TEORA DE LAS OBLIGACIONES

INTRODUCCIN:
El Art. 578 CC define lo q se entiende por derecho personal o crdito y que se
contrapone a los derechos reales.
Derecho personal o crdito: aquel que solamente puede reclamarse de ciertas
personas que por un hecho suyo o disposicin de la ley han contrado
obligaciones correlativas como por ejemplo el que tiene el prestamista contra el
deudor por el dinero prestado o el hijo contra el padre por alimentos.
De todo derecho personal se deriva correlativamente una obligacin en trminos
tales que puede sealarse que derecho personal es lo mismo que obligacin pero
mirado desde perspectivas distintas, se hable de derecho personal desde la
perspectiva del acreedor, y obligacin desde la perspectiva del deudor.
Cuando nos referimos a obligacin en este caso estamos aludiendo a un concepto
amplio que comprende al acreedor, al deudor al crdito y a la deuda y no se
circunscribe a uno de estos elementos solamente.
Qu es una obligacin?
El cdigo civil no define lo que es obligacin, pero en el art. 1438 encontramos un
germen de concepto de obligacin cuando define lo que es contrato o convencin,
por lo mismo la doctrina ha elaborado un concepto de obligacin y ha entendido
que es: vinculo jurdico entre dos personas determinadas en virtud del cual
una parte llamado acreedor tiene la facultad de exigir a otra denominada
deudor quien se encuentra en la necesidad jurdica de ejecutar una
prestacin que puede consistir en dar hacer o no hacer.
Elementos:

1. Elemento subjetivo, dice relacin con la existencia de dos sujetos de la

obligacin denominados sujeto activo que es el acreedor y sujeto pasivo
que es el deudor.

El sujeto activo: es aquella persona que tiene la facultad jurdica de exigir

a otra llamada deudor la ejecucin de una prestacin que puede consistir
en dar hacer o no hacer.

El sujeto pasivo: es el deudor sea aquella persona que se encuentra en

la necesidad jurdica de ejecutar una prestacin de dar hacer o no hacer.
Respecto de estos sujetos cabe hacer las siguientes precisiones:
1) Puede ocurrir que la calidad de acreedor y deudor concurran
simultneamente

en

ambos,

ejemplo

en

los

contratos

sinalagmticos.
2) Estos sujetos pueden ser personas naturales o personas jurdicas.
Qu es una persona natural y una jurdica? una persona natural
es aquel individuo de la especie humana cualquiera sea su sexo o
condicin y una persona jurdica es una ficcin que puede ser
representada judicial o extrajudicialmente y que puede adquirir
derechos y obligaciones.
3) Una parte puede ser una o ms personas por lo tanto el acreedor
en cuanto a parte de un contrato puede ser una o ms personas,
art. 1438 parte final. La parte representa un inters jurdico.
4) Las personas deben ser determinadas es decir deber

estar

perfectamente individualizadas sin embargo pude ocurrir que las

partes sean indeterminadas bajo la condicin que al momento de
ejecutarse la prestacin estn totalmente determinadas; as,
existen obligaciones indeterminadas en cuanto al acreedor por
ejemplo el cheque, el pagare y obligaciones indeterminadas en
cuanto al deudor ejemplo obligaciones propter rem tambin
llamada reales u obligatorias que son aquellas que le pertenecen al
2

deudor o al dueo de la cosa por el solo hecho de serlo como lo

son los gastos comunes.
2. Elemento jurdico: se dice que la obligacin es un vinculo jurdico
abstracto, es abstracto porque vincula al acreedor y al deudor y es jurdico
porque est regulado y sancionado por el derecho con la finalidad de
impedir que el deudor eluda el cumplimento de la obligacin otorgando al
acreedor ciertos derechos para exigir su cumplimiento, estos derechos son:
Indemnizacin de perjuicios.
Resolucin del contrato.
Ejecucin forzada de la obligacin.
Derechos auxiliares del acreedor:
- Accin pauliana o revocatoria
- Accin subrogatoria u oblicua
- Beneficio de separacin
- Medidas conservativas
3.

Elemento objetivo de la obligacin: es la prestacin, que ha su vez

puede tener por objeto lo que las partes se obliguen a dar, hacer o no hacer.
Artculo 1460 y 1438
El objeto inmediato de la obligacin es lo que las partes se obligan a dar, hacer
o no hacer y el objeto mediato es la prestacin
Es requisito de la obligacin que sta sea avaluable en dinero?
Esto se relaciona con la discusin doctrinaria relativa a la patrimonialidad de la
obligacin y a este respecto se han formulado 3 doctrinas, una clsica una
moderna y una eclctica.
Doctrina Clsica: postula que para que la obligacin exista debe ser avaluable en
dinero puesto que de lo contrario no podra ejecutarse forzadamente al deudor
porque no existira inters que pudiera medirse por lo tanto se excluyen otros
intereses como los morales, ticos, religiosos como elementos de existencia de la
obligacin.
3

Consecuencias:
1. El dao moral no se indemnizara.
2. La indemnizacin tendra una funcin de equivalencia.
Doctrina Moderna: postula que existe obligacin cualquiera sea el inters que
involucra la prestacin sea este moral tico o religioso y no necesariamente
cuando el inters sea avaluable en dinero.
Consecuencias:
1. El dao moral se indemniza.
2. La indemnizacin de perjuicios tiene una funcin satisfactiva.
Doctrina Eclctica: distingue el inters del acreedor y el inters de la obligacin:
de acuerdo a ella el inters del acreedor puede ser de diversa ndole pero el
inters en la obligacin debe ser avaluable en dinero.
El cdigo civil no se ha pronunciado y/o adherido a ninguna doctrina, pero resulta
ms aceptable la doctrina eclctica.
Cules son las caractersticas de las obligaciones?
1- Son excepcionales: porque lo normal es que las personas no estn
vinculadas jurdicamente sino que desvinculadas tanto es as que el art.
1698 dispone que incumbe probar la existencia de una obligacin a quien
alega esta o aquella.
Obligacin viene del latn obligare que significa estar ligado a, por esa
razn los romanos denominaron al principal modo de extinguir que es el
pago como solucin porque disuelve el vinculo jurdico.
2- Son temporales: porque estn llamadas a cumplirse o extinguirse y no
perpetuarse en el tiempo como los derechos reales (PARALELO
DERECHOS REALES Y PERSONALES)

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Concepto: aquellos hechos o actos a los que la ley les atribuye la potencialidad o
virtualidad de hacer nacer obligaciones.
El Cdigo Civil en su artculo 1437 recoge lo que se ha denominado una
clasificacin penta partita de las obligaciones.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de
dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una
herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos
sujetos a patria potestad
Este se complementa con el artculo 2284 que se refiere al cuasicontrato y a la
ley como fuente de las obligaciones.
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la
ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
1. Contrato, es un acuerdo de voluntades destinadas a crear derechos y
obligaciones. El art. 1438 del Cdigo Civil confunde contrato con convencin en
circunstancias que existe entre ellas una relacin de gnero a especie porque todo
contrato es una convencin pero no toda convencin es un contrato. Ejemplo de
convencin que no sea contrato, ejemplo: el pago, la tradicin ya que se asemeja
al pago.
2. Cuasicontrato: hecho voluntario lcito y no convencional que genera
obligaciones; sta definicin se extrae del art 1437 y 2284 y se explica de la
siguiente forma:

Es un hecho lcito para contraponerlo a los hechos ilcitos.

Hecho no convencional para contraponerlo a el contrato.
Hecho voluntario para contraponerlo a la ley.

Por eso se dice que es una definicin por exclusin, pero se ha criticado porque
pareciera que se tratara de un contrato que no ha llegado a ser tal, lo que se
puede desprender de la expresin cuasi y porque existen diferencias entre el
contrato y el cuasicontrato:
1) el cuasicontrato es no convencional y el contrato es una convencin
2) las obligaciones en el contrato las fijan las mismas partes, en cambio en las
obligaciones del cuasicontrato las fija la ley.
Ejemplo de cuasicontrato que demuestran esto, en Chile hay tres: agencia
oficiosa, pago de lo no debido y la comunidad.
3. Delitos civiles: es aquel acto ilcito ejecutado con la intencin de inferir dao o
injuria a la persona o propiedad de otro, es decir, con dolo civil del artculo 44 del
cdigo. Esta precisin se hace porque el dolo se proyecta en tres mbitos del
derecho civil, en la teora del negocio jurdico, en la responsabilidad contractual y
en materia de responsabilidad civil extracontractual.
4. Cuasidelito civil: hecho ilcito ejecutado con culpa, negligencia o descuido.
5. Ley, cuando el legislador se refiere a la ley como fuente de las obligaciones en
el art. 1437 y en el art. 578 que se est refiriendo a la ley como nica fuente de
las obligaciones porque la ley es en definitiva fuente remota de toda obligacin, en
otras palabras toda obligacin nace de la ley el punto es qu obligaciones nacen
por la sola disposicin de la ley? El art. 578 menciona expresamente la
obligacin del padre de dar alimento al hijo y la obligacin del prestamista contra el
deudor por el dinero prestado.
Crticas a la clasificacin penta partita del Art. 1437
Esta clasificacin de las fuentes ha sido objeto de crticas por la doctrina, al efecto
se ha sealado lo siguiente:
6

La nica fuente de las obligaciones es la ley por lo tanto esta clasificacin

penta partita sera artificial.

El Art. 1437 CC no contempla otras fuentes de las obligaciones como el
enriquecimiento

sin

causa

la

voluntad

unilateral

del

deudor

(enriquecimiento sin causa es que una persona se enriquezca a costas de

otra sin causa en las relaciones mutuas).

La categora de los cuasi contratos es hbrida puesto que agrupa

instituciones que no tienen nada en comn.

El delito y el cuasidelito se podran agrupar en una nueva categora
denominada hechos ilcitos.

CUADRO DE LAS OBLIGACIONES

La doctrina ha formulado un cuadro de las obligaciones en atencin a los

siguientes criterios:

1) En cuanto a la Exigibilidad:
a. civiles
b. naturales
2) En cuanto a los Efectos:
a. Puras y simples
b. Sujetas a modalidad
i. Obligaciones condicionales
ii. Obligaciones a plazo
iii. Obligaciones modales
3) En cuanto a los Sujetos:
7

a. Sujeto nico o simple

b. Sujeto mltiple
i. Simplemente conjuntas o mancomunadas
ii. Solidarias
iii. Indivisibles
4) En cuanto al Objeto:
a. de Dar
i. obligaciones de gnero o especie
ii. obligaciones de medio y resultado
iii. obligaciones de objeto nico o de objeto mltiple
1. las de objeto mltiple se clasifican en facultativas
2. alternativas
3. acumulativas
b. Hacer
c. No Hacer

5) En cuanto al Obligado:
a. Reales, Propter rem o Ambulatorias
b. Obligaciones propiamente tales
6) En cuanto al Origen:
a. Contractuales
b. Extracontractuales
i. Obligaciones delictuales
ii. Cuasidelictuales
iii. Cuasicontractuales
iv. Legales

I. OBLIGACIONES EN CUANTO A SU EXIGIBILIDAD.

OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES

I. CONCEPTO
Como se ha indicado con anterioridad, las obligaciones en cuanto a su exigibilidad
se clasifican en obligaciones civiles y naturales.
As lo establece el Art. 1470 del C.C. que prescribe que las obligaciones son
civiles o meramente naturales.
Este mismo precepto se encarga de definir las obligaciones civiles y las
obligaciones naturales.
Obligaciones civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Obligaciones naturales, en cambio, son aquellas que no confieren derecho para
exigir su cumplimiento, pero que cumplidas autorizan a retener lo que se ha dado
o pagado en razn de ellas.
Tradicionalmente se ha sostenido que las obligaciones civiles dan accin para
exigir su cumplimiento y las obligaciones naturales no dan accin para exigir
su cumplimiento, pero si excepcin para retener lo pagado.
Del mismo modo se ha afirmado que la definicin del Art. 1470 es incompleta,
porque no destaca las diferencias existentes entre ambas obligaciones, en
circunstancias que la principal diferencia es precisamente la indicada por dicho
artculo, a saber, que las obligaciones civiles otorgan accin para exigir su
cumplimiento, a diferencia de las obligaciones naturales que confieren excepcin
para retener lo dado o pagado en razn de ellas.
II. FUNDAMENTO

El fundamento de las obligaciones naturales no es otro que razones de moralidad

y justicia; se trata de compatibilizar la justicia y moralidad con las exigencias del
ordenamiento jurdico para el nacimiento y eficacia de las obligaciones.
En efecto, existen ciertos casos en los cuales es imposible amparar la pretensin
de un acreedor, dado que la ley no se hace cargo de la obligacin porque, desde
un punto de vista legal, es nula o ineficaz. Sin embargo, si estas obligaciones son
cumplidas por el deudor la ley autoriza al acreedor a retener lo pagado, porque se
entiende que el deudor ha tenido un deber de conciencia; razones de orden moral
lo han llevado a cumplir una obligacin que no era exigible.
Son, entonces, las obligaciones naturales simples deberes morales o de
conciencia?
No, las obligaciones naturales no son simples deberes morales o de conciencia,
porque tcnicamente hablando son obligaciones, tanto as que la ley autoriza al
acreedor a retener lo dado o pagado en razn de ellas y, adems, es posible
distinguir en esta obligacin un acreedor, un deudor y un contenido preciso, lo que
no ocurre con los deberes morales o de conciencia.

