I - RESUMAO ROGERIO GRECO

PONTO I
1 - FONTES DO DIREITO PENAL
A CONCEITO:
Fonte o lugar de procedncia. Primeiro, fonte igual o sujeito que
dita ou do qual emanam as normas jurdicas. Segundo o modo ou o meio
pelo qual se manifesta a vontade jurdica. Como o Direito Objetivo se
cristaliza na vida social.
2 ESPCIES
A FONTES DE PRODUO
O Estado (Federao Brasileira) a nica fonte de produo do direito
penal. Art 22 CF: compete privativamente a unio. S a unio, s o
Estado pode legislar sobre direito Penal.
Art 1 da CF: a republica formada pela unio indissolvel dos estados,
municpios e DF.
B- FONTES DE CONHECIMENTO, DE COGNIO
Para que o estado possa exteriorizar sua vontade, deve-se valer de
algum instrumento.
B.1 FONTE IMEDIATA
LEI a lei, a nica fonte imediata de cognio que diz respeito a
imposio ou a proibio de condutas, tudo sob a ameaa de pena, lei no
conselho, norma, sano, o fato de impor pena atende ao principio
constitucional chamado: Principio da reserva legal (ou legalidade), art 5
XXXIX, CF. no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
previa cominao legal.
Para saber se a conduta praticada proibida pelo direito penal nos
socorremos lei.

B.2 FONTES MEDIATAS

B.2.1 COSTUMES pratica reiterada de um comportamento. Serve para

auxiliar na traduo de certos conceitos (mulher honesta, honra, etc.).
Revoga a lei? Ex. jogo do bicho. Doutrina e jurisprudncia entendem que
impossvel atribuir fora aos costumes.
Art 2 LICC S lei revoga lei.
O desuso no revoga lei. O costume questiona sobre a permanncia da
lei, mais no a revoga.
B.2.2 PRINCIPIOS GERAIS DO DIREITO normas gerais do direito
penal. No revoga lei. Servem para suprir lacunas e omisses da lei. Ex.
me fura orelha filha para colocar brinco, Mirabette e Greco entendem
como costume. Princpios so premissas ticas extradas da legislao,
do ordenamento jurdico, conscincia tica.
PONTO II
1 NORMA PENAL
A CONCEITO:
Norma penal uma espcie de norma jurdica que trs regras de direito
penal onde sua execuo garantida por uma sano externa,
institucionalizada.
B CLASSIFICAO:
B.1 NORMA PENAL INCRIMINADORA define o crime e impe uma
sano. Define a infrao penal, proibindo ou impondo condutas, sob a
ameaa de pena. a norma penal por excelncia, considerada norma
penal em sentido estrito, so proibitivas ou mandamentais.
Ex. art 121 CP: matar algum
Preceito primrio: (precceptum iuris) definir o crime matar algum.
Preceito secundrio: (sanctio iuris) individualiza a pena de 6 a 20 anos.
B.2 NORMA PENAL NO INCRIMINADORA no define o crime e nem
impe sano.
B.2.1 PERMISSIVAS descreve as causas de excluso de
antijuridicidade (permissivas justificantes - art 25 CP- legitima defesa),

de ilicitude, e as causas de excluso de culpabilidade (permissivas

exculpantes art 26 CP- inimputveis). Diz quando no h crime, isenta
o agente de pena.
B.2.2 EXPLICATIVAS so aquelas que explicam, esclarecem
conceitos, contedos de outra norma. Ex. art 327 CP(quem funcionrio
publico), art 150, 4 CP (casa para violao de domiclio).
B.2.3 COMPLEMENTARES so aquelas que fornecem princpios
gerais para a aplicao da lei penal. Ex. art 59 CP (fixao da pena).
Complementa o contedo de outra norma penal.
B.3 NORMA PENAL EM BRANCO uma norma penal incriminadora,
define um crime e impe uma pena, uma sano, porem recebe esse
nome porque seu contedo, seu significado incompleto, h uma
necessidade de complementao para que se possa compreender o
mbito de aplicao de seu preceito primrio.
tambm chamada de norma penal incompleta ou norma penal cega, tem
que ser completada para que possamos ter certeza que houve crime.
Esse complemento dever ser extrado de outro diploma (lei, decreto,
regulamento).
Ex. art 269 CP quais doenas so de notificao compulsria? Mdico
diagnostica dengue, dengue de notificao compulsria? E a catapora,
sarampo? No sei, vou ter que ver quais as doenas so de notificao
compulsria e vejo em outro diploma legal. Outro ex. entorpecente, quais
substancias so entorpecentes?
As normas penais em branco se subdividem em:
NORMA PENAL EM BRANCO EM SENTIDO AMPLO OU HOMOGENEAS
so aquelas que o seu complemento esta na mesma fonte legislativa que
a editou, que editou a norma que precisa de complemento. Tenho uma lei
incompleta e essa norma, essa lei ser completada por outra lei.
Ex. art 236 CP, me casei, mais escondi de meu cnjuge que sou adotada,
meu cnjuge acha que sou rf, h impedimento para o casamento?
Cometi o ilcito do art 236? Ocultar impedimento que no seja casamento
anterior, ocultei que era adotada, cometi o ilcito? No sei, essa uma
norma penal em branco. Onde eu vou ver se estou no tipo, se tem

impedimento? No CC, o CC uma lei, por isso a norma penal em questo

uma norma penal homognea ou norma penal em sentido amplo.
NORMA PENAL EM BRANCO EM SENTIDO ESTRITO OU
HETEROGENEA o seu complemento oriundo de outra fonte diferente
daquela que a editou (portaria, regulamento decreto etc.). ex. Lei de
drogas, substancia entorpecente, no sei o que entorpecente. Vou
buscar soluo em outra norma, norma da ANVISA, editada por poderes
diferentes. Ex. art 269 completado por um ato do ministrio da sade.
C CONCURSO (OU CONFLITO) APARENTE DE NORMAS
Ocorre quando temos um fato delituoso, um crime, e sobre esse fato
existe duas ou mais normas que podero sobre ele incidir. Tenho um
crime e neste crime se enquadra dois ou mais tipos penais. Esse conflito
porm meramente aparente. Dever ser resolvido com os princpios.
O primeiro principio que vou verificar o principio da especialidade.
C.1 - Princpio da especialidade norma penal especial afasta norma
penal geral. Os tipos descrevem a mesma conduta, mais o tipo especial
diz aquela conduta de maneira mais especial.
C.2 Principio da subsidiariedade o segundo principio a ser
observado. Aplica-se quando temos um crime mais grave e um menos
grave, sendo que o menos grave esta dentro do mais grave. Na ausncia
ou impossibilidade de aplicao da norma principal mais grave, aplica-se
a norma subsidiaria menos grave.
Essa subsidiariedade pode ser:
Expressa ocorre quando a prpria lei faz a sua ressalva, deixando
aparecer o seu carter subsidirio. Ex. art 132 CP, art 238 CP, art 239
CP, 242 CP, e 307 CP (estelionato)
Tcita ou implcita, ocorre quando o art, embora no se referindo
expressamente ao seu carter subsidirio, somente ter aplicao nas
hipteses de no ocorrncia de um delito mais grave, que neste caso,
afastar a aplicao da norma subsidiaria. Ex. art 331 CTB.
C.3 Principio da consumao exige o caso concreto para eu perceber
a relao entre 2 crimes.

Hipteses:

Quando um crime meio necessrio ou normal fase de preparao

ou de execuo de outro crime. A consumao absorve o
incriminado ato preparatrio. Crime maior absorve o menor.
Nos casos de antefato e ps-fato impunveis. Antefato impunvel
seria a situao antecedente praticada pelo agente a fim de
conseguir levar a efeito o crime por ele pretendido inicialmente e
que sem aquele no seria possvel. O ps-fato impunvel pode ser
considerado um exaurimento do crime principal e por isso no
punido. formado pela jurisprudncia.

C.4 Principio da alternatividade ser aplicado quando da pratica de

crimes tidos como ao mltipla ou de contedo variado, ou seja, crimes
plurinucleares, nos quais o tipo penal prev mais de uma conduta em
seus vrios ncleos. Ex. entorpecente, o agente embora pratique mais de
um crime do caput s ser punido por uma das modalidades. Ex. art 180
CP, uma caracterstica do tipo e no soluo do conflito.
PONTO III
INTERPRETAO E INTEGRAO DA LEI PENAL
Interpretar buscar o efetivo alcance da norma. Durante muito tempo
prevaleceu a mxima in claris cessat interpretatio, ou seja se o texto
fosse claro no precisava ser interpretado. A interpretao uma
operao intelectual.
ESPECIES DE INTERPRETAO
A interpretao pode ser distinguida quanto ao rgo (sujeito), quanto
aos meios utilizados e quanto ao resultado:
1) QUANTO AO ORGAO AO SUJEITO QUE REALIZA:
A) Autentica
Autentica a interpretao realizada pelo prprio texto legal.
Em determinadas situaes, o legislador, com finalidade de
espancar quaisquer duvidas quanto a este ou aquele tema
resolve, ele prprio, no corpo da lei fazer a prpria
interpretao.

