Ley 20.000: Tratamiento de la marihuana y otras drogas.

Por Ignacio Muoz y Camilo Acua

I. Introduccin: Sistema penal chileno

El sistema penal chileno se organiza a partir de distintas normas. La primera norma y ms
importante es la Constitucin Poltica de la Repblica (CPR) que en su artculo 19 n 3
asegura a todas las personas el derecho a una defensa jurdica, a ser asistidas por abogados
defensores proporcionados por el Estado, a ser juzgado segn un proceso establecido en la
ley y la presuncin de inocencia.
La segunda norma es el Cdigo Penal (CP) que es la ley que regula la mayora de los
delitos, como el homicidio, la violacin, el robo y de manera general las circunstancias
atenuantes y las circunstancias agravantes, que son los hechos que pueden disminuir la
pena o aumentarla. Adems hay otras leyes como por ejemplo la ley 20.000 que regula
conductas especficas relacionadas con sustancias sicotrpicas y establece especficamente
para estos casos algunas circunstancias agravantes.
El Cdigo Penal clasifica a los delitos en general en tres categoras, atendiendo a la
duracin de la pena de presidio (crcel) con la que se sanciona, as:
1. Faltas: con penas de 1 a 60 das de presidio
2. Simples delitos: con penas de 61 das a 5 aos de presidio
3. Crmenes: cuyas penas van de 5 aos y un da hasta 20 aos de presidio
Adems, existen otros tipos de penas como inhabilidades para ejercer ciertos cargos (cargos
pblicos o particulares) y multas.
El sistema chileno de Justicia Penal est conformado por dos tribunales con distintas
funciones: El Juzgado de Garanta y los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal. El Juzgado
de Garanta es el encargado de velar por las garantas del imputado (o acusado) en
audiencias como el control de la detencin, en la suspensin condicional del procedimiento
y en los juicios por faltas. El Tribunal de Juicio Oral en lo Penal tiene por funcin principal
juzgar los simples delitos y los crmenes.
La investigacin es llevada a cabo por el Ministerio Pblico (MP), representado por los
distintos fiscales a lo largo del pas. Es el encargado de manera exclusiva de la
investigacin de delitos para lo que cuenta con el auxilio de las policas, tanto de
Carabineros de Chile como de la Polica de Investigaciones. Para realizar esta tarea, el
Ministerio Pblico tiene amplias facultades, y por tanto puede realizar cualquier actuacin
de investigacin para determinar la ocurrencia del hecho y como sus partcipes. Esta
afirmacin, sin embargo, hay que hacerla teniendo en consideracin una importante
limitacin: los derechos fundamentales de las personas. Estos son los derechos de que

todos somos titulares y cuya garanta y proteccin est contemplada en la Constitucin

Poltica de la Repblica desde el artculo 19 al 23 (Captulo III de los derechos y deberes
constitucionales), o sea, en la norma ms importante del ordenamiento jurdico. Por lo
tanto, si el MP quisiese hacer una diligencia de investigacin que de algn modo vulnere
los derechos de las personas, tiene que necesariamente contar con la autorizacin del Juez
de Garanta, el que decidir si la autoriza o no. Para que sea ms claro, un ejemplo: si el
Ministerio Pblico requiere de una escucha telefnica, esa diligencia intrusiva, afecta el
derecho de la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada (artculo
19 n5), lo mismo que pasara con la diligencia de entrada y registro del hogar, para lo que
se necesita acudir al Juez de Garanta para que autorice esa actuacin, siempre que se d en
los supuesto que la ley lo permite, los que varan dependiendo de la diligencia que se quiera
realizar.
Un punto importante a tocar en esta introduccin es el de los casos en que proceden las
detenciones de una persona. La detencin de una persona puede provenir de dos
situaciones: el caso de flagrancia delictiva, en que la polica detiene a una persona por
estar cometiendo un delito flagrante. Hay flagrancia en 5 supuestos:
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
b) El que acabare de cometerlo;
c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u
otra persona como autor o cmplice;
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con
objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que
permitieren sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que
hubieren sido empleados para cometerlo, y
e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales,
sealaren como autor o cmplice de un delito que se hubiere cometido en un
tiempo inmediato.
La segunda forma por la que alguien puede ser detenido es por orden del Juez de
Garanta, que ocurre cuando el Ministerio Pblico solicita al Juez para que dicte la
resolucin, siempre que cuente con antecedentes que permitan demostrar que el hecho
ocurri y que el sujeto que se pretende detener, ha participado en l.
En cualquiera de los dos casos anteriores, cuando se detiene a alguien la persona tiene el
derecho y la polica la obligacin de poner al sujeto a disposicin del tribunal en un plazo
mximo de 24 horas, dentro del cual se va a proceder a una audiencia de control de
detencin, en que el Juez de Garanta va a comprobar que la detencin se haya hecho en la
forma y en los casos permitidos por la ley (que son los dos anteriores). Declarada legal esta

