencias ms importantes del senado, como declarar la guerra y
establecer la paz
- en los comicios y asambleas, se arrog la potestad de proponer a los candidatos a
magistrados
- restableci el derecho de veto de los tribunos a las decisiones de los magistrados, y
someti numerosos plebiscitos a la consideracin de los concilia plebis
- concedi la ciudadana romana a la Galia Cisalpina, a Sicilia y a numerosas provincias, en
una notable labor de romanizacin
- durante varios aos fue elegido Pontfice Mximo, cnsul, censor y dictador vitalicio;
tambin asumi inconstitucionalmente la tribunicia potestas (ver ms adelante Octavio
Augusto).
Csar adopt una serie de medidas (que pueden considerarse como precedentes de las propuestas
posteriormente por Augusto) para reorganizar el deteriorado sistema constitucional:
- atribuy la suprema direccin poltica al dictator, que concentra en sus manos la gestio rei
publicae (gestin de las cosas pblicas), unificando las estructuras del Imperio con la
organizacin administrativa de Italia (lex Julia municipalis)
- reforz su supremo poder de mando sobre las magistraturas, las asambleas y el senado,
mediante la concesin del ttulo de imperator perpetuus
- fue asesinado en los famosos idus de marzo del ao 44 aC.
Sin embargo, a la muerte de Julio Csar la oligarqua senatorial no recuper su antiguo poder, sino
que se dio paso a un nuevo triunvirato formado por Marco Antonio, Octavio y Lpido:
- se inicia un nuevo periodo de venganzas, persecuciones y confiscaciones, en el que es
asesinado Cicern
- enfrentados Marco Antonio (refugiado en Egipto con Cleopatra) y Octavio, triunf ste en
Actium en el ao 31 aC, establecindose entonces la nueva Constitucin poltica del
Principado.
2. El Principado (Octavio Augusto).
Con la victoria de Octavio sobre sus enemigos y el castigo de los asesinos de Csar comienza en
Roma un nuevo sistema poltico; el nuevo sistema constitucional no rompe con el sistema republicano,
pero lo somete a una lenta y progresiva reforma, consolidando las medidas ya iniciadas por los
anteriores dictadores; en cualquier caso, el principal objetivo durante este periodo de renovacin y
consolidacin de un nuevo orden es la restauracin de la Repblica (restaurator republicae).
Octavio Augusto:
- Octavio es un general que, posteriormente, form un ejrcito privado para liberar a la
patria que estaba oprimida por una faccin; en este sentido, el senado le otorga el
imperium de Propretor para luchar contra Marco Antonio, al que vence; tambin es
admitido como senador
- en el ao 43 aC es elegido cnsul, y en el 32 aC recibe poderes extraordinarios por la
coniuratio Italiae et provinciana: se le considera restaurador de la Repblica en virtud del
consentimiento universal de los ciudadanos (consensus universorum)
- a partir de entonces ocupa una posicin preeminente (princeps, el primero) en el senado, y
recibe un imperium especial sobre las provincias no pacificadas
- recibe el nombre de Imperator (caudillo militar aclamado por las legiones) Caesar (nombre
de su padre adoptivo, Julio Csar) Augustus (nuevo fundador de Roma)

a partir de entonces super a todos en auctoritas, pero no en potestas (tena la misma

potestas que el resto de colegas senadores)
en la nueva fase constitucional se conceden al prncipe el imperium proconsulare maius et
infinitum (se le atribuye el mando supremo sobre el ejrcito y las provincias imperiales) y la
tribunicia potestas (facultad de oponer el veto o intercessio a los actos de los magistrados,
as como la facultad de convocar el concilio de la plebe)
el nuevo orden autoritario se apoy, como lo hizo Csar, en el ejrcito y en el pueblo.