A interpretao autentica se divide em:

A.1 contextual;
a interpretao realizada no mesmo momento em que
editado o diploma legal que se procura interpretar. Ex.: art 327
CP, este art define o conceito de funcionrio publico, no mesmo
instante que previa os crimes que para se configurarem
precisam dessa qualidade, ser praticado por funcionrio publico.
A.2 - posterior:
a interpretao realizada pela lei aps a edio de um diploma
legal anterior. Com isso busca-se dirimir a incerteza ou a
obscuridade da lei anterior.
A exposio aos motivos do CP pode ser considerada uma
interpretao autentica? No, porque no uma lei votada pelo
congresso nacional nem foi sancionada pelo presidente da
republica.
B) Doutrinaria
a interpretao realizada pelos estudiosos do Direito, os
quais, comentando sobre a lei que se pretende interpretar,
emitem suas opinies pessoais. A obedincia a essa
interpretao no obrigatria.
C) Judicial
a interpretao realizada pelos aplicadores do direito, ou seja,
pelos juzes, desembargadores. S devemos falar nessa
interpretao quando nos referirmos a interpretao realizada
em determinados autos, infra autos, ou seja sempre no bojo de
um processo judicial. Se a interpretao for realizada extra
autos ela ser uma interpretao doutrinaria.
2) QUANTO AOS MEIOS EMPREGADOS
Pode ser:
A literal
A interpretao literal ou gramatical se preocupa apenas como o
real significado das palavras.
B teleolgica
aquela que busca alcanar a finalidade da lei, aquilo do qual a lei
destina se regular, a interpretao lgica ou teleolgica consiste

na indagao da vontade oi inteno realmente objetiva da lei e

para cuja revelao muitas vezes insuficiente a interpretao
gramatical. Tem objetivo social. Ex. eca, o legislador criou novas
infraes penais com que finalidade? Proteger a criana e o
adolescente.
C- Sistmica ou sistemtica
Aqui para interpretar eu olho todo o ordenamento. O interprete
analisa o dispositivo legal no sistema no qual esta contido e no de
forma isolada. Interpreta-se com os olhos voltados para o todo e
no somente para as partes.
D histrica
O interprete volta ao passado, ao tempo em que foi editado o
diploma legal, buscando os fundamentos de sua criao o momento
que a sociedade atravessava, isso com o objetivo de entender o
motivo pelo qual houve a necessidade da modificao do
ordenamento jurdico, facilitando ainda a interpretao de
expresses contidas na lei.
3) QUANTO AO RESULTADO
Pode ser:
a.1 declaratria
o interprete declara a vontade da lei. Art 141, III, CP, vrias
pessoas, varias so pelo menos 3, pois no art 155, 4 IV, a lei diz
que tem que ser no mnimo 3 pessoas, art 146, 1 e 228 utiliza a
expresso mais de trs ento quando a lei fala varias e no
estabelece o numero de pessoas entendemos, interpretamos ser 3.
a.2 extensiva
ocorre quando para saber a extenso da lei o interprete precisa
alargar o seu alcance, j que ela disse menos do que deveria dizer.
a.3 restritiva
a interpretao onde o interprete diminui, restringe o alcance da
lei, uma vez que esta a primeira vista disse mais do que pretendia
dizer. Art 28 CP, embora falando em embriaguez voluntaria ou
culposa o CP no quis referir-se a embriaguez patolgica, j que
ao falar desta falou no art 26 CP.
INTERPRETAO ANALGICA

O legislador no pode prev todas as situaes concretas, ento ele usa

essa forma de interpretar para cada caso concreto. Ex. art 121, 2 III,
quando o legislador diz qualquer outro meio ele quer dizer qualquer um
que cause excessivo sofrimento.
Podemos, portanto entender que a interpretao extensiva o gnero
onde so espcies a interpretao extensiva em sentido estrito e a
interpretao analgica.
Como poderemos ento diferenciar ambas as espcies? Analisando a lei
penal, se para abranger situaes no elencadas expressamente no tipo
penal o legislador nos fornecer uma formula casustica, seguindo se a
ela uma formula genrica, faremos aqui uma interpretao analgica.
Caso contrario, se, embora o legislador no nos tenha fornecido um
padro a ser seguido, tivemos de ampliar o alcance do tipo penal a fim de
alcanar hipteses no previstas expressamente mais queridas por ele
estaremos diante de uma interpretao extensiva em sentido estrito.
INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO
a interpretao de acordo com a concepo penal garantista, onde
verifica a validade das normas confrontando-a com a CF. o juiz antes de
julgar o fato devera julgar a prpria lei a ser aplicada, julgar a sua
compatibilidade a lei esta ou no compatvel com a CF.
DVIDAS EM MATERIA DE INTERPRETAO
Aps utilizados todos os meios necessrios, se ainda persistir a duvida
no mago do interprete deve ser aplicado o principio do in dbio pro reo.
Com a finalidade de responder essa indagao surgem 3 correntes: a
primeira diz que em caso de duvida, deve pesar em prejuzo do agente
in dbio pro societatis. A segunda entende que em caso de duvida o
julgador deve resolver podendo ser a favor ou contrario ao ru. J a
terceira entende que em caso de duvida deve ser a matria resolvida em
beneficio do agente in dbio pro reo. Corrente adotada no Brasil e
defendida por Nelson Hungria.
ANALOGIA
a forma de auto- integrao da norma, consistente em aplicar a uma
hiptese no prevista em lei a disposio legal relativa a um caso

semelhante, atendendo-se assim ao brocardo ubi eadem ratio, ubi eadem

legis dispositio. Eu aplico a um caso concreto no regulamentado por lei
a soluo dada a um outro caso parecido com o meu.
Art 4 LICC quando a lei for omissa o juiz decidira o caso concreto
aplicando a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito.
A analogia no ocorre no direito penal, que perfeito em suas normas
incriminadoras. Tudo aquilo que no for proibido pela norma penal
permitido.
Se no h previso expressa na conduta que se quer atribuir ao agente
sinal que esta conduta no mereceu a ateno do legislador, muito
embora seja parecida com outra j prevista pela legislao penal.
Quando se inicia o estudo da analogia em direito penal, devemos partir da
seguinte premissa: terminantemente proibido, a analogia no direito
penal por conta do principio da legalidade, quando esta for aplicada para
prejudicar o agente criminoso, seja ampliando o rol de circunstancia
agravantes, seja ampliando o contedo dos tipos penais incriminadores a
fim de abranger hipteses no previstas expressamente pelo legislador.
Partindo desse raciocnio podemos fazer a seguinte distino:
a) Analogia in bonam partem a aplicao da analogia in bonam
partem, alm de ser perfeitamente vivel muitas vezes
necessria para que ao interpretarmos a lei penal no cheguemos a
soluo absurdas. a analogia benfica ao agente.
b) Analogia in malam partem a analogia que de alguma maneira
prejudica o agente. a aplicao de uma norma que define o ilcito
penal sano ou consagre occidentalia delicti (qualificadora, causa
especial de aumento de pena e agravante) a uma hiptese no
contemplada mas que se assemelha ao caso tpico. Evidentemente
porque prejudica e contrasta o principio da reserva legal,
inadmissvel.
PONTO IV
PRINCPIOS DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Princpios penais constitucionais explcitos e implcitos na CF guiam o

legislador e formam a poltica criminal, servem para ajudar na
interpretao do direito.

