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Reviso 05.02.2014
a)
verdade a partir de uma sequncia ordenada de atos, a qual possibilite uma justa
composio aos conflitos de interesses apresentados. Ex.: petio inicial e
resposta
do
ru
antes
da
sentena.
forma
menos
gravosa
para
devedor.
2014
para
portugus
da
expresso
inglesa
due
process
of
law.
PROCESSO CIVIL
PROFESSOR MAURCIO CUNHA
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norteador de todos os demais que devem ser observados no processo, tendo a funo de
criar os elementos necessrios promoo do ideal de protetividade dos direitos, integrando o
sistema jurdico eventualmente lacunoso. Atualmente, analisado sob a tica do devido
processo legal SUBSTANCIAL (substantive due process) e devido processo legal FORMAL
(procedural due process).
ATENO, muito importante a diviso!!!
No sentido SUBSTANCIAL (desenvolvido nos Estados Unidos sob o raciocnio de
que um processo devido no apenas aquele em que se observam exigncias formais: devido
o processo que gera decises jurdicas substancialmente devidas), o devido processo legal diz
respeito ao campo de elaborao e interpretao das normas jurdicas, evitando-se a atividade
legislativa abusiva e irrazovel e ditando uma interpretao razovel quando da aplicao
concreta das normas jurdicas. Funciona como controle das arbitrariedades do Poder Pblico,
por ser originariamente voltado neste sentido. J no sentido FORMAL, o princpio traz a sua
definio clssica, vez que obrigado que o juiz, no caso concreto, observe os princpios
processuais na conduo do instrumento estatal oferecido aos jurisdicionados para a tutela
dos seus direitos materiais. possvel associ-lo ideia de um processo justo, que permite a
ampla participao das partes e a efetiva proteo dos seus direitos. CONTRADITRIO: o
processo deve ser fundamentado num procedimento estruturado em contraditrio. Aplica-se
nos mbitos jurisdicional, administrativo e negocial (no obstante a literalidade do texto
constitucional). A Constituio Federal prev o contraditrio no inciso LV do art. 5: aos
litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recurso a ela inerentes. O princpio do
contraditrio reflexo do princpio democrtico na estruturao do processo, devendo ser
visto,
portanto,
como
exigncia
para
exerccio
democrtico
de
um
poder.
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H, porm, ainda, a dimenso "substancial" do princpio do contraditrio. Trata-se
do PODER DE INFLUNCIA. No adiante permitir que a parte simplesmente participe do
processo. Apenas isso no o suficiente para que se efetive o princpio do contraditrio.
necessrio que se permita que ela seja ouvida, claro, mas em condies de poder influenciar
a deciso do magistrado.
Vamos
de
perguntinha
bsica,
mas
importantssima:
autoridade
exera
poder
discricionrio.
grau
de
jurisdio
acesso
aos
tribunais superiores.
c) Nos processos que versam sobre direitos disponveis, ele assegura a comunicao de
todos os atos processuais e faculta a possibilidade de intervir de forma til para a
formao
do
convencimento
do
juiz.
d) Fica impedida a concesso de liminar "inaudita altera pars" somente quando houver
requerimento
de
urgncia
por
parte
da
Fazenda
Pblica.
e a resposta :
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fundamental publicidade. Trata-se de direito fundamental que tem, basicamente, duas
funes:
a) proteger as partes contra juzos arbitrrios e secretos;
b) permitir o controle da opinio pblica sobre os servios da justia,
principalmente
sobre
exerccio
da
atividade
jurisdicional.
ATENO: o processo arbitral pode, e o que costuma ocorrer, ser sigiloso. O sigilo do
processo arbitral restringe-se publicidade externa.
O sigilo do processo arbitral concretizao do direito fundamental preservao
da intimidade. A CF estabelece possibilidade de restrio (mas no eliminao) publicidade
externa: a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem (art. 5, LX, CF).
O CPC tambm segue esta linha:
a) em que o exigir o interesse pblico;
b) que dizem respeito ao casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso
desta em divrcio, alimentos e guarda de menores (art. 155, nico, CPC).
Perceba que a restrio publicidade tanto pode fundar-se no interesse pblico
como tambm na preservao da intimidade, aplicado, sempre, o princpio da
proporcionalidade.
EC n 45/2004 ratificou a exigncia da publicidade de todos os atos provenientes
dos rgos do Poder Judicirio (arts. 93, incisos IX e X, CF).
PROCESSO ELETRNICO: com o objetivo de dar efetividade ao 6 do art. 11 da
Lei n 11.419/2006, o CNJ editou a Resoluo n 121/2010, cuja leitura recomendvel.
MOTIVAO DAS DECISES JUDICIAIS: todas as decises proferidas em processo
judicial ou administrativo devem ser motivas, sendo obrigatria aos julgadores a tarefa de
exteriorizao das razes de seu decidir (art. 93, IX, CF). Deciso sem motivao contm vcio
srio, porque, alm de afrontar texto constitucional expresso, impede o acesso daquele que
sucumbiu aos tribunais, permitindo que se faam ilaes a respeito da imparcialidade e lisura
do julgador. ATENO: STJ permite a fundamentao "per relationem" (fazer referncia a
manifestaes ministeriais e/ou outras proferidas incidentalmente), tal qual j mencionamos
em nossos posts dirios.
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Vamos de mais uma questo, AMIGOS, abordando o princpio da RAZOVEL DURAO
DO PROCESSO. Respostas de todas as questes at amanh, sem falta.
INCORRETO afirmar que o inciso LXXVIII do art. 5 da Constituio da Repblica,
acrescentado pela Emenda Constitucional n 45, de 8 de dezembro de 2004, ao
assegurar
(A)
(B)
razovel
durao
constitucionalizou
dispensou
dos
processos
judicial
princpio
observncia
do
administrativo:
da
devido
celeridade.
processo
legal.
(C) gerou para o Estado brasileiro o dever de instituir os meios necessrios que
assegurem
celeridade
de
tramitao
dos
referidos
processos.
(D) atendeu os anseios da sociedade que reclama ser a justia muito morosa.
E a resposta :
JURIDIO
Conceito clssico:
(a) funo atribuda a terceiro imparcial (substitutividade)
(b) de realizar o Direito de modo imperativo (imperatividade)
(c) manifestao de soberania
(d) reconhecendo/efetivando/protegendo situaes jurdicas
(e) concretamente deduzidas
(f) em deciso insuscetvel de controle externo
(g) e com aptido para tornar-se indiscutvel (nimo de definitividade, coisa
julgada)
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PODER jurisdicional o que permite o exerccio da funo jurisdicional que se materializa no
caso concreto por meio da atividade jurisdicional. Como poder, a jurisdio representa o poder
estatal de interferir na esfera jurdica dos jurisdicionados, aplicando o direito objetivo ao caso
concreto. No mais se compreende que o poder jurisdicional no se limita a dizer o direito,
mas tambm de impor o direito. Como FUNO, a jurisdio o encargo atribudo pela CF,
em regra ao Poder Judicirio (funo tpica), e excepcionalmente, a outros Poderes (funo
atpica)
de
exercer
concretamente
poder
jurisdicional.
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MEDIAO um terceiro (profissional devidamente preparado) se coloca entre os
contendores e tenta conduzi-los (no prope solues do conflito) descoberta das causas de
forma a possibilitar sua remoo e assim chegarem soluo do conflito.
JULGAMENTO DE CONFLITOS POR TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS Tribunal
Martimo, Tribunal de Contas, Agncias Reguladoras, CADE.
ARBITRAGEM: tcnica de soluo de conflitos mediante a qual os conflitantes buscam em uma
terceira pessoa, de sua confiana, a soluo amigvel e imparcial do litgio.
heterocomposio, no compulsria e constitui-se em opo conferida a pessoas capazes
para
solucionar
problemas
relacionados
direitos
disponveis.
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Princpios inerentes:
INVESTIDURA: exerccio somente por aquele que tenha sido regularmente investido
na autoridade de juiz mediante concurso pblico (art. 93, I, CF) e indicao pelo Poder
Executivo, por meio do quinto constitucional (art. 94, CF). considerado pressuposto
processual de existncia.
TERRITORIALIDADE (aderncia ao territrio): todo juiz ter jurisdio em todo
oterritrio nacional. Entretanto, por uma questo de funcionalidade, considerando-se o
elevado nmero de juzes e a extenso do territrio nacional, normas jurdicas limitam o
exerccio
legtimo
da
jurisdio
um
determinado
territrio.
podem
atuar
jurisdicionalmente
aqueles
que
CF
cria
autoriza.
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INAFASTABILIDADE: previso legal no art. 5, XXXV, CF, constituindo-se na
consagrao, em sede constitucional, do direito fundamental de ao, de acesso ao Poder
Judicirio. Conquista que surgiu a partir do momento em que, proibida a autotutela privada,
assumiu o Estado o monoplio da jurisdio. Ao (criou-se o direito, abstrato) e jurisdio
(dever do Estado) so institutos que nasceram um para o outro, segundo Fredie Didier Jr. No
h, portanto, matria que possa ser excluda da apreciao pelo Poder Judicirio, ressalvadas
rarssimas excees, como a do processamento e julgamento de certas autoridades em certas
hipteses (art. 52, I e II, CF).
A ameaa a que faz referncia o dispositivo constitucional consagra a tutela
preventiva,
tutela
de
urgncia
tutela
contra
perigo.
no
representando
espcie
de
abrandamento
do
princpio.