Conseguida la paz interior en Roma, Octavio Augusto inicia un vasto proceso de romanizacin de las
provincias:
- concede la ciudadana romana, individualmente, a los provinciales (a quienes impone
sistemas de gobierno semejantes al romano)
- hay dos tipos de provincias:
o las provincias senatoriales: administradas por el senado y gobernadas por un
procnsul
o las provincias imperiales: administradas directamente por el prncipe y gobernadas
por un legatus Augusti pro praetor
o no obstante, ambos gobernadores eran nombrados por el prncipe.
Con el Principado aparece la burocracia imperial como rgano de gobierno:
- el prncipe delega sus funciones en unos cargos jerarquizados y retribuidos:
o los de mayor poder e importancia eran los prefectos (praefecti) [de la ciudad (urbi),
de los guardias (vigilum), de los alimentos (annonae), de los vehculos
(vehiculorum)]
o asimismo tena gran poder el prefectus pretorio que mandaba la guardia
pretoriana (que en ocasiones decida la sucesin del emperador)
o la cancillera u oficinas del emperador (scrinia) se ocupaban de las diversas
cuestiones del gobierno; las diferentes scripnia eran:
ab epistulis: se ocupaban de la correspondencia
a rationibus: gestin financiera y administracin del fisco imperial
a cognitionibus: cuestiones judiciales sometidas al Emperador
a libellis: peticiones y quejas.
- Adriano complet el proceso de burocratizacin de las funciones pblicas, especialmente
cuando crea el consilium principis, rgano de asesoramiento integrado por altos
funcionarios y destacados juristas.
El Derecho llega a su apogeo y perfeccin tcnica durante el Principado: se considera clsico por la
labor desarrollada por la jurisprudencia de este periodo:
- Augusto, en su propsito de restaurar la actividad legislativa de las asambleas populares,
propuso numerosas leyes a los concilios y comicios
- el prncipe concede el ius respondendi a destacados juristas (como Laben) debido a su
actividad creadora de jurisprudencia.
Ni Augusto ni sus sucesores supieron afrontar la cuestin ms grave del nuevo rgimen: la sucesin
del prncipe:
- este problema qued sin resolver debido a las creencias tradicionales en el carisma
personal y la aversin de los romanos a la sucesin dinstica de la monarqua
- lo ms frecuente fue que la sucesin del emperador se hiciese con miembros de la propia
familia imperial:
o el sucesor lo designaba (o cooptaba) el propio prncipe o lo adoptaba
o el sucesor lo elega el senado
o el nuevo emperador lo aclamaban las legiones
- hubo numerosas crisis porque en ocasiones los emperadores bien porque no fueron
refrendados por el senado, bien no fueron aceptados por las legiones
- estas frecuentes crisis y asesinatos de emperadores (el ltimo Alejandro Severo)
supusieron el final del principado.

3. El Dominado.
El Principado, que es una democracia autoritaria, evoluciona lentamente hacia el Dominado (que es
una monarqua absoluta o autoritaria):
- el princeps se convierte en dominus, con un poder absoluto y omnmodo
- los ciudadanos (cives) en sbditos (subditi)
- por tanto Roma retorna a la monarqua primitiva, despus del rgimen clsico de la
Repblica y de la transicin hacia las nuevas formas autocrticas que represent el
principado.
El Dominado se implanta en la grave situacin de crisis del siglo III dC:
- originada por profundos cambios econmicos y sociales (empobrecimiento general y
profunda crisis de valores) debido a:
o el predominio de los militares sobre los polticos, que lleva a un excesivo
ordenacismo en todos los mbitos
o la presin y sucesivas invasiones de los brbaros y su introduccin en el ejrcito
romano (lo que lleva a las filas del ejrcito a elementos extraos y hostiles a la
civilizacin clsica)
- en el ao 212 dC, Antonino Caracalla concede la ciudadana romana a todos los
habitantes libres del Imperio:
o con ello termina el predominio del civis romanus sobre el resto de habitantes del
Imperio
o poco despus Septimio Severo se titula dominus (adoptando el despotismo de los
monarcas orientales), y los ciudadanos se convierten en sbditos
- desde el ao 239 hasta el 284 hay un largo periodo de crisis poltica y anarqua, en el que
son asesinados dos emperadores.
Diocleciano:
- consigui restaurar un orden duradero (del ao 284 al 303) orientado hacia la restauracin
de la romanidad y el reforzamiento del poder imperial
- se atribuye carcter sagrado, hacindose llamar Iovius (descendiente de Jpiter)
- reorganiza el ejrcito para rechazar los ataques a las fronteras (cre un cuerpo mvil,
exercitus praesentialis)
- intenta atajar la inflacin con un famoso edicto de tasas y precios (edictum de rerum
venalium):
o estableci precios mximos en los artculos de primera necesidad, servicios y
transportes
- introduce tambin importantes reformas en la administracin imperial, que configura como
una pirmide jerrquica en cuyo vrtice est el Emperador:
o los officia palatina son los rganos de la administracin central:
el quaestor sacri palatii, o ministro de justicia
el magister officiorum, encargado de los funcionarios provinciales
el comes sacrarum largitationum, y el comes rerum privatarum,
encargados de las finanzas pblicas y del patrimonio imperial
respectivamente
los magistri militum, mandos militares.
- crea la llamada tetrarqua para reorganizar el vasto territorio del Imperio:
o divide el Imperio en dos partes: Oriental y Occidental, con cuatro prefecturas
(Oriente, Iliria, Italia y las Galias), que a su vez se dividen en dicesis y stas en
provincias:
establece que cada parte del imperio estar gobernada por un Augusto,
que debe adoptar un Csar como sucesor
Diocesiano se reserva la parte Oriental (con capital en Nicomedia), y
confa a Maximiano la parte Occidental (con capital en Miln).
Sin embargo, estas medidas no resuelven el problema sucesorio y a la muerte de Diocleciano luchan
de nuevo los pretendientes: la victoria de Constantino sobre Majencio en el puente Milvio hace que se
unifique de nuevo el Imperio.