Os princpios penais no significam abandono do modelo sistemtico do

direito penal.
1) Principio da dignidade da pessoa humana
ou no um principio penal, alguns autores entendem que no .
Guilherme de Souza Nucci entende que no entende que uma
meta a ser alcanada num estado democrtico de direito.
Outra parte da doutrina entende que a dignidade da pessoa humana
a base de onde emana os outros princpios. Serve para deferir ou
indeferir um pedido na esfera penal. o primeiro principio penal
de onde emana todos os outros implcito e explicito. O direito penal
da pena privativa um mal necessrio. Qual o limite de atuao do
Estado na tutela desses bens jurdicos principais? Os princpios vo
limitar esse poder e vo exercer o equilbrio social.
2) Princpio da Interveno Mnima:
O direito penal s deve se preocupar com os bens mais
importantes e necessrios a vida em sociedade. O principio da
interveno mnima um principio limitador do poder punitivo do
Estado.
Esse princpio tambm chamado de ultima ratio, responsvel no
s pela indicao dos bens de maior relevo que merecem a
especial ateno do direito penal, mais tambm atravs dele que
teremos a descriminalizao.
Ento o direito penal s deve ser utilizado quando os outros ramos
do direito no puderem proteger aqueles bens especiais tutelados,
deve ser a ultima medida a ser tomada, pois intervm num bem que
tambm protegido, qual seja a liberdade.
Divide-se em: Subsidiariedade e Fragmentariedade.
Subsidiariedade: significa que o direito penal s ser usado quando
os demais ramos do direito no conseguir sanar aquela situao.
STF e STJ no se aplica o art. 330 do CP, crime de desobedincia,
se j tiver norma administrativa tratando o caso somente se tiver
uma exceo que ordene punio criminal e administrativa, caso
contrrio no se aplica desobedincia. Se a conduta estiver
sancionada e punida por uma norma, as instncias so
independentes pode punir civil, administrativa e criminalmente,
mais em casos em que podemos utilizar as sanes sem utilizar

sano penal devemos faz-lo, pois o direito penal aquele que

pode atingir a liberdade do cidado que pode etiquet-lo, deve ser
usado mais muito severo. O direito penal a ultima ratio.
Interveno mnima na Fragmentariedade: ao direito penal s
interessa punir as aes mais graves contra os bens jurdicos mais
importantes.
3) Princpio da Lesividade
Esse princpio nos esclarecer, limitando ainda mais o poder do
legislador, quais so as condutas que podero ser incriminadas
pela lei penal. Ele nos orientar no sentido de saber qual conduta
no poder sofrer os rigores da lei. S haver crime quando tiver
dano ao bem jurdico de terceiro, no haver crime de autoleso,
no haver crime com pensamento, no haver crime se bem

jurdico de terceiro no for atingido.

Tem 4 funes principais:
Proibir a incriminao de uma atitude interna;
Proibir a incriminao de uma conduta que no exceda o mbito do
prprio autor;
Proibir a incriminao de simples estados ou condies
existenciais;
Proibir a incriminao de condutas desviadas que no afetem
qualquer bem jurdico.
Ningum pode ser punido por aquilo que pensa ou por seus
sentimentos pessoais. Tambm no sero punidas as condutas que
no sejam lesivas a terceiros, pois que no excedem ao mbito
prprio do autor. A terceira funo do principio da Lesividade a
de impedir que o agente seja punido por aquilo que ele e no pelo
que ele fez. Por fim busca-se tambm afastar da incidncia da lei
aquelas condutas que embora desviadas no afetem qualquer bem
jurdico de terceiros. O que conduta desviada? aquela que a
sociedade tem desprezo ou repulsa ex. no tomar banho, arrotar no
restaurante. No posso punir algum por esse motivo.
Ento se um bem jurdico de uma terceira pessoa no est sendo
lesado no tenho razo para penalizar a conduta.
As contravenes da vadiagem e da mendicncia foram
recepcionadas? Do ponto de vista formal esto no decreto lei.

O uso de drogas para Paulo Queiroz no pode ser crime por tratase de auto leso e punir o uso de drogas ofende o principio da
Lesividade. O STF e STJ entendem que se trata de crimes de
perigo abstrato contra a sade publica.
4) Princpio da Adequao Social:
A vida em sociedade nos impe riscos que no podem ser punidos
pelo direito Penal, uma vez que esta mesma sociedade com eles
precisa conviver de forma mais harmnica possvel. Esse princpio
adotado pela doutrina e pela jurisprudncia.
De acordo com esse principio as condutas conformadas
socialmente carecem de tipicidade material. Cesar Roberto
Bittencourt exemplifica o apontador do jogo do bicho, conduta j
aceita no meio social, portanto no deveria mais ser vista como
uma contraveno penal. Esse ainda no o entendimento da
jurisprudncia. Guilherme de Souza Nucci da o exemplo da me
que fura a orelha da filha, essa conduta aceita no meio social e
por isso no caracteriza um tipo penal.
O principio da adequao social, na verdade, possui uma dupla
funo. Uma restringir o campo de atuao do direito penal para
tirar dele aquelas condutas tidas como socialmente adequadas e
aceitas na sociedade.
A segunda funo dirigida ao legislador em 2 vertentes: a)
primeiro orienta o legislador quando da seleo das condutas que
seja proibir ou impor, com finalidade de proteger os bens
considerados mais importantes. B) a segunda vertente destina a
fazer com que o legislador repense os tipos penais e retire do
ordenamento jurdico a proteo sobre aqueles bens cujas
condutas j se adaptaram perfeitamente a evoluo da sociedade.
Assim como o principio da interveno mnima o da adequao
social, nesta ultima funo, destina-se a precipuamente ao
legislador, orientando-o na escolha de condutas a serem proibidas
ou impostas, bem como na revogao de tipos penais.
Esse princpio aplicado por todos os doutrinadores ou perdeu seu
campo de atuao? Por vezes esse princpio tem sido negado por
doutrinadores.
O principio da insignificncia no resolveria os casos de adequao
social e com isso abandonaramos o principio da adequao social?
Essa a proposta do Paulo Queiroz, dizendo que o campo de

atuao

da

adequao

social

ocupado

pelo

principio

da

insignificncia. Essa perspectiva uma perspectiva de ignorar os

avanos do finalismo o sistema que foi elaborado dentro de um
contexto
constitucional
totalmente
diferente
do
modelo
funcionalista. No podemos negar o valor axiolgico do principio
da adequao social ele uma forma de demonstrar que a
tipicidade no finalismo no uma tipicidade ontolgica, dentro de
um modelo totalmente ontolgico, mais tem margem de valorao
inclusive podendo fazer do finalismo um modelo compatvel com
nosso sistema constitucional.
5) Princpio da Fragmentariedade:
Uma vez escolhidos os bens fundamentais tutelados pelo direito,
comprovada a Lesividade e a inadequao das condutas que os
ofendem, esses bens passaro a fazer parte de uma pequena
parcela protegida pelo direito penal, originando assim a natureza
fragmentaria.
Nem todo bem interessa ao direito penal e sim apenas uma
pequena parte que esta sob sua proteo que so os mais
importantes para o convvio em sociedade.
6) Princpio da insignificncia ou da Bagatela
Um dos mais importantes do direito penal tem origem em 1964
com o final da segunda guerra. Uma conduta que ofende de uma
forma mnima o bem tutelado no possui tipicidade material. Esse
princpio s tem espao no sistema onde o sistema que tem a
tipicidade material, a adequao do fato a letra da lei que provoque
ofensa intolervel ao bem tutelado pelo direito penal.
As condutas que provocam ofensa mnima ao bem jurdico tutelado
pelo direito penal no possui tipicidade material. Esse princpio
aplicado pela doutrina e pela jurisprudncia.
Do ponto de vista doutrinrio, nos no temos uniformidade de
pensamento quanto ao seu alcance, para Rogrio Greco, o principio
da insignificncia poderia alcanar o uso de drogas, a leso
corporal no que tange a leso nfimas na conduta. Paulo Queiroz,
afirma que esse princpio seria capaz de fazer cingir o crime de
roubo, se o valor for pequeno esse principio afastaria a leso do
patrimonio ficando somente o constrangimento ilegal. Para outros
autores esse alargamento enfraquece mais do que reforam o real