detencin, el Ministerio Pblico puede solicitar la ampliacin de la detencin, que por la

ley 20.000 puede ser de hasta 5 das.
Por ltimo, para que una persona sea declarada culpable tiene que demostrarse su
participacin en el hecho dentro de un proceso legal. En todo caso, el hecho de que un
delito est sancionado con una determinada pena, no significa que esa ser necesariamente
la pena impuesta, ya que en el caso en concreto pueden concurrir (y generalmente asi
sucede) circunstancias atenuantes y circunstancias agravantes.

II. Delitos vinculados con las drogas y sus efectos

Siguiendo la clasificacin antes dicha de falta, simple delito y crimen, la ley 20.000
contempla delitos cuyas penas pueden ser de multa hasta 15 aos de crcel. En esta parte
del taller, pretendo analizar algunos de los delitos contemplados en la ley 20.000 y cul es
la consecuencia que trae cometer dichos delitos.
1.- En primer lugar, comenzar con las faltas, las cuales son tres:
1. consumo en lugar pblico (calles, caminos, plazas, teatros, cines, hoteles, cafs,
restaurantes, bares, estadios, centros de baile o de msica o establecimientos de
enseanza o capacitacin)
2. tenencia o porte de las sustancias en lugares pblicos para su uso y consumo
personal exclusivo y prximo en el tiempo, (La ley no precisa cunta cantidad de
droga es para uso y consumo exclusivo y prximo en el tiempo) y
3. consumo privado concertado (es decir, juntarme con ms gente en un lugar
privado con el propsito de consumir)
En estos tres casos, se puede sancionar con las siguientes penas:
Multa de 1 a 10 UTM
Asistencia obligatoria a programas de prevencin hasta por 60 das, o tratamiento o
rehabilitacin en su caso por un perodo de hasta 180 das.
Participacin en actividades determinadas a beneficio de la comunidad.
Es importante sealar que si se incurre en estas faltas NO HAY DETENCIN, esto porque
la polica no est habilitada para practicar la detencin caso de una falta, sino que se citar
a la presencia del Juez de Garanta y en caso de inasistencia a dicha audiencia, se podr
decretar la detencin.
El consumo privado personal no es ni falta ni delito, tampoco la tenencia de semillas.