A nossa jurisdio una (no h jurisdio administrativa, como ocorre em pases como Itlia,
Portugal, Espanha, Frana e Argentina), imposio que advm da CF de 1891.
JUIZ NATURAL: garantia decorrente da clusula do devido processo legal, sem previso
expressa, mas que resulta da conjugao de dois dispositivos constitucionais, quais sejam, o
que probe juzo ou tribunal de exceo (art. 5, XXXVII, CF) e o que determina que ningum
ser processado seno pela autoridade competente (art. 5, LIII, CF).
Juiz natural o juiz competente de acordo com as regras gerais e abstratas
previamente estabelecidas (aspecto formal), bem como aquele que seja imparcial e
independente (aspecto substancial).
As regras de distribuio dos feitos servem exatamente para fazer valer a garantia do
juiz natural (impossibilidade de escolha pelo juiz), sendo que o desrespeito s regras de
distribuio por dependncia implica incompetncia absoluta.
PROMOTOR NATURAL: indicado por parcela da doutrina e consistindo no
impedimento de que o Procurador-Geral de Justia faa designaes discricionrias de
promotores "ad hoc", o que elimina a figura do acusador pblico de encomenda, que poderia,
em tese, tanto ser indicado para perseguir o acusado como para assegurar a impunidade de
algum.
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H decises dos tribunais superiores que delimitam de forma interessante a
abrangncia do referido princpio.
A indicao de promotor assistente, para atuar em conjunto com o promotor da
causa, no ofende o princpio em questo (Informativo 390, STJ, 6 Turma, HC 40.394/MG, rel.
Min. Og Fernandes, j. 14.4.2009), o mesmo ocorrendo com as equipes especializadas de
promotores de justia ou formao de foras-tarefas para determinada rea de atividade
(STF, 2 Turma, HC 96700/PE, rel. Min. Eros Grau, j. 17.3.2009). A designao de promotor
para atuar em determinada sesso do tribunal do jri, desde que previamente feita, e
motivada, no afronta o referido princpio (STF, HC, 103038/PA, 2 Turma, rel. Min. Joaquim
Barbosa, j. 11.10.2011).
JURISDIO- QUESTO:
Em
relao
jurisdio
competncia,
correto
afirmar
que
nacional.
resolvidos
administrativamente.
escolhidos
pelas
partes.
manifestao
do
interesse
da
parte
nesse
sentido.
e a resposta :
REVISO 12.02.14
COMPETNCIA
No podemos comear a estudar determinado tema sem sabermos sua ratio, no mesmo,
AMIGOS?!
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Ento, vamos de definio: a limitao do exerccio legtimo da jurisdio (Marinoni), a
quantidade de jurisdio que pode e deve ser exercida pelo juiz em cada caso concreto. Ainda
que a jurisdio seja una e indivisvel, como qualquer outra funo do Estado, ela pode ser
compartimentada para o melhor exerccio. A competncia, em suma, forma pela qual
especializa-se o exerccio da jurisdio, a forma pela qual se reparte legalmente, entre os
diversos rgos jurisdicionais, o seu exerccio.
Ateno: prova maior de que o juiz incompetente, mesmo assim, tem jurisdio a aplicao
do princpio Kompetenz Kompetenz, o qual responsvel por atribuir ao rgo
incompetente a competncia para declarar sua prpria incompetncia.
Aqui tambm vale a pena recordar: a fonte normativa primeira a Constituio Federal,
concentradora das linhas da estrutura judiciria brasileira, no s no que diz respeito sua
estruturao orgnica (quais so os rgos judicirios), mas tambm com respeito sua
estruturao funcional (em que casos aqueles rgos devem, ou no, atuar).
Importante tambm estudar as regras do Cdigo de Processo Civil, quase uma teoria geral da
competncia, abordando as linhas mestras (EXEMPLO: fixao, modificao e controle da
competncia).
E quais so os critrios clssicos de classificao da competncia, meus AMIGOS, no obstante
saibamos que todo critrio de classificao um mero auxiliar voltado melhor compreenso
do objeto em estudo.
As duas grandes classes de competncia, a partir do art. 111, CPC, so: a absoluta e a relativa,
sendo que a primeira se distingue da segunda pela presena, ou no, do interesse pblico na
sua fixao.
Ento, vamos de competncia absoluta (cai com muita frequncia, AMIGOS, e ns estamos
juntos):
a) estabelecida em razo da matria: definida pela natureza da causa a ser julgada, sendo
importante observar as normas de organizao judiciria de cada Estado, arts. 91/92, 111, CPC
ou funcional: definida pelo rgo jurisdicional que atuar ao longo do processo, arts. 93 e 111,
CPC;
b) pressuposto processual de validade;
c) todos os sujeitos processuais so legitimados a apontar a ofensa (autor, ru, terceiros
intervenientes, MP, e at pelo juiz, de ofcio);
d) pode ser reconhecida em qualquer tempo e grau de jurisdio, independentemente de
observncia da forma prevista em lei (pode ser at em audincia e sob a forma oral), portanto,
sem precluso (art. 113, CPC);
e) aps o trnsito em julgado, torna-se vcio de rescindibilidade, podendo ser alegado atravs
de rescisria (art. 485, II, CPC);
f) no-observncia gera nulidade somente dos atos decisrios (art. 113, p. 2, CPC, no
obstante haja entendimento jurisprudencial no sentido de que os atos decisrios podem ser
aproveitados caso haja anuncia das partes), mas importante recordar que so vlidos os
atos que decidem questes incidentais;
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g) NO passvel de modificao pelas partes; o juiz sempre competente para apreciar sua
prpria competncia, lembrem-se!
Agora, vamos de competncia relativa (cai muito tambm, AMIGOS). O resuminho est bem
direcionado:
a) estabelecida em razo do territrio: definido em funo da localizao de pessoas ou coisas
(arts. 94/100 e 111, CPC, exceto em relao ao art. 95, CPC, porque definida pela localizao
do bem imvel, ou em razo do valor: definido pelo valor da causa, (arts. 91, 92 e 111, CPC),
podendo ser absoluta, bom recordar, se houver Vara instalada do Juizado Especial Federal
(3, p. 3, da 10.259/2001);
b) NO pressuposto de validade do processo;
c) pode ser modificada por vontade das partes (clusula de eleio de foro), pela inrcia do ru
em arguir, a tempo e modo devidos (atravs da exceo, no prazo de resposta (arts. 112 e 114,
CPC)). Lembrar que a jurisprudncia admite sua alegao em preliminar de contestao (REsp
169176/DF);
d) NO passvel de declarao de ofcio pelo juiz (Smula 33, STJ), exceto na hiptese do art.
112, nico, CPC;
e) tambm NO pode arguir o MP como fiscal da lei, mas pode quando em benefcio de ru
incapaz (REsp 630968/DF);
f) no-observncia no gera qualquer nulidade para o processo.
Podemos ir de questozinha bsica, AMIGOS? Sedimentando entendimento nos moldes da
EJEF/FUNDEP. Vamos l!
Analise as afirmativas seguintes:
I.
II.
III.
IV.
a)
b)
c)
d)
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a) o art. 88, CPC, retrata os casos em que o direito brasileiro aceita que as decises dos rgos
jurisdicionais podem vir a surtir efeitos no territrio nacional, sendo imprescindvel, porm, a
concesso do exequatur (homologao) que se d perante o STJ (arts. 483/484, CPC e 105, l,
i, CF);
b)
posterior
execuo
pela
Justia
Federal
(art.
109,
X,
CF);
c) a sentena estrangeira ttulo executivo judicial (art. 475-N, IV, CPC);
d) antes do exequatur, tem plena aplicabilidade o art. 90, CPC (vcio topolgico, pois deveria vir
logo aps o art. 88, CPC), que afirma no haver litispendncia entre 2 processos idnticos em
trmite perante diferentes pases;
e) reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou
sucursal (art. 88, nico, CPC).
Sobre o art. 90, CPC, vale fazer 2 (duas) consideraes FUNDAMENTAIS:
a) transitando em julgado a deciso proferida no processo nacional, o STJ no poder
homologar a sentena estrangeira, pois, se homologada nessas circunstncias, agride a coisa
julgada
e,
por
consequncia,
a
soberania
nacional
(Info
485,
STJ).
b) caso, porm, transite em julgado, primeiramente, a homologao da sentena estrangeira, o
processo nacional dever ser extinto sem a resoluo de mrito por ofensa superveniente
coisa julgada material (art. 267, V, CPC).
Agora, fechando competncia internacional, lembremos das hipteses de competncia
exclusiva ou privativa, ou seja, quando o ordenamento jurdico brasileiro no aceita a
manifestao dos rgos jurisdicionais estrangeiros ( questo de soberania).
So elas:
a) conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
b) proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana
seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
Que tal trocarmos ideias sobre as regras de competncia estabelecidas na CF e em
entendimentos do STJ, AMIGOS? Vamos l, ento!
De quem a competncia para processamento e julgamento das demandas indenizatrias, por
dano moral ou patrimonial, derivadas de acidente de trabalho, da Justia do Trabalho? RSim, 114, VI CR/88 e SV 22, STF
Mais uma perguntinha, queridos AMIGOS: a quem compete conhecer de execuo ajuizada
pelo Ministrio Pblico ESTADUAL e do TRABALHO contra MUNICPIO, em que se busca dar
efetividade a Termo de Ajustamento de Conduta, cujo objeto o cumprimento de obrigaes
inerentes a relaes de trabalho?