Sin embargo, este tema ha sido discutido, existiendo dos grandes doctrinas en
esta materia: la doctrina clsica y la doctrina moderna.
1 Doctrina Clsica.
Esta doctrina cuyo origen se remonta al Derecho Romano sostiene que las
obligaciones naturales son verdaderamente obligaciones, pues se trata de
vnculos que primitivamente eran obligaciones civiles imperfectas que son
obligaciones nulas o desvirtuadas, de modo que no pueden producir todos sus
efectos.

10

Sostiene que el deber moral o de conciencia jams podr producir los efectos de
una obligacin, puede ser el motivo que induce a otorgar un acto jurdico, pero en
ningn caso la obligacin misma.
Existir obligacin natural entonces en dos supuestos:
a.) Tratndose de obligaciones civiles perfectas que han perdido algunos de
los

requisitos

necesarios

para

producir

todos

sus

efectos

por

circunstancias posteriores a su nacimiento (Art. 1470 n 2 y n 4), y

b.) En el caso de la obligacin civil que no ha llegado a tener todos estos
requisitos. (Art. 1470 n 1 y n 3)
En consecuencia, para esta doctrina hay obligacin natural donde hubo o pudo
haber una obligacin civil, existiendo entre la obligacin natural y civil tan solo una
diferencia de grado.
Esta es la doctrina que inspira al Cdigo Civil, ya que si se examinan los casos de
obligaciones naturales del Art. 1470 del C.C. se concluye existe una obligacin
natural donde hubo o pudo haber una obligacin civil.
2 Doctrina Moderna
Esta doctrina entiende que las obligaciones naturales no se reducen a
obligaciones civiles imperfectas sino que tambin incluyen cualquier deber moral o
de conciencia que tenga un acreedor determinado, un contenido preciso y que sea
de aceptacin general.
Tiene su origen en Francia, ya que el C.C. francs no regul las obligaciones
naturales, quedando su construccin entregada a la doctrina y jurisprudencia por
lo que los autores franceses la desarrollaron en el mbito de las relaciones de
familia y de concubinos para justificar prestaciones que civilmente no tena ningn
asidero, como el derecho de alimentos entre hermanos.
III.OBLIGACIONES NATURALES DEL ART. 1470 DEL C.C.

11

Dentro del Art. 1470 es posible distinguir dos grandes grupos de obligaciones
naturales:
1 Obligaciones Nulas o Rescindibles (Art. 1470 n 1 y 3)
2 Obligaciones Desgeneradas o Desvirtuadas (Art. 1470 n 2 y 4).
1 LAS OBLIGACIONES NULAS O RESCINDIBLE
Las obligaciones nulas o rescindibles son aquellas obligaciones otorgadas con
omisin de ciertos requisitos propios de los actos jurdicos.
El Art. 1470 en sus numerales 1 y 3 distingue dos tipos de obligaciones nulas o
rescindibles, a saber:
a.) Obligaciones contradas por ciertos incapaces.
b.) Obligaciones en las que no se han cumplido con las solemnidades legales.
a.)Obligaciones contraidas por ciertos incapaces
El Art. 1470 n1 se refiere a este tipo de obligacin nula o rescindible y prescribe
que son obligaciones naturales:
1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento,
son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores
adultos.
La redaccin de este artculo plantea las siguientes interrogantes:
I.

A qu incapaces resulta aplicable el Art. 1470 n 1?

II.

Es necesaria la declaracin de nulidad de la obligacin para que la

obligacin del incapaz sea una obligacin natural?

I. A qu incapaces resulta aplicable el Art. 1470 n1 ?

Respecto a esta interrogante, cabe sealar que ste no resulta aplicable a los
actos de los incapaces absolutos, dado que el Art. 1447 inc. seala que los actos

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de los incapaces absolutos no producen ni an obligaciones naturales, toda vez

que les falta suficiente juicio y discernimiento.
Tampoco resulta aplicable a aquellas personas a quienes la ley ha impuesto la
prohibicin de ejecutar ciertos actos (Incapacidades especiales del Art. 1447 inc.
final), porque en este caso la sancin sera la inexistencia, nulidad absoluta o
relativa, segn la postura doctrinaria que se adopte, pero en ningn caso dara
lugar a una obligacin natural1).
Una situacin similar se advierte a propsito de las obligaciones relativamente
nulas por error, fuerza, dolo o lesin en que la sancin de ineficacia civil ser la
nulidad relativa.
Por consiguiente, este artculo slo resulta aplicable a los actos de los incapaces
relativos, esto es, al menor adulto, como expresamente lo seala dicho artculo, y,
eventualmente, al prdigo que ha sido declarado en interdiccin de administrar lo
suyo, toda vez que se

ha discutido si el prdigo que ha sido declarado en

interdiccin de administrar lo suyo est verdaderamente incluido en el Art. 1470 n

1.
MESA BARROS y ABELIUCK sostienen que el prdigo que ha sido declarado en
interdiccin de administrar lo suyo no est comprendido en la norma, toda vez que
el Art. 1470 n 1 se refiere a los actos de las personas que teniendo suficiente
juicio y discernimiento son capaces de administrar lo suyo y es obvio que el
prdigo que ha sido declarado en interdiccin de administrar lo suyo no tiene
suficiente juicio y discernimiento, tanto as que ha dilapidado sus bienes y ha sido
declarado en interdiccin de administrar lo suyo, de modo que sus actos no
originan obligaciones civiles ni naturales.
LUIS CLARO SOLAR, en cambio, postula que el prdigo que ha sido declarado en
interdiccin de administrar lo suyo si est comprendido en el Art. 1470 n 1, en
virtud de las siguientes consideraciones:

Vase apuntes de Sujetos del Derecho relativos a las Incapacidades Especiales de 3 de Octubre de 2005.

13

a.) La expresin suficiente juicio y discernimiento alude a la inteligencia del

individuo y el prdigo que ha sido declarado en interdiccin de administrar
lo suyo tiene inteligencia, lo que ocurre es que ha sido declarado en
interdiccin.
b.) No existe razn para no aplicar al menor adulto el Art. 1470 n 1, porque el
precepto legal se refiere al menor adulto de modo ejemplar, sin ser una
norma taxativa.
Se ha refutado esta argumentacin sealando que antes el precepto era
enunciativo, porque existan otros relativamente incapaces, como las personas
jurdicas, entidades religiosas y la mujer casada en sociedad conyugal. Sin
embargo, reformas legales posteriores eliminaron la incapacidad de estas
personas, quedando el precepto como taxativo.
Cabe sealar que, no obstante los argumentos anteriores, la doctrina
mayoritaria est por excluir al prdigo que ha sido declarado en interdiccin
de administrar lo suyo del Art. 1470 n 1, de modo tal que este artculo slo
sera aplicable al menor adulto. Por consiguiente, slo los actos del menor
adulto dan lugar a obligaciones naturales en la medida que stos acten sin las
formalidades legales, puesto que de lo contrario sus actos generan obligaciones
civiles.
II. Es necesaria la declaracin de nulidad de la obligacin para que la
obligacin del incapaz sea una obligacin natural?
En esta materia tambin existe discusin doctrinaria, existiendo dos opiniones.
Una primera opinin doctrinaria representada por FUEYO y ALESSANDRI postula que
si es necesario que la obligacin del incapaz sea declarada nula para que sea una
obligacin natural, dado que el Art. 1687 prescribe que la nulidad produce todos

14

sus efectos una vez que sta ha sido declarada por sentencia judicial. Antes que
ello ocurra el acto produce todos sus efectos y la obligacin es civil.
Una segunda opinin doctrinaria, que es la mayoritaria, representada por
ABELIUCK, MESA BARROS y CLARO SOLAR sostiene que no es necesario que la
obligacin de un incapaz sea declarada nula por sentencia judicial para que sta
sea natural, en virtud de las siguientes consideraciones:
a.) El Art. 1470 n 1 alude a las obligaciones contraidas por las personas....,
de modo que son obligaciones naturales desde que nacen y no desde que
se dicta sentencia judicial.
b.) El Art. 1471 dispone que la sentencia judicial que rechaza la accin
intentada contra el naturalmente obligado no extingue la obligacin natural.
Como se advierte, la obligacin tiene el carcter de natural antes y despus de la
sentencia, dado que la sentencia judicial no extingue la obligacin natural de modo
que sta era natural y subsiste como tal.
c.) El Art. 2375 n 1 niega la accin de reembolso que le corresponde al fiador
que ha pagado al acreedor para que el deudor principal le restituya lo dado
o pagado cuando obligacin del principal deudor es puramente natural y
no se ha validado por la ratificacin o por el lapso del tiempo.
Las nicas formas en que se puede sanear la nulidad relativa y, que suponen que
ella no haya sido judicialmente declarada, son la confirmacin (mal llamada
ratificacin, pues esta figura es propia de la representacin) y el transcurso del
tiempo. En efecto, una vez declarada por sentencia judicial la nulidad relativa esta
no se puede confirmar y no habr lugar a la prescripcin de ella.
Saneada la nulidad la obligacin pasa a ser una obligacin civil, y si el Art. 2375 n
1 exige que ello no haya ocurrido es porque no es requisito de la obligacin natural
que la nulidad relativa sea declarada por sentencia judicial.
15

b.)Obligaciones en que se han omitido las solemnidades legales

El Art. 1470 n 3 seala que son obligaciones naturales:
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida.
La redaccin de este precepto ha dado lugar a tres discusiones importantes, a
saber:
I.

Tipo de nulidad a que se refiere el Art. 1470 n 3.

II.

Sentido de la expresin acto del Art. 1470 n 3.

III.

Es necesario que el acto haya sido declarado nulo por sentencia

judicial para que la obligacin tenga el carcter de natural?

I.Tipo de nulidad a que se refiere el Art. 1470 n 3.

El tipo de nulidad a que se refiere el Art. 1470 n 3 es nulidad absoluta ya que se
han omitido las solemnidades que la ley exige para el valor del acto o contrato, y,
de conformidad al Art. 1682 del C.C. sta es una causal de nulidad absoluta.
Si la nulidad absoluta tiene su origen en otra causa (objeto ilcito, causa ilcita,
actos de los absolutamente incapaces, o falta de objeto, falta de causa o falta de
solemnidades para quienes postulan que la nulidad absoluta es la mxima sancin
de ineficacia en nuestro derecho 2) no slo no existe obligacin natural, sino que no
existe obligacin.
II.Sentido de la expresin acto del Art. 1470 n 3.

Vase apuntes de Sujetos del Derecho sobre la Inexistencia de clase de 18 de Octubre de 2005.

16

El Art. 1470 n3 se refiere a las obligaciones que proceden de actos a que

faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles.
Se ha discutido si la expresin acto se refiere a un acto unilateral o bilateral.
La opinin mayoritaria sostiene que la expresin acto alude a los actos
unilaterales en virtud de los siguientes argumentos:
a.) El ejemplo que da el Art. 1470 n3 se refiere a un acto unilateral, puesto
que el legado es un acto unilateral.
b.) El prrafo 45 del Mensaje del C.C. seala que los ejemplos sirven para
ilustrar el verdadero sentido y espritu de la ley.
c.) Los antecedentes histricos del C.C., concretamente las partidas y el
proyecto de 1851 se referan en esta materia a los actos unilaterales.
d.) El C.C. cuando ha querido referirse a todo tipo de actos ha utilizado la
expresin actos y contratos y, en este caso, ha utilizado la expresin
acto para referirse a una declaracin unilateral de voluntad.
e.) Existe un argumento de orden prctico y de justicia. La aplicacin de esta
norma a actos bilaterales podra conducir a absurdos e injusticias.
As por ejemplo ocurrira en el caso que se otorgue un contrato de compraventa de
bienes races por escritura privada. Si el vendedor entrega la cosa y el comprador
no paga el precio se aplica el Art. 1470 n 3, solucin que sera injusta, dado que
el vendedor no podr exigir el cumplimiento, porque se trata de una obligacin
natural, y el comprador no estara obligado a restituir la cosa, de modo que el
vendedor no puede repetir lo dado o pagado.
Por otra parte, esta solucin sera absurda, en virtud de las siguientes
consideraciones:
a.) Se aceptara que el Conservador de Bienes Races inscribiera escrituras
privadas, en circunstancias que slo inscribe escrituras pblicas.

