SOUUCIOIMES

LABORALES
SISTEMA INfTEGRAL DE I N F O R M A C I N PARA J E F E S DE RECURSOS
HUMANOS, ASESORES LEGALES, ADMINISTRADORES Y GERENTAS

A0 7NMER0 76ABRIL2014

Desnaturalizacin
de la tercerizacin de servicios
y la responsabilidad solidaria
del grupo de empresas

Disponibilidad de la C o m p e n s a c i n
por Tiempo de Servicios (CTS)
Las actuaciones inspectivas y el procedimiento
sancionador en el nuevo marco de la Sunafil
Importancia del registro de control de asistencia
y de salida en el r g i m e n de la actividad privada
Subsidiariedad del amparo
frente a los despidos incausados o fraudulentos
Las compensaciones en el r g i m e n
de los servidores pblicos
La regulacin del m d i c o ocupacional
en el sistema de seguridad y salud en el trabajo
Rol de la C o m i s i n de Trabajo y Seguridad y Salud
del Congreso de la Repblica
Entrevista al Presidente de la Comisin, Carlos Tubino

UNA PUBLICACIN D E L GRUPO

JURIDICA

SOLUCIONES LABORALES PARA EL

SECTOR

PBLICO

SUPUESTOS DE VALIDEZ DE LA SUSTITUCION

DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS
(CAS) Y DE SU PRRROGA AUTOMTICA
Willian W. VILLACORTA

CORCUEm

A partir de las consideraciones expuestas por el Tribunal Constitucional en

distintas sentencias, el presente informe se enfoca en delimitar el tipo de estabilidad laboral con que cuentan los trabajadores sujetos al rgimen de contratacin administrativa de servicios fijado por el Decreto Legislativo N 1057. Tomando en consideracin que dicha contratacin tiene una naturaleza temporal,
el autor juzga que su aplicacin debe limitarse solamente a aquellos supuestos
expresamente previstos por el legislador, siendo importante tener en cuenta
cundo nos encontramos ante un supuesto de sustitucin vlida de contratos.

Introduccin
A l dictarse el Decreto Legislativo N 1057
que regula el r g i m e n especial de contratacin administrativa de servicios ( C A S ) , la i n t e n c i n del legislador (delegado) fue "() encontrar una salida legal que permita seguir con
esta prctica, pero que no represente una contingencia laboral; pues, por lo general, el Estado p e r d a los procesos judiciales que tenan
como origen las demandas por despido arbitrario presentada por estos servidores""'; no
obstante el avance de la mencionada norma legal, se mantiene el recorte dealgunos derechos
laborales.
Es as que, considerando a este sistema de
contratacin laboral contrario a diversos derechos laborales fundamentales, un grupo de ciudadanos interpuso una a c c i n de

Inconstitucionalidad, lo que oblig al Tribunal

Constitucional ( T C ) dictar una sentencia i n terpretativa<2' en el Exp. N 0002-2010-PI/TC.
mediante el cual estableci que el Contrato
Administrativo de Servicios ( C A S ) constimia
un nuevo r g i m e n laboral especial de contratacin laboral para el Sector P b l i c o , que coexiste con los r e g m e n e s laborales generales regulados por los Decretos Legislativos N s 728
( R g i m e n Laboral Privado) y 276 ( L e y de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector P b l i c o ) ; pese a haber sido
declarada su constitucionalidad, a nuestro entender, este r g i m e n laboral s afecta una serie
de derechos laborales.
De todos los derechos y garantas laborales
la mayor afectacin ha r e c a d o sobre la estabilidad laboral, en tal sentido, nos enfocaremos a tratar de d e s e n t r a a r los supuestos de
validez de los Contratos Administrativos de

(*) Abogado por la Universidad Nacional de Trujillo. Socio del Estudio Jurdico Lozano & Abogados S.A.C.
(1) QUISPE CHA VEZ, Gustavo Francisco. "Reflexiones en tomo al rgimen laboral de la Contratacin Administrativa de Ser-cios. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 145, Aflo 16, octubre, 2010. pp. 39-48.
(2) Una sentencia es interpretativa cuando de los distintos posibles sentidos de interpretacin que se pueden obtener de una Nai^
ma Jurdica, existe alguno que lo haga compatible con la Constitucin en un proceso de inconstitucionalidad, el tribuna! eber acoger este sentido, desestimando la pretendida Inconstitucionalidad.

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SOLUCIONES LABORALES N 76 / Abril 2014

INFORME ESPECIAL
Servicios, cuyo rasgo fundamental
es su temporalidad.