No caso, por fora do referido TAC, o ente federativo, entre outras obrigaes, se
comprometeu em no contratar, direta ou indiretamente, trabalhadores sem prvio concurso
pblico, bem como no renovar os vnculos temporrios porventura existentes ao tempo da
celebrao do acordo, exceto nas hipteses constitucionalmente permitidas. Inicialmente,
destacou-se que a definio da competncia para a causa se estabelece levando em
considerao, unicamente, os termos da demanda - sendo incabvel qualquer juzo sobre a
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procedncia ou no do pedido, a validade ou no do TAC (in casu) ou mesmo sobre a
legitimidade ou no das partes. R- nos termos como proposta a lide, no seria o caso de
conflito sobre relao de trabalho entre Municpio e prestador de servio (empregado ou
servidor pblico). Dessa forma, tratando-se, na verdade, de demanda entre Parquet e
Municpio, e tendo como objeto especfico a observncia de normas e obrigaes sobre
relaes de trabalho genericamente consideradas, alm da cobrana de multa pelo seu
inadimplemento, da Justia do Trabalho a competncia para julgar a causa, nos termos do
disposto no art. 114, I, VII e IX, da CF, com a redao dada pela EC n. 45/2004. Precedente
citado: CC 88.883-SP, DJ 10/12/2007 (CC 120.175-RJ, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, j. em
28.3.2012).
Essa dica para no errarmos jamais:
a) o STJ tambm entendeu que a Justia do Trabalho competente para processar e julgar
reclamaes trabalhistas propostas por servidores pblicos municipais contratados sob o
regime celetista, institudo por meio de legislao municipal prpria (AgRg no Conflito de
Competncia 116.308/SP, rel. Castro Meira, j. em 8.2.2012);
b) regime estatutrio e contratados so de competncia da Justia Estadual.
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incerto ou desconhecido o domiclio do ru onde for encontrado ou no foro do domiclio do
autor; ru sem domiclio ou residncia no Brasil demanda deve ser proposta no foro do
domiclio do autor, mas se este tambm residir fora, a ao ser proposta em qualquer foro;
dois ou mais rus com diferentes domiclios sero demandados no foro de qualquer deles,
escolha do autor);
b) exceo ao art. 94, CPC, est na primeira parte do art. 95, CPC, no que diz respeito a direito
real sobre bens imveis (CUIDADO), cuja competncia a do foro em que se localiza o
prprio imvel (forum rei sitae). A segunda parte, porm, estabelece competncia
concorrente, prevendo que o processo seja instaurado no foro do local do imvel, do
domiclio do ru ou no chamado foro de eleio, desde que o conflito NO diga respeito a
direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e
nunciao de obra nova (Exemplo: usufruto, uso e habitao) ATENO, POIS A REDAO
DO ART. 95, CPC, PODE CONFUNDIR!
Competncia...
a) imvel situado em mais de uma comarca: juzo competente aquele que se tornar
prevento (art. 107, CPC);
b) foro do domiclio do autor da herana (aquele que falece) o competente para o
inventrio, partilha, arrecadao, cumprimento de disposio de ltima vontade e todos os
demais conflitos em que o esplio for ru, ainda que a morte tenha se verificado em outro
pas (art. 96, CPC); no tendo domiclio certo, o foro competente ser o da situao dos bens
(art. 96, nico, I, CPC); se o autor da herana no tiver domiclio certo e possuir bens em
lugares diferentes, o foro competente o do local em que ocorreu o bito (art. 96, nico, II,
CPC); foro especial;
c) quando o ru for ausente (desaparecido e assim declarado judicialmente), a competncia
ser do local do seu ltimo domiclio (art. 97, CPC); tambm o foro competente para a
arrecadao, o inventrio, a partilha e o cumprimento de disposies testamentrias.
d) incapaz como ru: deve ser proposta no foro do domiclio do seu representante (art. 98,
CPC).
Para
arrematarmos,
vamos
ver
CONEXO
COMPETNCIA,
queridos
AMIGOS!
CONEXO: instituto que enseja a reunio de demandas que estejam sendo discutidas pelo
Estado-juiz em diferentes processos, quando houver comunho de objeto ou de causa de pedir
(art. 103, CPC).
Evita que um mesmo conflito de direito material receba disparidade de solues (decises
conflitantes) perante o Poder Judicirio.
O objeto o pedido mediato (especfico bem da vida sobre o qual o autor pretende a
prestao da tutela jurisdicional). A causa de pedir a prxima e a remota (fundamentos de
fato e de direito que ensejem a prestao da tutela jurisdicional).
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Assegura a reunio das duas demandas perante um mesmo rgo jurisdicional, que decidir
uniformemente sobre ambas; qual dos dois juzos julgar as causas conexas ? (perante o juzo
prevento, arts. 106, 219 e 253, CPC).
Importante destacar que a conexo NO determina a reunio dos processos, se um deles j foi
julgado (Smula 235/STJ). No precisa transitar em julgado.
CONTINNCIA: espcie de conexo (art. 104, CPC), pressupe comunho de "partes" e "causa
de pedir", mas um dos pedidos formulados mais amplo que o outro, contendo-o.
H uma identidade de objetos, certa coincidncia entre os pedidos, sendo que o regime
jurdico o mesmo da conexo.
Outros critrios de MODIFICAO DA COMPETNCIA trazidos pela doutrina:
VONTADE DAS PARTES (foro de eleio): o art. 111, CPC, autoriza que as partes possam
contratualmente eleger um foro para processar e julgar os litgios derivados de dadas relaes
contratuais. hiptese de competncia relativa e de concorrncia de foros. O dispositivo faz
referncia competncia em razo do valor e do territrio (foro), bem como em relao aos
casos em que h liberdade para as partes pactuarem o foro de eleio (s em razo do
territrio, pois a competncia em razo do valor absoluta). Os 1 e 2 disciplinam os
requisitos da clusula de eleio de foro.
Lembrar, sempre: o juiz pode analisar, de ofcio, a clusula de eleio de foro (pode tambm as
demais), conforme art. 112, . nico, CPC (atentar, porm, para o entendimento da Smula
381/STJ aplicvel aos contratos bancrios).
VONTADE DO RU: so os casos de exceo de incompetncia, pressupondo a concorrncia de
foros; competncia relativa, impedindo a atuao de ofcio pelo juiz.
Reviso 19.02.2014
Execuo
Vamos comear de uma maneira diferente? Que tal iniciarmos com 3 (trs) perguntas? Vamos
a elas, ento:
a) H duas tcnicas processuais para viabilizar a execuo de uma sentena: processo
autnomo de execuo e fase de execuo?
b) H execuo sem processo autnomo de execuo e execuo sem processo?
c) A partir da generalizao da tutela antecipada (273 e 461, 3), tivemos um grande salto
evolutivo, ao prever, no procedimento comum, a prtica de aos executivos?
Dicas simples, mas importantes, para nos situarmos:
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a) executar satisfazer uma prestao devida, podendo a execuo ser espontnea, quando
o devedor cumpre voluntariamente a prestao, ou forada, quando o cumprimento da
prestao obtido por meio da prtica de atos executivos pelo Estado.
b) procedimento ps-reformas pontuais de 1994, 2002, 2005 e 2006 (Leis 8.952, 8953, 10.444,
11.232 e 11.382) fez surgir um novo processo de execuo diverso daquele estampado no CPC
quando de sua publicao em 1973.
O que significa a expresso execuo imprpria? J ouvi essa pergunta num exame oral.
Trata-se de termo no muito comum, pois abordado por parcela da doutrina, consistindo na
prtica de alguns atos jurdicos, realizados com o objetivo de documentar algumas decises ou
dar-lhes publicidade e eficcia. Exemplo: registro das sentenas de usucapio, anulao de
casamento ou divrcio. Apenas em sentido muito amplo poderiam ser considerados atos
executivos, como diz o prof. Fredie Didier Jr, j que no atuam sobre:
a) a vontade do indivduo (execuo indireta, por coao patrimonial, como a fixao de multa
pelo descumprimento da deciso, ou pessoal, como no caso de priso civil do devedor de
alimentos);
b) nem so as medidas de sub-rogao (execuo direta, ou seja, por desapossamento,
transformao ou expropriao).
Podemos dividir entre 3 grupos:
a) extrajudicial livro II, 566/795 (embora trate da execuo dos ttulos extrajudiciais, traz, em
seu bojo, de forma exaustiva, os atos destinados obteno de quantia em dinheiro,
recebimento de coisa e cumprimento de obrigaes de fazer/no fazer);
b) cumprimento de sentena condenatria e de outros ttulos executivos judiciais que no
podem ser executados ex officio 475-J e seguintes;
c) execuo em que a prpria sentena executiva 461 e 461-A.
Ok, mas e a EXPROPRIAO? Atravs de quais modalidades, hoje, ela pode ser realizada?
A EXPROPRIAO se d pela transferncia forada judicial do bem penhorado para o
exeqente atravs de 5 (cinco) modalidades:
1) adjudicao (647, I, c/c 685-A);
2) alienao por iniciativa particular (647, II, c/c 685-C);
3) hasta pblica (647, III, c/c 686);
4) usufruto (647, IV, c/c 716);
5) desconto em folha de pagamento (649, p. 2, c/c 734).
Princpios so importantes?
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So FUNDAMENTAIS!!! Vamos a alguns deles:
Autonomia ao Sincretismo: o primeiro, importante at as reformas do CPC, com forte
justificao terica e doutrinria, ensinava que a atividade jurisdicional desenvolvida exigia um
processo prprio; o segundo, por sua vez, caracteriza-se por admitir, num mesmo processo,
atividades cognitivas e executivas sem soluo de continuidade (mais em judicial, mas tambm
nos extrajudiciais, vide exceo de pr-executividade).