Constantino:
- dicta el famoso edicto de Miln, que confirma la tolerancia hacia la religin cristiana, que
despus se convierte en la religin oficial del Imperio y sirve de base a la Monarqua de
Derecho divino
- traslada la capital a Bizancio, que en su honor se denominar Constantinopla
- a su muerte, divide nuevamente el Imperio entre sus dos hijos
- la disgregacin del Imperio se consumar definitivamente cuando en el ao 395 dC el
Emperador Teodosio I divide la parte oriental (que confa a Arcadio) de la occidental (que
entrega a Honorio).
El Imperio de Occidente sufre sucesivas invasiones brbaras hasta su definitiva cada, en el ao 476,
en que Odoacro depone al ltimo Emperador Rmulo Augusto.
Pero el Imperio de Oriente se mantuvo durante mil aos ms:
- el Imperio bizantino perdur hasta la conquista de Constantinopla por los turcos en 1456
- el Derecho Romano, que es lo que nos interesa, alcanz su mximo esplendor con el
Emperador Justiniano (del ao 527 al 656 dC)
o Justiniano, dotado de un elevado espritu de romanidad, concibi el propsito de
restaurar la unidad del Imperio [que no consigui], para lo que se sirvi de
victorias militares y de la unidad de las leyes
o su obra de gobierno se basa en una firme fe religiosa y en un amplio sentimiento
de clasicismo, que le llev a realizar la magna compilacin del Corpus luris:
en el Corpus Iuris rene los iura (obras de los juristas clsicos) y las leges
(o constituciones imperiales)
gracias a esta magna compilacin conocemos la parte ms importante del
Derecho Romano.

CAPTULO 11. La divisin administrativa y de gobierno de regiones y provincias

1. Ordenacin territorial de Csar.
Julio Csar dio un definitivo impulso a la ordenacin y unificacin legislativa de las provincias y
municipios:
- en las provincias:
o extendi la ciudadana a la Galia Cisalpina y encuadr a los provinciales en las 35
tribus
o la integracin de los provinciales en los nuevos organos constitucionales modific
el modelo de la antigua ciudad-estado
o para difundir la romanidad entre los provinciales se aplic la tesis de Cicern
sobre las dos ciudadanas (dos eran las patrias: una la natural de origen, otra la
ciudadana de Derecho)
o no obstante, las provincias siguieron sometidas al rgimen de prefectos y
gobernadores
- en los municipios:
o las reformas de Csar modificaron decisivamente la organizacin y rgimen de los
municipios: la lex Iulia municipalis (cuyo contenido se ignora) se considera el
ordenamiento de Csar sobre el rgimen municipal
o las antiguas magistraturas de los Questores y Ediles son sustituidas por los
quatuorvirii y duoviri:
los dos quatuvirii eran iure dicundo (con poderes jurisdicionales)
los dos duoviri eran aediliciae potestate (con competencias de polica,
vigilancia y ordenacin urbanstica)
estos cargos eran colegiados (a imitacin de las magistraturas)
o en cuanto a las competencias de los magistrados municipales:
slo tenan las de los procesos ordinarios pero no las relacionadas con el
imperium (como eran las restituciones in integrum, interdicta, missiones,
etc)
en materia penal: tenan potestad para sancionar los delitos relacionados
con la polica y cuidado del orden pblico
en materia civil: no podan ocuparse de asuntos que excedieran de
determinadas cantidades de dinero
como clasula general se inclua la ficcin de que los procesos deban
tramitarse como se haca en Roma ante el tribunal del Pretor urbano, y el
uso de trminos de equiparacin como el de siremp esto.
2. Lex Coloniae Genetivae Iuliae seu Ursonensis.
La colonia de Urso se fund por Csar despus de la destrucin de la antigua ciudad de Andaluca
que luch al lado de Pompeyo; se trataba de una colonia para veteranos romanos. Esta Ley regulaba
regulaba el ius civile en la colonia:
- los captulos que se conservan se refieren a la jurisdiccin, a los apparitores de los
magistrados, al sacerdocio, al urbanismo, a los acueductos, a los tributos y a los ilcitos ms
importantes
- en cuanto al procedimiento, trata de reglas pertenecientes al antiguo proceso per legis
actiones como es la manus iniectio, si bien en una ejecucin moderada mediante la redencin
de la deuda por trabajos del condenado para el ejecutante y la posible intervencin de un
vindex.