I. La libertad contractual en
el Derecho Laboral
En sentido amplio, se entiende como
a facultad que permite a los particu'ares decidir con q u i n contratar, cul
5er el objeto del contrato, c m o ser
regulada esa relacin contractual e,
incluso, c m o sern solucionadas o
resueltas las diferencias que pudieran surgir entre las partes contratan:es; l o g r n d o s e tal finalidad cuando
as partes se encuentran en un plano
de igualdad.
Sin embargo en las relaciones laborar. donde se parte de la constatacin
; f que las partes se encuentran en un
: ano de desigualdad estructural con
e\a del empleador, la autonoma de la voluntad del trabajador se
e mermada, habida cuenta que este
; rncurre a la celebracin del contrato
i r o r a l (expreso o tcito) la m a y o r a
las veces en estado de necesidad,
c i t n d o s e a aceptar las condicioles dispuestas por el empleador^'*,
-.'te esta realidad, histricamente el
I trecho Laboral nace como una exi- t r c i a social de los trabajadores a
r de tratar de compensar esta rela: asimtrica, otorgando una preva: :e proteccin al trabajador de porpes abusos que pudiera cometer el
jleador, tanto en la celebracin del
contrato de trabajo, en su ejecucin,
zrmo en su extincin.
E n relacin a la extincin del v n c u l o
aboral, el contenido esencial del deTcho fundamental al trabajo, "()
plica dos aspectos. E l de acceder a
. ' ruesto de trabajo, por una parte y,
: r jtra, el derecho a no ser despedin: sino por causa justa"*'*'; en virtud
-c ello, se han construido una serie
:e rrincipios a efecto de garantizar el
- acceso al trabajo y fundamenrente garantizar la estabilidad en
7~pleo.
:. -H Sanguinetti Raymond: " L a
_ - izta del derecho al trabajo exige.

en virtud de ello, imponer lmites,

tanto las extinciones del vnculo laboral sin justa causa como al uso i n discriminado de los contratos de
duracin determinada"*^'. E n ese sentido, con el objeto de proteger la estabilidad laboral de entrada, el Derecho Laboral impone el cumplimiento
de requisitos formales y materiales;
de lo contrario, resulta aplicable la
p r e s u n c i n de la contratacin laboral
por tiempo indefinido. De lo cual advertimos una primera limitacin a la
libertad contractual de las partes, referida a la d u r a c i n de la relacin laboral, p e r m i t i n d o s e la contratacin
temporal solamente en los casos expresamente previstos y cumpliendo
determinados requisitos;en su defecto, se p r e s u m i r que el v n c u l o laboral es de d u r a c i n indeterminada.

II. El CAS como contratatac i n laboral temporal

Tal como lo s e a l a m o s anteriormente, con la declaracin de constitucionalidad del D . Leg. N 1057 se otorga la calidad de r g i m e n laboral a
la C o n t r a t a c i n Administrativa de
Servicios, s e a l n d o s e , que se trata de un r g i m e n que no se asimila
al r g i m e n laboral privado n i al r gimen p b l i c o ( r e g m e n e s laborales
generales vigentes en nuestro p a s ) ,
sino que debe considerarse como un
r g i m e n laboral especial.
"Una ley especial -de por s regla excepcional en el ordenamiento j u r d i co nacional- se ampara en las especficas caractersticas, propiedades,
exigencias o calidades de determinados asuntos no generales en el seno
de la sociedad ( . . . ) " ' " ; siendo ello
as, la ley especial solamente regula

aquellas situaciones que excepcional

y expresamente el legislador ha considerado, m s a n cuando la ley especial ofrece menores derechos y garantas que la ley general.
Esta excepcionalidad se funda en
la p r o h i b i c i n de aplicar de manera a n a l g i c a las normas que restringen derechos, prevista en el artculo
139 inciso 9 de la Constitucin, y
en el caso del r g i m e n laboral C A S ,
evidentemente se restringen diversos derechos entre los cuales se encuentra el principio de causalidad en
la contratacin temporal que restringe el derecho a la estabilidad laboral.
De lo anterior podemos sostener que
el Contrato Administrativo de Servicios solamente ser vlido cuando
cumpla con los requisitos, condiciones y formalidades establecidas en el
Decreto Legislativo N 1057 (incluyendo normas modificatorias), su reglamento y las sentencias que declaran su constitucionalidad.