Ttulo executivo: 475-N (rol dos judiciais) e 585 (extrajudiciais); tem como funo definir a
certeza, a liquidez e a exigibilidade de um direito; possibilidade de outros ttulos executivos
extrajudiciais, segundo 585, VIII (rol NO taxativo): crditos da OAB contra os inscritos art.
46 do EOAB e honorrios do rbitro no compromisso arbitral so alguns exemplos.
Muito perguntado recentemente: Contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado
de extrato de conta-corrente ttulo executivo extrajudicial? No, vide Smula 233, STJ.
QUESTO So ttulos executivos extrajudiciais, EXCETO: a) contrato de abertura de crdito,
desde que acompanhado de extrato da conta-corrente (TJPE/2011)
Tipicidade/Atipicidade: no primeiro, a esfera jurdica do executado somente poder ser
afetada por formas executivas taxativamente estipuladas, possibilitando ao demandado certa
previsibilidade sobre os modos de atuao; no segundo, que detm certa primazia, confere-se
maior participao ao juiz na elaborao da soluo jurdica dos litgios (princpio da
concentrao dos poderes de execuo do juiz Marinoni), resposta mais aproximada possvel
da pretenso violada em razo da execuo especfica (461, p. 5).
A multiplicidade e a complexidade das situaes impedem que se pense numerus clausus; o
juiz pode constatar, diferentemente das partes, medida mais adequada satisfao da
pretenso do exeqente (e isso acontece muito!).
Na execuo por quantia certa, prepondera a tipicidade; na obrigao de fazer/no fazer,
prepondera a atipicidade (84, CDC, 461, CPC); na execuo para entregar coisa, prepondera,
igualmente, a atipicidade (461-A).
Vamos para liquidao de sentena a partir de agora: Base legal: 475-A/475-H
NO se liquida a sentena, mas sim o objeto da condenao.
Conceito: procedimento destinado a dotar a sentena condenatria genrica de liquidez e
permitir sua execuo, preponderando atividades cognitivas.
Objetivo: definir a mensurao do direito a ser executado porque refletir na extenso dos
atos executivos a serem praticados.
CARACTERSTICAS da liquidao de sentena (post longo, mas FUNDAMENTAL, queridos
AMIGOS). Vejam com calma!
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a)
INTIMAO do ru na pessoa do advogado (no h CITAO, somente nas hipteses
do 475-N, II, IV e VI);
QUESTO Na liquidao de sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de
Justia, o Juzo Cvel expedir ordem de: a) citao; b) notificao; c) intimao; d) citaointimao; e) publicao (TJPA/2008);
b) depende de requerimento do interessado;
c) fase do procedimento, mas no mero incidente, pois j houve sentena, no se discutindo
novamente a lide (475-G);
d) autnoma;
e) deciso que encerra sentena (declaratria), legislador, porm, prev recurso de AI (475H);
QUESTO INCORRETA O recurso cabvel contra a deciso de liquidao de sentena o
agravo, que ser interposto como regra na forma retida ou por instrumento quando o
executado demonstrar que a referida deciso poder lhe causar leso grave e de difcil
reparao (TJTO 2007)
f) legitimidade do credor, mas tem sido entendido, tambm, como sendo do devedor (Fredie
Didier, Jr, Araken de Assis, Daniel Assumpo);
g) possibilidade de requerimento na pendncia de recurso, formando-se autos apartados (475A, p. 2);
h) liquidao de forma diversa da estabelecida na sentena no ofende a coisa julgada (Smula
344, STJ);
i) proibio de sentena ilquida nas hipteses de acidente de trnsito e cobrana de seguro
(475-A, p. 3).
Espcies de liquidao de sentena (CHOVE EM PRIMEIRA FASE):
a)
POR CLCULOS aquela que se d quando o valor da condenao depender de mero
clculo aritmtico (475-B); necessidade de apresentao de memria discriminada de clculo;
o juiz poder se valer do contador judicial quando a memria apresentada exceder os limites
da deciso e nos casos de assistncia judiciria (475-B, p. 3); caso o credor discorde dos
clculos, a execuo prosseguir com o valor da memria, mas os atos constritivos
consideraro os clculos do contador (475-B, p. 4);
QUESTO Na liquidao de sentena, INCORRETO afirmar que: d) o juiz nunca poder
determinar a conferncia, pelo contador judicial, da memria de clculo apresentada pelo
credor (TJMG/2008).
b)
POR ARBITRAMENTO ocorre sempre que o clculo do valor de um bem, servio ou
prejuzo depender de conhecimentos tcnicos especficos (475-C e 475-D);
c)
POR ARTIGOS mais complexa e mais demorada, diz respeito necessidade de
alegao e prova de fato novo (475-E/475-F); fato novo aquele que no foi objeto de anlise
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e deciso no processo no qual foi formado o ttulo executivo que se busca liquidar; no fato
superveniente, novo porque no serviu de fundamentao condenao; exemplo:
tratamento fisioterpico, invalidez parcial/total.
Interessante citao de Humberto Theodoro Jr:
- provar fatos novos para se chegar apurao do quantum da condenao (artigos);
- existem nos autos todos os elementos necessrios para que os peritos declarem o valor do
dbito (arbitramento).
QUESTO (que resume tudo) A liquidao da sentena por artigos ser necessria quando,
para se determinar o valor correspondente obrigao fixada na sentena condenatria,
houver necessidade de alegar e provar fato novo. Por fato novo deve-se entender aquele que,
embora resultante da obrigao julgada na sentena, no foi objeto da condenao, porque foi
deixado de fora ou porque somente surgiu depois desta (TJTO/2007).
Dicas sobre a to famigerada execuo provisria (rsrs):
Fundamento: a possibilidade de os atos executivos voltados satisfao do exeqente terem
incio embora ainda exista, pendente de soluo, alguma medida voltada ao contraste do
prprio ttulo executivo ou dos atos executivos praticados com base nele; a autorizao para
que um ttulo executivo surta efeitos concretos mesmo enquanto existem recursos pendentes
de exame perante as instncias superiores (475-I, p. 1, 521 e 587).
Nada tem de provisria, pois seus efeitos so da mesma qualidade que os efeitos de uma
execuo que no provisria.
ATENO!!! O que provisrio o TTULO que fundamenta a execuo, e no os atos
executivos, a execuo propriamente dita; o ttulo executivo, e no a execuo, que carece
de uma confirmao ulterior.
Na definitiva no h nenhuma restrio na prtica de atos executivos tendentes satisfao
do exeqente; na provisria pode haver restries ou limitaes (475-O, p. 1).
Cabvel em ttulo executivo judicial e extrajudicial (587), sendo certo, neste ltimo, que os
embargos devem ser recebidos com efeito suspensivo (739-A) e que o executado recorra da
deciso que os rejeitar.
Meios de DEFESA do executado:
IMPUGNAO: prevista expressamente apenas para execuo por quantia, mas, por
analogia, cabvel para as demais espcies de execuo (Fredie Didier), inclusive, de sentena
estrangeira, arbitral, penal condenatria e de acrdo em reviso criminal.
H certa discusso sobre a natureza jurdica, porm com prevalncia do raciocnio de que se
trata de meio de defesa (e no de ao) do executado (Fredie Didier, Alexandre Cmara, Cassio
Scarpinella Bueno, Teresa Wambier, Danilo Knijnik, Jos Miguel Garcia Medina).
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Hipteses de cabimento (475-L); incompetncia do juzo (supresso de varas, p.e.), suspeio
ou impedimento do juiz, previstos no anterior 741, podem ser suscitados em sede de
impugnao; todas as matrias que possam favorecer ao executado devem ser suscitadas na
impugnao (concentrao da defesa); boa parte das matrias que podem ser alegadas de
ordem pblica e podem ser apreciadas de ofcio.
Prazo: 15 dias a contar da intimao da penhora e da avaliao do bem, ou seja, exige-se a
garantia de juzo (475-J, p. 1). STJ j entendeu que o termo inicial se d com o depsito
judicial do valor executado, independentemente de lavratura de termo de penhora e de
intimao do executado (REsp 965.475, rel. Min. Luiz Felipe Salomo, 4 Turma, 21.6.2012,
Info 500).
Observao: E se forem vrios os executados? Significa que os prazos correm
independentemente uns dos outros; executados com procuradores diferentes apresenta
controvrsia doutrinria sobre a aplicabilidade do art. 191, CPC sendo que Araken de Assis,
Nelson Nery Jr e Marcelo Abelha Rodrigues so no sentido da inaplicabilidade, ao passo que
Alexandre Freitas Cmara, Teori Albino Zavascki e Fredie Didier defendem a aplicabilidade.
ATENO!!! No tem efeito suspensivo (475-M), mas pode ser concedido dentro do poder
geral de cautela (provando que a impugnao apresenta fundamentos relevantes e que o
prosseguimento da execuo possa causar a ele dano grave de difcil reparao); mesmo tendo
sido concedido o efeito suspensivo, o exeqente pode prosseguir na execuo, oferecendo
cauo suficiente e idnea para tanto (475-M, p. 1); os casos de dispensa de cauo do 475-O,
p. 2, I, podem ser aproveitados.
Possibilidade de oferecimento da impugnao sem penhora tema controvertido, alguns
entendendo que a constrio permanece como exigncia e outros entendendo que se trata de
pressuposto para a concesso do efeito suspensivo (Fredie Didier adota este ltimo).