Cmo la polica puede saber si estoy portando o guardando sustancias prohibidas? A

travs de un control de identidad. El control de identidad es una facultad de la polica que
puede ejercer de manera autnoma (sin orden de nadie) en que Carabineros o la Polica de
Investigaciones puede solicitarla identificacin de cualquier persona en los casos
fundados, en que segn las circunstancias, estimaren que existen indicios de que (i) ella
hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta; (ii) de que se
dispusiere a cometerlo; (iii) de que pudiere suministrar informaciones tiles para la
indagacin de un crimen, simple delito o falta; (iv) o en el caso de la persona que se
encapuche o emboce para ocultar, dificultar o disimular su identidad. Este procedimiento
se debe realizar en el lugar en que la persona se encuentre, por medio de cualquier
documento de identificacin expedido por la autoridad pblica (cdula de identidad,
licencia de conducir, pasaporte, pase escolar, etc). En este contexto, el funcionario policial
debe otorgar a la persona facilidades para encontrar y exhibir estos documentos, como
conducirlo a su hogar para buscar el documento de identificacin si vive cerca, por
ejemplo.
Durante este procedimiento, la polica est facultada para revisar las vestimentas, el
equipaje y el vehculo de la persona y ver si tiene rdenes de detencin pendientes.
2.- En segundo lugar, existen simples delitos y crmenes. Hay que tener en consideracin
que si bien la ley permite consumir las sustancias, sanciona toda conducta que implique
obtener dichas sustancias. Los delitos son:
1.- Cultivo: Cuando se siembre, plante, cultive o coseche plantas sin la debida
autorizacin. Su pena va desde los 3 aos y 1 da a 10 aos de presidio ms una multa
de 400 UTM. Sin embargo, la ley contempla que se puede sufrir las penas de faltas
mencionadas ms arriba (multa, asistencia a programas de prevencin, participacin en
actividades a beneficio de la comunidad) si se justifica que estn destinadas a su uso y
consumo personal exclusivo y prximo en el tiempo.
2.- Microtrfico: El que posea, transporte, guarde o porte, o el que adquiera, transfiera,
suministre o facilite pequeas cantidades de drogas con el objeto de que sean
consumidas por otros. Est sancionado con penas que van desde 541 das a 5 aos de
presidio ms una multa de 10 a 40 UTM. El problema de este delito es que la ley no
dice cunto es una pequea cantidad de droga, por lo que quedar a criterio de cada
juez.
Sobre esto la ley establece que no ser sancionado si se justifica que estn destinadas a
su uso y consumo personal exclusivo y prximo en el tiempo o si estn destinadas a la
atencin de un tratamiento mdico (lo que tendr que probarse en un juicio penal).

En este caso se establece la inexistencia del delito, pero aun as, la ley tampoco dice qu
debe entenderse por consumo personal y prximo en el tiempo. De todos modos, existen
ciertos factores que permitiran acreditar que est destinada a un consumo personal
cuando por ejemplo se acredite la calidad de adicto o consumidor, cuando la droga no
est distribuida en pequeas dosis (porque se podra pensar que est destinado al
trfico), cuando la droga est guardada en lugares de fcil acceso o cuando son
cantidades bastante menores. Todos esos ejemplos, podran servir de factores para
pensar que no est destinada a la venta, lo que se aplica tanto al microtrfico como al
cultivo.
3.- Trfico: En este delito, la ley agrup una gran cantidad de conductas (los que
induzcan, promuevan o faciliten, los que importen, exporten, transporten, adquieran,
transfieran, sustraigan, posean, suministren, guarden o porten), que se podra decir en
trminos generales, implican tener, adquirir (comprar) o transferir (vender o regalar). La
pena en este caso, es de 5 aos y 1 da a 15 aos, ms una multa de 40 a 400 UTM. Esta
figura se aplica en subsidio de la anterior, es decir, si no se trata de pequeas cantidades
el delito ser el microtrfico.
4.- Elaboracin: Sanciona a los que elaboren, fabriquen, transformen, preparen
extraigan sustancias o drogas. La pena es de 5 aos y 1 da a 15 aos, ms una multa de
40 a 400 UTM. La ley tambin sanciona en este caso a quienes tengan elementos o
instrumentos para la elaboracin o fabricacin. Es destacable, por decirlo de algn
modo, que la ley a propsito de este delito, da una especie de definicin de las drogas,
diciendo que son sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas productores de
dependencia fsica o psquica, capaces de provocar graves daos a la salud.
Es necesario mencionar, que todas las conductas arriba mencionadas, NO son delito si se
cuenta con la respectiva autorizacin para realizar cualquiera de ellas. Autorizacin que
corresponde otorgar al Servicio Agrcola y Ganadero.
5.- Existe un quinto delito, que est pensado para aquellos que estn cargos de
establecimientos de comercio, cine, hotel, restaurante, bar, centro de baile o msica,
recinto deportivo o establecimiento educacional de cualquier nivel; que tolere o permita
el consumo o trfico de las sustancias prohibidas. En este caso, la pena es de 541 das a
5 aos y una multa de 40 a 200 UTM.
Hay que tener en consideracin, que la ley contempl un listado de agravantes. Son ocho
agravantes, como por ejemplo se forma parte de una agrupacin o reunin de delincuentes
o si se utiliz violencia, armas o engao en la comisin del delito, o si se cometi en
establecimientos deportivos, culturales, educacionales o sociales.
Sobre este mismo punto, se contempla la posibilidad de que si se incurre en 2 o ms de esas
agravantes, se puede aumentar an ms la pena. Por ejemplo, si un delito est sancionado