III. S u s t i t u c i n de contratos
y p r r r o g a a u t o m t i c a del
CAS
1. Generalidades
Con la declaracin de constitucionalidad al r g i m e n laboral C A S , de
conformidad con lo dispuesto en el
artculo V I del Ttulo Preliminar
del C d i g o Procesal Constitucional:
" ( . . . ) Los Jueces no pueden dejar
de aplicar una norma cuya constitucionalidad haya sido confirmada en
un proceso de inconstitucionalidad
( . . . ) " , en virtud de ello, en la presente investigacin solamente nos vamos a ocupar de buscar los alcances

(3) La relacin laboral se caracteriza en s misma por la desigualdad, lo que hace que el empleador devenga en la parte fijerte e imponente y el trabajador en la parte dbil e impotente (STC. Exp. N 00082005-PI/TC,f.j.20).
(4) STC. Exp. N 01124-2001-AA/TC, caso Fetratel, f. j . 12.
(5) SANGUINETTI RAYMOND, Wilfredo. Derecho constitucional del Trabajo: Relaciones de Trabajo en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. 1' edicin, Gaceta Jurdica, Lima 2007,
p. 68.
(6) Exp.N00027-2006-PI/TC. f . j . 67.
_.-,... _

157

SOLUCIONES LABORALES PARA EL SECTOR PBLICO

de los contratos C A S , sobre las relaciones laborales previas y posteriores
de la C o n t r a t a c i n Administrativa de
Servicios.
r
E l m b i t o de aplicacin del D . Leg.
N 1057 s e g n lo dispuesto en el artculo 2 comprende: " ( . . . ) a toda entidad p b l i c a sujeta al Decreto L e gislativo N 276, L e y de Bases de
la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector P b l i c o ,
y a otras normas que regulan carreras administrativas especiales; asimismo, a las entidades p b l i c a s sujetas al r g i m e n laboral de la actividad
privada, con e x c e p c i n de las empresas del estado"*''.
Estas entidades p b l i c a s no tienen un
r g i m e n laboral uniforme, sino por
el contrario, algunas tienen u n rgimen laboral exclusivamente p b l i c o ,
otras estn regidas por el r g i m e n laboral privado de manera exclusiva, y
en un gran n m e r o , tienen ambos reg m e n e s laborales. Siendo ello as,
tomando en cuenta que el r g i m e n
laboral p b l i c o tiene sus particularidades y excepciones en relacin con
el r g i m e n laboral privado; en el presente trabajo solamente nos limitaremos a pronunciamos sobre la i n cidencia del CAS en aquellas donde
su r g i m e n laboral es eminentemente privado o aquellos que tienen ambos r e g m e n e s ; para ello, tomaremos
en cuenta que los trabajadores de las
entidades administrativas han prestado sus servicios bajo diversas clases de contratos e incluso prescindiendo del mismo, de ah que exista
una gran variedad de combinaciones
posibles entre la p r e s t a c i n de servicios sin contrato, mediante contratos
SNP,LSyCAS.

2. Sustitucin vlida de contratos

E l m x i m o intrprete de la Constitucin en la STC. Exp. N 0014-2012PI/TC, con ocasin de la demanda de inconstitucionalidad de la L e y
N 29849 (Ley que establece la E l i m i nacin Progresiva del R g i m e n Especial del Decreto Legislativo N 1057

y Otorga Derechos Laborales), rec o r d que este r g i m e n surge en

s u s t i t u c i n del sistema c i v i l de cont r a t a c i n denominado l o c a c i n de
servicios o de servicios no personales, de modo que se puede recurrir
a este sistema cuando se contrate a
personal que no realice labores que
requieran v n c u l o laboral.En efecto,
el T C al declarar la constitucionalidad del D . L e g . N 1057, dispuso:
"35.- ( . . . ) este sistema de contratacin es sustitutorio del sistema
c i v i l de contratacin de l o c a c i n
de servicios, t a m b i n conocido
como de servicios no personales -regulado por el artculo 1764
y siguientes del C d i g o C i v i l - ,
siempre que se advierta la desnaturalizacin de dicho contrato".
Consecuentemente,
cuando exista continuidad de contratos entre la
l o c a c i n de servicios o servicios no
personales y el contrato administrativo de servicios, nos encontraremos
ante u n supuesto de sustitucin vlida de contratos, supuesto en el cual a
criterio del T C , existe una mejora en

las condiciones y beneficios sociales

del trabajador; pero q u pasa si e!
trabajador previamente al C A S celeb r otro tipo de contratos o no celebr n i n g n contrato?; al respecto.se
pueden adoptar dos posiciones:
1. Considerar al periodo que el
demandante trabaj mediante
C A S , independiente de los periodos anteriores, resultando por
tanto, irrelevante determinar la
naturaleza de los contratos anteriores, a efectos de determinar el derecho a la estabilidad en
el empleo del trabajador**'; posic i n que no la consideramos correcta, pues las labores desarrolladas por el trabajador siguen
siendo las mismas en el mismo
puesto, lo n i c o que cambia es
el contrato en v i r t u d del cual se
prestan los servicios.
2. L a otra p o s i c i n considera que el
contrato C A S solamente es vlido cuando se adopta en sustitucin de una locacin de servicios o un contrato por servicios
no personales. P o s i c i n
que