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b.) El comprador no puede exigir al vendedor una escritura pblica para

inscribir, dado que una obligacin natural no lo facultar para exigir nada al
vendedor.
Esta es la opinin de autores como ALESSANDRI, FUEYO y SOMARRIVA.
Otros autores como Claro Solar y Mesa Barros sostienen que la expresin acto
alude a los actos unilaterales y bilaterales, toda vez que si el C.C. no distingue no
es lcito al intrprete distinguir.
III.Es necesario que el acto sea declarado nulo por sentencia judicial para
que la obligacin tenga el carcter de natural?
Por las mismos argumentos invocados para sostener que las obligaciones
contradas por ciertos incapaces (Art. 1470 n1) no deben ser declaradas nulas
por sentencia judicial para tener el carcter de naturales, se ha sostenido que,
tratndose de los actos a los que faltan ciertas solemnidades para que produzcan
efectos civiles tampoco es necesaria declaracin judicial alguna para que la
obligacin tenga el carcter de natural. Sin embargo, hay dos pequeas variantes:
a.) El argumento de texto del Art. 1470 n 1 que aluda a la expresin
contradas cambia por la expresin las obligaciones que proceden de un
acto... En consecuencia, se trata de obligaciones que nacen como
obligaciones naturales sin que sea necesario declaracin judicial.
b.) En lo referente al argumento del Art 2375 no resulta aplicable en lo que
alude a la confirmacin (mal llamada ratificacin), puesto que se trata de
nulidad absoluta, y sta no puede sanearse por confirmacin dado el
inters pblico que ella envuelve, pero si por el transcurso del tiempo.
2 LAS OBLIGACIONES DESVIRTUADAS

DESGENERADAS.

18

Son aquellas naturales que han tenido como antecedente una obligacin civil
perfecta, pero que por circunstancias posteriores a su formacin se han
desvirtuado o han desgenerado en una obligacin natural. Existen dos tipos de
obligaciones desgeneradas o desvirtuadas:
a.) Las obligaciones prescritas (Art. 1470 n 2)
b.) Las obligaciones que no han podido acreditarse por falta de prueba (Art.
1470 n 4)
a.)Las obligaciones prescritas
Estas obligaciones estn contempladas en el Art. 1470 n 2 en los siguientes
trminos: Las obligaciones civiles extinguidas por prescripcin.
La redaccin de este artculo ha dado lugar a dos observaciones:
1 El C.C. en esta materia incurre en una impropiedad de lenguaje dado que no
son las obligaciones las que prescriben sino las acciones para exigir su
cumplimiento. Lo que ocurre es que la obligacin subsiste como natural. As se
deduce del prrafo tercero del ttulo 42 del Libro IV que se refiere a la Prescripcin
como medio para extinguir las acciones judiciales.
2 Se requiere sentencia judicial que declarare la prescripcin de la accin
o basta el simple transcurso del tiempo?
La mayora de la doctrina, representada por ALESSANDRI y SOMARRIVA, estima que
se requiere sentencia judicial que declare la prescripcin en virtud de los
siguientes argumentos:
a.) El n 2 del Art. 1470 se refiere a las obligaciones extinguidas y la extincin
de la obligacin nicamente se producir con la sentencia judicial en razn
de estar prescrita la accin.
b.) Para que la prescripcin produzca sus efectos debe ser alegada. As se
desprende del Art. 2493 que prescribe que quien quiera aprovecharse de la
prescripcin debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio, lo que
evidentemente supone un juicio.
19

Otros autores como CLARO SOLAR y MESA BARROS postulan que no es necesario
que se declare la prescripcin por sentencia judicial, en atencin a los siguientes
argumentos:
a.) La ley no establece la declaracin judicial de prescripcin como requisito
para que la obligacin sea natural.
b.) El Art. 2514 relativo a la prescripcin est referido precisamente a la
prescripcin de las acciones, a diferencia del Art. 2493 que alude a las
reglas generales. El Art. 2514 prescribe que La prescripcin que extingue
las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo
durante el cual no se hayan ejercido ciertas acciones. En consecuencia,
quien paga antes de transcurrido el plazo, pero antes de la sentencia paga
una obligacin civil; en cambio, quien paga transcurrido el plazo, pero antes
de la sentencia paga una obligacin natural, y, quien paga despus de la
sentencia que declara la prescripcin paga lo no debido.
Sin embargo, este ltimo argumento es cuestionable, toda vez que el Art. 2514
exige el transcurso del tiempo, pero no basta el slo transcurso del tiempo para
que opere la prescripcin extintiva, sino que adems se requiere que la accin no
se haya extinguido.
c.) LAS

OBLIGACIONES QUE NO HAN PODIDO ACREDITARSE POR FALTA DE PRUEBA

(Art. 1470 n 4)
En este caso estamos ante obligaciones civiles perfectas, en que demandado el
deudor el acreedor no logr probar en juicio la existencia de la obligacin, pero no
obstante ello, si el deudor cumple estar pagando una obligacin natural.
Al respecto cabe formular las siguientes observaciones:

20

a.) No se trata de una verdadera obligacin desvirtuada sino de una obligacin

ineficaz, porque existe, pero no puede acreditarse su existencia.
b.) Para que se configure este tipo de obligacin se requiere:
i.)

Que exista un juicio entre el acreedor y el deudor.

ii.)

El deudor sea absuelto por sentencia judicial que as lo declare.

iii.)

La absolucin del deudor debe estar motivada por falta de prueba

del acreedor (es a l a quien le incumbe probar la existencia de la
obligacin de conformidad al Art. 1698 inc. 1 del C.C.), dado que
no ha podido acreditar suficientemente la existencia de la
obligacin. Si la absolucin es consecuencia de una excepcin de
fondo deducida por el deudor, no hay obligacin natural.

El caso tpico es el de aquella persona que presta dinero a otra por una cantidad
superior de 2 UTM (que constituye la mayora de los casos) y que no escritura
este contrato de mutuo, dado que resultan aplicables los artculos 1708 y 1709 del
C.C. que hacen inadmisible la prueba de testigos y, a falta de instrumentos
pblicos o privados, esta obligacin no podr acreditarse por falta de prueba. En
consecuencia la obligacin ser natural, de modo que no da accin para exigir su
cumplimiento y quien recibi el dinero puede retener lo pagado.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES.
1- Permiten retener lo dado o pagado en razn de ellas.
2- Pueden novarse.
3- Pueden caucionarse por terceros.
4- No pueden compensarse.
5- De acuerdo al artculo 1471 la sentencia judicial que rechaza la accin
intentada contra el naturalmente obligado no extingue la obligacin natural.
1. PERMITEN RETENER LO DADO O PAGADO EN RAZN DE ELLA.

21

Abeluik ha sostenido que la obligacin natural es una causa suficiente de pago,

porque as se desprende del Art. 2296 y 2297 (artculos que se encuentran en
materia del pago de lo no debido)
El Art. 2296 seala que No se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir
una obligacin puramente natural de las enumeradas en el Art. 1470.
El Art. 2297 seala que se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de
derecho cuando por el pago no tenia por fundamento ni aun una obligacin
puramente natural.
Por lo tanto la obligacin natural es una causa suficiente de pago.
Cmo debe ser este paga para que no pueda repetirse lo pagado?
De acuerdo al 1470 Inc., final el pago debe reunir dos condiciones:
1. Que se haya hecho voluntariamente.
2. Que se haya hecho por quien tiene la libre administracin de los bienes.
Qu se entiende por voluntariamente?
a. Que la persona sepa que esta pagando una obligacin natural.
b. Que lo haga libremente y su consentimiento este libre de vicios.
Qu significa que tenga la libre disposicin de los bienes?
Esto significa que tengan la facultad de disposicin, recordemos que hay una
diferencia entre capacidad de disposicin y facultad de disposicin,
Capacidad de disposicin, es la mxima capacidad de ejercicio que el
ordenamiento me confiere para disponer de una cosa o un derecho.
Facultad disposicin, se refiere a un derecho o cosa en particular, Es la
prerrogativa de disponer de un derecho particular. Por ejemplo, el derecho de
alimentos (es un derecho personalsimo, por tanto no se puede transferir).
22

Libre disposicin de sus bienes alude a facultad de disposicin, porque si se

hubiera referido a capacidad el cdigo lo hubiese dicho.
- El menor adulto tiene la libre administracin de los bienes, y constituye un buen
ejemplo de este pago.
2. PUEDEN NOVARSE.
LA NOVACIN es un modo de extinguir, que consiste en la sustitucin de una
antigua obligacin por una nueva, la en consecuencia queda extinguida.
De acuerdo al Art.1630, para que sea validad la novacin es necesario que la
obligacin primitiva como el contrato de novacin sean validos naturalmente. Por
tanto, sin son validos naturalmente, yo lo puedo novar.
3. PUEDEN

CAUCIONARSE

TRAVS

DE

UNA

PRENSA

FIANZA,

HIPOTECA, CLUSULA PENAL, CONSTITUIDA POR TERCEROS Y NO

POR EL DEUDOR DE LA OBLIGACIN NATURAL.
Esto por que encontramos el aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, por tanto si la obligacin es natural y no puede exigirse su cumplimiento,
la caucin constituida por el deudor de tal obligacin tampoco ser exigible (1672)
Cabe sealar que el fiador de una obligacin natural queda privado del beneficio
de excusin y reembolso
BENEFICIO DE EXCUSIN, define como aquel que se le concede al fiador para
que le solicite al acreedor que antes de dirigirse en contra de l agote las
posibilidades de cobro en el deudor principal.
El Art. 2358 N.3 seala que para gozar de este beneficio es necesario que la
obligacin principal produzca accin, a contrario sensu, si la obligacin principal no
produce accin se le determinara que esta privado del beneficio de excusin.

23

BENEFICIO DE REEMBOLSO, es el beneficio que tiene el fiador para solicitarle

al deudor principal para que le reembolse lo que este pago en virtud de la
obligacin contrada por el acreedor.
El art. 2375 N 1 CC seala que las acciones concedidas por el Art. 2370 no
tendrn lugar en los siguientes casos; N 1: cuando la obligacin del principal
deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso
de tiempo. No procede el reembolso cuando la obligacin del deudor
principal es puramente natural
4. EL EFECTO CONTENIDO EN EL ART. 1471.
Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el
naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural.
De all que este sea un argumento para sostener que no se requiere sentencia
judicial que declare la nulidad para que la obligacin sea considerada como nula,
porque si no extingue la obligacin natural quiere decir que esta ya exista, de
modo que no requiere de una sentencia judicial.
5. NO PUEDEN COMPENSARSE.
La compensacin, es un modo de extinguir que tiene lugar cuando dos personas
son acreedoras y deudoras a la vez extinguindose la obligacin hasta la
concurrencia del menor valor. Ej. Marcelo debe 100 y Claudia 50; aqu se
extinguen 50 y subsisten 50.
De acuerdo al Art. 1656, para que proceda la compensacin las obligaciones
deben ser actualmente exigibles, as lo seala el numeral 3.
Cul es la vinculacin entre las obligaciones naturales y los modos de
extinguir desde una perspectiva negativa?, o qu modos de extinguir no
tienen lugar en la obligacin natural?

24

No se aplica la compensacin y la prescripcin, este ltimo modo no se aplica por

que lo que prescribe es la accin y la obligacin subsiste como natural.
TAXATIVIDAD DEL ARTCULO 1470
Se ha discutido que el Art. 1470 comprende todos los casos de obligaciones
naturales o solamente algunos.
Somarriva ha sealado que el artculo es taxativo en razn de 2 argumentos de
texto:
1. La expresin tales son contenidas en el Art. 1470 porque significa que
solo esas son obligaciones naturales.
2. La expresin enumeradas contenidas en el Art. 2296 por que se
interpreta como que solo ellas son obligaciones naturales.
Sin embargo estos mismos argumentos han sido invocados por la
doctrina contraria en sentido inverso y se ha indicado:
a. Que la expresin tales son contenida en el Art. 1470 es
meramente enunciativa y no agota las obligaciones naturales
pudiendo existir otras no contempladas en el artculo.
b. La expresin enumeradas del Art. 2296 tampoco significa que el
Art. 1470 agota las obligaciones naturales sino que solamente las
ordena por nmero.
Es importante determinar si es taxativo o no el Art. 1470 CC por que en la
obligacin natural si pago quien recibe el pago tiene que saber quin va a recibir lo
pagado y ah vemos el Art. 1470 que son 4 casos y es importante si solo son esos
o no.
Qu casos son discutidos en cuanto a su calificacin como
obligaciones naturales?
1. El pago de la multa por el incumplimiento de los esponsales.
25

2. Artculo 1468.
3. Pago de intereses que no pueden repetirse al capital, Art. 2208.
4. El deudor que paga ms all de lo que le es exigible.
5. Las deudas contradas en juegos de destreza intelectual.
1. EL PAGO DE LA MULTA POR EL INCUMPLIMIENTO DE LOS
ESPONSALES.
De acuerdo al artculo 98 LOS ESPONSALES O DESPOSORIO es la promesa
de matrimonio mutuamente aceptada que constituye un hecho privado y que las
leyes someten a la conciencia y honor del individuo y que por tanto no produce
obligacin ante la ley civil.
Por consiguiente antes su incumplimiento no se podr pedir ninguna de las
siguientes cosas:
a. Que se lleve a efecto el matrimonio.
b. Demandar indemnizacin de perjuicios.
c. Solicitarse multa por incumplimiento de lo prometido. Esta ultima alternativa
esta contenida en el artculo 99, que agrega que si se hubiere pagado una
multa no podr pedirse su devolucin, lo que equivale a decir que se podr
retener lo dado o pagado.
Es un caso de obligacin natural?
La naturaleza de la promesa de los esponsales es un hecho privado y no es una
obligacin, es por eso que no tengo derecho a exigir algo a cambio.
Es con la redaccin del artculo 99 que se ha discutido si estamos frente a una
obligacin natural, por que se presenta el efecto propio de la obligacin natural de
retener lo dado o pagado, pero no es una obligacin natural

26

El efecto es retener lo dado o pagado, no existe un fundamento moral que

justifique la obligacin natural, se cae por el fundamento y no por efecto por eso se
discute, porque ya del artculo 98 se podra decir que es un hecho privado pero me
faltara el fundamento y por lo tanto no es obligacin natural y el artculo 99 podra
decir que es una obligacin natural por que produce el efecto de la obligacin que
es retener lo dado pagado.
Desde el punto de vista del artculo 99, estamos en presencia de una obligacin
natural, pero si recurrimos al artculo 98, estamos ante un hecho privado que no
constituye una obligacin y que no puede encuadrarse en la clasificacin que ha
seguido el CC al distinguir entre obligaciones desvirtuadas o degeneradas y nulas
y rescindibles, por tanto faltara el elemento constitutivo de la obligacin natural.
2. ART. 1468, NO PODR REPETIRSE LO QUE SE HA DADO O PAGADO
POR UN OBJETO O CAUSA ILCITA A SABIENDAS.
Ac se produce el efecto propio de la obligacin natural, pero ms bien parece una
sancin para el contratante doloso, porque falta el fundamento de la obligacin
natural. En este articulo 1468 contiene el principio

del nemo auditor nadie

puede aprovecharse de su propio dolo.