con 541 das a 5 aos, aumentar en un grado significa que la pena correspondera a 10 aos,
y aumentar la en 2 grados, implica que la pena sera de 15 aos.
Existen, adems atenuante especial en esta ley, la que es la cooperacin eficaz, que tiene
por fin la colaboracin de una persona que permita el esclarecimiento de los hechos
investigados, permita identificacin de sus responsables; o sirva para prevenir o impedir la
perpetracin o consumacin de otros delitos de igual o mayor gravedad. La ley se encarga
de dar un concepto de ella, diciendo, que se entiende por tal, el suministro de datos o
informaciones precisas, verdicas y comprobables, que contribuyan necesariamente a los
fines que se mencionan ms arriba.

III.

Facultades del Ministerio Pblico

Hay que mencionar dentro de las facultades del MP que durante la investigacin puede
autorizar una diligencia intrusiva, que consiste en que funcionarios policiales acten como
agentes reveladores y como agentes encubiertos. Esto es muy importante porque es una
medida o diligencia intrusiva que no requiere de autorizacin del Juez de Garanta, pese a
vulnerar derechos fundamentales. La ley 20.000 solo estableci la autorizacin del
Ministerio Pblico, es decir, la orden del fiscal que lleva la causa a un funcionario policial.
La ley misma se encarga de definir a ambos agentes:
a. Agente encubierto: Funcionario policial que oculta su identidad oficial, y se
involucra o introduce en asociaciones o agrupaciones con propsitos
delictivos, con el objetivo de identificar a los participantes, reunir
informacin y recoger antecedentes necesarios para la investigacin.
b. Agente revelador: Funcionario policial que simula ser comprador, para s o
para terceros, de sustancias estupefacientes o sicotrpicas, con el propsito
de lograr la manifestacin o incautacin de la droga.
Durante el transcurso de la investigacin, o incluso a su cierre, existen formas por las que
una persona no ser llevada a juicio, y por lo tanto no ser condenada. Estos son:
1. Al inicio de la investigacin: El fiscal puede ejercer la facultad de no inicio, el
archivo provisional o el principio de oportunidad, que corresponden a decisiones del
Ministerio Pblico en orden a no iniciar o no continuar una investigacin cuando
existan razones que lo aconsejen. Es particularmente interesante la figura del
principio de oportunidad (art. 170 Cdigo Procesal Penal) ya que en virtud de ella
el fiscal puede no iniciar una investigacin o abandonar la ya iniciada (esto es,
despus de una formalizacin) si se trata de un hecho que no comprometiere
gravemente el inters pblico y si la pena mnima del delito no es superior a 540
das.

Por el principio de oportunidad se puede abandonar una investigacin ya iniciada si

se trata de una falta.
2. Durante etapa de investigacin: A travs de una suspensin condicional del
procedimiento, la que procede si se acuerda entre el imputado y el fiscal, si la pena
probable no es mayor a 3 aos, que no tuviere condenas anteriores ni por crimen o
simple delito y que no tenga otra suspensin condicional vigente.
3. Cerrada la investigacin: El fiscal tiene la opcin de acusar, solicitar el
sobreseimiento definitivo de la causa o comunicar su decisin de no perseverar,
estas ltimas dos proceden cuando, una vez concluida la etapa investigativa, no se
cuenta con antecedentes que justifiquen acusar por parte del Ministerio Pblico.