(7) El reglamento aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM, en su artculo 2, reglamenta el mbito de aplicacin del D. Leg. N 1057 estableciendo:
"()
2.1. El mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057 y de este reglamento comprende a todas las entidades de la administracin pblica, entendiendo por ellas al Poder Ejecutivo, incluyendo
los ministerios y organismos pblicos, de acuerdo a lo establecido por la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo; al Congreso de la Repblica; al Poder Judicial; a los organismos constitucionalmente autnomos, a los gobiernos regionales y locales y las universidades pblicas; y a las dems entidades pblicas cuyas actividades se consideran sujetas a las normas comunes de Derecho Pblico. Las empresas
del Estado no se encuentran bajo el mbito de aplicacin del presente reglamento.
2.2. No se encuentran dentro del mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057 y del presente reglamento los contratos financiados directamente por alguna entidad de cooperacin internacional con cargo a sus propios recursos; los contratos que se realizan a travs de organismos internacionales que, mediante convenio, administran recursos del Estado peruano para fines de contratacin
de personal altamente calificado, as como tampoco a los contratos del Fondo de Apoyo Gerencial;
aquellos que corresponden a modalidades formativas laborales; ni los de prestacin o locacin de
servicios, consultora, asesora o cualquier otra modalidad contractual de prestacin de servicios autnomos que se realizan fuera del local de la entidad contratante.
2.3. El procedimiento regulado en el inciso 3.1 del artculo 3 del presente reglamento no se aplica a
los procesos de contratacin regulados por convenios y contratos internacionales, quedando a salvo
los procedimientos especiales que estos regulen".
(8) En el Exp. N 0434-2013-PA/TC, se expres: "5.- para resolver la controversia planteada, conviene recordar que en la STC Ns 002-2010-PI/TC y 03818-2009-PA/TC, as como en la RTC N 00022010-PI/TC, este Tribunal ha establecido que e rgimen de proteccin sustantivo reparador contra
el despido arbitrario, previsto en el rgimen laboral especial del contrato administrativo de servicios,
guarda conformidad con el artculo 27 de la Constitucin. Consecuentemente, en el proceso de amparo no corresponde analizar si con anterioridad a la suscripcin de los contrato administrativos de
servicios, los contratos de servicios no personales que habra prestado la actora se desnaturalizaron,
pues en el caso de que ello hubiese ocurrido, dicha situacin defi^audeconstituira un periodo independiente del inicio de los contratos administrativos de servicios, lo cual es constitucional". Esta misma posicin se adopt en el Exp. N 0343-2013-PA/TC, f. j . 7.

SOLUCIONES LABORALES N 76 / Abril 2014

INFORME ESPECIAL
compartimos, siempre que durante todo el periodo haya laborado al amparo de alguno de estos contratos.

de un contrato por tiempo indefinido p r o d u c i r sus efectos desde

el inicio del v n c u l o laboral, por
tanto, la firma del C A S ser contraria al principio de irrenunciabilidad de derechos.

Optamos por esta p o s i c i n , tomando en c o n s i d e r a c i n los requisitos esenciales de validez de

los C A S que deben ser cumplidos
de manera copulativa:
-

Que se celebre en sustitucin

de contratos de l o c a c i n de
servicios o servicios no personales; pues as lo ha previsto expresamente el T C en
la sentencia en la STC. Exp.
N 002-2010-PI/TC.
Que las prestaciones de servicios subordinados en el periodo previo a la celebracin del
C A S , hayan sido desarrolladas bajo el amparo de los contratos de L o c a c i n de Servicios o Servicios no Personales
sustituidos; pues de haber laborado sin contrato, por aplic a c i n del artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR,
el trabajador ya a l c a n z estabilidad laboral, la misma sit u a c i n se presenta en el caso
de que haya trabajado mediante contratos laborales (por
tiempo indefinido o temporales) pues no est previsto
como supuesto de sustitucin.
Que la prestacin de servicios,
se preste bajo la cobertura de
un Contrato Administrativo de
Servicios celebrado expresamente dentro de los plazos previstos en la ley; pues de no haber contrato C A S , no se podra
considerar bajo este r g i m e n .

3. Supuestos de invalidez de la
sustitucin del CAS

En efecto, la renuncia a un contrato por tiempo indeterminado

para sustituirlo por uno de c a r c ter temporal, configura una renuncia invlida de derechos, pues
resulta contrario a lo dispuesto en
el artculo 78 de la L e y de Productividad y Competitividad L a boral, concordado el artculo 22
del mismo cuerpo normativo.