3. EL PAGO DE LOS INTERESES QUE NO PUEDE REPETIRSE NI
IMPUTARSE AL CAPITAL Artculo. 2208, a propsito del mutuo.
Art. 2208. Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn
repetirse ni imputarse al capital.
Esto hay que complementarlo con el Art. 15 de la ley 18.010.
Artculo 15.- Si se han pagado intereses, aunque no se hayan estipulado, no
podrn repetirse ni imputarse al capital, sin perjuicio de lo previsto en el
artculo
8.

27

Ac se produce el efecto propio de las obligaciones naturales, que es, que no

podrn repetirse los intereses pagados, no estipulados.
Aqu, ms all que se produzca el efecto o no, la doctrina ha entendido que estos
intereses se han pagado buenamente, a diferencia de lo que ocurre en la ley
18.010, en que se presume la onerosidad.
4. LAS DEUDAS CONTRADAS EN LOS JUEGOS DE DESTREZA
INTELECTUAL.
Ac rige el Art. 2260 que seala que el juego y la apuesta no producen accin si
no excepcin, de modo que el que gana no puede exigir lo dado o pagado, pero si
el que pierde paga, no puede repetir lo no pagado, a menos que se haya ganado
con dolo.
Este caso es indiscutidamente un caso de obligacin natural, porque se produce el
efecto propio de las obligaciones naturales y por que existe un fundamento de la
doctrina moral que se da o est implcito en los 4 casos vistos
5. EL DEUDOR PAGA MAS ALL DE LO QUE LE ES EXIGIBLE O ESTA
OBLIGADO A PAGAR
A propsito de esto encontramos el beneficio de inventario y el beneficio de
competencia.
EL BENEFICIO DE INVENTARIO de acuerdo al Art. 1247, consiste en no hacer a
los herederos que aceptan, responsables de las obligaciones testamentarias y
hereditarias si no a la concurrencia del valor total de los bienes que han heredado.
Por eso que cuando se dice cuando se acepta el beneficio de inventario cuando
una persona fallece se produce un llamamiento ficto en que se pregunta si acepta
o no la herencia o aceptarla con beneficio de inventario solo de lo que he
heredado respondo.
EL BENEFICIO DE COMPETENCIA, est regulado a propsito del pago y est
definido en el Art. 1625, como aquel que se concede a ciertos deudores para no
28

ser obligados a pagar ms all de lo que buenamente puedan, dejndoseles lo

indispensable para su modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias y
con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
Por qu se discute?
Si una persona renuncia al beneficio de inventario y paga ms all de lo que le es
exigible cabe preguntarse si estamos ante una obligacin natural y esto no es una
obligacin natural y por lo tanto podran solicitar lo dado o pagado.
En estos casos se ha discutido si el deudor paga ms all del lmite de su
responsabilidad puesto que podra pensarse que un deber de conciencia o moral
lo ha llevado a efectuar ese pago y eso hace que se discuta si se puede calificar
ese pago no exigible como una obligacin natural.
Si se califica como obligacin natural se podr retener lo dado o pagado, y quien
pago no podr repetir, pero si se estima que no es una obligacin natural se podr
repetir lo dado o pagado.
La doctrina ha concluido que no existe obligacin natural si no que el deudor ha
renunciado a su limitacin de responsabilidad.
Por lo tanto, en los 4 primeros casos discutidos el cuestionamiento surge porque la
ley expresamente seala que no se puede repetir lo dado o pagado, en cambio en
el ltimo caso (nico caso en que se cuestiona el carcter de obligacin natural y
no por su efecto por que llama la atencin que una persona pague ms all de lo
que es responsable), el cuestionamiento surge porque la doctrina entiende que
habra un deber de conciencia pero hay que recordar que el cdigo acoge para
regular las obligaciones naturales, la doctrina de la obligacin civil imperfecta
(clsica) y no la doctrina moderna. Por eso no hay norma que genere la discusin.
II. OBLIGACIONES EN CUANTO A SUS EFECTOS.
1. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES: Son aquellas que producen sus
efectos sin que se vean alterada por la existencia de una modalidad.
29

2. OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD: Son aquellas que ven

alterada su existencia, su ejecucin y efecto, por una modalidad.
QU ES UNA MODALIDAD?
LA NOCIN RESTRINGIDA, entiende por modalidad el conjunto de clusulas que
se incorporan a un acto jurdico y que alteran su existencia, ejecucin y efecto. Ej.
Plazo, modo, condicin.
DESDE UNA PERSPECTIVA AMPLIA, modalidad es cualquier forma de ser de la
obligacin, podemos agregar la representacin y la solidaridad.
CARACTERSTICAS DE LAS MODALIDADES.
1. SON

EXCEPCIONALES,

de

modo

que

deben

ser

interpretados

restrictivamente.
2. NO SE PRESUMEN, sino que deben ser incorporadas en el acto o contrato,
por lo tanto, quien alegue su existencia deber probarla. Art. 1698.
3. SON ELEMENTOS ACCIDENTALES, deben ser incorporados por pacto
expreso Art. 1444, sin embargo puede ocurrir que una modalidad sea un
elemento de la esencia o de la naturaleza. Ejemplo de la naturaleza,
condicin resolutoria tacita y el plazo tcito. Ejemplo de la esencia, la
condicin y el plazo en el contrato de promesa, y la propiedad fiduciaria.
4. SON DE PROCEDENCIA GENERAL EN MATERIA PATRIMONIAL, no as
en el derecho de familia no hay una procedencia de las modalidades porque
est involucrado el orden publico las normas son imperativas, por lo tanto la
regla general es que no se admitan modalidad, ejemplos:
a. La legtima rigorosa ( es la legtima que me corresponde) Art. 1192
CC no es susceptible de plazo, modo o condicin;
b. El matrimonio, como contrato, artculo 102
c. El pacto del artculo 1723 CC que permite modificar el rgimen de
sociedad conyugal.
30

Una excepcin se da en el matrimonio religioso porque implica un plazo y

una condicin.

5. LOS HECHOS ESENCIALES NO CONSTITUYEN UNA MODALIDAD, es el

ejemplo de las capitulaciones matrimoniales, o las donaciones por causa de
matrimonio, el hecho esencial es el matrimonio y el hecho dependiente es la
donacin o la capitulacin.
6. EN CUANTO AL ORIGEN, LAS MODALIDADES SURGEN DE LA
VOLUNTAD DE LAS PARTES, pero tambin pueden surgir por:
-

LEY

Condicin resolutoria tcita.

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Plazo tcito.
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y
puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo.
No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo
para el cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en
trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las
partes.
Plazo en el mutuo.
Art. 2200. Si no se hubiere fijado trmino para el pago, no habr derecho de
exigirlo dentro de los diez das subsiguientes a la entrega.
-

SENTENCIA JUDICIAL,

Prestaciones mutuas (que obedecen al enriquecimiento sin causa)

31

Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez

sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al secuestre los gastos de
custodia y conservacin, y tendr derecho para que el poseedor de mala fe se los
reembolse.
Mutuo.
Art. 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible,
podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino.
OBLIGACIONES CONDICIONALES
REGLAMENTACIN
La reglamentacin de las obligaciones condicionales no es orgnica, sino que
se encuentra fraccionada, dado que no todas las disposiciones relativas a las
obligaciones condicionales estn reguladas en un mismo ttulo del Cdigo Civil.
En efecto, stas se encuentran reguladas en el libro IV Ttulo IV De las
obligaciones condicionales y modales, pero adems estn reguladas en el
Ttulo IV del prrafo II del Libro III, arts. 1070 y ss. que trata de Las
asignaciones testamentarias condicionales.
En efecto, el art. 1070 inc 3 seala que las obligaciones condicionales se
sujetan a las reglas dadas en el ttulo de las obligaciones condicionales, con
las excepciones y modificaciones que all se expresan.
El art. 1493 recprocamente indica que las disposiciones del ttulo IV libro III
sobre asignaciones testamentarias condicionales o modales se aplica a las
convenciones en lo que no pugne con los artculos precedentes.
Adems el art. 1079 prescribe que las disposiciones condicionales que
establecen fideicomisos y se refieren a la propiedad fiduciaria se rigen por el
ttulo de la propiedad fiduciaria.

32

Por tanto, como se advierte, las normas del ttulo IV y III se aplican
recprocamente.
CONCEPTO

Obligaciones condicionales son aquellas sujetas a condicin.

La condicin es un hecho futuro e incierto del cual pende el nacimiento o
extincin de un derecho y la correlativa obligacin.
Esta definicin doctrinaria tiene sustento legal en el art. 1473 que prescribe
que es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es
un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Por su parte, el art. 1070 inc 2 seala que la asignacin condicional es, en
el testamento, aquella que depende de una condicin, esto es, de un
suceso futuro e incierto.

Por consiguiente, la condicin exige la concurrencia de dos requisitos;

Un hecho que sea futuro
Este hecho adems debe ser incierto.
REQUISITOS DE LA CONDICIN

1.) Que sea un hecho futuro: esto es, que se trate de un hecho venidero, que
va a verificarse o no con el transcurso del tiempo, pero no puede ser un
hecho presente o pasado, puesto que en este caso no se trata de una
verdadera condicin.

33

As se desprende del art.1071 que seala que la condicin que consiste en

un hecho presente o pasado no suspende el cumplimiento de la
disposicin.
Si existe o ha existido se mirar como no escrita (Ej: Te doy 1000$ si
conquisto Amrica, la condicin se mira como no escrita y debe pagar los
1000$).
Si no existe o no ha existido no vale la disposicin (Ej. Te doy 1000$ si gano
el partido de tenis y no gana el partido de tenis; en este caso no vale la
disposicin).
2.) Que sea incierto: lo que caracteriza a la condicin es la incertidumbre
acerca de la ocurrencia del hecho, pues si existe certeza que el hecho se
va a verificar no se trata de una condicin sino de un plazo.
Ej: La muerte de una persona; se sabe que va a ocurrir, pero no se sabe
cuando va a ocurrir. Por lo tanto se trata de un plazo y no de una condicin.
CLASIFICACIN DE LA CONDICIN

El Cdigo Civil realiza diversas clasificaciones de la condicin, atendiendo a

distintos criterios:
1 Atendiendo a si de la condicin pende el nacimiento o extincin del
derecho stas pueden ser suspensivas o resolutorias.
Esta es la clasificacin ms importante de las condiciones y se desprende
del art. 1479 que dispone que la condicin se llama suspensiva si mientras
no se cumple se suspende la adquisicin de un derecho y resolutoria
cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
La doctrina da conceptos ms amplios para referirse a esta clasificacin.

34

En efecto, define condicin suspensiva como el hecho futuro e incierto del

cual pende el nacimiento de un derecho y la obligacin correlativa.
Ej: Te regalo un auto si te recibes de abogado; la condicin suspende la
adquisicin del derecho mientras no se verifique el hecho futuro e incierto.

En cambio, la condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual

pende la extincin de un derecho.
Ej: Te doy mi auto, pero si te casas me lo devuelves: en este caso nace un
derecho a favor del deudor, pero sujeto a una eventualidad, a un hecho
futuro e incierto; si el hecho se materializa se extingue el derecho y tendr
que restituir el auto. La condicin resuelve el derecho.

Esta clasificacin hecha por la doctrina y el C.C. se ha criticado de

superficial, porque se afirma que toda condicin es suspensiva y
resolutoria a la vez dependiendo del ngulo que se mire.

As por ejemplo, si una persona se obliga a dar su casa a otra bajo la

condicin que si sta se casa se lo devuelve, esta sera una condicin
suspensiva para el que la estipula, pero ser resolutoria para el potencial
acreedor si ste se casa.