3. El gobierno y la administracin de regiones, provincias, colonias y municipios. (EXAMEN)

a) Prefecturas.
Las colonias:
- durante la poca republicana, pero con mayor intensidad durante el Imperio, se crean las
colonias de ciudadanos romanos (colonia civium romanorum) sobre todo en los puertos y
lugares de desembarco (para la defensa del territorio)
- estaban formadas por pocos centenares de familias, en su mayora soldados y veteranos
- se le conceda autonoma administrativa y de gobierno
- como en Roma, tenan magistrados propios, duoviros o Pretores, senado y asambleas
- el senado aprobaba por plebiscito la Ley que estableca el territorio, el nmero de colonos,
las concesiones de tierra que se concedan a cada colono (de dos a diez yugadas por
familia, asignados por sorteo) y la eleccin de magistrados y senadores.
Las provincias:
- en un principio la provincia delimita un territorio a conquistas (pro vincere)
- ms adelante, la provincia adquiere el sentido de gobierno de un territorio sometido al
dominio romano
- finalmente, la provincia designa el territorio (fuera de Italia) perteneciente al imperio
romano.
Las ciudades:
- las ciudades eran autnomas y tenan su propio sistema urbano y administrativo
(siguiendo el modelo de Roma)
- las ciudades se construan en torno a los ejes principales (el cardus maximus [de norte a
sur] y el decumanus maximus [de este a oeste]): posteriormente el territorio se parcelaba
en rectngulos regulares y paralelos.
Los distritos (que comprenda colonias, municipios y aldeas) se llamaban prefecturas, que eran
gobernadas por un prefecto; los poderes judiciales y administrativos de los prefectos dependan del
grado de autonoma concedido a cada ciudad y municipio.
b) Municipios.
Municipium (derivado de munus capere: participar de las cargas econmicas o militares) era la
comunidad de ciudadanos diferente de Roma en su administracin:
- haba ciudadanos con plenos derechos de sufragio y otros sin ellos
- el municipio estaba dotado de rganos propios de gobierno (magistrados, curias o
senados, asambleas)
- la concesin a los municipios de derechos de gobierno autnomo se fue extendiendo y
consolidando con el tiempo
- una legislacin general sobre los municipios se atribuye a Csar (Lex Iulia municipalis);
adems hay restos de otras leyes municipales emanadas durante el Imperio (por ejemplo
la lex Ursonensis [ley colonial de Osuna] y la lex Flavia Irnitana).
Las funciones de los magistrados municipales (duoviri y aediles) en materias de sus competencias
eran las siguientes:
a) Ordenacin urbanstica y obras pblicas: se necesitaba la autorizacin de los decuriones (y
de los dos tercios de los ediles curiales) para:
- demoler edificios
- modificar el trazado de carreteras y caminos, el curso de los ros y canales, as como
la construccin y reparacin de acueductos
- se nombraban ediles para vigilar el desarrollo de las obras
b) Presupuesto municipal: contena las siguientes partidas:
- entradas: ingresos por contratas del cobro de impuestos, por multas, por servicios
contratados y por la prestacin de garantas personales y reales
- salidas: adquisiciones y manumisiones de los esclavos comunes, as como sus
gastos de mantenimiento; salarios de los secretarios y servidores municipales
(apparitores: escribas, vigilantes, pregoneros, policas de trfico (viatores) y
archiveros).