En el supuesto que el trabajador

previamente a la celebracin del
C A S , ha interpuesto una demanda
de desnaturalizacin de sus contratos de LS o SNP; pues la sentencia que declare la existencia

Si un trabajador previamente a
celebrar el C A S labor sin contrato, d e b e r considerarse que su
v n c u l o laboral se ha desnaturalizado*", esto, en virtud de lo dispuesto en el artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR*"" que
concreta los derechos constitucionales al trabajo y estabilidad
laboral, estableciendo la presuncin de contratacin por tiempo indeterminado, afirmando con
ello, los principios de causalidad de la contratacin temporal,

p r i m a c a de la realidad y continuidad en el trabajo. Adicionalmente a ello, nuestra p o s i c i n

se sustenta en la inexistencia de
m a n i f e s t a c i n de voluntad en la
contratacin temporal por parte
del trabajador, por lo que el empleador-estado, no puede ejercer
un uso abusivo de su poder, extinguiendo el v n c u l o laboral de
manera arbitraria.
En los supuestos en que el trabajador previamente a la celebracin del contrato administrativo
de servicios, c e l e b r contratos laborales de d u r a c i n determinada, tampoco se encuentran
dentro de los supuestos de v a l i dez de los contratos C A S , r a z n
por lo cual nada obsta para que
el trabajador solicite el reconocimiento de su v n c u l o laboral
como uno por tiempo indefinido cuando ello corresponda, i n validando los contratos CAS*"';
con mayor r a z n se debe declarar invlido el C A S cuando al demandante luego de haber suscrito contratos laborales se le oblig
a celebrar contratos administrativos de servicios*'^', pues en estos

(9) STC Exp. N 37S4-2011-PA/TC. F. j . 7.- "En el presente caso, no se advierte de autos que las partes hayan celebrado un contrato a plazo fijo durante el periodo comprendido del 4 al 13 de enero de
2010, por lo que debe presumirse que las partes no suscribieron un contrato por escrito, habindose
configurado, por tanto, una relacin laboral de naturaliza indeterminada (...)". En este mismo sentido
tenemos la STC Exp. N 3893-2011-PA/TC. F. j . 16. "(...) Es decir, que se encuentra probado que
por el periodo de septiembre de 2009 al 14 de enero de 2011 entre las partes no se suscribi un contrato de trabajo sujeto a modalidad ni sujeto a un rgimen laboral especial, por consiguiente, durante este periodo el actor prest servicios sino contrato, lo cual no ha sido negado por la Municipalidad
emplazada. Siendo as, habindose consentido que el demandante labore sin contrato y no habiendo
presentado la Municipalidad emplazada algn contrato firmado por el actor durante el periodo antes
referido, se corrobora el hecho de que entre las partes en la realidad exista una relacin laboral a plazo indeterminado". En el Exp. N 827-2012-PA/TC, encontramos una situacin similar.
(10) Esto, para los supuestos del rgimen laboral privado, cuando se trate de un trabajador sujeto al rgimen laboral pblico, su desnaturalizacin ser tratada en las siguientes lneas, con ocasin de la prrroga automtica.
(11) Esta situacin se present en la STC. Exp. N 4601-2011-PA/TC, en un proceso donde el demandante trabaj para la Municipalidad demandada de manera interrumpida en diversos periodos como locador, CAS y antes de su despido fue contratado como apoyo en el Programa de Empleo Juvenil, el
TC expres "(...) habindose determinado que la demandante ha realizado labores en forma subordinada y permanente, debe aplicarse el principio de primaca de la realidad, en virtud del cual queda
establecido que entre las partes ha existido una relacin de naturaleza laboral y no civil (...)". Situacin similar se presenta en la STC. Exp. N 601-2013-PA/TC.
(12) "9. (...) Afirma que su empleador condicion el pago de sus remuneraciones adeudadas a la celebracin de un contrato administrativo de servicios con el Ministerio de Agricultura, que por esta razn
se vio en la necesidad de suscribir el contrato a fin de cobrar el monto de sus remtmeraciones impagas, pero que en ningn caso renunci a sus derechos como trabajadora, por lo que el referido contrato celebrado vulner sus derechos laborales, los cuales conforma al artculo 26, inciso 2, de la Constitucin son irrenunciables. (...)
11. Por tanto habindose verificado que la demandante era trabajadora a plazo indeterminado sujeta
al rgimen laboral privado en el COACS, y que por efecto del artculo 26.2 de la Constitucin y del

SOLUCIONES LABORALES PARA EL SECTOR PBLICO

casos se encuentra viciada su voluntad. Asimismo, se d e b e r considerar invlido el C A S cuando se sustituye un contrato por

Primer Periodo
Laborado mediante:

Sustituido
por:

tiempo indefinido por un contrato C A S , pues nos encontramos

ante la figura de la irrenunciabilidad de derechos*"'.

X :

Locacin de Servicios

CAS

Vlido

Sustitucin en virtud del D. Leg.