espao do principio da insignificncia. Deve ser aplicado mais no

deve alcanar situaes que no lhe competem, a doutrina
majoritria entende que este principio no pode alcanar fatos que
provocaram leso a pessoa ou grave ameaa. Esta ainda a
corrente majoritria apesar do STF ter julgados em sentido
contrario, o STF j aplicou esse principio na leso culposa do CTB,
j aplicou tambm no uso de drogas de militar em servio.
A doutrina diverge quanto a dimenso do principio da
insignificncia.
A jurisprudncia do STJ e do STF tem trabalhado com perspectiva
de pressupostos, para o STF, HC 84687 entendeu que so
pressupostos do principio da insignificncia a mnima ofensividade
da conduta, reduzido grau de reprovabilidade do comportamento do
agente, nenhuma periculosidade da ao, inexpressividade da leso
jurdica provocada. Esses pressupostos esto sendo traados pelo
STJ e pelo STF.
Para Paulo Queiroz esses julgados do STF e do STJ no passa de
argumentao em circulo para dizer a mesma coisa de quando a
ofensa nfima no tem tipicidade material. O principio da
insignificncia restringe o alcance da tipicidade formal que muito
ampla. Ex. furto de um vidro de shampoo, tem adequao tpica
formal - art 155 CP, mais pode no ter adequao tpica material,
ou seja, haver uma adequao do fato a letra da lei mais no
haver uma ofensa intolervel ao bem tutelado que uma exigncia
da tipicidade material combinada com a CF.
Como seriam esses pressupostos na nossa vida, na pratica? STF e
STJ hoje consideram o valor pra vitima se o valor pra vitima for
um valor significante ele deixa de aplicar o principio. Ex. Antonio
tem uma bicicleta que comprou por 90 reais parcelado. Ele usa a
bicicleta para ir de casa para o trabalho e o nico bem que
possui. Certo dia roubaram sua bicicleta. O juiz pode afastar o
principio da insignificncia ante o valor que o bem tem para a
vitima e no seu valor comercial.
Ex. Jose trabalhou no seu trailer o dia todo e no final do dia suas
vendas perfizeram o valor de 40 reais. Ao fechar o trailer
roubado e o bandido leva todo o valor arrecadado naquele dia. O
STJ entendeu que o principio da insignificncia deveria ser
afastado uma vez que para a vtima era fruto de seu trabalho e o
nico dinheiro que tinha.

Os tribunais tambm tem verificado se os criminoso ou no

habitual, ou seja se h habitualidade na sua pratica. Mais como
saber se o sujeito ou no criminoso habitual? Deve para isso
analisar os maus antecedentes, e para verificar mal antecedente
deve haver transito em julgado de deciso condenatria no campo
penal que no podem ser utilizado para reincidncia. Uma sentena
transitada no pode contar pra reincidncia e para maus
antecedentes ao mesmo tempo, pois isso bis in idem, sumula 241.
Se o sujeito tem 2 decises transitadas em julgado no momento da
deciso o juiz pode considerar uma pra reincidncia e uma pra
maus antecedentes. A sentena de maus antecedentes pode ser ate
depois de mais de 5 anos, no tem limite. O STF no pacifico.
Criminoso habitual no faz jus ao principio da insignificncia.
Tambm no se aplica a crimes contra a AP. essa a regra, temos
exceo onde h a aplicao. No aplica pois tutelamos no
somente o patrimonio mais tambm a moral administrativa e a
moral administrativa no pode ser mesurada como bagatela. Da
mesma forma os crimes contra a f publica onde tambm se tutela
a moral administrativa. Em julgado recente o STJ entendeu que a
falsificao de 5 notas de 5 reais no mereceu a aplicao do
principio da insignificncia no pelo valor mais pela f publica pela
moral administrativa.
Os dois tribunais tem aplicado o principio da insignificncia no
crime de descaminha, por fora da lei 10522/02, art 20, a fazenda
publica no executara os dbitos iguais ou inferiores a 10 mil reais
e em razo disso se no h interesse fiscal entende o STJ que no
poder haver interesse penal, isso seria aplicao do princpio da
subsidiariedade.
E em relao ao uso de drogas tem ou no aplicado o principio da
insignificncia? O art 16 da lei 6368/76 com pena de ate 2 anos
para o usurio. Esse art foi substitudo pelo art 28 da Lei 11343
esse artigo no estabeleceu pena privativa de liberdade. No
informativo 456 o STF entendeu que a natureza jurdica do art 28
da lei de drogas de crime porque no houve a descriminalizao.
O que houve foi a despenalizao, continua sendo crime e
possvel haver crime sem pena privativa de liberdade.
O STF tem aplicado o principio da insignificncia no uso de drogas
por militar em servio e temos um problema pois o art 290 CPM
norma especial em relao ao 28 da lei de drogas e no art 290

temos sano privativa e se o STF esta aplicando na norma

especial do CPM no seria correto aplicar na norma menos severa
do 28? Essa questo foi submetida ao pleno.
E no uso do 28? Tem ou no aplicado o principio? O argumento
que trata de crime contra a sade publica e por isso no aplica, e
mais se a quantidade for grande trafico, mais temos decises que
o crime fere a Lesividade por isso no aplica no art 28 da lei de
drogas.
H diferena entre o principio da insignificncia e o principio da
irrelevncia do fato? Sim so diferentes o principio da
insignificncia possibilita a absolvio na esfera da tipicidade
material, o principio da irrelevncia quer dizer que durante o
processo se o juiz entender que no h necessidade de pena ele
pode absolver, ele examinado no momento da dosimetria da
pena.
7) Princpio da individualizao da pena
Um crime mais grave deve ser punido com uma pena mais grave.
Cominao o momento no qual o legislador vai valorar os bens
jurdicos tutelados que foram atacados e dar a cada leso a esse
bem um valor e assim aplicar uma pena mais pesada ou mais leve.
A lei existe, a pena existe ento se o sujeito podia somente ferir
mais resolveu matar deve responder pelo crime de homicdio. O
julgador ento vai fixar a pena base (art 68 e 69 CP), vai verificar
as atenuantes e as agravantes, e por fim as causas de diminuio e
aumento de pena. Esta fase se chama aplicao da pena.
Esta no art 5 XLVI CF deve ser obedecido pelo legislador e pelo
julgador. Legislador cominao; Julgador aplicao.
O STF julgou atravs de controle difuso a progresso de regime
que tinha a lei 8072/90 no art 2, 2. A doutrina ainda trata esse
tema, a CF estipulou um tratamento mais severo aos crimes
hediondos e equiparados e isso veio com a lei de crimes
hediondos, a partir da a doutrina passou a entender que a vedao
de progresso de regime bem como a vedao de liberdade
provisria feria os princpios constitucionais da presuno de
inocncia e da individualizao da pena. Mais ao se manifestar o
STF disse que no feria que o legislador s estava regulamentando
um dispositivo constitucional que determinava um tratamento mais

severo aos crimes hediondos e equiparados. Em 94 foi introduzida

na lei de crimes hediondos o crime de homicdio qualificado. Em 97
Com a lei 9455 lei de tortura foi estabelecido por esta lei regime
inicial fechado, como a lei a doutrina disse se o crime de tortura
equiparado ao de tortura e o seu regime inicial o fechado os
demais crimes equiparados ao hediondo tambm tero que ter seu
regime inicial o fechado. E com isso a doutrina passa a entender
que a lei de tortura derrogou a lei de crime hediondo em relao a
progresso de regime. O STF no concordou com isso e na sumula
698 estabeleceu que o regime fechado da lei de tortura no se
estendia aos crimes hediondos e equiparados. Em 2006 o STF,
julgou inconstitucional a vedao de progresso de regime que
existia na lei dos crimes hediondos e equiparados. Mais com
quanto tempo? A deciso do STF foi no modelo difuso no tinha
efeito erga omnes sem a aprovao do senado. Vrios juzes
comearam a aplicar esse julgado, e comeavam a aplicar a
progresso de regime combinando com o art 112 Lei 7210/84 lei
de execues penais, progresso com 1/6 + bom comportamento.
Isso no era do crime hediondo era do crime comum mais como
no tinha proibio usavam a permisso do crime hediondo mais os
requisitos do crime comum. Em janeiro de 2007 o TJSP, decidiu em
um processo que iria adotar o regime fechado j que o julgamento
do STF era num caso concreto em controle difuso. Com isso e ante
as divergncias vem a lei 11464 que estipulou novos critrios para
a progresso do crime hediondo, um critrio intermedirio, 2/5
para crime hediondo ou equiparado no caso de primrio e 3/5 no
caso de reincidente. Esses 2/5 e 3/5 no dispensam o bom
comportamento que requisito subjetivo inerente ao cumprimento
da pena, se no tem bom comportamento no tem beneficio.
Como ficam os casos de quem praticou o crime antes de
29/03/2007 e no conseguiu ainda progresso, no crime hediondo
ou equiparado? Vai progredir com 1/6 + bom comportamento ou
vai progredir com 2/5 ou 3/5 +bom comportamento?
Se eu falo que vai progredir com 1/6 eu dou ao HC 82959 do STF
uma fora maior que a lei e ali no teve controle concentrado e sim
difuso. O STF depois dessa confuso decidiu que quem praticou o
fato, data do fato, antes de 29/03/07 vai progredir com 1/6 + bom
comportamento, quem praticou o fato depois vai progredir com 2/5
ou 3/5 + bom comportamento. O STF alegou que na verdade houve