Recurso cabvel: AGRAVO DE INSTRUMENTO; se acarreta a extino da execuo (p.e., ttulo
inexigvel), o recurso cabvel ser o de APELAO (475-M, p. 3); se a impugnao for acolhida
em parte, o recurso cabvel ser o de AGRAVO DE INSTRUMENTO; a APELAO ser recebida
com efeito suspensivo (regra geral que vige no 520).
Observao: Direito potestativo ao parcelamento da dvida (745-A) possvel ser aplicado
impugnao: Humberto Theodoro Jr entende que no e Fredie Didier entende que o tema
exige maior reflexo; STJ j entendeu que sim (REsp 1.264.272, rel. Min. Luiz Felipe Salomo,
4 Turma, 15.5.2012, Info 497) - ATENO!!!
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que o CPC lhe atribui a forma de uma ao de conhecimento; a maioria doutrinria,
porm, reconhece os embargos como uma ao de conhecimento (Araken de Assis, Antonio
Adonias Bastos, Paulo Henrique dos Santos Lucon, Daniel Assumpo, Jos Carlos Barbosa
Moreira); h, ainda, quem considere os embargos um misto de ao e defesa (Nelson Nery
Jr); e outros que a natureza depende do contedo dos embargos, ou seja, se versarem sobre
questes relativas admissibilidade da execuo ou combatem atos executivos, a natureza
de defesa, mas se tratam da inexistncia da obrigao, os embargos tm natureza de
ao (Teresa Arruda Alvim Wambier, Jos Miguel Garcia Medina).
Forma pela qual o executado volta-se execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial
(745).
Apresentao: NO dependem da prvia realizao de penhora, de depsito ou de qualquer
cauo (736). Distribuio por dependncia e autuao em apartado (736, p. nico); apartado
no apensado (diferena sensvel); as peas que instrurem os embargos podem ser
declaradas autnticas pelo prprio advogado (365, IV); devem ser apresentados ao juzo da
execuo, sendo regra de competncia absoluta (funcional); nada impede a apresentao dos
embargos perante o juzo em que se realizou a penhora, os chamados embargos por carta,
devendo ser observado que a competncia para julg-los do juzo deprecante, salvo se
versarem unicamente vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao de bens (747 c/c
658).
Prazo: 15 dias contados da juntada, aos autos, do mandado de citao cumprido (738);
lembrar que o executado citado para, no prazo de 3 (trs) dias, efetuar o pagamento da
dvida (652); possvel, antes mesmo de ser citado, que o executado comparea
espontaneamente e apresente seus embargos (214, p. 1), perdendo, porm, o benefcio de,
no caso de pagamento posterior, ter reduzidos, pela metade, os honorrios de advogado (652A) e, perdendo, tambm, a possibilidade de parcelamento da dvida (745-A).
Gostei demais deste post!!!
Legitimidade ativa: do executado, do devedor patrimonial, do curador especial, do MP (ao
popular), do cnjuge do executado (se figurar no ttulo).
Quem tem legitimidade para apresentar embargos na hiptese de citao ficta? Curador
especial (9, II e Smula 196 do STJ); o curador especial no ser o embargante e no caso de
legitimidade extraordinria atribuda ao curador especial, pois age em nome alheio e
representando interesse alheio.
No prazo para embargos possvel pedir o parcelamento da dvida (745-A); no h
necessidade de prvia penhora; lembrar que, deferido o parcelamento, e no cumprido
posteriormente, estar-se- vedada a oposio de embargos (vedao que se relaciona ao
princpio que probe o comportamento contraditrio venire contra factum proprium).
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pode o magistrado indeferir o parcelamento, mas pode, dentro do poder geral de cautela,
exigir alguma garantia do executado em razo de situao peculiar.
Em havendo mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar conta-se a partir da
juntada do respectivo mandado citatrio (738, p. 1); todavia, em se tratando de executados
que so cnjuges entre si, aplica-se o art. 241, III, e o prazo ter incio a partir da juntada aos
autos do ltimo mandado de citao devidamente cumprido (738, p. 1); para a hiptese de
bem penhorado em outra comarca, o incio da contagem do prazo no depende da juntada aos
autos da precatria cumprida, mas, sim, da comunicao (at por meio eletrnico) feita pelo
juzo deprecado de que a citao foi realizada contento (738, p. 2); pluralidade de advogados
no recebe aplicao do 191 (738, p. 3).
Rejeio liminar: hipteses elencadas no art. 739, CPC; embargos intempestivos (739, I) pode
significar seu recebimento como ao autnoma, desde que verse sobre questo que no
se sujeita a precluso; meramente protelatrios (739, III) so aqueles em que a mera leitura
de sua petio inicial revela no terem a menor possibilidade de xito; deve ser revelado o
mnimo indispensvel de plausibilidade que leve o juiz a analis-los luz do contraditrio; alm
dos casos do 739, os embargos tambm podem ser rejeitados liminarmente quando
constatada a ocorrncia dos 267, 285-A e 295; no tem efeito suspensivo.
no
que
tambm
gostei
demais
deste
post?!!!
(rsrs)
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Recursos: os embargos so julgados por sentena, contra a qual cabe apelao; acolhidos os
embargos, a apelao tem duplo efeito; rejeitados, a apelao recebida apenas no efeito
devolutivo (520, V).
execuo.
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E se o valor do bem de famlia ultrapassar excessivamente aquele que seria condizente com
o padro mdio de vida do homem comum? A regra da impenhorabilidade deve ceder.
Necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida variam de lugar para lugar;
prevalece essa regra em relao Lei n 8.009/1990.
O fato de o nico imvel residencial ter sido alugado o desnatura da condio de bem de
famlia? No, vide REsp 439.920-SP, rel. Min. Castro Filho, STJ, p. DJU de 9.12.2003.
reas de lazer construdas em lotes distintos da matrcula em que registrado o bem de famlia
em que est a casa so passveis de penhora (STJ, REsp 624355/SC, rel. Min. Humberto Gomes
de Barros, 28.5.2007).
Bem de famlia tambm insuscetvel de sequestro (REsp 1245466/RJ, rel. Min. Mauro
Campbell Marques, j. 26.4.2011).
OBSERVAO: A impenhorabilidade do bem de famlia NO pode ser oposta ao credor de
penso alimentcia decorrente de indenizao por ato ilcito (RE 679456/SP, rel. Min. Sidnei
Beneti, j. 8.6.2011).
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Reviso 26.02.2014
Vamos, ento, comear nossa quarta reviso do Grupo de Estudos (ainda voltada para a
Magistratura Mineira) com uma pergunta?
Vejam s: os AMIGOS concordam com a ideia de que so 3 os fundamentos que justificam a
existncia de recursos contra decises judiciais em um sistema jurdico, a saber,
INCONFORMISMO natural do ser humano; INTERESSE do Estado de que a deciso seja
proferida corretamente; NECESSIDADE de uniformizao da inteligncia do direito federal?
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b) sucedneos recursais, que diferem das aes autnomas, pois desenvolvem-se no prprio
processo no qual a deciso impugnada foi proferida (pedido de reconsiderao, que no tem
previso expressa, sendo resultado de construo jurisprudencial, devendo ser acrescentado
que sua interposio no interrompe nem suspende o prazo recursal, vide REsp 843450/SP,
rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. 18.3.2008); reexame necessrio (art. 475, CPC) e correio
parcial (tem natureza administrativa, segundo a melhor doutrina, sendo cabvel diante da
inverso da ordem na prtica dos atos procedimentais, gerando uma confuso procedimental).
AMIGOS, vejam, mais uma vez, a aplicabilidade prtica do princpio do duplo grau de
jurisdio, agora em concurso para Juiz/RJ, 2012, prova elaborada pela VUNESP:
Sobre
princpio
do
duplo
grau
de
jurisdio,
correto
afirmar
que
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C) garantia constitucional expressa que assegura parte o direito de ter a deciso judicial
revista e que veda a edio de lei ordinria que venha a suprimir recursos previstos no
sistema.
D) no garantia constitucional expressa na Carta Magna, pelo que perfeitamente possvel a
edio de lei ordinria que venha suprimir algum recurso previsto no sistema.
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federal e constitucional, proteo e a preservao da boa aplicao do direito (recurso
especial, recurso extraordinrio etc.).
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literalmente a expresso a qualquer momento (501, CPC), entendeu que a desistncia pode
ocorrer at o encerramento do julgamento do recurso, admitindo-se depois de iniciado o
julgamento, inclusive j tendo sido prolatado o voto do relator (RMS 20582/GO, rel. Min.
Francisco Falco, rel. para o acrdo Min. Luiz Fux, j. 18.9.2007). O STF tambm (AI 773.754AgRg-ED-AgRg, 1 T., rel. Min. Dias Toffoli, j. 10.4.2012).
Pressupe, portanto, recurso j interposto e gera efeitos ex tunc. Caso o tribunal julgue
recurso que j foi objeto de desistncia pelo recorrente, ter praticado ato juridicamente
inexistente, considerando-se que o recurso j no mais existia (AgRg no RHC 5587/RJ, rel. Min.
Luiz Vicente Cernicchiaro, j. 3.12.1996).
Independe de consentimento da parte adversa (501, CPC) e do litisconsorte, bem como de
homologao judicial para a produo de efeitos. O que precisa de homologao judicial a
desistncia da ao (pargrafo nico, 158, CPC). E se j houve resposta, a desistncia da ao
depender do consentimento do ru (267,4, CPC).