4. La contratacin en las leyes coloniales y municipales.

a) Introduccin.
En las relaciones de los particulares con los municipios se distinguen dos tipos de contratos:
- las contratas pblicas, en las que se siguen los trmites de las subastas para su
adjudicacin mediante concurso pblico
- otros negocios realizados entre el municipio y el particular.
En la contrata sobre bienes pblicos, las leyes se refieren a los siguientes tipos:
a) las ventas y arrendamientos de bienes muebles e inmuebles, sobre todo tierras y edificios
pertenecientes al municipio (bona publica)
b) las obras, suministros y servicios pblicos (ultro tributa) arrendados a los particulares
c) los arrendamientos de la recaudacin de impuestos regulares y por tributos que se pagasen
por concesiones pblicas (vectigalia)
d) otras clases de contratas (aliae quae res o quid aliud), tanto arrendamientos como ventas.
b) Los concursos para las contratas.
Algunas caractersticas de estos concursos eran:
- del concurso se ocupaba el diunviro
- se haba de hacer publicidad para la celebracin de la contrata pblica
- no podan participar en el concurso de la contrata las personas que tuviesen alguna
relacin familiar o de dependencia con los magistrados municipales, con la finalidad de
evitar la corrupcin y el trfico de influencias
- se registraban en el archivo municipal los contratos de arrendamientos y sus condiciones y
precios
- tambin se registraban las garantas (o prendas) que haban de presentar los
adjudicatarios: tanto personales (praedes) como reales de los fundos (predia)
- el municipio poda tambin conceder prstamos a los particulares (era una provisin de
fondos o un anticipo) con el fin de que los adjudicatarios pudiesen realizar la contrata.
Tambin los municipios podan contratar personal asalariado; haba tres tipos de gratificaciones:
- para los actores o representantes procesales, encargados de seguir las causas en nombre
del municipio (praemium)
- para el arrendamiento de servicios (merces)
- para los empleados municipales auxiliares de los diunviros y ediles (aes apparitorium).
c) El incumplimiento de las contratas.
Los administradores tenan la obligacin de vigilar la ejecucin de la contrata: podan imponer multas
(multae dictionis) en caso de retrasos o defectos.
En caso de incumplimiento de sus compromisos, los adjudicatarios y sus garantes podan verse
sometidos a la toma de prenda (pignoris capio):
- los magistrados locales establecan en una Ley de venta (lex venditionis) las condiciones
para la enajenacin de las prendas y de los bienes hipotecados
o si no se encontrasen compradores en la subasta, se adoptan las medidas
previstas en la lex praediatoria que se sigue en Roma por los magistrados del
Erario: debe procederse a una venta directa (venditio in vacuum) y el pago del
comprador se realiza en metlico al erario local
o los adquirentes de las prendas y bienes hipotecados podan proporcionar a su vez
a la administracin local garantes (praedes); estos garantes:
podan reclamar en juicio para obtener la realizacin de la venta ordenada
por los duoviros
se comprometan a terminar las contratas no finalizadas.
En el caso de que el contratista hubiese causado daos por el incumplimiento a ciudadanos
particulares, se prevea una condena en dinero en sentencia pronunciada por el colegio colectivo de
jueces (recuperatores).

Para evitar que los magistrados municipales o sus servidores cometieran cohechos y apropiaciones en
cobros de porcentajes y adjudicaciones, existan severas normas de castigo; la prohibicin y la
sancin se extienden a todo acto que por cualquier medio suponga un beneficio anterior o posterior a
la venta o contrata.
5. La actual organizacin territorial del Estado.
Art. 137 CE: El Estado se organiza territorialmente en municipios, en provincias y en las
Comunidades Autnomas que se constituyan. Todas estas entidades gozan de autonoma para la
gestin de sus respectivos intereses.
Art. 138 CE: 1. El Estado garantiza la realizacin efectiva del principio de solidaridad consagrado en
el artculo 2 de la Constitucin, velando por el establecimiento de un equilibrio econmico, adecuado y
justo entre las diversas partes del territorio espaol, y atendiendo en particular a las circunstancias del
hecho insular.
2. Las diferencias entre los Estatutos de las distintas Comunidades Autnomas no podrn implicar, en
ningn caso, privilegios econmicos o sociales.
Art. 139 CE: 1. Todos los espaoles tienen los mismos derechos y obligaciones en cualquier parte del
territorio del Estado.
2. Ninguna autoridad podr adoptar medidas que directa o indirectamente obstaculicen la libertad de
circulacin y establecimiento de las personas y la libre circulacin de bienes en todo el territorio
espaol.
Art. 140 CE: La Constitucin garantiza la autonoma de los municipios. Estos gozarn de personalidad
jurdica plena. Su gobierno y administracin corresponde a sus respectivos Ayuntamientos, integrados
por los Alcaldes y los Concejales. Los Concejales sern elegidos por los vecinos del municipio
mediante sufragio universal igual, libre, directo y secreto, en la forma establecida por la Ley. Los
Alcaldes sern elegidos por los Concejales o por los vecinos. La Ley regular las condiciones en las
que proceda el rgimen del concejo abierto.