neste caso mutao constitucional que dispensou a comunicao ao

senado para que o efeito fosse erga omnes.
8) Princpio da proporcionalidade
O poder legislativo, que tem que estabelecer penas
proporcionadas, em abstrato, gravidade do delito, e o juiz que
deve impor penas proporcionais a gravidade concreta do delito.
um principio penal implcito que vem sendo usado pelo STF. HC
92525/RJ o princpio da proporcionalidade deve ser obedecido pelo
aplicador e pelo elaborador da lei. Entendeu o STF que o art 180,
1 no subsistiria sem proporcionalidade, segundo ele no pode o
legislador punir o deve saber ser produto de crime com pena maior
do que o que se sabe que produto de crime, que o caput do art
180, entendeu que o preceito secundrio da receptao qualificada
passaria a ser o preceito secundrio do caput s continuaria o
preceito primrio do 1 a sua pena seria inconstitucional por
violar o principio da proporcionalidade. Esse o entendimento de
Damsio entre outros. Rogrio Greco e Nucci entendem que a
receptao qualificada do 1 do art 180 no feria o principio da
proporcionalidade, pois o legislador contemplou uma atividade
especial para o comerciante. Esse princpio pode ser desmembrado
com necessidade, adequao e proporcionalidade em sentido
estrito. Necessidade de tipificar o comportamento. Adequao, o
direito penal que esta sendo necessrio esta com a sano
adequada, que esta de acordo com a conduta? proporcionalidade
em sentido estrito a relao proporcional entre meio e fim.
O STF em julgamento de um HC entendeu a aplicao do principio
da proporcionalidade para afastar sano da perda dos dias
remidos.
9) Principio da suficincia
Vai existir no momento da dosimetria da pena, vai exigir do juiz no
momento da pena base, art 49 ou no momento da substituio de
pena privativa por restritiva uma substituio suficiente para
reprovar ou pra reprimir.
10)
Princpio da responsabilidade pessoal
Art 5, XLV CF, em virtude desse principio que tambm
conhecido como principio da pessoalidade ou intranscedncia da

pena, somente o condenado que ter de se submeter a sano

que lhe foi aplicada pelo Estado. A pena no pode ultrapassar a
pessoa do condenado. Quando a responsabilidade do condenado
penal, somente ele, e mais ningum poder responder pela infrao
praticada.
Havendo o falecimento do condenado a pena que lhe fora infligida,
mesmo que seja de natureza pecuniria, no poder ser estendida a
ningum tendo em vista o seu carter personalssimo. Todavia se
tivermos diante de uma responsabilidade no penal, como por
exemplo, a obrigao de reparar o dano, nada impede que no caso
de morte do condenado e tendo a transferncia de seus bens aos
seus sucessores, estes respondem at as foras da herana,
conforme preceituam o art 5, XLV e o art 1997 CC.
Mesmo com a edio da lei 9268/96 que deu nova redao ao art
51 CP e revogou os seus 1 e 2 e passou a considerar a pena
de multa como divida de valor, Rogrio Greco entende que a multa
no perdeu o seu carter penal. O pagamento pode ser feito por
terceiro em caso de multa e prestao pecuniria.
Dessa forma em caso de morte do condenado no poder o valor
correspondente a multa a ele aplicada ser cobrada de seus
herdeiros uma vez que neste caso no estaramos infringindo o
principio da responsabilidade social onde estabelece que nenhuma
pena passar da pessoa do condenado.
A multa uma das 3 modalidades de pena prevista no art 32 CP, e
depois da lei 9268 se no for paga ser inscrita na divida ativa, no
sendo mais possvel a sua converso em pena privativa de
liberdade.
O art 107, I CP a morte do agente extingue a punibilidade,
inclusive em relao multa.
11)
Princpio da ofensividade
De acordo com esse principio s poderemos ter crime diante da
ofensa concreta ou perigo concreto ao bem jurdico tutelado. Esto
afastadas as hipteses se conduta criminosa sem o perigo ou a
ofensa concreta. Trata-se de um princpio doutrinrio, pois
sabido que a jurisprudncia aceita a idia de crime de perigo
abstrato, o que para grande parte da doutrina ofende esse
principio. De acordo com esse principio os crimes de perigo e
ofensa abstratos no deveriam existir.

A grande discusso em torno desse princpio diz respeito aos

crimes de perigo abstrato e o crime de porte ilegal de arma de
fogo sem autorizao legal de arma desmuniciada.
Arma desmuniciada pode causar perigo?
A doutrina moderna entende que a arma de fogo desmuniciada no
configura crime, haja vista que mesmo sem autorizao legal tratase de um mero objeto de metal como outro qualquer e ento se
trata de crime de perigo abstrato e no de perigo concreto. Essa
no a posio do STJ e nem do STF.
O STF atravs do informativo 539, HC 93188/RS, onde entendeu
que portar arma de fogo mesmo sem munio, de forma ilegal
configura crime, pois temos uma poltica publica do legislador
recente sobre o porte de arma e assim o tribunal no poderia deixar
de considerar crime o portar arma de fogo mesmo sem munio,
sendo que o prprio porte da munio sem a arma configura crime,
quanto mais da arma. O supremo antes desse julgado havia
entendido, num fato referente a lei de armas anterior, a 9437/97,
que o porte de arma desmuniciada sem autorizao no seria crime
sob pena de ofender o principio da ofensividade. Mais agora o STF
mudou o entendimento e hoje entende que de acordo com a lei
10826/03 em seu art 14 estabelece que portar arma de fogo sem
autorizao legal configura crime e esse mesmo artigo estabelece
que portar a munio sem autorizao legal configura crime no h
razo o fato de no configurar crime o porte de arma mesmo que
desmuniciada.

Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido

Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em
depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar,
remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo,
acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em
desacordo com determinao legal ou regulamentar:
Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel,
salvo quando a arma de fogo estiver registrada em nome do
agente. (Vide Adin 3.112-1)

O principio que esta em jogo foi o da segurana publica e por isso

o STF deveria tutelar esse entendimento de que portar arma
desmuniciada configura crime.
No podemos confundir a orientao da lei 10826/03 com a
orientao que o STF e o STJ do ao emprego da arma na pratica
do roubo, na pratica do roubo do art 157, I, no temos relao com
a lei 10826 so bens jurdicos diferentes, na lei a posio dos
tribunais que hoje configura crime no temos deciso do pleno
temos informativo. No uso da arma para roubo, art 157, 2 I, a
pergunta se a inteno do legislador foi majorar a pena uma vez
que trata-se de roubo circunstanciado, majorado e no qualificado
(como se verifica em alguns julgados onde a expresso
equivocada), que tem aumento de 1/3 a metade conforme o 2 do
157. O inciso primeiro desse art diz empregar arma de fogo. A
inteno do legislador foi alcanar quem usa arma de fogo
municiada ou quem esta com a arma de fogo mesmo que sem
munio? O STJ tem posio consolidada que a arma de fogo deve
ser com potencialidade lesiva tem que ser uma arma municiada que
possa efetuar disparos. Tem necessidade de apreender essa arma
para a realizao de pericia? Segundo o STJ no.
Ex. sujeito entra no supermercado, da 2 tiros pra cima e anuncia o
assalto os clientes do mercado apavorados, verificam esse fato ele
sai com a mercadoria o sujeito preso mais a arma nunca
encontrada. O depoimento das testemunhas necessrio para
configurar roubo a mao armada? Sim. No h como fazer o exame
pericial mais mesmo assim temos como comprovar que a arma
estava municiada e aplicar a majorante do art 157 porque outros
meios probatrios possibilitaram essa prova.
E o STF? O STF decidiu nesses mesmos moldes, mais num julgado
recente para falar sobre a desnecessidade da pericia o supremo se
manifestou no sentido de que o inciso I do art 157, exigiria s a
arma sem a necessidade de estar ou no municiada. A doutrina
admite que uma tesoura ou um canivete possa ser enquadrado no
inciso I para majorar a pena do roubo e porque no a arma
desmuniciada. O que importa no caso o fato objetivo ou a ameaa
a vitima, esta se sentira mais ameaada com uma tesoura ou com
uma arma? Com a arma ela nem sabe que esta desmuniciada. Essa
no o entendimento do STJ.