2 Segn si la condicin consiste en acontecer o no una cosa las

condiciones pueden ser positivas o negativas.

35

As se desprende del art. 1474 que prescribe lo siguiente: La condicin es

positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa en que una cosa no
acontezca.
As ser positiva la condicin si una persona se obliga a hacer algo si llueve
y ser negativa si una persona se obliga a hacer algo bajo la condicin que
no llueva.

Esta clasificacin por si sola no tiene mayor relevancia. Slo adquiere

importancia cuando se le vincula con otros criterios de clasificacin.

3 Atendiendo a si existe posibilidad de ejecutar la condicin las

condiciones pueden ser posibles o imposibles.

Segn el art. 1475 la condicin positiva debe ser fsica

y moralmente

posible.

Que sea fsicamente posible significa que sea acorde con las leyes de la
naturaleza; esto es, que el hecho naturalmente pueda verificarse, de lo
contrario es imposible.
Ej: Te doy 1000$ si tocas el sol con una mano.

Es moralmente posible cuando es acorde a la ley, moral y orden pblico;

por tanto es moralmente imposible cuando atenta contra la ley, la moral y el
orden pblico.
36

Ej. Te doy 1000$ si matas a tu hermano.

El C.C. tambin tiene como imposibles las condiciones concebidas en

trminos ininteligibles.

Es a propsito de esta clasificacin que adquiere importancia la

clasificacin anterior, toda vez que existen condiciones negativas
imposibles y condiciones positivas imposibles.

Las condiciones negativas imposibles pueden ser fsicamente

imposibles y moralmente imposibles.

Si es fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple.

Ej: Te doy 1 milln de pesos sino vas a la Luna; es pura y simple pues falta
uno de los elementos esenciales de la condicin cual es la incertidumbre.

Si es moralmente imposible se vicia la disposicin.

Ej: Te doy 1 milln de pesos sino matas a Juan.

Este efecto se encuentra establecido en el art. 1476, pues ste indica que
si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible la obligacin
37

es pura y simple; si consiste en que el acreedor de un hecho inmoral o

prohibido, vicia la disposicin.

Segn ABELIUCK es curioso que el art. seale que vicia la disposicin,

puesto que en su opinin se vicia el acto completo y no solamente lo sujeto
a condicin, an cuando lo lgico sera concluir que slo se vicia la
disposicin, toda vez la condicin sera excepcional.

Por su parte, las condiciones positivas tambin pueden ser fsica y

moralmente imposibles, pero es necesario distinguir si la condicin es
suspensiva o resolutoria.

Si la condicin es suspensiva y el hecho es o se hace imposible se tiene

por fallida, porque el derecho nunca puede nacer.

En cambio, si la condicin es resolutoria, esto es, la existencia del

derecho pende de un hecho fsica y moralmente imposible, la condicin se
tendr por no escrita, pues como no es posible no existe la condicin. Este
criterio se deduce del art. 1480.

Ej: Te doy 1 milln de pesos si internas licor y con posterioridad se prohbe la

internacin de licor: esta condicin positiva imposible de carcter suspensivo se
tiene por fallida.

El C.C. agrega que a las mismas reglas se sujetan las condiciones

cuyo sentido y modo de cumplir son enteramente ininteligibles.
38

Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.

La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza o

ininteligible o inductiva a un hecho ilegal o inmoral se tendr por no
escrita.

Ej: Te doy 1 milln, pero si tomas una estrella con una mano o matas a Juan
me los devuelves. En este caso la extincin del derecho y la obligacin
dependen de un hecho fsica o moralmente imposible, de modo que la
condicin se tiene por no escrita, lo que equivale a decir que el acto es
puro y simple, dado que no hay condicin, pues no existe incertidumbre.

4 Atendiendo a si la obligacin se encuentra incorporada o no en la

obligacin las condiciones pueden ser expresas o tcitas.

Este criterio de clasificacin no est expresamente contemplado en el C.C.

pero subyace en el art. 1489.

La condicin expresa es aquella que las partes incorporan en el acto

jurdico en trminos directos, formales y expresos. Esta es la regla general
en materia de condiciones, pues se trata de modalidades que por regla
general son elementos de accidentales, es decir, deben ser incorporadas
por las partes en virtud de un pacto expreso (Art. 1444).

39

La condicin tcita es aquella que no requiere pacto, pues la ley la

subentiende en el acto jurdico de que se trata.

As ocurre, por ejemplo, tratndose de la condicin resolutoria tcita del art.

1489, pues en este caso el legislador entiende incorporado en todo contrato
bilateral la condicin de no cumplirse por una de las partes lo pactado, caso
en el cual el contratante diligente podr demandar el cumplimiento forzado
o la resolucin del contrato en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.

5 Dependiendo si la condicin se verifica dentro de plazo, las

condiciones pueden ser determinadas o indeterminadas.

Este criterio de clasificacin tampoco tiene consagracin expresa y el C.C.

alude a l en algunas disposiciones como es el caso del art. 1482.

Condicin determinada es aquella que debe verificarse dentro de un plazo

determinado.
Ej: Te regalo un auto si dentro de 5 aos te recibes de abogado.

Condicin indeterminada es aquella que en principio no tiene plazo dentro

del cual verificarse.
Ej: Te regalo un auto si te recibes de ingeniero civil industrial.

40

Esta clasificacin tiene importancia para determinar la caducidad de la

condicin. As si la condicin es determinada sta se tiene por fallida sino
se ha verificado dentro de plazo. En el caso de las condiciones
indeterminadas, como se ver ms adelante, se discute cul es el plazo
mximo de pendencia de la condicin, siendo la opinin ms aceptada la
que postula el plazo de 10 aos.

6 Atendiendo a si dependen de la voluntad del acreedor, deudor de un

tercero o un acaso las condiciones pueden ser potestativas, casuales
o mixtas. Esta clasificacin se encuentra en los arts. 1477 y 1478.

Condicin potestativa es la que depende de la voluntad del deudor o del

acreedor.
Ej: Te doy 10 millones de pesos si me voy a vivir a Europa (Depende de la
voluntad del deudor).

Condicin casual es la que depende de la voluntad de un tercero o de un

acaso.
Ej: Te doy 1 milln de pesos si Diego se va a Puerto Montt (la condicin
depende de la voluntad de un tercero) o te doy 1 milln de pesos si maana
llueve (depende de un acaso).

Condicin mixta es aquella que depende, en parte de la voluntad del

acreedor o deudor y, en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.

41

La doctrina ha entendido que, an cuando el C.C. no lo seale

expresamente esta condicin puede depender de la voluntad del deudor o
del acreedor.
Ej: Te dono mi fundo si este invierno no llueve (depende de un acaso) y si te
vas a vivir a Antofagasta (depende de la voluntad del acreedor).

Las condiciones potestativas, a su vez, pueden ser simplemente

potestativas o meramente o puramente potestativas.

Las simplemente potestativas son aquellas que dependen de un hecho

voluntario del deudor o del acreedor.

Las meramente potestativas, en cambio, son las que dependen de la sola

voluntad del acreedor o deudor.

Como se advierte, la diferencia entre ambos tipos de condiciones es que

tratndose de las simplemente potestativas debe existir un hecho
voluntario y en el caso de las puramente potestativas debe concurrir la
sola voluntad.

El hecho voluntario supone una actividad y un rol real de la voluntad del

individuo con la intencin de producir efecto.

Ej. Te doy mi casa de Valparaso si por razones laborales me trasladan a

Santiago. La condicin si bien es cierto depende de la voluntad del deudor
42

existen hechos extrnsecos y ajenos, no expresados en la condicin, que

pueden determinar que no se verifique el hecho futuro e incierto.

Si estuvieran expresados en la condicin la condicin no sera potestativa

sino mixta, porque dependera de la voluntad del deudor en parte y de la
voluntad de un tercero.

La condicin meramente potestativa, en cambio, depende de la sola

voluntad o capricho del acreedor o deudor, por esta razn no siempre son
vlidas, pues falta la voluntad de que verdaderamente ocurra algo, no hay
voluntad condicionadas por factores externos.

Ej: Te regalo mi auto yo quiero o te regalo mi auto si t quieres.

Efectos de las condiciones potestativas:

Las

condiciones

simplemente

potestativas

sean

suspensivas

resolutorias valen.

En cambio, si la condicin es meramente potestativa hay que hacer un

distingo: Si depende de la sola voluntad del deudor la obligacin es nula,
pues no hay intencin de obligarse.
Si depende de la sola voluntad del acreedor valen, dado que hay siempre
obligacin para el deudor.

43

As se desprende del art. 1478 que establece que son nulas las
obligaciones contraidas bajo una condicin potestativa si consiste en la
mera voluntad del que se obliga. Si la condicin consiste en un hecho
voluntario de cualquiera de las partes valdr.

As lo demuestran ciertas normas a propsito de la venta a prueba, el pacto

de retroventa y el contrato de comodato que establecen que la voluntad del
acreedor vale en ciertos casos.

En efecto, el art. 1823 relativo a la venta a prueba establece que si se

estipula que se vende a prueba se entiende no existir el contrato mientras el
comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata y la prdida,
deterioro o mejora pertenecer al vendedor.

El art. 1881 a propsito del pacto de retroventa indica que en virtud de

este pacto el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida,
reembolsando al vendedor la cantidad determinada que estipulare o en
defecto de la estipulacin lo que le haya costado la compra.

Por ltimo, el art. 2194 que se refiere al comodato seala que el

comodante (acreedor) se reserva la facultad de pedir la restitucin de la
cosa prestada en cualquier tiempo.

Ej: Te presto la casa pero cuando yo quiera te la devuelvo.

44

ESTADOS EN QUE PUEDE ENCONTRARSE

LA CONDICIN

Dependiendo si el hecho futuro o incierto ha ocurrido o no la condicin

puede encontrase en tres estados: - Pendiente
- Fallida
- Cumplida

1 Pendiente: la condicin est pendiente mientras subsiste la incerteza

respecto del hecho; el hecho futuro e incierto an no se ha verificado ni hay
indicios que hagan pensar que el hecho va a verificarse o no.

Ej: Te doy mi casa si contraes matrimonio con Mara dentro de los prximos
6 aos. En el ao nmero 3 ambos estn vivos por lo que nada hace pensar
que la condicin no se va a verificar.

2 Fallida: en este estado existe certeza de que la condicin no se cumpli

ni podr cumplirse.

Para determinar cuando se entiende fallida la condicin hay que distinguir si

se trata de una condicin positiva o negativa y si es determinada o
indeterminada.

45

Si la condicin es positiva determinada se entender fallida cuando lo que

debera ocurrir dentro de plazo no ocurre dentro de l o bien cuando
aparezca claramente que no ocurrir dentro de l.

Ej: Te doy mi auto si te casa con Mara dentro de 6 aos y no se celebra el

matrimonio (hay certeza que no ocurri la condicin dentro de plazo) o bien
Mara muri (hay certeza que la condicin no ocurrir dentro de plazo).

Si la condicin negativa es determinada se entender fallida cuando el

hecho ocurre dentro del plazo.

Ej. Te doy la casa sino te casas con Mara en el plazo de 5 aos.

Tratndose de las condiciones positivas o negativas indeterminadas ocurre

que en principio se entendern fallidas cuando el hecho ocurre o no
(positiva o negativa) en cualquier tiempo.

Este principio se encuentra establecido en el art. 1482 inc 1 que dispone

que se reputa haber fallado la condicin positiva o haberse cumplido la
negativa cuando ha llegado a ser cierto que no ocurrir el acontecimiento
contemplado en ella o cuando ha expirado el tiempo dentro del plazo que
deba verificarse y no se ha verificado.

Hecha esta precisin cabe preguntarse Hasta cundo estar pendiente

la condicin? Es decir, cundo caduca la condicin?.

46

Ej: Te doy mi auto si te vas a Paris

El principio general que subyace en nuestro derecho es que no debe

extenderse ms all de 10 aos, de modo que las condiciones positivas o
negativas indeterminadas se tendran por fallidas cuando transcurren 10
aos y el hecho ha ocurrido o no segn sea positiva o negativa.

Qu pasa si la condicin falla por culpa del deudor?

El art. 1481 en su inciso 2 prescribe que si la persona que debe prestar la

asignacin se vale de medios ilcitos para que la condicin no pueda
cumplirse o para que la persona de cuya voluntad depende en parte su
cumplimiento no coopere a l, se tendr por no cumplida.

Ej: Te doy 1 milln de pesos si te vas a Paris y otra persona que no es parte
le da dinero para que se quede.

3 Cumplida: el hecho futuro e incierto se verifica.

Se entiende cumplida cuando es positiva y determinada si el hecho ocurre
dentro de plazo y si es positiva e indeterminada cuando el hecho ocurre en
cualquier poca que en principio no pase de los 10 aos.

47

Si es negativa determinada cuando el hecho no acontece dentro de plazo o

hay certeza de que no va a ocurrir.

Si es negativa indeterminada cuando hay certeza de que el hecho no va a

ocurrir o bien no ocurre dentro de 10 aos.