CAPTULO 12 . La actividad econmica y financiera en Roma

NO ENTRA
1. El comercio y las finanzas en la poca de la expansin comercial.
La poca de apogeo o de expansin imperial comprende desde finales del siglo II aC hasta finales del
siglo III dC; la expansin del imperio hace que las actividades financieras de comerciantes y
banqueros alcancen su mayor desarrollo.
Las victorias militares y el botn de guerra fueron las que proporcionaron las mayores fortunas al
pueblo romano (Roma sustitua a los pueblos vencidos en la titularidad de sus bienes: fundos rsticos,
minas y yacimientos de oro y de plata, canteras, bosques y salinas, que se explotaban por medio de
sociedades y particulares); tambin los tributos anuales que reciban de los vencidos, tanto en dinero
como en especie. Adems, se recaudaba la dcima parte de los productos de la tierra: cereales, vino,
frutas y legumbres, etc.
2. La concesin a los particulares de contratas y servicios pblicos.
Cmo participaban los ciudadanos en la gestin de los bienes y la administracin de los servicios?
Los rganos de gobierno otorgaban a particulares y sociedades (societates publicanorum), mediante
concesin administrativa, la gestin y el aprovechamiento de los bienes pblicos. Por qu? Para
liberar a los gobernantes de las tareas de administrar el patrimonio pblico en Roma y las provincias;
adems, estas concesiones administrativas generaban capitales y rentas.
Las concesiones ms importantes eran:
a) Tierras del campo pblico (ager publicus) y solares para la construccin, en arrendamiento
a largo plazo a particulares (que se obligaban a pagar una renta o vectigal)
b) Construccin de grandes obras pblicas, como puentes, faros, vas y carreteras,
acueductos, templos, foros y plazas pblicas, termas, anfiteatros y teatros, de los que todava
se conservan restos y ruinas de edificios en todas las provincias del Imperio
c) Explotaciones mineras, de canteras y de salinas
d) Arrendamiento de las exacciones y cobros de impuestos, tributos y rentas publicas,
encomendadas a las sociedades de publicanos (que se identificaron con los recaudadores de
impuestos y cuyos mtodos de extorsin eran temidos y criticados)
e) Aguas pblicas para servicios de los particulares, como las desviaciones de aguas
procedentes de ros o de acueductos
f) Pesca en el mar o en los ros
g) Solares para edificaciones de villas y casas de recreo en el mar o en la playa.
h) Servicios de correos y transportes (cursus publicus).
Segn la importancia de las concesiones se otorgaban por Ley (leges locationes), Decreto del Senado
(Senadoconsulto). Edicto o Decreto de los Principes y Decretos de los magistrados (cnsules,
censores, ediles y cuestores); en las provincias los proPretores y gobernadores, y en las colonias y
municipios el senado municipal, los curatores, los duoviros y los cuatroviros.
Las formas jurdicas de esta concesiones en arrendamiento a sociedades y particulares eran las
siguientes:
a) la publicacin de una Ley aprobada por los censores (lex censoria), por el Senado o por los
municipios, con las condiciones de los arrendamientos, fianzas exigidas y plazos para la
ejecucin de las obras
b) la licitacin o subasta entre los particulares o empresas interesadas, o tambin las
concesiones directas
c) la firma de los contratos o compromisos con el pago de las fianzas o la presentacin de
avales.
Las obligaciones de los arrendatarios y concesionarios (redemptores), adems de ejecutar la contrata,
se concretan en una serie de prestaciones que establecen las leyes generales y municipales: custoria,
proteccin de las obras pblicas, aportaciones a templos y acueductos, etc.

3. Las Sociedades de los Publicanos.

Las sociedades de publicanos:
- son sociedades de capitalistas, generalmente pertenecientes a la clase de los caballeros
(equites) [de hecho, a los miembros de estas sociedades se les denomina equites]
- estas sociedades administraban el cobro de impuestos
o tenan el Derecho de toma de prenda contra aqullos que resultaran deudores
tributarios, esto es, el exactor tena el Derecho de apoderarse directamente de los
bienes de los deudores en cantidades suficientes para cubrir sus deudas
- adems colaboraban con los gobernantes romanos en muchas otras cosas (como el
avituallamiento del ejrcito, la construccin de templos y edificios pblicos, la explotacin
de minas, el cobro de aranceles en los puertos, la gestin de tierras y pastos pblicos,
etc).
En cuanto al rgimen jurdico y estructura de estas entidades era parecido a las actuales sociedades
capitalistas o por acciones (accionistas, junta directiva, etc):
- el magistrado de la ciudad contrata con el gestor representante de la sociedad (manceps)
en las condiciones previstas en la lex locationes
- estas sociedades mantenan una especie de sucursales en diferentes territorios
- los socios se reunan en asamblea para distribuirse las competencias y los encargos
- las funciones directivas se desempeaban por los jefes o directores generales (magistri)
en Roma y los delegados territoriales o promagistri en las provincias; el cargo era anual
- junto a los socios ordinarios, existan otros asociados (los adfines) que slo eran
inversionistas para determinadas actividades de la sociedad
- no sabemos si se podan transmitir las acciones a otra persona (pero el carcter
personalista de la sociedad romana parece excluir esta posibilidad).
Las sociedades trataban de monopolizar todas las contratas de la provincia; no obstante, en ocasiones
haba varias sociedades que ejercan en la misma provincia; por ello, a veces se asociaban para
recaudar los impuestos, o se repartan el territorio. Aunque las contratas solan tener una duracin de
cinco aos, las sociedades tenan una duracin ilimitada.
Existe muy poca jurisprudencia sobre las relaciones internas de los socios de estas sociedades de
publicanos; en cualquier caso, se incluan dentro de las sociedades de ganancias (societas quaestus).
4. Las crisis del Imperio Romano en relacin con la actual.
En la Repblica romana se produce una globalizacin econmica debido a la extensin del podero
romano a todo el mundo conocido. Existi una poltica econmica romana?:
- para algunos historiadores, los romanos no tuvieron voluntad ni medios para intervenir
sobre los procesos econmicos y slo se limitaron a la solucin de los problemas que iban
apareciendo
- no obstante, para otros historiadores, existieron planes y reformas para preveer y combatir
los problemas mediante una a poltica econmica elemental.
Las crisis de mayor importancia ocurren en los finales de los periodos histricos:
- en el trnsito de la Repblica al Imperio, durante el Principado, especialmente en las pocas
de Augusto y Tiberio, y en la poca de Diocleciano
- en la gran crisis del Bajo Imperio al final del mundo romano.
5. Las medidas de Csar contra la crisis econmica.
Una de las mayores crisis la sufre Roma en el siglo I aC, al final de la Repblica, cuyas causas son:
- las guerras civiles y las sublevaciones de los socios itlicos
- los conflictos causados por los esclavos
- la progresiva extensin de Roma (pasa de urbe a imperio)
- en el campo se reducen los campesinos libres propietarios de pequeas explotaciones
familiares, que son sustituidos por esclavos que trabajan en grandes latifundios.