12)
Princpio da vedao da dupla punio pelo mesmo fato
O direito penal no se conforma com a dupla punio pelo mesmo
fato, isso se consagra no estudo do conflito aparente de normas
que tem como objetivo o bis in idem.
Um fato tem que ter uma lei para punir no pode ter 2, 3 leis para
punir o mesmo fato.
Temos exceo a esse principio da vedao da dupla punio pelo
mesmo fato? Art 8 do CP, que trata da aplicao da pena, no caso
da extra territoriedade da lei penal brasileira onde estabelece que
a pena imposta l fora atenua a pena aplicada aqui no Brasil se
forem iguais vai haver uma compensao se forem diferentes vai
haver uma compensao e o juiz vai ter que atenuar a pena. Esse
art uma exceo ao principio.
O tratamento da reincidncia no CP configura bis in idem? O
legislador penal ao tratar da reincidncia considerou a reincidncia
agravante no art 61, uma circunstancia impeditiva da substituio
de pena privativa por restritiva no art 44, salvo quando a medida
for socialmente recomendvel e o sujeito no seja reincidente
especfico na prtica do mesmo crime. Ento ele dificultou a
substituio de pena privativa por restritiva com a reincidncia,
alm disso o legislador considera a reincidncia prejudicial ao
livramento condicional tanto que aumenta o prazo do requisito
objetivo para o reincidente no crime comum, ao invs de cumprir
1/3 da pena o reincidente tem que cumprir metade da pena, art 83
CP. E se for reincidente em crime hediondo ou em equiparado ao
hediondo no ter livramento condicional, alem disso a reincidncia
aumenta em 1/3 o prazo da prescrio da pretenso executria, no
art 117 CP a reincidncia causa interruptiva da prescrio
executria. Como no h bis in idem? Por isso alguns autores como
Paulo Queiroz afirma que o uso reiterado da reincidncia Bin in
idem.
Mais esse no o entendimento da jurisprudncia do STJ STF e
tribunais. A reincidncia tem sido utilizada nos diversos momentos
que o legislador penal a capitulou em nosso cdigo. A reincidncia
no Brasil aplicada respeitando garantias o sujeito que praticou o
crime mais de uma vez merece uma valorizao de sua pena isso
tratar desigual de forma desigual isso no hiptese de direito
penal do inimigo, este quando defende a aplicao das sanes com

mitigao

das

garantias

processuais

ele

no

respeita

contraditrio a ampla defesa, o que no acontece com a

reincidncia que respeita essas garantias, esse o modelo
constitucional.
13)
Princpio da limitao das Penas
Tambm chamado de princpio da Humanidade das Penas. A partir
do sec. VVIII, tambm chamado de sculo das luzes iniciou as
transformaes a respeito da qualidade das penas. No sec. XIX
comea a haver uma modificao da postura adotada, onde o corpo
do condenado que tinha que sofrer pelo mal que ele produziu. Os
suplcios que na definio de Foucault era a arte de reter a vida no
sofrimento, subdividindo-a em mil mortes, foram sendo
gradualmente abolidos. O espetculo do horror, as cenas chocantes
do patbulo estavam sendo deixadas de lado. Comeava, portanto a
transio das penas aflitivas, corporais, para a pena privativa de
liberdade. Mesmo em se tratando de penas privativas de liberdade,
o principio da dignidade da pessoa humana, que deve orientar toda
a atividade legislativa do estado, no poder deixar de ser
observado.
Esse princpio decorre do art 1, III CF, que prega a dignidade da
pessoa humana como fundamento de um estado democrtico de
direito e do art 5, III e XLVI da CF. que fala da individualizao
das penas e dos modelos de penas que o legislador pode adotar, e
do XLVII que fala das limitaes de pena, e do XLIX que estabelece
que ao preso garantido o respeito a integridade fsica e moral.
Montesquieu fala em seu livro que qualquer forma de pena cruel
tirnica. possvel compatibilizar o principio da limitao das
penas com a restrio da liberdade do cidado. Mesmo com uma
pena privativa de liberdade o cidado tem o direito de ser tratado
com respeito, tem direito a progresso de regime, tem direito de
ser tratado com dignidade, tem o direito de ser respeitado o direito
ao trabalho.
Zafaroni qualquer pena que possa atingir a condio fsicopsicologica do cidado inconstitucional. Ressalva: a liberdade
atingida pela pena privativa de liberdade no inconstitucional.

Art 5, XLVII a e b, pena de morte e de carter perpetuo o este

inciso probe expressamente tais penas. De acordo com o art 60,
4, IV CF, no ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir os direitos e garantias individuais. O art 5 trata
dos direitos e garantias individuais ento esse inciso no poder
sofrer modificao por EC ou outra forma. Em caso de guerra
declarada poder haver pena de morte atravs de fuzilamento.
Art 5, XLVII , c o que proibido o trabalho humilhante pelas
condies que prestado e no o trabalho por si s. O preso no
poder ser espancado para que trabalhe, no pode tambm ter sua
alimentao suspensa se no quiser trabalhar. O fato de no
trabalhar vai na verdade prejudicar o preso quanto a vrios
benefcios contidos na lei da VEP, ex. progresso de regime.
Art 5, XLVII, d pena de banimento era um poltica criminal que
expulsava do territrio nacional aquele que cometesse crime
contra a ordem publica interna ou a forma de governo
estabelecida. Podia ser exlio, desterro e degredo.
Art 5, XLVII, e penas cruis Zafaroni ao contrrio de pena
cruel pena racional e no pena leve, doce. Esta ligada a
Conveno Americana dos Direitos Humanos, art 5 2.
STF e STJ tem mitigado alguns institutos da lei da VEP, por fora
do seu no cumprimento, ex. algumas cidades no tem casa de
albergados, local onde se cumpre o regime aberto. Se a localidade
no tem onde colocar o preso que esta em regime aberto o STJ e o
STF tem entendido que ele cumprira priso domiciliar. Art 117
LEP, lei 7210/84, no prev essa hiptese. Como fica a situao do
preso que tem o direito ao semi aberto e o local no tem o
estabelecimento adequado que a colnia agrcola, s tem o
fechado? O estado pode ret-lo no fechado? Informativo 512 STF,
concedeu a um preso condenado por roubo, com emprego de
armas, em concurso de pessoas, com restrio da liberdade das
vitimas, art 157, 1, I, II e V CP, que foi condenado ao regime
semi aberto, tendo em vista no ter na localidade colnia agrcola o
ru foi colocado no regime fechado, ele recorreu o pedido foi
julgado pelo STF que entendeu que se o regime da condenao era
o semi aberto o ru no poderia ficar aguardando vaga no regime
fechado. Ento se ele foi condenado ao regime semi aberto e no
tem vaga ele tem que aguardar no no fechado que mais severo
que a sua condenao e sim no regime aberto, caso no tenha a

casa de albergado na localidade deve aguardar em casa. O crime

grave e por no cumprimento da LEP o sujeito pode ficar em casa.
O RDD regime disciplinar diferenciado, art 52 da LEP, que
permite o isolamento do preso que comete falta grave, por 360
dias e dependendo da falta o isolamento de ate 1/6 da pena alm
da proibio de visita, esse isolamento fere o principio da
humanidade? A lei esta sendo aplicada nem o STF nem o STJ diz
que o regime inconstitucional, ento no h inconstitucionalidade,
pois temos que entender uma ponderao de valores. Ento em
algumas situaes extremas deve haver a diferenciao apesar de
alguns autores entendem inconstitucional no foi assim declarado,
ta valendo.
14)

Princpio da materializao do fato

uma vertente da Lesividade e da ofensividade, o direito penal

do fato o sujeito no pode ser punido por pensamentos, por
comportamentos que no ofende bem jurdico de terceiro, como ex.
tatuagem, cabelo rastafri, barba com trancinha etc. no pode
constituir crime pois a nossa CF adota o direito penal do fato e no
o direito penal do autor.