NM057.

Servicios No Personales

GAS

Vlido

Sustitucin en virtud del D. Leg.

N 1057.

Demanda de desnaturalizacin de contratos LS o SNP

amparada.

CAS

Invlido

Principio de Irrenunciabilidad de Derechos.

CAS

invlido

Aplicacin del artculo 4 del D.S.

N 003-97-TR, en el rgimen laboral
privado.

Contratos Laborales Temporales

desnaturalizados

CAS

invlido

Principio de irrenunciabilidad de Derechos.

Contrato por Tiempo Indefinido

CAS

invlido

Principio de Irrenunciabilidad de Derechos.

Sin contrato

4. Prrroga automtica
Los supuestos anteriores han tenido un denominador c o m n , en todos ellos nos hemos referido a la rel a c i n laboral previa a los contratos
administrativos de servicios, ahora
vamos a enfocamos en la r e l a c i n
laboral posterior a la c e l e b r a c i n
del contrato C A S , fundamentalmente en torno a la de los alcances de
la p r r r o g a a u t o m t i c a prevista en
el a r t c u l o 5.2 del Decreto Supremo
N 005-2008-PCM*'^' (reglamento
d e l D . L e g . N 1057).
En lo referente a la p r r r o g a autom t i c a , concordamos con los argumentos adoptados por el Tribunal Constitucional en las SSTC
N s 0876-2008-PA/TC y 0365.2012PA/TC, en el sentido de que no existen razones que justifiquen su establecimiento y aplicacin,
por
adolecer de vicios de forma y de fondo. Existen vicios de forma -expresa
el T C - por cuanto: 1) N o desarrolla
n i n g n extremo de la ley objeto de
r e g l a m e n t a c i n y por el contrario excede sus alcances al establecer consecuencias j u r d i c a s a un estado de
cosas no regulado por l; 2) restringe

160

mediante una norma de nivel reglamentario el ejercicio de un derecho

de nivel constitucional, como el derecho al trabajo concretizado en una
p r o t e c c i n adecuada contra el despido arbitrario. E n lo referente a los v i cios de fondo: 1) Se hace reingresar
al trabajador a un r g i m e n especial y
de contratacin temporal, cuando estos irregulares hechos son subsumibles en la p r e s u n c i n de c o n t r a t a c i n
por tiempo indeterminado; 2) esta regla fragmenta a los trabajadores sin
contrato, a unos les otorga proteccin disminuida contra el despido

arbitrario ( C A S ) y a otros protec:

plena, dependiendo de si el t r a r
dor tiene o no contrato C A S .
Adicionalmente a ello, consideramos que la p r r r o g a a u t o m t i c a desnaturaliza la esencia tuitiva del derecho del trabajo, es m s , n i siquiera k
otorga al trabajador la posibilida ; : ;
autodeterminar la vigencia de su :
trato de trabaj o ya que en prin c: r
obliga a suscribir contratos max
de un a o , y adicionalmente a ;
suple peyorativamente su autcr :
de voluntad con la p r r r o g a aa::
tica, o b l i g n d o l e a mantener sa. :
tabihdad laboral. R e c o r d e m c
.
como nos indica Valds Dal-Pa ;
Derecho Laboral desde sus o r ^ : :
ostenta dos funciones: "de ur_ ; .
la funcin compensadora, oo: te en establecer lmites a la ; .
m a privada individual, i r r a r
.
el juego de un mercado de pa . _ nes contractuales asimtricas ea
neficio del contratante deba.
_
otro, la funcin protectora r :
zada a rescatar del mbito l a . ^ .
te patrimonial el negocio j u n o K t a
travs del cual un tercero se a p r o p
de los resultados del trabajo ajea:
erigiendo al trabajador en titular u ;
solo de posiciones contractuales oe
debido o crdito sino de d e r e c h o c
contenido personal""^'. " ( . . . ) c o n s cuentemente, por las razones expne^
tas, consideramos que la legisl^arcTr
aplicable no es el Decreto L e s s ^
tivo N 1057 n i su reglamento, san;

principio de continuidad laboral no cabe entender la suscripcin del contrato administratiro