Las medidas de Csar (asesorado por Cicern y Salustio) fueron:

a) Elev la cuanta del Tesoro Pblico a 700 millones de sestercios para garantizar la
solvencia de la Repblica y para que aumentase el capital con el que los prestamistas y
banqueros concedan los crditos a los ciudadanos. Combati la inflacin limitando a 60.000
sestercios el efectivo en monedas que poda poseer un ciudadano, exigiendo que las
ganancias fueran invertidas en propiedades en Italia.
b) En los impuestos, Csar suprimi las elevadas exacciones que imponan los publicanos en
Asia y en Sicilia. Orden que fueran los gobernadores los que cobrasen impuestos que no
excedieran un cierto lmite. Generaliz el sistema del stipendium [pequeos tributos] y permiti
a las ciudades el cobro directo de los impuestos.
c) En cuanto a los prstamos y deudas, concedi la remisin de una cuarta parte de la deuda
(Lex lulia de pecuniis mutuis). Debido a la crisis crediticia no se pagaban las deudas, por lo
que decidi dar arbitros para tasar las propiedades y bienes, y as poderlas entregar a los
acreedores, y consigui con esto disminuir el temor a un impago generalizado. Una vez que
fue elegido dictador por el Senado, restituy a los desterrados y rehabilit en sus honores a los
hijos de los que haban padecido por las proscripciones de Sila, y para alivio de carga hizo
alguna reduccin en las usuras a favor de los deudores.
d) Alquileres y desahucios: Csar perdon a los arrendatarios el pago del alquiler de un ao
hasta 2.000 sestercios en Roma y 500 en provincias (Lex lidia de mercedibus habitationis
annuis).
a) Medidas sociales.
Frumentaria y circenses:
- foment los frecuentes repartos de trigo que aseguraban un mnimo nivel de subsistencia:
o revis la lista de los inscritos en los repartos, cuyo nmero haba llegado a los
320.000 reducindolos a un mximo de 150.000, fijando tambin para el futuro
esta cifra
o el procedimiento formaba parle de la cura morum que transform las
frumentationes en una obra de beneficencia para los ms pobres
- tambin foment los juegos pblicos que atraan el favor de la plebe.
Lex Iulia sumptuaria:
- impona lmites al lujo en los banquetes, en los indumentos [ropa] y en general en el tenor
de vida para conseguir una moderacin en los excesos de los aristcratas y gobernantes
- tambin se prohiba a los ciudadanos que tuvieran entre veinte y cuarenta aos el estar
ausentes de Italia un periodo de tiempo superior a los tres aos
o adems de las finalidades demogrficas y econmicas se persegua aumentar la
poblacin de libres en las ciudades itlicas
o a los hijos de los senadores se les prohiba salir de Italia si no era para acompaar
a un magistrado.
b) Reforma agraria.
Julio Csar llev a cabo una reforma que consisti en:
- la lex agraria y la lex de re pecuaria ratificaron las leyes contra la extensin de los
latifundios y el trabajo de esclavos, estableciendo que al menos un tercio de los pastores
deban ser libres
- se foment el asentamiento en el ager publicus de muchos miles de familias,
especialmente en Campania, y junt a los veteranos en numerosas colonias en frica,
Oriente, las Galias e Hispania
- se dispuso la adquisicin en el mercado de parte de las tierras que deban distribuirse:
o en la asignacin de las tierras no slo tuvo en cuenta a los veteranos, sino que en
su proyecto de repoblar las tierras abandonadas incluy a la plebe ciudadana
(ms de 80.000 ciudadanos procedentes de las varias regiones itlicas fueron
asentados en las tierras conquistadas y en las colonias)
o dispona que los lotes asignados no podan venderse, y estableca una prioridad a
favor de los padres de familia que tuvieran al menos tres hijos.