15)
Princpio da legalidade
H divergncia quanto a poca de seu surgimento, a corrente
majoritria entende que surgiu com as revolues burguesas do
sec. XVIII, por influencia das obras de Becharia com a obra dos
delitos e das penas, com o manual de direito penal de Fierbac, e
em cdigos como o da ustria e com a declarao dos direitos
humanos. O principio da legalidade surgiu como limitador do poder
do estado, como limitador de seus ius puniende. A viso formal do
principio da legalidade o que esta no art. 1 do CP, muitos
atribuem isso a Fierbac, mais na sua obra no vemos isso, a idia
de legalidade foi defendida por Becharia, Montesquieu e na DUDH,
no art. 5 XXXIX, CF e no art. 1 CP.
Legalidade significa uma forma ou tem contedo material?
A legalidade no apenas a exigncia de lei anterior ou fato para
que o estado possa aplicar a aquela conduta proibida, a vedao

de tipos indeterminados, abertos de uma criao tipolgica que

coloca o sujeito nas mos do julgador e no nas mos do legislador.
O tipo tem que ser claro, certo e determinado.
A criao de tipo culposo no BR fere o principio da legalidade na
perspectiva de vedao de tipologia aberta.
Muitos doutrinadores afirmam que no possvel narrar o tipo de
forma fechada a jurisprudncia no se preocupa com isso e admite
o tipo aberto.
proibido a criao do tipo penal atravs de qualquer outro meio
que no seja a lei. Somente a lei em sentido estrito pode criar tipo
penal. EC 32, emenda constitucional no pode nem tratar de tipo
penal qui criar um.
O tipo penal no pode criar tipo penal e os que j tinham criados
tipos penais anteriores a CF/88? Foram ou no recepcionados pela
CF/88.
A legalidade tambm uma exigncia de que o tipo penal seja
inscrito em lei ordinria (regra), em lei complementar (pode trazer
no bojo) e em tratado ratificado com o decreto e a publicao no
pais.
Como fica a questo da medida provisria, pode ou no tratar de
matria penal? STF entende que medida provisria no pode
capitular crime, mais no informativo 220 do STF se manifestou no
sentido de que medida benfica pode existir o que no se admite
medida malfica.
Alguns autores no admitem essa hiptese uma vez que a EC 32
diz que medida provisria no pode nem tratar de matria penal,
nem pra melhorar nem pra piorar. Mais essa no a posio do
STF e do STJ, eles no tem afastado a importncia das medidas
provisrias benficas. Ex. lei do refis, lei 10826 sucessivas
prorrogaes para devoluo da arma de fogo.
O principio da legalidade ainda significa vedao de sumula
vinculante ou no criar tipo penal, serve para interpretar a norma
penal. Se criasse feriria a reserva legal, art. 5, XXXiX CF, fere a
reserva de leis em sentido estrito. Se a sumula trs interpretao
benfica pode retroagir, malfica no.
Norma penal em branco fere ou no o principio da legalidade na
dimenso da reserva lega? Norma penal em branco homogenia
(norma cujo complemento feito pela mesma fonte legislativa) seja

homognea homovitelnea (que aquela em que o complemento

vem da prpria lei), homognea heterovitelinea ( aquela cujo
complemento vem da mesma fonte mais no da mesma lei, ex. art.
237 CP, complementado pelo art. 1521 CC). As normas penais
homogneas no tem discusso elas no ferem o principio da
legalidade na dimenso reserva legal.
As normas penais em branco heterogneas a doutrina diverge, pois
o complemento no decorre da mesma fonte, no decorre de lei,
regulamentado por ex. por portarias, lei ambiental, lei de drogas.
H uma corrente que entende que a norma penal em branco
heterognea fere o principio da legalidade na dimenso reserva
legal.
A corrente majoritria o entendimento do STF e do STJ, pois se
fosse ningum mais seria condenado por trafico de drogas.
Segundo o STF a descrio da conduta esta na lei e o significado
daquela conduta que precisa ser complementado. Esse
complemento no altera o crime.
No todo caso que pode ser regulamentado por norma penal em
branco mais existem relaes que em razo de sua dinmica
exigem a regulamentao via norma penal em branco, pois s
dessa forma podemos resolver a tutela do bem jurdico.
Nenhum principio absoluto.
Norma penal em branco so normas incompletas no preceito
primrio que necessitam de complemento, no so leis incompletas
no sentido secundrio, ou seja, na pena.
16)
Princpio da extra-atividade da lei penal
Tambm chamado de principio da irretroatividade da lei penal, art
5, XL.
Cesar Bittencourt se divide em irretroatividade malfica e
retroatividade benfica. A lei melhor pode retroagir a pior no.
Esse principio estava ligado ao principio da legalidade.
Como fica esse principio diante da combinao de lei? O terceiro
gnero a terceira lei, posso misturar a parte boa da lei revogada
com a parte boa da lei revogadora e aplicar a um caso concreto. Se
um sujeito praticou um crime no curso de uma lei penal que foi
revogada por uma outra lei e a lei revogada tem uma parte boa e a
lei revogadora tem outra eu posso pegar um pedacinho de uma e
um pedacinho de outra e aplicar ao caso concreto? Isso fere o art

5, XL CF? na doutrina, Nelson Hungria era contra, para ele o juiz

estaria legislando, o juiz deveria aplicar a lei melhor ou a antiga ou
a nova, mais no poderia misturar. O STF entendia dessa forma,
porem recentemente o STF mudou de opinio, informativo 525
adotou o entendimento da 6 turma do STJ. Combinou o art 12 da
6368 com o 4 do art 33 da lei 11343/06. O art 12 previa pena de
3 a15 anos para o trafico, o art 33 estabelece pena de 5 a 15 anos.
Em tese o art 33 seria uma norma pior do que o art 12, pois a pena
inicial de 5 anos, porem o 4 do art 33 prev a reduo da pena
em ate 2/3, ento a lei nova ser mais benfica pois a lei antiga no
tinha reduo de pena. At ai tudo bem. A questo pode o
julgador aplicar o 12 na pena mnima de 3 e aplicar o 4 do 33 da
lei nova, ou seja a reduo? Com base no posicionamento antigo do
STF no poderia, pois seria combinar leis, embora doutrina j
defendesse essa combinao. Para Francisco de Assis Toledo,
Roberto Silva Franco, Rogrio Greco, isso seria integrao e no
criar lei. O juiz no estaria criando e assim integrando com os
princpios da retroatividade benfica e da ultra-atividade benfica.
Ao final atravs do informativo 525 o STF admitiu combinar as leis.
Alguns como Guilherme de Souza Nut, entendem no ser possvel a
combinao de leis, o juiz teria que aplicar lei nova ou a antiga.
O principio da irretroatividade da lei penal est sendo
desrespeitado pelo art 3 do CP, que estabelece que leis
temporrias e excepcionais tem ultra atividade, no respeitando
inclusive a retroatividade benfica? A jurisprudncia entende que
no h desrespeito. Mais na doutrina minoritria, Zafaroni, entende
que essa exceo ao principio da irretroatividade benfica, teria
que estar prevista na prpria constituio, no poderia uma lei infra
constitucional fazer essa ressalva. Essa posio minoritria.
A sumula 711 do STF, que estabelece que durante o crime
permanente e o crime continuado se surgir uma lei mais gravosa
essa lei vai regular todo o fato, essa lei fere ou no o art 5 XL da
CF? no. Isso no significa violao do principio da irretroatividade
malfica, porque durante o crime permanente quando surge a lei o
crime ainda esta sendo praticado, porque o crime permanente
aquele cuja consumao se protrai no tempo ento se surgir uma
lei mais gravosa essa lei vai regular todo o fato. Ex. se um sujeito
seqestrou uma criana em janeiro e em fevereiro ele ainda esta

com a criana e surge uma lei aumentando a pena da extorso

mediante seqestro em fevereiro, s que em maro a policia
descobre o cativeiro e prende o seqestrador. A lei pior surgiu no
meio desse crime permanente, qual lei ser aplicada a do dia que
iniciou o crime permanente ou a lei do dia que ele foi pego? Sumula
711 a que surgiu no meio, mesmo quando essa lei pior, isso vale
tambm para o crime continuado. No h aqui ofensa ao princpio
da irretroatividade malfica.
No crime continuado temos diversos crimes, teoria da fico
segundo o STJ, e temos de acordo com o art 71 CP, a
jurisprudncia entende que deve ser adotada a teoria mista, o
sujeito esta praticando diversos crimes e ao invs dele ter as
penas somadas num concurso material ele ter a pena de um s
exasperada, ou do mais grave ou se as penas for igual de um
deles. Ele j esta ganhando um beneficio, ento se surgir uma lei
mais grave ela regula toda a situao e isso no viola o principio
irretroatividade malfica porque o fato esta sendo praticado e
apenas por fico compreende-se por crime nico.
O STJ examinou a seguinte questo, um cidado possua uma arma
de fogo e ele foi flagrado com esta arma, quando ainda no existia
a lei da devoluo da arma de fogo. Posteriormente surge a lei que
autoriza a devoluo da arma de fogo pra quem esta possuindo,
surge a atipicidade temporal. Essa lei que surge depois retroage
para alcanar a situao de quem foi preso em flagrante? O STJ
entendeu que no, que essa lei que autoriza a devoluo da arma
ela temporria, benfica, provoca a atipicidade temporria mais
ela no retroage, porque lei temporria no retroage. Mais a lei
temporria benfica no retroage, mais a lei temporria malfica
pode ter ultra atividade por fora do art 3 do CP. Ento o STJ
entendeu que no teria nessa situao uma retroatividade benfica
porque trata de uma lei temporria para aquela situao especifica.
STJ RHC 22668/RS.