A desistncia pode NO implicar a extino do processo, como, p.e., desistir de um agravo de
instrumento.
conduta determinante e, como tal, somente produz efeitos em relao ao recorrente. Em
caso de litisconsrcio unitrio, a desistncia do recurso somente eficaz se todos os
litisconsortes desistirem.
ATENO!! A desistncia impede uma nova interposio do recurso de que se desistiu, mesmo
se ainda dentro do prazo? R- Sim, esse recurso, uma vez renovado, ser considerado
inadmissvel, pois a desistncia fato impeditivo que, uma vez verificado, implica
inadmissibilidade do procedimento recursal. Em suma, luz do princpio da consumao,
concretizado no instituto da precluso consumativa, com a interposio do recurso o
inconformado exaure o respectivo direito de recorrer, no podendo ser novamente exercido
contra a deciso j recorrida (REsp 866006/PR, rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa, j. 3.4.2007).
Da mesma forma, aquele que desistiu no pode interpor recurso adesivo. Este ltimo no
configura espcie recursal autnoma, tratando-se de uma forma secundria de interposio de
recurso, por meio da qual a parte tem uma segunda oportunidade de exercer o direito de
recorrer (ATENO!).
Os poderes para desistncia do recurso, porm, so especiais e devem constar expressamente
na procurao outorgada ao advogado (art.38, CPC).
Renncia do recurso (fato extintivo do direito de recorrer): Manifestao de vontade de uma
pessoa no sentido de no interpor o recurso de que poderia valer-se contra determinada
deciso. O legitimado simplesmente abdica do direito de recorrer. Independe do
consentimento da parte adversa, tampouco de litisconsorte (art.502, CPC).
Pode ser total ou parcial, bem como expressa (simples declarao de vontade de no exercer
o direito de recorrer, por meio de petio ou oralmente, sendo, assim, comissiva) ou tcita
(deixa o prazo recursal correr in albis, sendo, pois omissiva). No se admite renncia a termo
ou sob condio.
sempre ANTERIOR interposio do recurso, mas no se admite renncia anterior
prolao da deciso que poderia ser impugnada.
A renncia expressa ao direito de recorrer, tal qual a desistncia, IMPEDE a posterior
interposio de recurso adesivo. Se o derrotado renunciou pura e simplesmente ao direito de
recorrer, no importa se o recurso seria interposto pela via principal ou pela adesiva.
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possvel, porm, que a parte renuncie ao direito de recorrer de forma independente,
reservando-se o direito de interpor recurso adesivo.
Se aps a renncia, o recurso for interposto, ser considerado inadmissvel, pois a renncia
fato extintivo do direito de recorrer.
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Agravo contra denegao de recursos especial ou extraordinrio, vez que a admissibilidade
ser do juzo ad quem. Lembrar que, no mbito do tribunal, o juzo de admissibilidade pode ser
feito pelo relator, contra cuja deciso de inadmissibilidade caber o recurso de agravo interno
(557, 1, CPC). Lembrar tambm que o reconhecimento do carter protelatrio do recurso e
a aplicao de multa so de competncia do juzo ad quem (AI 414.648 ED-AgR/RS e AI
417.007 ED-AgR/SP).
Classificao dos requisitos de admissibilidade prefervel (adotada pela doutrina majoritria)
vem de Jos Carlos Barbosa Moreira:
Requisitos INTRNSECOS (concernentes prpria existncia do poder de recorrer): cabimento,
legitimao, interesse e inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do poder de recorrer.
Requisitos EXTRNSECOS (relativos ao modo do exerccio do direito de recorrer): preparo,
tempestividade e regularidade formal.
Juzo de mrito: Aqui, apura-se a existncia ou inexistncia de fundamento para o que se
postula, tirando-se as conseqncias cabveis, acolhendo-se ou rejeitando-se a postulao
(ateno para a terminologia mais correta: d-se ou nega-se provimento). O juzo de
admissibilidade sempre anterior ao juzo de mrito: a soluo do primeiro determinar se o
mrito ser ou no examinado. Porque voltado aos fundamentos recursais (causa de pedir),
preciso que sejam enfrentados os possveis vcios que o recorrente poder alegar em seu
recurso, vcios que podem ser formais (error in procedendo, sendo exemplos a sentena extra
petita ou um acrdo sem fundamentao) e de contedo (error in judicando, podendo ser
ftico ou jurdico).
Aqui, o mrito, propriamente dito, a pretenso recursal de invalidao, reforma, integrao
ou esclarecimento (esses ltimos exclusivos dos embargos de declarao).
A causa de pedir recursal compe-se do fato jurdico apto a produzir a reforma (error in
iudicando), a invalidao (error in procedendo), a integrao e o esclarecimento da deciso
recorrida.
Error in iudicando: o nome que se d ao equvoco do juzo, uma m apreciao da questo
de direito ou da questo de fato, ou de ambas. Aqui se discute o que foi decidido, o contedo
da deciso. O juiz decidiu mal, apreciou mal aquilo que lhe foi submetido para ser decidido. O
que se busca aqui a reforma da deciso.
Error in procedendo o vcio de atividade, que revela um defeito (no o contedo) da deciso,
apto a invalid-la, anul-la. Aqui se discute a perfeio formal da deciso. Desrespeito a uma
norma de procedimento provocando gravame parte. Ex.: designar percia e no determinar a
intimao das partes para indicar assistentes tcnicos e formular quesitos; juntada de um
documento e a no intimao da parte contrria para sobre ele manifestar-se; no
fundamentar uma deciso etc.
possvel cumular pedidos de error in procedendo e error in iudicando no recurso? R- Sim,
devendo ser respeitada a seguinte ordem: em primeiro lugar, o pedido de invalidao e, se no
acolhido, o pedido de reforma. Ex.: em relao a um captulo da sentena no ter motivao
ou a deciso for extra petita (error in procedendo), havendo, em relao a outro captulo,
necessidade de reforma do mrito (error in iudicando).
Efeitos
dos
recursos
(TEMA
IMPORTANTSSIMO,
MUITA
ATENO,
AMIGOS!):
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se o recurso interposto for conhecido e, consequentemente, apreciado seu mrito. Se no for
conhecido, no haver substituio (art.512, CPC).
OBSTATIVO: a interposio do recurso impede a formao da precluso temporal e do trnsito
em julgado da deciso (art. 301, 3, segunda parte, e art. 467, CPC). O recurso prolonga a
litispendncia, como j mencionado, agora em nova instncia. comum a todos os recursos.
SUSPENSIVO: a interposio do recurso prolonga o estado de ineficcia em que se encontrava
a deciso, ou seja, impede-se a produo imediata dos efeitos da deciso que se quer
impugnar. O efeito suspensivo no decorre da interposio do recurso; resulta da mera
recorribilidade do ato. Vige a regra de que os recursos, ordinariamente, so dotados de efeito
suspensivo. Se no possuir este efeito, dever constar expressamente do texto legal (art. 497,
520 e 558).
DEVOLUTIVO (extenso e profundidade): comum a todos os recursos, pois da essncia do
recurso provocar o reexame da deciso. Decorre da interposio de qualquer recurso,
equivalendo a um efeito de transferncia da matria ou de renovao do julgamento para
outro ou para o mesmo rgo julgador.
A extenso do efeito devolutivo significa precisar o que se submete, por fora do recurso, ao
julgamento pelo rgo ad quem. Determina-se pela extenso da impugnao: tantum
devolutum quantum appellatum. S devolvido o conhecimento da matria impugnada
(515). chamada de dimenso "horizontal".
A profundidade do efeito devolutivo determina as questes que devem ser examinadas pelo
rgo ad quem para decidir o objeto litigioso do recurso. chamada de dimenso "vertical".
Em suma, o rgo ad quem poder (re)apreciar todas as questes, examinadas ou no, pelo
juzo a quo. O 1, 515, diz que sero objeto da apreciao do tribunal todas as questes
suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro
(questes de ofcio, questes acessrias juros legais litigncia de m-f etc.). Alguns
autores, como Nelson Nery Jr, denominam de efeito translativo a profundidade do efeito
devolutivo.
TRANSLATIVO: est consubstanciado na apreciao oficial pelo rgo julgador do recurso de
matrias cujo exame obrigatrio por fora de lei, ainda que ausente impugnao especfica
do recorrente. A concluso a de que o efeito translativo diz respeito s matrias de ordem
pblica, com predomnio do interesse pessoal pblicoem relao ao interesse pessoal das
partes.
REGRESSIVO OU DE RETRATAO: autoriza o rgo jurisdicional a rever a deciso recorrida
(agravo, apelao que indefere a petio inicial, sentenas do ECA).
EXPANSIVO SUBJETIVO: em regra, os efeitos so produzidos somente para o recorrente
(personalidade do recurso). Regra prpria do litisconsrcio unitrio, pois o recurso interposto
por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos seus interesses
(509).
Outro exemplo so os embargos de declarao interpostos por uma das partes que
interrompem o prazo para a interposio de outro recurso para ambas as partes, e no apenas
para
aquela
que
embargou
(538).
DIFERIDO: ocorrer sempre que o recebimento de um recurso depender da admissibilidade de
um outro recurso, como se d em relao ao recurso adesivo (depende do conhecimento do
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recurso principal), ao agravo retido (depende do conhecimento do recurso de apelao) e ao
recurso extraordinrio quando, para o seu conhecimento (e desde que interposto juntamente
com o recurso especial), haja necessidade de que este, primeiramente, seja conhecido e
julgado.