VI. Interpretacin de las condiciones

Cmo se cumple la condicin?

1 Las condiciones deben cumplirse del modo que las partes

probablemente han entendido que lo fuere y se presumir que ste es
el modo ms racional (Art. 1483).

Este art. se relaciona con el art. 1560 relativo a la interpretacin de los

contratos que da primaca a la intencin de las partes.

Ej: Cuando la condicin consiste en pagar una suma de dinero a una

persona que est bajo la tutela o curadura no se tendr por cumplida la
condicin si se entrega a la misma persona y sta la disipa.

48

En este caso las partes entendern que el dinero fue entregado a su

representante.

2 Las condiciones deben cumplirse literalmente en la forma

convenida (Art. 1484).

Este precepto parece contradictorio con el anterior, puesto que o la

condicin se cumple del modo que las partes probablemente lo han
entendido o en forma literal. Sin embargo ambos arts. son perfectamente
compatibles, ya que el art. 1484 se pens para evitar el cumplimiento por
equivalencia en materias de condiciones, a diferencia de lo que ocurre con
el modo (Art. 1093). En consecuencia, el art. 1483 se aplica para determinar
cmo las partes han entendido la condicin y luego el art. 1484 para cumplir
literalmente lo que entendieron las partes.

3 Las condiciones deben cumplirse totalmente (Art. 1485).

Por consiguiente, no hay cumplimiento parcial de las obligaciones. As se

desprende del art. 1485 que prescribe que no puede exigirse el
cumplimiento de la obligacin condicional, sino verificada la condicin
totalmente.

Efectos de la condicin

Para determinar los efectos de una condicin hay que diferenciar si la condicin
es suspensiva o resolutoria y si est pendiente, fallida o cumplida.
49

Condicin suspensiva

Ej: Te doy 1 milln de pesos si te vas a Paris.

La condicin suspensiva, como ya se ha indicado, puede encontrarse en tres

estados: pendiente, fallida y cumplida.

I. Mientras est pendiente la condicin contina la incerteza respecto del

derecho, pues el individuo todava no se ha ido a Paris por lo que se trata
de un acreedor condicional: si se va a Paris se cumple la condicin, sino
est pendiente y se dice que el acreedor tiene un germen de derecho.

Pero como subsiste la incerteza se derivan las siguientes consecuencias,

pues la condicin est pendiente:

a.) El acreedor no puede demandar el pago (Art. 1485).

b.) Si el deudor paga puede repetir lo que pag (Art. 1485 inc 2 prescribe
que todo lo que se hubiera pagado antes de cumplirse la condicin podr
repetirse mientras no se hubiere cumplido).
c.) Mientras est pendiente la condicin suspensiva no corre la
prescripcin extintiva, dado que la prescripcin corre desde el
momento en que la obligacin se hace exigible (Art. 2514).

Adems existe un germen de derecho como puede deducirse de los

siguientes artculos:
50

a.)El acreedor podr impetrar mientras pende la condicin las

providencias conservativas necesarias (Art. 1492).

As tambin se deduce de los arts. 1078 a propsito de las asignaciones

testamentarias y 761 relativo al fideicomiso.

El art. 1078 indica que las asignaciones testamentarias bajo condicin

suspensiva no confieren al asignatario derecho alguno mientras pende la
condicin sino el de impetrar las providencias conservativas necesarias.

Por su parte, el art. 761 prescribe que el fideicomisario mientras pende la

condicin no tiene derecho alguno sobre el fideicomiso sino la simple
expectativa de adquirirlo en el evento que se cumpla la condicin.

b.) Si el acreedor condicional fallece pendiente la condicin, de

conformidad al inc 2 del art. 1492 trasmite a sus herederos el derecho
condicional, con excepcin de los asignatarios testamentarios y las
donaciones entre vivos porque son actos intuito personae y el asignatario
debe ser capaz de suceder al tiempo de abrirse la sucesin y cumplirse la
condicin (Art. 962)

c.) Si el deudor condicional fallece trasmite sus obligaciones a sus

herederos y tendr que cumplir la obligacin, segn el art. 1492 inciso 1.
Esta norma se aplica a los asignatarios testamentarios y a los donatarios, de
modo tal que deben cumplir la obligacin condicional si la condicin se cumple.
51

II. La condicin suspensiva se encuentra fallida cuando se esperaba que

el hecho futuro e incierto se verificara pero este no se verifica, de manera
que no nace ni el derecho ni la correlativa obligacin. Por consiguiente, se
extingue la expectativa a favor del acreedor condicional (no se va a Paris) y
se alzarn las providencias conservativas. De esta manera el deudor
condicional consolida la propiedad. Art. 1482 inc 2.

III. La condicin suspensiva se encuentra cumplida cuando se verifica el

hecho futuro e incierto, naciendo por consiguiente el derecho para el
acreedor condicional y la correlativa obligacin para el deudor condicional.

Consecuencias:

1.) El acreedor condicional puede exigir el cumplimiento, an

forzado.
2.) Si el deudor paga no puede repetir lo pagado.
3.) Comienza a correr el plazo de prescripcin extintiva
4.) La condicin opera retroactivamente, esto es, se entiende que los
hechos se retrotraen a la fecha en que se pact la condicin y no
al momento en que se cumpli la condicin.

52

Condicin resolutoria

Ej: Diego le dice a Alberto te regalo mi casa pero si te vas a Paris me la

devuelves.

Tambin debe distinguirse si la condicin est pendiente, fallida o cumplida.

I. Si la condicin resolutoria est pendiente se producen varios

efectos:

a.) El derecho nace a favor del deudor condicional, pues tiene

materialmente la cosa.
b.) El acto produce todos sus efectos como acto puro y simple, pues si el
acreedor condicional efectivamente se va a Paris tendr que entregarle la
casa.
c.) El deudor condicional tiene derecho a que se le entregue la cosa.
d.) El deudor condicional tiene derecho a ejecutar actos materiales y
jurdicos sobre la cosa con ciertas limitaciones, porque a favor de l
naci el derecho.

II. SI LA CONDICIN RESOLUTORIA EST FALLIDA EL DEUDOR CONDICIONAL

DEJA DE SER DEUDOR Y PASA A SER UN ACTO PURO Y SIMPLE.

53

Ej: El gobierno francs prohbe el ingreso de toda persona a su territorio, de

modo tal que Alberto no puede ingresar a Francia, consolidndose en favor
de Diego el derecho de propiedad sobre la casa.

III. SI LA CONDICIN RESOLUTORIA SE CUMPLE SE EXTINGUE EL DERECHO QUE

TENA EL DEUDOR CONDICIONAL.

Ej: En el ejemplo anterior Alberto se va a Paris.

Por esta razn el art. 1567 establece entre los modos de extinguir el n 9
Por el evento de una condicin resolutoria. Pero si bien se extingue el
derecho del deudor condicional nace la obligacin del acreedor de restituir.
El art. 1487 por su parte establece que cumplida la condicin resolutoria
deber restituirles lo que se hubiere recibido bajo tal condicin.

Por consiguiente, cabe concluir lo siguiente: Toda condicin resolutoria

cumplida produce los mismos efectos: extingue el derecho del deudor
condicional y ste debe restituir.

Lo que ocurre es que la forma en que se van a producir estos efectos podr
variar segn se trate de una condicin resolutoria tcita, una condicin
resolutoria expresa o pacto comisorio, que a su vez podr ser simple o
calificado.

54

RETROACTIVIDAD

DE LA CONDICIN CUMPLIDA

En materia de cumplimiento de las obligaciones existe un principio general

como el principio de la retroactividad de la condicin cumplida, segn
el cual una vez que se ha verificado el hecho futuro e incierto los efectos de
la condicin se retrotraen a la fecha en que se contrae la obligacin y no se
producen solamente desde que se verific el hecho futuro e incierto. Se
trata, en consecuencia, de una ficcin legal.

Ej. En el ao 2003 se contrajo una obligacin en virtud de la cual Pedro se

obliga con Mario a que si contrae matrimonio con Mara le regala su fundo.
Pasa el tiempo y el 2005 Mario contrae matrimonio con Mara, segn este
principio se entiende que Mario adquiere la propiedad de la casa el ao
2003 y no el 2005.

Consecuencias:

1.) Las enajenaciones y gravmenes constituidas por el acreedor

condicional pendiente la condicin se validan y se resuelven las
enajenaciones y gravmenes constituidos por el deudor condicional.
2.) Permite explicar la transmisin a los herederos del derecho condicional
del acreedor y de la obligacin condicional.

Si la condicin es suspensiva el derecho se adquiri con el otorgamiento del

acto como si ste fuera puro y simple, dado que en virtud de este principio
se entiende que la casa se adquiri el ao 2003.
55

Si la condicin es resolutoria se entiende que el deudor condicional jams

tuvo la cosa en su poder y se entiende que estuvo en poder del acreedor
condicional.

Ej: Mario le dice a Alberto te doy mi auto pero si contraes matrimonio con Mara
me lo devuelves. Se verifica el hecho futuro e incierto y por el efecto retroactivo
de la condicin cumplida se entiende que Alberto siempre tuvo el auto en su
poder

Existe alguna norma en nuestro derecho que consagre el principio

de retroactividad de la condicin cumplida?

No existe norma alguna que consagre este principio en trminos claros y

absolutos. De all que exista discusin doctrinaria sobre esta materia.

Hay una corriente doctrinaria que sostiene que la condicin resolutoria

cumplida tiene pleno efecto retroactivo, salvo los casos excepcionales
en que la ley establece la solucin contraria. As opima Alessandri, Claro
Solar, Mesa Barros.

Una segunda corriente doctrinaria representada por Somarriva postula

que la solucin es a la inversa: la regla general es la irretroactividad y la
excepcin la retroactividad, pues se trata de una ficcin legal ,como
tal

no

puede

extenderse

otros

casos

que

los

previstos

expresamente.
56

Una tercera corriente doctrinaria opina que el C.C. asumi una postura
eclctica: en ocasiones reconoce la retroactividad de la condicin cumplida
y en otros casos desconoce este efecto.

NORMAS

QUE ACOGEN EL PRINCIPIO DE RETROACTIVIDAD DE LA CONDICIN

CUMPLIDA

1 Art. 1486 inc 2 seala que si la cosa existe al tiempo de cumplirse la

condicin se debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el
acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar
obligado a dar ms por ella.

Los aumentos, mejoras y deterioros que experimenta la cosa pertenecen al

acreedor condicional como si siempre hubiera sido dueo porque la cosa ha
estado siempre en su poder, en virtud del efecto declarativo de la condicin
cumplida.

2 Arts 1490 y 1491 contemplan casos en que las enajenaciones o

gravmenes constituidos sobre la cosa por el deudor condicional quedan
sin efecto, porque en virtud del efecto retroactivo de la condicin cumplida
se entiende que el deudor condicional nunca fue dueo por tanto no pudo
enajenar y el dueo siempre fue el deudor condicional y como tal slo l
puede reivindicar la cosa respecto de terceros de mala fe.

57

Ej: Mario le dice a Alberto te doy mi casa, pero si contraes matrimonio me la

devuelves. Si antes de contraer matrimonio Alberto vendi la casa y
finalmente contrae matrimonio, es decir se cumple la condicin, se
extinguen los derechos de Alberto sobre el fundo y se retrotraen los efectos
a la fecha anterior al cumplimiento de la condicin entendindose que Mario
siempre fue dueo.

3 Art. 1492 prescribe que el derecho del acreedor condicional y la

obligacin del deudor condicional se trasmiten a sus herederos.

La nica forma de explicar esta disposicin es en virtud del principio de

retroactividad de la condicin cumplida porque son derechos adquiridos
al momento de cumplirse la condicin.

Ej: Mario le dice a Alberto que le da su auto, pero si se casa con Mara se lo
devuelve. Mario fallece el 2004 y el 2005 Alberto se casa con Mara, se
cumple la condicin y Mario consolida su propiedad respecto del auto. Pero
Mario muri y la nica forma de explicar por qu trasmite sus derecho a sus
herederos es en virtud de este principio de la retroactividad de la condicin
cumplida.

4 Art. 2413 indica que la hipoteca podr otorgarse bajo cualquier condicin
y desde o hasta cierto da.

Por consiguiente, es posible constituir hipoteca bajo condicin. La hipoteca

se inscribe en el Registro de Conservador de Bienes Races y si se verifica
58

la condicin los efectos de la hipoteca se retrotraen a la fecha de la

inscripcin.

NORMAS

QUE RECHAZAN EL PRINCIPIO DE RETROACTIVIDAD DE LA CONDICIN

CUMPLIDA

Asimismo existen normas que rechazan el

efecto retroactivo de

la

condicin cumplida.

1 Art. 1486 inc 1 establece que si antes del cumplimiento de la condicin

la cosa prometida perece sin culpa del deudor se extingue la obligacin; si
perece por culpa del deudor es obligado al precio y a la indemnizacin de
perjuicios.

Esta disposicin reconoce que la cosa estuvo en poder del deudor tanto as
que tuvo que pagar; si se reconociera el efecto retroactivo el acreedor sera
el dueo y el deudor no pagara.