17)
Principio da resposta penal no contingente
A lei penal no pode ser elaborada num contexto de lei penal de
emergncia, num contexto de direito penal de emergncia, num

contexto de direito penal simblico, num contexto de direito penal

casustico, ela requer discusso publica, requer participao dos
partidos polticos por isso esse principio veda o tratamento de
direito penal atravs de medida provisria, pois a medida
provisria
no
vai
possibilitar
essas
discusses
esse
desenvolvimento social na formao da norma penal seja ela
incriminadora ou no incriminadora.
18)
Principio da idoneidade da criminologia critica
um principio da criminologia. Esse principio exige que a lei
penal, antes de ser elaborada possa ser submetida a pesquisas
sociolgicas, pesquisas de campo em pases onde a situao
econmica e social semelhante a nossa, para sabermos se tal
medida surtiu efeito positivo nesse pais.
19)
Principio do respeito s autonomias culturais
um principio da criminologia. Esse princpio diz que no podemos
importar todo o direito penal dos pases desenvolvidos para ns, o
principio da resposta penal no contingente exige que na
elaborao da lei penal seja observada as peculiaridades locais e
estas muitas vezes exigiro medidas diferentes do direito penal de
outros pases. Esse principio no pode ser uma forma de limitar os
direitos humanos com ofensa aos princpios gerais.
20)
Principio do primado da vitima
um principio da criminologia. Ele exige que a vtima seja cada dia
mais respeitada na relao processual penal. Esse princpio exige
do estado a no punio quando isto for interesse da vitima, no
Brasil temos esse principio em algumas situaes como, na
conciliao da 9099/95, na exigncia de representao na ao
penal privada.
21)
Princpio da exigibilidade social
um principio da criminologia. totalmente atrelado a idia de co
culpabilidade, que significa co- responsabilidade da sociedade.
Exige do julgador a analise das alternativas existentes no momento
de exame da culpabilidade. Se o sujeito tinha no momento do crime
outras alternativas.

22)

Principio da confiana

Adotado pelo STJ no HC 46525/MT. Significa que as pessoas que

vivem na sociedade devem confiar que as demais se comportaro
dentro do seu papel e portanto ns no precisamos nos preocupar
com o outro pois devemos confiar que esse outro no vai furtar a
norma. Ex. sinal de transito fechado posso atravessar porque
ningum vai ultrapassar. muito utilizado nas atividades de equipe.
Ex. cirurgio pode confiar que o anestesista anestesiou o paciente.
Se a pessoa comea a gritar ao ser cortada o medico no tem nada
com isso obrigao do anestesista. Ainda no completamente
adotado no Brasil.
23)

Princpio da culpabilidade

O termo culpabilidade significa principio, elemento da pena,

elemento integrante da estrutura analtica do crime, diz respeito ao
juzo de censura de reprovabilidade.
Falamos aqui da culpabilidade principio, significa uma exigncia da
responsabilidade penal ser subjetiva o cidado s responde se
atuou com dolo ou culpa. O cidado no responde com
responsabilidade objetiva, onde o sujeito punido simplesmente
pelo nexo causal, no nosso ordenamento a responsabilidade
subjetiva o sujeito s responde se tiver atuado com dolo ou culpa.
O princpio da culpabilidade tem 3 sentidos fundamentais:

Culpabilidade como elemento integrante do conceito analtico de

crime:
Crime conduta tpica, antijurdica e culpvel. a culpabilidade o
terceiro elemento integrante do conceito analtico de crime. A
culpabilidade exerce papel fundamental para caracterizar a
infrao penal, sem ela o injusto penal, ou seja uma conduta tpica
e antijurdica no por si punvel.

Culpabilidade como princpio medidor da pena

Confirmada que a conduta praticada tpica, ilcita e culpvel
temos a configurao de crime e a condenao do agente.
Condenado o julgador deve impor a pena, o que vai regular a pena,
o limite da pena a culpabilidade. O julgador inicialmente ir fixar
a pena base, observando o art 59 CP. No pode a pena ultrapassar
o limite necessrio a reprovao pelo fato tpico, ilcito e culpvel.

Culpabilidade como princpio impedidor da responsabilidade penal

objetiva ou seja da responsabilidade sem culpa
O
principio
da
culpabilidade
impe
subjetividade
da
responsabilidade penal. No cabe em direito penal uma
responsabilidade objetiva, deriva to s de uma associao causal
entre a conduta e um resultado de leso ou perigo para um bem
jurdico. Para que um resultado seja atribudo a um agente sua
conduta h de ser dolosa ou culposa, caso contrario no poder o
agente responder penalmente.
No direito penal do Brasil ainda temos resqucio da
responsabilidade objetiva, ex. embriaguez na actio liberi causam,
rixa qualificada, art. 304, PU do CTB, pune como crime quem no
socorre cadver em caso de acidente.
A co-culpabilidade tem relao com o principio da culpabilidade,
a co responsabilidade social, co culpabilidade a exigncia de que
o juiz no caso concreto examine a culpabilidade com valorizao
chegando a exame de excludente supra legal de exigibilidade
diversa. uma forma de entender que as razoes do crime muitas
vezes se da pela falta de direitos e garantias nas vidas das
pessoas, a forma do juiz analisar no caso concreto o campo de
alternativas que o cidado tinha antes de praticar um crime. Essa
analise tem que ser feita na aplicao da pena, dosimetria da pena.
Art. 66 CP, sumula 231 STJ s permite reduo da pena ate o
mnimo autorizada na lei, previsto na lei.

24)
Princpio da territoriedade
Atravs deste principio vamos analisar a lei penal no espao e
antes dessa analise temos que identificar o lugar do crime. Existem
3 teorias para determinar o lugar do crime:

Teoria da atividade
O lugar s crime seria o da ao ou da omisso, ainda que ainda
outro fosse o da ocorrncia do resultado.

Teoria do resultado
De acordo com essa teoria o lugar do crime o lugar onde ocorre
o resultado, ela despreza o lugar onde se deu a conduta.

Teoria mista ou da ubiqidade

Essa teoria mistura as duas teorias e estabelece que o lugar do
crime ser tanto o lugar da ao/omisso quanto o lugar do
resultado.
O CP brasileiro adotou a teoria da ubiqidade, ou seja, o lugar do
crime ser o da ao ou o da omisso, art 6 CP.
Ex. Miguel residente na Argentina envia uma carta bomba sua
sogra Manolita, residente no Brasil. A carta chega ao Brasil e ao
abri-la o mecanismo acionado e explode matando a sogra. Se a
teoria adotada no Brasil fosse a da atividade e a da argentina fosse
a do resultado o agente, autor do homicdio ficaria impune. A
adoo da teoria da ubiqidade resolve os problemas de direito
penal internacional.
Embora competente a justia brasileira pode acontecer que em
virtude de convenes tratados e regras de direito internacional o
Brasil deixe de aplicar a sua lei penal aos crimes cometidos no
territrio nacional.
O art 5 CP determina a aplicao da lei brasileira sem prejuzo das
convenes e tratados internacionais ao crime cometido no
territrio brasileiro. A regra a territoriedade. Mais essa regra
no absoluta, tem exceo onde o Estado mesmo sendo soberano
poder abrir mo dessa soberania.
De acordo com o 1 do art 5 do CP, so consideradas extenso
do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras de
natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que
se encontre, bem como as mercantes ou de propriedade privada
que se achem respectivamente no espao areo ou em alto mar.
O 2 do art 5 CP determina a aplicao da lei brasileira aos
crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes
estrangeiras de propriedade privada, quando estiver no espao
areo ou em vo em terras nacionais bem como as embarcaes
em porto ou mar no nosso territrio.

25)

Princpio da extraterritoriedade

Preocupa-se com a aplicao da lei brasileira aos crimes

cometidos fora do territrio brasileiro.
A extraterritoriedade pode ser incondicionada ou condicionada.
Extraterritoriedade incondicionada a possibilidade de aplicao
da lei penal brasileira a fatos ocorridos no estrangeiro sem que
para tanto seja necessrio o concurso de qualquer condio. Art 7
CP. Em qualquer das hipteses do art 7 o agente ser punido pela
lei brasileira ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro, a
pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo
mesmo crime evitando-se assim o bis in idem.
A extraterritoriedade condicionada encontra-se prevista no II do
art 7 CP que diz que sujeita-se a lei estrangeira os crimes ali
elencados mesmo que cometidos no exterior.

FIM.