6. Las medidas de Augusto, Tiberio y Dioeleciano.

El valioso tesoro que Augusto trajo de Egipto como botn de la guerra contra Marco Antonio y
Cleopatra le permiti poner grandes capitales en circulacin para activar la economa en crisis de los
ltimos tiempos de la Repblica, siguiendo las medidas adaptadas por su padre adoptivo Csar. Esta
invasin de capitales produjo una gran inflacin que sobrevino con el descontrol desmesurado de los
precios de las mercancas. Tiberio tuvo que ponerle remedio al conceder cientos de millones de
sestercios a los Bancos para que concedieran prstamos sin inters o con tasas muy bajas a los
ciudadanos. Estos se endeudaron y aument la construccin de casas y la especulacin inmobiliaria
[como hoy en da].
El periodo de gastos superfluos y de bienestar dur poco y el ao 33 dC se produce otra gran crisis
debida a una ruptura de la burbuja financiera e inmobiliaria parecida a la actual. Segn el historiador
Tcito, sigui una gran penuria de dinero contante, con el efecto de que todos queran cobrar sus
crditos y al no pagar los deudores se vendieron lo bienes de los condenados que fueron a parar a
manos de los usureros y del Fisco. A la abundancia de las ventas contribuy la cada de los precios ya
que cuanto ms cargado de deudas estaba el particular con ms dificultad compraba. Para evitar las
construcciones ruinosas, los emperadores dictaron normas edilicias sobre la medida de los muros y la
altura de los edificios as como sobre las especulaciones y abusos.
7.

La Crisis Econmica y Social del Bajo Imperio.

En los siglos III y IV se produce la gran crisis institucional, econmica y social que lleva a la cada del
Imperio Romano de Occidente. La progresiva sustitucin en el Ejrcito de los romanos por
mercenarios brbaros ocasionan numerosas derrotas y el derrumbe de las fronteras. El predominio del
latifundio, la desaparicin de los esclavos, y la adscripcin forzoza de los colonos a las tierras, asi
como el opresivo sistema de los impuestos, y las frecuentes requisas extraordinarias de cosechas en
los campos, ocasionan la huida en masa de los campesinos hacia las ciudades, la falta de mercancias
en los mercados y el empobrecimiento general.
Las reformas y medidas acordadas por Dioeleciano proporcionan al Imperio una etapa de paz, aunque
los problemas econmicos se agravan. La divisin del Imperio en dos partes: Oriente y Occidente
determina la ruina y desparicin de la parte Occidental. Para conseguir una mayor estabilidad
econmica Dioeleciano pretende fijar el precio de las mercancias y los servicios. El Edictum de pretiis
rerum venalium establece el precio obligatorio de las mercancias y artculos, de los jornales de los
obreros y de los honorarios de mdicos, abogados y profesionales liberales. Tambin se regula el
precio de los transportes fluviales, martimos y terrestres en una autoritaria Ley de tasas que es el
precedente de los abusos legislativos en materias econmicas ya que sancionaba a los trasgresores
con pena de muerte. Los resultados fueron los contrarios a los pretendidos ya que se produjo una
elevacin de los precios y un regreso a la primitiva economa de cambios y permutas.
La economa de esta poca est basada en la agricultura que atraviesa una crisis muy grave cuyas
causas son: el escaso nmero de esclavos, las incursiones de los brbaros, y el excesivo gravamen
de los impuestos. A la economa fundada en el trabajo de esclavos sucede otro tipo de economa
basada en trabajo obligatorio de colonos y sometidos a cargas tributarias y militares. Desaparece la
pequea y mediana propiedad y la sustituye grandes latifundistas pertenecientes a las clases
senatoriales que ejercen gobiernos autnomos precedente del rgimen del feudalismo. Mientras que la
parte Oriental del Imperio mantiene sus reservas humanas y sus recursos econmicos, la parte
Occidental es cada da ms difcil de sostener y su resistencia se demuestra dbil frente a las
crecientes invasiones de los brbaros. Despus de sucesivas invasiones el Imperio de Occidente cae
definitivamente en el ao 476 dC en que las hordas de Odoacro deponen al ltimo Emperador romano
Rmulo Augusto.