2 Existen diversas normas de las cuales se desprende que el deudor no

debe restituir los frutos una vez cumplida la condicin, salvo que se
haya pactado expresamente la restitucin. Es el caso del art. 1488, 1338
regla 1 y 1078 inciso final.

59

De acuerdo al art. 1488 verificada una condicin resolutoria no se deben los

frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador o el
donante hayan dispuesto otra cosa. Esta misma regla est contenida en el
art. 1338 n 1 y 1078 a propsito del testador.

3 Los arts. 1490 y 1491 contemplan ciertos casos en que se dejan sin
efecto las enajenaciones y gravmenes realizados por el acreedor
condicional, concretamente cuando los terceros estn de mala fe, puesto
que se entiende que la cosa jurdicamente estuvo en manos del deudor
condicional quien tuvo la facultad para enajenarla o gravarla y jams fue
dueo el acreedor condicional.

Ej: Mario le dice a Alberto te doy mi casa, pero si contraes matrimonio me la

devuelves. Si antes de contraer matrimonio Alberto (deudor condicional)
vendi la casa y finalmente contrae matrimonio, es decir se cumple la
condicin, Mario no podr reivindicar la casa respecto de terceros
poseedores de mala fe, pues se entiende que siempre fue dueo Mario
(deudor condicional) y no Alberto.

4 El Art. 758 a propsito del fideicomiso indica que los actos de

administracin del deudor condicional quedan a firmes, no se ven afectados
por el cumplimiento, como por ejemplo, los arrendamientos efectuados por
l.

60

Caducidad de las condiciones

Las condiciones determinadas son aquellas que deben cumplirse dentro de

cierto plazo y las indeterminadas aquellas que en principio se pueden
cumplir en cualquier tiempo.

En el caso de las condiciones determinadas es claro que si el hecho no se

verifica falta la condicin o si es negativa se tendr por cumplida.

El problema se presenta con las indeterminadas hasta cundo puede

esperarse la verificacin del hecho?
Ej: Te doy mi casa si te recibes.

El tema ha evolucionado. Antiguamente bajo la sola vigencia del C.C. se

pensaba que el plazo mximo de pendencia de la condicin era de 30 aos,
posteriormente se sostuvo que era de 15 y hoy se discute.

Bajo la sola vigencia del C.C. era de 30 aos, transcurrido los cuales se
tena por fallida. Este plazo coincida con el plazo de la nulidad absoluta y el
plazo de pendencia de la nulidad relativa. El ao 1938 se rebaj el plazo a
15 aos, pero el ao 1968 se rompi la armona ya que el plazo de
prescripcin fue rebajado a 10 aos, pero otras normas como el art. 739
relativo al fideicomiso dej el plazo de pendencia de la condicin en 5 aos,
salvo que la condicin consista en la muerte del fiduciario.

61

El art. 962 en su inciso 3 seala que las asignaciones a personas que no

existen al momento de abrirse la sucesin, pero que se espera que existan
no se invalidarn si estas personas llegan a existir dentro de los 10 aos
siguientes, despus la condicin se entender fallida.

Esta diferencia de plazos ha llevado a la doctrina a preguntarse cul es el

mximo plazo de pendencia de la condicin.

Algunos como TRONCOSO han postulado que el plazo mximo debera ser
de 5 aos, por razones de seguridad del ordenamiento jurdico.

ABELIUCK y MESA BARROS, en cambio, sostienen que el plazo debe ser de

10 aos porque estara en armona con el plazo de la nulidad absoluta y el
plazo para que est pendiente la nulidad relativa.

DIFERENTES TIPOS DE CONDICIONES RESOLUTORIAS

Los modos en que se producen los efectos de la condicin resolutoria

cumplida varan dependiendo de su naturaleza. La condicin resolutoria
tcita puede clasificarse en:

Condicin resolutoria expresa u ordinaria

Condicin resolutoria tcita
Pacto Comisorio que puede ser simple o calificado.

62

CONDICIN RESOLUTORIA EXPRESA U ORDINARIA

Concepto: Hecho futuro incierto del cual pende la extincin de un derecho,
que consiste en cualquier eventualidad que no sea el incumplimiento de lo
pactado (por que s la eventualidad consiste en el incumplimiento de lo pactado
estamos ante la condicin resolutoria tcita).
Ejemplo:
Art.2005. Que seala que todos los contratos para construccin, de una obra se
resuelven por la muerte del artfice o del empresario. La condicin resolutoria
estara en la muerte del artfice.
Art.1886. Que seala que si se pacta dentro de cierto plazo que no podr pasar
de un ao en que se presente persona que mejore la compra, se resuelve el
contrato se cumplir lo pactado, a menos que el comprador o la persona a quien
hubiere destinado la cosa, se allane a mejorar la compra. Ese es el pacto de
retracto.
Caractersticas
1.- No se presume, por eso tambin se denomina condicin resolutoria expresa, a
diferencia de la condicin resolutoria tcita, que el legislador la subentiende.
2.- Se puede pactar en contratos unilaterales y bilaterales, diferencia de la
condicin resolutoria tcita, que slo procede en contratos bilaterales.
3.- Opera de pleno derecho, no requiere de sentencia judicial, por que la
sentencia judicial no al declara, sino que la constata.
4.- No puede enervarse a travs de la excepcin de pago, (excepcin
perentoria).
5.- Permite demandar slo la resolucin, y no el cumplimiento forzado e
indemnizacin de perjuicios.
63

CONDICIN RESOLUTORIA TCITA

La condicin resolutoria tcita es aquella que consiste en un hecho futuro del
cual pende la extincin de un derecho, y que va envuelta en todo contrato
bilateral. A ella alude el Art.1419.
Caractersticas
1.- Es resolutoria, porque es un hecho futuro incierto del cual pende la extincin
de un derecho.
2.- Es tcita, por que el legislador la subentiende. Por sta razn se ha dicho que
la condicin resolutoria tcita es doblemente excepcional, porque:

Es una modalidad y las modalidades son excepcionales.

Es tcita, y la regla general es que las modalidades sean expresas

3.- Son negativas, por que consiste en un hecho negativo.

4.- Es simplemente potestativa, porque depende de la voluntad del deudor.
Qu pasa si depende de la voluntad del acreedor? No vale porque no tiene la
intencin de obligarse.
Fundamento de la condicin resolutoria tcita
Por qu razn si una de las partes no cumple su obligacin la otra puede
pedir la resolucin del contrato?
Ejemplo: Juan le vendi a Catalina, un inmueble en la suma de 15 millones de
pesos, es un contrato bilateral de compraventa. El que vende entrega el inmueble,
por la tradicin, y la inscripcin en el conservador.
Si Catalina, no le paga los 15 millones de pesos a Juan Por qu Juan puede
pedir la resolucin del contrato?
64

La doctrina ha indicado los siguientes fundamentos:

1.- EQUIDAD, se ha sostenido que un contratante diligente siga vinculado
jurdicamente a un contratante negligente o incumplidor, no correspondera.
2.-VOLUNTAD PRESUNTA DE LOS CONTRATANTES, se ha sostenido que el
legislador ha facultado al contratante diligente para solicitar la resolucin, porque
ha recurrido a la presuncin de la voluntad de las partes concluyendo que si las
partes hubieren sabido que existira incumplimiento hubieren resuelto el contrato.
3.-LA CAUSA, porque se ha sostenido que si una de las partes no cumple con su
obligacin, la obligacin de la otra parte carece de causa. Esto se ha criticado por
las siguientes razones:
A.- Porque no se puede pedir el cumplimiento forzado de una obligacin que
carece de causa.
B.- La falta de causa se sanciona, como inexistencia, porque es un requisito de
existencia.
4.-INTERDEPENDENCIA DE LAS OBLIGACIONES, en efecto existe una relacin
de interdependencia entre las obligaciones del acreedor y el deudor, de modo que
si uno de ellos no cumple su obligacin, se desvanece esta interdependencia y el
contratante diligente puede solicitar la resolucin del contrato, o el cumplimiento
forzado con indemnizacin de perjuicio.
Funciones de la condicin resolutoria tcita
Se ha dicho que cumple dos funciones:
FUNCIN DE SANCIN, respecto del contratante incumplidor. La cual se explica,
porque si un contratante no cumple, el otro puede solicitar la resolucin o el
cumplimiento forzado con indemnizacin de perjuicios.
FUNCIN DE GARANTA, respecto del contratante cumplidor, porque el
contratante diligente en caso de incumplimiento, podr solicitar el cumplimiento
forzado o la resolucin y en ambos caso la indemnizacin de perjuicios.
65

* Segn la profesora en el artculo 1489 hay un tercer remedio:

1 Puedo pedir la resolucin del contrato.
2 El cumplimiento forzado.
3 Qu entendemos por ese CON; segn la profesora, permitir pedir la
indemnizacin de perjuicios como tercer remedio, siendo la indemnizacin
autnoma y no complementaria.
Elementos de la condicin resolutoria tcita
Los elementos que la doctrina tradicional ha indicado son los siguientes:
1.- DEBE TARTARSE DE UN CONTRATO BILIATREAL. O sea que las partes
estn recprocamente obligadas, as se deduce del Art. 1489, sin embargo, se ha
discutido si procede respecto de los contratos unilaterales, por que el Art. 2396,
relativo a la prenda y el Art. 2177, relativo al comodato, hace pensar lo contrario
El Art.2177, seala que en caso de contravencin el comodante, podr exigir la
restitucin inmediata de la cosa adems de la indemnizacin de perjuicios.
El Art.2396, establece que si el acreedor prendario abusa de la cosa dada en
prenda podr pedir, la restitucin inmediata de ella.
Estos artculos solamente facultan al contratante diligente para solicitar la
restitucin anticipada de la cosa, pero no la resolucin, as deben interpretarse
sta normas.
Por qu razn no procede la resolucin en un contrato unilateral?
A.- Argumento de texto, Art.1489.
B.- Por que la condicin resolutoria tcita es doblemente excepcional, y por lo
tanto, no puede aplicarse el texto del Art. 1489, por analoga.

66

C.- Por la interdependencia de las obligaciones, porque en el contrato bilateral, las

partes se encuentran recprocamente obligadas, en cambio en el contrato
unilateral no existe sta interdependencia
2.- QUE EL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN SEA IMPUTABLE AL
DEUDOR (se discute).
Vamos analizar dos temas:
1. La entidad del incumplimiento
2. La imputabilidad
ENTIDAD DEL INCUMPLIMIENTO
La primera pregunta que nos vamos hacer es: De qu tipo de incumplimiento
estamos hablando?
La resolucin procede ante el incumplimiento de lo pactado, el artculo no se
pronuncia si este incumplimiento es de una obligacin principal o accesoria, y
tampoco si se trata de un incumplimiento esencial o no esencial, el artculo dice
incumplimiento de lo pactado
La doctrina ha concluido que procedera al respecto del incumplimiento de una
obligacin principal y una obligacin accesoria, en la medida que se tratare de un
incumplimiento esencial, descartando el incumplimiento de una obligacin que no
tenga mayor repercusin en el inters del acreedor, o sea un incumplimiento por
minucias.
Si Carlos le compra a Priscila 10 sillas verde oscuro y no le gusto el color
oscuro, podra pedir el incumplimiento por ese color que no me gusto? No se
puede argumentar el incumplimiento aqu porque no produce perjuicios por que la
persona cumpli con entregar las 10 sillas.
Este incumplimiento debe ser esencial en razn de los siguientes argumentos:

67

Porque sera contrario al principio de buena fe contractual, que est

consagrado en el Art.1546, el cual seala:

Que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
solo a los que en ellos se expresa sino

todas las cosas que emanan de la

naturaleza de la obligacin, o que por ley o costumbre pertenecen a ella. (Buena

fe objetiva / Art.706 buena fe subjetiva).
La buena fe contractual (va de la fase pre contractual, luego contractual y luego
pos contractual)

supone que yo acte con lealtad, correccin y honestidad

durante todo el Inter contractual, y sera contrario a la buena fe que solicitara la

buena por minucias.

La teora del abuso del derecho, porque se estima que se estara

ejerciendo abusivamente el derecho de pedir la resolucin del contrato.

La teora del abuso del derecho se ve cuando uno estudia la prescripciones

genricas del dominio; as, una persona abusa del derecho se ejerce un derecho
fuera de los lmites que el legislador establece, y cause dao a la prerrogativa
jurdica de otro.
Hay una diferencia entre abuso del derecho y colisin de derecho. Colisin de
derecho supone causar dao al derecho de otros.

El principio de conservacin del acto jurdico, el cual seala que el acto

debe conservarse atendida la manifestacin de voluntad inicial de las
partes.