cios como una renuncia tcita de la demandante a sus derechos laborales, este Tribunal
la demandante no poda ser separada de su cargo sino solo por justa causa y a travs de
miento con todas las garantas, por lo que debe estimarse la presente demanda".
(13) STC. Exp. N 1740-2012-PA/TC, f. j . 12. "Por ello considerando lo antes expuesto y lo
por el artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR, cabe concluir que entre las partes
contrato de trabajo de naturaleza indeterminada y que por tanto, el demandante solo poda
dido por una causa justa prevista en la ley, por lo que la ruptura del vnculo laboral si
vencimiento del plazo del contrato tiene el carcter de un despido arbitrario, frente a lo cual fm
la reposicin como finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitucional de MK
derechos fundamentales, careciendo de validez los contratos suscritos con posterioridad".
(14) "En caso el trabajador contine laborando despus del vencimiento del contrato sin qtie pcea
te se haya formalizado su prrroga o renovacin, el plazo de dicho contrato se entiende a m H
mente ampliado per el mismo plazo del contrato o prrroga que est por vencer, sin p e t j !
responsabilidad que corresponde a los funcionarios o servidores que generaron tal ampliacioB
mtica. Para tal efecto, la entidad contratante informa al trabajador sobre la no prrroga o b
vacin, con una anticipacin no menor de cinco (5) das hbiles previos al vencimiento (fcl
(15) VALDS DAL-R, Femando. "Descentralizacin productiva y desorganizacin del
Trabajo". Ver en: <http://vvTvw.ract.uva.es/pdfRevista%202/202.pdf>.

SOLUCIONES LABORALES N 76 / Abril 2014

INFORME ESPECIAL
la normatividad laboral general de la
actividad privada sobre los casos gen r i c o s de una contratacin simulada
que pretenda encubrir una relacin
de trabajo (...)"'"^'-

5. Desnaturalizacin de los contratos CAS

C o m o venimos sosteniendo,
en
nuestro p a s en materia laboral existen dos r e g m e n e s generales, uno
que rige la actividad privada y otro
la A d m i n i s t r a c i n P b l i c a (regulados por los Decretos Legislativos
N s 728 y 276 respectivamente). E n
torno a ellos, giran una serie de reg m e n e s especiales, de los cuales
se encuentra el C A S como u n r g i men especial, transitorio y privativo
de la A d m i n i s t r a c i n P b l i c a ; en tal
sentido, como todo r g i m e n laboral especial, tiene c a r c t e r residual
y excepcional.
Pese a ello, en algunos casos donde
a un trabajador luego de laborar bajo
el amparo de contratos administrativos de servicios, al trabajador se le
contrat como locador de servicios
para realizar actividades permanentes y subordinadas, esto es, para desarrollar actividades eminentemente
laborales, se ha resuelto -de manera acertada- desnaturalizar los contratos civiles en contratos laborales
aplicando el principio de P r i m a c a de
la Realidad; sin embargo, lo que no
es acertado a nuestro entender, es que
dicha desnaturalizacin se haya realizado considerando al trabajador bajo
el r g i m e n laboral CAS*"', para j u s t i ficar esta posicin, se ha invocado la
regla de la p r r r o g a a u t o m t i c a y las
normas presupuestarias que prohiben contratar personal por un tiempo
mayor al a o fiscal dentro del cual se
contrata*"*'. Una e x c e p c i n a la regla
de la p r r r o g a a u t o m t i c a , donde el
T C ha resuelto desnaturalizando los
contratos C A S , consecuentemente
declarando la existencia de v n c u l o
laboral por tiempo indeterminado'"';
ha sido cuando el trabajador contratado como C A S , interrumpe su relacin laboral con la a d m i n i s t r a c i n y

luego regresa a laborar pero como l o cador de servicios.

Contrariamente a esta p o s i c i n , creemos que efectivamente en virtud del
principio de p r i m a c a de la realidad,
los servicios prestados bajo subordin a c i n , por cuenta y riesgo de la administracin, constituyen una autntica relacin laboral, en tal sentido,
d e b e r anularse el contrato de locacin de servicios para sustituirlo por
u n contrato laboral; ahora bien, surge la disyuntiva a efectos de determinar a q u r g i m e n laboral se desnaturalizara el contrato c i v i l , frente
a ello, creemos acertada la p o s i c i n
adoptada por el T C en la STC. Exp.
N 00014-2012-PI/TC, que expresa: "8.- ( . . . ) E l r g i m e n laboral de
cada trabajador en el Estado depend e r de lo que seale expresamente
la L e y o el Reglamento que regula

las funciones o actividades de la entidad determinada; y m s precisamente de la forma en que se haya accedido al puesto de trabajo y c m o
se haya manifestado en la prctica la
relacin j u r d i c a con el Estado. 13.( . . . ) en el escenario probable que
en una misma entidad p b l i c a existe un r g i m e n laboral m i x t o o combinado (pblico, privado y administrativo) este Colegiado considera que
el r g i m e n laboral que le corresponder asignar procesalmente a los l o cadores de servicios encubiertos que
realizan funciones laborales ser
el de la actividad privada ( D . Leg.
N 728) toda vez que en toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados se presume la
existencia de un contrato de trabajo
a plazo indeterminado y este puede
ser celebrado de manera verbal (art.
4 del T U O d e l D . L . N 728)".