REVISO 12.03.2014
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- Quanto ao fato DIRETAS (destinadas a provar a alegao de fato) e INDIRETAS (destinadas a
provar alegaes de fatos secundrios ou circunstanciais, das quais, por raciocnio dedutivo,
presume-se como verdadeiro o fato principal, sendo nomeadas pela doutrina como indcios);
- Quanto ao sujeito PESSOAIS (decorrem da declarao feita por uma pessoa) e REAIS
(constituda por objetos e coisas);
- Quanto ao objeto TESTEMUNHAIS (produzidas sob a forma oral), DOCUMENTAIS (toda
afirmao de um fato escrita ou gravada) e MATERIAIS (toda e qualquer outra forma material,
que no testemunhal, nem documental, comprovando um fato, como a percia e a inspeo
judicial);
- Quanto preparao CAUSAIS (produzidas dentro do prprio processo) e PRCONSTITUDAS (formadas fora do processo).
- Proibio das provas ilcitas (art. 5, LVI, CF), atravs do qual se conclui que a prova deve ser
produzida de acordo com as regras previamente estipuladas, para que se respeite o devido
processo legal, que , justamente, o conjunto de disposies que visa prover segurana no
exerccio da funo jurisdicional. direito fundamental do jurisdicionado.
Prova ilcita aquela que, em si mesma considerada, fere o ordenamento jurdico (a tortura,
p.e., conforme art. 5, III, CF). Prova obtida por meio ilcito aquela que, em si mesma
considerada, admitida ou tolerada pelo sistema, mas cuja forma de obteno, de
constituio e de formao fere o ordenamento jurdico (desrespeito ao sigilo de
correspondncia, p.e.).
De um modo geral, pode-se estabelecer que a produo das provas no deve gerar violao a
direitos fundamentais, principalmente a intimidade e a privacidade (art. 5, X e XII, CF), sempre
lembradas quando o tema estudado (ponto de tenso), pois representam situaes que
interferiram na vida de pessoas e que, por tal razo, estas ltimas podem ter a inteno de no
revelar. Se violar a intimidade ilcito, no se pode, em princpio, empregar, no processo civil,
provas produzidas por meio dessa violao.
algo excepcional (lembrem-se), prevalecendo a posio de que o princpio da
proporcionalidade deve ser aplicado para a soluo do conflito, ou seja, sempre
casuisticamente, ponderando-se concretamente os interesses luz do referido princpio.
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- Dispositivo, por meio do qual as partes devem dispor do instrumento processual para tutelar
seus alegados direitos subjetivos, devendo ser esse poder de disposio exercido de 4 (quatro)
modos bsicos:
a) parte autora incumbe retirar o rgo jurisdicional da inrcia, dando incio ao processo por
meio do ajuizamento de uma petio inicial (princpio da demanda ou da inrcia, art. 2, CPC,
sendo exceo o art. 989, CPC);
b) parte r incumbe apresentar suas defesas pretenso do autor (h, porm, grande
quantidade de matrias de defesa que podem ser apreciadas ex officio, como a prescrio, a
nulidade da clusula de eleio de foro em contratos de consumo, art. 112, nico, CPC);
c) s partes cabe o encargo de produzir as provas que entendam teis para o conhecimento
das questes de fato que surjam no processo (lembrar do art. 130, CPC);
d) ao juiz incumbe decidir a lide nos limites em que ela foi deduzida pelo autor, no devendo
decidir, alm (ultra), a menos (infra) ou a mais (extra), o que tambm conhecido como
princpio da congruncia ou da correlao (art. 460, CPC).
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ATENO!!! tema muito exigido!!!
- Atipicidade dos meios de prova, pois, apesar de previsto um rol de meios de prova no CPC, a
tipicidade incompatvel com os avanos sociais e com a necessidade que o direito tem de
acompanh-los. Deve ser entendida, portanto, como a que pode ser legitimamente obtida e
produzida no processo e, como tal, ser analisada e valorada pelo juiz, ainda que ela no
se amolde com exatido a um dos meios de prova regulados pelo CPC.
A prova emprestada o maior exemplo, ou seja, aquela produzida perante outro juzo em
diverso processo, mas que, por retratar fato relevante ou pertinente, deve ser levada em conta
em contexto diverso da qual ela foi produzida. Pareceres ou estudos jurdicos tambm so
exemplos de provas atpicas.
A propsito do que seria a prova emprestada, estou reproduzindo um dos nossos mais
recentes posts a respeito, segundo a viso de 4 (quatro) autores e o posicionamento do STJ:
Fredie Didier Jr: "(...) a prova de um fato, produzida em um processo, seja por documentos,
testemunhas, confisso, depoimento pessoal ou exame pericial, que trasladada para outro
processo, por meio de certido extrada daquele. A prova emprestada ingressa no outro
processo sob a forma documental".
Eduardo Talamini: "A prova emprestada consiste no transporte de produo probatria de um
processo para outro. o aproveitamento da atividade probatria anteriormente desenvolvido
atravs do traslado dos elementos que a documentaram".
Daniel Assumpo: "A regra concernente produo da prova que esta se realize dentro do
processo em que ser utilizada como meio de convencimento do juiz. Em determinados casos,
entretanto, em respeito ao princpio da economia processual, possvel aplicar no processo
prova j produzida em outro processo, em fenmeno conhecido por "prova emprestada"".
Eduardo Cambi: "Considera-se prova emprestada a produzida em um processo, para nele
gerar efeitos, sendo, depois, transportada documentalmente a um outro processo, em que
visa a gerar efeitos".
STJ: " possvel a utilizao de prova emprestada na hiptese em que
foram confeccionadas no mbito de outras aes de naturezas idnticas onde figuraram no
polo passivo as mesmas partes contra quem foram produzidas, tendo sido observado o
contraditrio durante toda a instruo probatria do processo originrio, porque foi
assegurada a participao efetiva em toda a atividade judicial destinada formao do
convencimento do julgador, ou seja, observou-se o direito de fiscalizar e influenciar a
produo da prova".
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- Idade Mdia: tendo sido posterior queda do imprio romano, ganhou fora na Europa o
direito barbrico-germnico, em que o juiz analisava os fatos por meio das chamadas ordlias
(jogar o acusado num rio e, caso boiasse, seria inocente, mas, caso afundasse, seria culpado)
ou juzos de Deus (confinar o ru em um local repleto de cobras que, se o mordessem,
demonstrariam sua culpa). Caso o ru no sofresse nenhum mal, tal se daria por conta de obra
da justia divina.
- Provas legais (taxao ou hierarquia das provas): desenvolvido no processo germnico, alguns
meios de prova seriam considerados melhores do que os outros. Diz-se que o sistema ainda
sobrevive no ordenamento ptrio, como os arts. 366 (exigncia da substncia do ato o
instrumento pblico) e 401 (prova exclusivamente testemunhal nos contratos cujo valor no
exceda 10 vezes o maior salrio mnimo vigente), CPC.
- Livre convico: o juiz era soberanamente livre quanto indagao da verdade e apreciao
das provas, pois sua conscincia no estava vinculada a qualquer regra legal, algo semelhante,
como diz a doutrina, com o que ocorre com o jri popular.
- Livre convencimento racional, fundamentado ou motivado: tambm chamado de persuaso
racional, baseado na ideia de que a convico do julgador deve se formar a partir de uma
anlise livre de preconceitos do conjunto probatrio (art. 131, CPC). Vale lembrar que o
princpio do contraditrio e o duplo grau de jurisdio tambm servem como formas de
controle da valorao judicial da prova.
Apesar de tera-feira ser o dia da nossa QUESTO, segue uma, nota 9,7684565226611 (rsrs)
e que conjuga o tema de hoje com outros que j vimos. Vamos l, AMIGOS!!! Estou com
todos
vcs!!!
Sobre
os
poderes
do
juiz,
analise
as
assertivas
seguir:
I. O juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem produzidas, para
apreci-las e para dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica, devendo
proferir sentena lquida, mencionando os elementos de sua convico, com breve resumo dos
fatos
relevantes
ocorridos
em
audincia,
dispensado
o
relatrio.
II. O juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos
fins
sociais
da
lei
e
s
exigncias
do
bem
comum.
III. Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes comparecero pessoalmente,
podendo ser assistidas por advogado; nas de valor superior, a assistncia obrigatria. O juiz
alertar as partes da convenincia do patrocnio por advogado, quando a causa o recomendar.
IV. Somente se admitiro a denunciao lide e a assistncia litisconsorcial.
Est(o) CORRETA(S):
A) Apenas as assertivas I, II e III.
B) Apenas as assertivas I, III e IV.
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C) Apenas as assertivas II, III e IV.
D) Apenas as assertivas II e III.
E) Apenas as assertivas I e III.
Objeto da prova (divergncia doutrinria sobre saber se o objeto recai sobre os FATOS ou
sobre as AFIRMAES DOS FATOS)
Se a prova tem como objetivo servir como suporte para demonstrar as alegaes quanto aos
fatos suscitados pelas partes, curial se mostra saber o que, realmente, deve ser alegado e
provado, a fim de se delimitar como ser desenvolvida a atividade probatria. A partir do
instante em que h a referida seleo dos fatos que contribuiro para a compreenso da
demanda, possvel estabelecer um liame entre o que foi alegado e a demonstrao que se
fez mediante a utilizao dos meios de prova.
A doutrina costuma se debater no sentido de esclarecer, ao menos, 3 (trs) pontos
fundamentais: a) se o objeto incide sobre os fatos; b) se incide sobre as afirmaes dos fatos;
c) ou se incide, imediatamente, sobre a afirmao do fato e, mediatamente, sobre o fato.