Interrupcin de
la prestacin
de servicios

Periodo
laborado
mediante:

Efectos

Sustento

CAS

Si

Locacin de
Servicios

Desnaturalizacin, debiendo considerarse un rgimen laboral por tiempo

indefinido

Aplicacin del artculo 4 del D.S.

N 003-97-TR.

CAS

NO

Locacin de
Servicios

Desnaturalizacin, debiendo considerarse un rgimen laboral por tiempo

indefinido

Principio de Primaca de la Realidad.

CAS

NO

Sin contrato

Presuncin de contratacin por tiempo indefinido.

Aplicacin del artculo 4 del D.S.

N 003-97-TR.

Periodo Laborado
mediante:

(16) STC Exp. N 5371-2011-PA/TC, f. j . 5. voto en mayora de los Dres. Beaumont Callirgos y Eto
Cruz, al que se adhiere el Dr lvarez Miranda.
(17) STC Exp. N 3849-2011-PA/TC. 7.- "(...) si bien los contratos de servicios profesionales celebrados entre las partes encubrieron una relacin laboral especial, ello no genera que la relacin laboral
especial encubierta se encuentre regulada por el rgimen laboral del D.S. N 003-97-TR, pues antes
de los contratos civiles la demandante vena trabajando bajo el rgimen de contratos administrativos
de servicios"
(18) STC Exp. 4499-2011-PA/TC: "(...) el Contrato Administrativo de Servicios se prorroga en forma
automtica si el trabajador contina laborando despus de la fecha de vencimiento del plazo estipulad
en su ltimo contrato administrativo de servicios. Este hecho no genera que el contrato administrativo de servicios se convierta en un contrato de duracin indeterminada, debido a que el artculo 5 del
Decreto Supremo N 075-2008-PCM, prescribe que la duracin del contrato no puede ser mayor al
periodo que corresponde al ao fiscal respectivo dentro del cual se efecta la contratacin. En la actualidad, este parecer se encuentra reconocido en el artculo 5.2 del Decreto Supremo N 075-2008PCM, que fue incorporado por el Decreto Supremo N 065-2011-PCM. Es por ello que, conforme se
advierte de autos, puede concluirse que el contrato de locacin de servicios se desnaturaliz y en los
hechos la demandante continu manteniendo con la Municipalidad emplazada una relacin laboral
bajo los alcances de lo dispuesto en el Decreto Legislativo N 1057, la misma que culmin por decisin unilateral de la Municipalidad emplazada". La misma posicin lo expres el Dr. Calle Hayen en
voto singular en el Exp. N 5372-2011-PA/TC.
(19) STC Exp. N 1026-2013-PA/TC, f. j . 3: "no se habra producido la prrroga del ltimo contrato administrativo de servicios del recurrente, pues este habra interrumpido la prestacin de sus servicios

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SOLUCIONES LABORALES PARA EL SECTOR PBLICO

la celebracin del contrato C A S ,
el trabajador no haya prestado
sus servicios sin contrato, o mediante contratos de naturaleza laboral; en los d e m s supuestos, el
C A S d e b e r ser declarado nulo.

Conclusiones
El C A S es un r g i m e n especial
que restringe el derecho a la estabilidad laboral; por tanto su aplic a c i n debe limitarse solamente a
aquellos supuestos expresamente previstos por el legislador, resultando invlida la contratacin
C A S para otras situaciones.
L a validez de los contratos administrativos de servicios, est supeditada al cumplimiento de dos
requisitos: que se celebren en
sustitucin de contratos de Locacin de Servicios o Servicios no
Personales; y que previamente a

L a regla de la p r r r o g a a u t o m tica prevista en el reglamento

del Decreto Legislativo N 1057

que regula el r g i m e n especial

de contratacin administrativa
de servicios, es invlida, por tanto cualquier prestacin de servicios de manera subordinada luego de vencido el plazo previsto
en el C A S sin contrato o contrato
distinto, ser considerado como
un contrato de trabajo por tiempo
indefinido.

el 11 de octubre de 2011. en consecuencia, no le serian aplicables las disposiciones del rgimen laboral especial de contratacin administrativa de servicios, regulado por el Decreto Legislativo N 105"
(...)". En este caso, el demandante dej de laborar el 11 de ocmbre de 2011 porque no le dejaron i::gresar, pero el 18 se le reincorpor sin contrato alguno. En este sentido se expres el Dr Calle H a y ^
en su Voto singular recado en la S T C Exp. N 4601-20U-PA/TC, f. j . 2: "(...) no se podra sostener que se ha producido una renovacin tcita, toda vez que la actora dej de prestar servicios e n r
el 1 de enero al 31 de marzo del 2010 (...)".

SOLUCIONES LABORALES N 76 / Abril 2014