Prevalece, porm, a que se inclina pela necessidade de que as afirmaes sobre os fatos
alegados que devem ser levadas em considerao quando da prolao do provimento final,
mesmo porque os autos serviro, apenas e to-somente, para declarar a veracidade acerca de
uma afirmao de fato.
Calamandrei (referncia fundamental), analisando a relao alegao-prova, explica que o
juzo de verossimilitude, quando o direito processual o considera relevante, aquele emitido
no sobre o fato em si, mas sobre a afirmao do fato pela parte que postula sua
admissibilidade e que o afirma como historicamente j ocorrido, numa demonstrao
inconteste de que sobre a alegao que se deve debruar o rgo jurisdicional.
A prova dos direitos municipal, estadual, estrangeiro e consuetudinrio:
As regras de direito, seguindo as mximas iura novit curia e da mihi facta, dabo tibi jus
independem de prova. Parte-se, porm, de falsa e desprestigiada premissa de que o rgo
jurisdicional no pode ignorar a existncia do direito objetivo.
O legislador ptrio, porm, trouxe excees que acabaram sendo inseridas na redao do art.
337, CPC, segundo o qual a parte que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou
consuetudinrio, dever provar seu teor e sua vigncia, se assim determinar o juiz.
Trata-se, na verdade, de opo legislativa que demanda a imposio de um nus parte
interessada, sendo igual dever do julgador, imediatamente aps a atuao probatria,
possibilitar que a parte contrria manifeste-se quanto ao contedo do direito alegado,
decorrncia da ratio de um processo comparticipado, evitando-se situao de surpresa e
contribuindo, igualmente, para a legitimidade do provimento, como deve ser.
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ATENO!!! A compreenso, todavia, que se deve fazer do aludido dispositivo legal
direcionada no sentido de que o juiz s poder determinar a prova do direito municipal ou
estadual que no seja do seu conhecimento na localidade em que exerce a funo jurisdicional
(pois deve se pressupor seu conhecimento em relao produo legislativa no mbito
jurisdicional de sua atuao), ao passo que, relativamente ao direito estrangeiro,
exemplificativamente, poder o juiz determinar a prova do seu teor, se necessrio para a
soluo do litgio, atravs do parecer de um jurista ou atravs de entendimento jurisprudencial
de pas estrangeiro, preferencialmente recente.
Fatos que no dependem de prova - art. 334, CPC (em especial, os fatos notrios)
Adotando-se a ideia de que o nus da prova incumbe s partes, o art. 334, II, CPC, consigna
que no se faz necessrio provar, por qualquer meio, os fatos notrios, aqueles afirmados por
uma parte e confessados pela outra, os fatos admitidos como incontroversos e aqueles em
cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade. Da mesma forma, no
precisam ser provados os fatos considerados impertinentes (por serem estranhos demanda)
e os irrelevantes (que, embora pertenam demanda, no influem no provimento final).
Ainda que se trate de fato notrio, dizer, que pertena cultura do homo medius estando
implicitamente verificvel no ambiente social e cultural em que o provimento proferido,
nada impede a produo de prova, justamente, em sentido contrrio, dentro da perspectiva
de um processo jurisdicional democrtico pautado, acima de tudo, pelo debate processual,
pela com participao, notadamente diante da sua relatividade.
Caracterstica relevante do fato notrio, como se percebe, a de que o seu conceito deve
transitar por uma certa relatividade (para sua melhor e mais apropriada compreenso), ou
seja, aquilo que notrio para alguns pode no ser para outros, bem como aquilo que
notrio durante um tempo pode deixar de s-lo em outro. Exemplificando, o aumento da
tarifa de transporte urbano na comarca X constitui-se em fato notrio para aquela
populao (no que se inclui o rgo jurisdicional) e durante uma determinada poca, mesmo
porque outros reajustes sero implementados ao longo do tempo.
Mais ainda, para que um fato seja considerado notrio, desnecessrio que o mesmo seja de
conhecimento de todos ou de uma boa parte de um determinado crculo social. Em tempos
modernos, em que o acesso informtica se torna algo cada vez mais usual e comum, at
mesmo nas comunidades mais afastadas e carentes de infraestrutura, as informaes
contendo dados sobre um determinado acontecimento histrico (p.e. o fato de Belo Horizonte
ser a capital do Estado de Minas Gerais) so propagadas de forma bastante rpida.
No se quer dizer, porm, que a simples divulgao de um dado pelos meios de imprensa seria
o suficiente para se tratar de um acontecimento notrio, at porque as pessoas nem sempre
se interessam por tudo que propagado atravs da mdia, seja ela radiofnica, falada ou
televisiva. Em voto prolatado nos autos da Apelao n 605.855-4/7, julgado em 11.12.2008,
junto ao Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, o Des. nio Santarelli Zuliani destacou que
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nem sempre o que a imprensa publica obtm notoriedade, embora ajude a mentalizar a
certeza de que a verdade pblica.
nus da prova:
A doutrina costuma dividir o estudo em 2 partes: nus subjetivo da prova e nus objetivo. No
primeiro (nus subjetivo), analisa-se o instituto sob a perspectiva de quem o responsvel
pela produo de determinada prova, ao passo que, no segundo, o instituto visto como uma
regra de julgamento a ser aplicada pelo juiz no momento de proferir a sentena no caso de a
prova se mostrar inexistente ou insuficiente. No aspecto objetivo, sendo obrigado a julgar e
no estando convencido das alegaes de fato, aplica a regra do nus da prova.
O nus da prova , portanto, regra de julgamento, aplicando-se para as situaes em que, ao
final da demanda, persistem fatos controvertidos no devidamente comprovados durante a
instruo probatria. , tambm, regra de conduta das partes, porque indica a elas quem
potencialmente ser prejudicado diante da ausncia ou insuficincia da prova.
O aspecto subjetivo s passa a ter relevncia para a deciso do juiz se ele for obrigado a aplicar
o nus da prova em seu aspecto objetivo: diante de ausncia ou insuficincia de provas, deve
indicar qual das partes tinha o nus de provar e coloc-la numa situao de desvantagem
processual (art. 333, CPC).
Regras de distribuio do nus da prova:
A regra geral encontra-se estampada no art. 333, CPC, ou seja, cabe ao autor o nus de provar
os fatos constitutivos de seu direito (matria ftica que traz em sua petio inicial e que serve
como origem da relao jurdica deduzida em juzo), enquanto o ru poder tentar demonstrar
a inverdade das alegaes feitas pelo autor por meio de produo probatria, mas, caso no o
faa, no ser colocado em situao de desvantagem, a no ser que o autor comprove a
veracidade de tais fatos. Nesse caso, entretanto, a situao prejudicial no se dar em
consequncia da ausncia de produo de prova pelo ru, mas sim pela produo de prova
pelo autor.
Caso o ru alegue um fato novo (defesa indireta) impeditivo (de contedo negativo, como,
p.e., a alegao de que o contratante era absolutamente incapaz quando celebrou o contrato),
modificativo (altera apenas parcialmente o fato constitutivo do direito do autor, como, p.e., na
cesso de crdito) ou extintivo (faz cessar a relao jurdica original, como, p.e., a
compensao numa ao de cobrana) do direito do autor, ter o nus de comprov-lo.
O nus da prova carreado ao ru s passa a ser exigido no caso concreto na hiptese de o
autor ter se desincumbido de seu nus probatrio, porque s passa a ter interesse na deciso
do juiz a existncia ou no de um fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do
autor, aps se convencer da existncia do fato constitutivo do autor. Significa dizer que, se
nenhuma das partes se desincumbir de seu nus no caso concreto e o juiz tiver que decidir
com fundamento na regra do nus da prova, o pedido do autor ser julgado improcedente.
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OBSERVAO: Registre-se que parte da doutrina defende a no aplicao do art. 333, CPC,
preferindo a aplicao do entendimento de que a regra de distribuio do nus da prova entre
as partes no deve ser fixada a priori, dependendo do caso concreto (teremos novidades no
novo CPC, tudo leva a crer). a distribuio dinmica do nus da prova para determinar a
regra que concede ao juiz a distribuio no caso concreto, dependendo de qual parte tenha
maior facilidade na produo da prova.
O STJ vem aplicando a regra de inverso do nus da prova em aes civis por danos
ambientais, entendendo que no a hipossuficincia do autor que permite a inverso do nus,
mas o carter pblico e coletivo do bem jurdico tutelado (REsp 1060753/SP, rel. Min. Eliana
Calmon, j. 1.12.2009).
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sejam considerados elementos alternativos, bastando a presena de um deles para que se
legitime a inverso do nus probatrio.
Tambm tranquilo o entendimento do STJ no sentido de inverso do nus da prova quando
h indcios de agiotagem, nos termos da MP 2.172-32/2001, consoante REsp 1132741/MG, rel.
Min. Massami Uyeda, j.6.9.2011.
Momento de inverso do nus da prova:
Na inverso convencional, o nus est invertido a partir do acordo entre as partes, ao passo
que a inverso legal ocorre desde o incio da demanda.
A inverso judicial, por sua vez, depender de uma deciso judicial fundada no preenchimento
dos requisitos legais. Por ser regra de julgamento, s se aplicando ao final do processo, e isso
somente no caso de inexistncia ou insuficincia de prova, existem casos nos quais, em
respeito ao princpio do contraditrio, o juiz (segundo Daniel Assumpo e Fredie Didier Jr)
deve j no saneamento do processo se manifestar sobre eventual inverso do nus da prova
(REsp 802832/MG, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, j. 13.4.2011).
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