IMPUTABILIDAD DEL INCUMPLIMIENTO

Tradicionalmente se ha sostenido que para pedir la resolucin, el incumplimiento
del deudor, debe ser culpable o doloso, esto es imputable, y no debe encontrar su
causa en el caso fortuito en la fuerza mayor.
68

Imputable significa culpa o dolo, sin embargo el cdigo civil no establece este
requisito sino que se deduce de la exigencia que ha construido la doctrina en el
sentido que en nuestro sistema de responsabilidad es subjetivo, la doctrina
nacional ha dicho que la responsabilidad es subjetiva.
A partir de esta consideracin y de la recepcin del nuevo derecho de la
contratacin como consecuencia de la ratificacin de la Convencin de Viena
sobre compraventa de la mercaderas del ao 93 la doctrina nacional ha
reformulado el concepto de incumplimiento que tradicionalmente era subjetivo.
Es decir, requera de culpa o dolo, y lo ha objetivizado, entendiendo que existe
incumplimiento, cuando ha existido una desviacin del programa de la prestacin
como se trata de un concepto objetivo, se abre al acreedor, un abanico de
remedios por incumplimiento, entre los cuales puede elegir, el que ms satisfaga
su inters contractual, dentro de stos remedios est la resolucin.
Por sta razn la moderna doctrina nacional, entre los que est el profesor
Enrique Barros, Carlos Pizarro, lvaro Vidal, han sostenido que la resolucin slo
requiere de incumplimiento de la obligacin, pero no un incumplimiento imputable.
3.- QUE EL CONTRATANTE DILIGENTE QUE DEMANDA LA RESOLUCIN
HALLA CUMPLIDO O EST LLANO A CUMPLIR.
Este requisito se deduce del Art.1552, que seala:
En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes esta en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

De ello se ha dicho, que la mora purga la norma.

Se relaciona con la excepcin de contrato no cumplido, que es uno de los

efectos de los contratos bilaterales. (Principios de los contratos bilaterales:
excepcin de contrato no cumplido, teora de los riesgos, condicin resolutoria
tcita)

69

Por tanto, si el contratante diligente que demando la resolucin, no cumple, el otro

contratante le podr oponer la excepcin de contrato no cumplido, y se produce
un efecto paralizador, porque ninguno de los dos cumple.
Ac estamos ante un vaco legal, de modo que la jurisprudencia ha tenido la tarea
de integrarlo, concluyendo que en ste caso debe resolverse el contrato pero sin
indemnizacin de perjuicios, porque ninguno de los contratantes est en mora.
Qu pasa si ambos contratantes han sido negligentes y no han cumplido el
contrato? Se puede aplicar el artculo 1489?
De conformidad a Art. 1489, este no podra aplicarse a la situacin que acabamos
de aplicar porque este se refiera al caso de que una de las partes no cumpla, y
adems porque el Art.1489 es doblemente excepcional, de modo que debe
interpretarse restrictivamente y no por analoga.
4.- QUE SEA DECLARADA LA RESOLUCIN POR SENTENCIA JUDICIAL.
As se deduce del Art. 1489 y del Art. 1878 y 1879, que se refieren al Pacto
comisorio.
El problema que se presenta es que como tiene que ser declarada por sentencia
judicial la resolucin de la condicin resolutoria tcita, el contratante incumplidor
puede enervar la accin resolutoria oponiendo la excepcin de pago, que es una
excepcin perentoria que est en el Art.310 del CPC que se puede oponer en 1
instancia hasta la citacin para or sentencia y en 2 instancia hasta la vista de la
causa
Evidentemente esta solucin no es adecuada, porque se esta vulnerando la
voluntad del contratante diligente en orden a resolver el contrato.
Esto ha determinado que en otros pases la resolucin opere de pleno derecho,
pactada por las partes, es decir, que las partes puedan pactar que de no cumplirse
lo estipulado se resolver el contrato, sin sentencia judicial.

70

Puede operar de pleno derecho por que se pacto (en donde estaramos ante la
figura del pacto comisorio) o bien porque el legislador lo estableci as, en otros
pases el legislador ha establecido que se resolver el contrato de no cumplirse lo
pactado.
PARALELO ENTRE LA CONDICIN RESOLUTORIA TACITA Y LA CONDICIN
RESOLUTORIA

ORDINARIA

Existen las siguientes diferencias entre la condicin resolutoria tcita y la

condicin

resolutoria ordinaria:

1 La condicin resolutoria tcita consiste precisamente en el incumplimiento de

lo pactado (Art. 1489), a diferencia de la condicin resolutoria ordinaria que
consiste en cualquier eventualidad que no consista en el incumplimiento de lo
pactado.

2 La condicin resolutoria tcita se subentiende en todo contrato bilateral (Art.

1489), en cambio la condicin resolutoria ordinaria hay que pactarla tanto en los
contratos unilaterales como bilaterales.

3 La condicin resolutoria tcita slo procede en los contratos bilaterales (Art.

1489). La condicin resolutoria ordinaria procede respecto de los contratos
bilaterales y de los contratos unilaterales.

71

4 La condicin resolutoria tcita requiere sentencia judicial, en tanto, la

condicin resolutoria expresa opera de pleno derecho.

5 La condicin resolutoria tcita da derecho a la resolucin o el

cumplimiento forzado y a indemnizacin de perjuicios en ambos casos,
dado que el incumplimiento es imputable al deudor. La condicin resolutoria
ordinaria, por si sola, concede slo el derecho a solicitar la resolucin y no a
reclamar indemnizacin de perjuicios porque es imputable al deudor.

6 La condicin resolutoria puede ser enervada mediante el pago, porque

requiere sentencia judicial, no as la condicin resolutoria ordinaria que como
opera de pleno derecho no puede ser enervada en virtud del pago.

7 En lo que se refiere al papel que juega la sentencia en la condicin

resolutoria ordinaria sta slo se limita a constatar si se cumpli o no la
condicin; en cambio, en la condicin resolutoria la sentencia judicial tcita,
declara la resolucin.

8 La condicin resolutoria tcita slo debe demandarla el acreedor, no as la

condicin resolutoria ordinaria que puede hacerla efectiva todo aqul a quien
interese la resolucin.
PACTO COMISORIO
I.

CONCEPTO

El pacto comisorio es una estipulacin en virtud de la cual las partes

establecen que, sino se cumple lo pactado, el contrato se resolver. Es, por
72

consiguiente, una condicin resolutoria tcita expresamente pactada por

las partes.

II.

REGLAMENTACIN

El pacto comisorio se encuentra reglamentado en el prrafo 10, Ttulo 23

del Libro IV, arts. 1887 a 1880 en el Contrato de Compraventa a propsito de
la obligacin que tiene el comprador de pagar el precio, ubicacin que ha dado
origen a diversas discusiones doctrinarias.

1 Discusin Doctrinaria: El pacto comisorio tiene aplicacin nicamente

en el contrato de compraventa a propsito de la obligacin del
comprador de pagar el precio o tambin rige para otros contratos o
respecto de otras obligaciones del contrato de compraventa distintas a la
de pagar el precio?

Se ha sostenido que las partes pueden pactar que se resolver el contrato

sino se cumple lo pactado cualquiera sea ste contrato, incluso tratndose de
un contrato unilateral, y respecto de cualquier tipo de obligacin.

As, por ejemplo, se podr pactar que se resolver el contrato de

arrendamiento si el arrendatario no paga la renta dentro de cierto plazo o que
quedar sin efecto el contrato de promesa sino se celebra el contrato en el
plazo estipulado.

73

Abeliuck justifica la procedencia general del pacto comisorio en nuestro

derecho, invocando los siguientes argumentos:

1 La reglamentacin del pacto comisorio a propsito del contrato de

compraventa obedece a razones de carcter histrico, pues se trata de una
creacin del derecho romano a travs de la lex comisoria referida al contrato
de compraventa, y esta vinculacin ha permanecido en el tiempo sin que exista
razn jurdica para sostener que el pacto comisorio procede slo respecto del
contrato de compraventa.

2 El pacto comisorio, an cuando el legislador no lo hubiere contemplado

expresamente es perfectamente lcito, porque las partes en virtud de la
libertad contractual lo pueden estipular. El art. 1489 es meramente supletorio
de la voluntad de las partes; en atencin a lo comn que era la condicin
resolutoria tcita sta pas a subentenderse, pero no hay inconveniente para
que las partes estipulen aquello que sin el pacto de todos modos va existir por
disposicin de la ley.

3 Las partes pueden estipular cualquier en un contrato como condicin

cualquier hecho futuro, lcito, moral y fsicamente posible y no hay
ninguna razn para pensar que este hecho futuro e incierto no sea el
incumplimiento de lo pactado.

2 Discusin Doctrinaria: Efectuada esta aclaracin surge una segunda

interrogante Qu normas rigen el pacto comisorio; las normas que da el
C.C. en los arts. 1878 y sgtes., las normas de la condicin resolutoria
tcita olas normas de la condicin resolutoria ordinaria?
74

Para determinar la reglamentacin aplicable al pacto comisario resulta

necesario recurrir a la clasificacin que ha efectuado la doctrina a propsito del
pacto comisorio y distinguir entre pacto comisorio simple y pacto comisorio
calificado.

1 Pacto Comisorio Simple: es aquel pacto por el cual las partes establecen
que sino se cumple lo pactado se resolver el contrato. Es decir las partes
estipulan expresamente una condicin resolutoria tcita.

El C.C. en el art. 1877 establece que por el pacto comisorio se estipula

expresamente que no pagndose el precio al tiempo de la compraventa se
resolver el contrato de venta.

Entindase esta estipulacin en el pacto de venta y cuando se expresa toma el

nombre de pacto comisorio.

ALESSANDRI seala que el inc. segundo de este artculo es doblemente

redundante, en razn de dos consideraciones:

a.) El inc. segundo indica que esta estipulacin debe entenderse siempre en el
contrato de compraventa, en circunstancias que esta idea ya estaba
consagrada en el art. 1489, toda vez que la compraventa es un contrato
bilateral.
75

b.) En la parte segunda este inciso repite la alusin a la expresin del pacto,
ya que indica y cuando se expresa, en circunstancias que en el inciso
primero utiliza la frase se estipula expresamente.

La explicacin que ha dado la doctrina es que Andrs Bello redact el inciso

segundo del art. 1877 de esta manera para evitar que se pensara que, como el
pacto comisorio est regulado a propsito de la compraventa, no procede la
condicin resolutoria tcita en la compraventa, siendo necesario pactarla.

Por su parte, el art. 1878 prescribe que por el pacto comisorio no se priva al
vendedor de la eleccin de las acciones que le concede el art 1873.

Segn el art. 1873 cuando se estipula el pacto comisorio se producen los

mismos efectos de la condicin resolutoria tcita; sino se cumple con lo
pactado el acreedor puede exigir la resolucin del contrato o el cumplimiento
forzado y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Por lo mismo, para
que se produzcan los efectos propios del pacto comisorio se requiere sentencia
judicial, de modo tal que, como no opera de pleno derecho, el deudor puede
enervar la accin resolutoria pagando.

Como se indic con anterioridad, el pacto comisorio simple puede estipularse

dentro de la compraventa o fuera de la compraventa y dentro de ella puede
estipularse a propsito de la obligacin de pagar el precio o a propsito de otra
obligacin distinta, hiptesis que, como se expresa a continuacin, revisten
algunas diferencias.

76

a.) Pacto comisorio dentro de la compraventa a propsito de la

obligacin de pagar el precio: En este caso se requiere sentencia judicial y la
nica particularidad es el plazo de prescripcin especial para pedir la
resolucin establecido en el art. 1880.

El art. 1880 seala que el pacto comisorio prescribe en el plazo prefijado por
las partes, sino pasare de cuatro aos contados desde la fecha del contrato.

Esta regla particular se justifica porque se piensa que en el contrato de

compraventa el plazo debe ser menor para evitar que ste se prolongue en el
tiempo y entrabe la libre circulacin de los bienes.

b.) Pacto comisorio fuera o dentro de la compraventa a propsito de una

obligacin distinta de la obligacin de pagar el precio

En este caso se producen los mismos efectos de la condicin resolutoria tcita,

pero la prescripcin se rige por las reglas generales, esto es, el plazo de
prescripcin es 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible.

Podra pensarse que estipular un pacto comisorio simple es inoficioso, ya que

el art. 1489 expresamente ha establecido la procedencia de la condicin
resolutoria tcita, pero esta observacin slo tiene cabida respecto de los
contratos bilaterales, porque como se explic oportunamente, el art. 1489 slo
resulta aplicable respecto de los contratos bilaterales, de modo tal que el pacto
comisorio simple cobrara importancia a propsito de los contratos unilaterales.

77

Conclusin: El pacto comisorio simple no es sino la condicin resolutoria

tcita estipulada por las partes y produce los mismos efectos de sta, sea en la
compraventa o en cualquier otro contrato, con la nica salvedad que en la
compraventa en caso de no pago del precio est sujeta a un plazo de
prescripcin especial.

2 Pacto Comisorio Calificado o con clusula de resolucin ipso facto: es

aquel por el cual se establece que si una de las partes no cumple lo pactado el
contrato se resolver ipso facto, inmediatamente, de pleno derecho o sin
necesidad de intervencin judicial alguna o cualquier otra frmula que haga
entender que las partes quieren evitar la intervencin del juez.

El C.C. en su art.1879 seala que si se estipula que por no pagarse el precio al

tiempo convenido se resuelva ipso facto el contrato de venta el comprador
podr hacerlo subsistir pagando dentro de las 24 horas siguientes a la
notificacin judicial de la demanda.

Se debe distinguir si el pacto comisorio se estipul dentro del contrato de

compraventa o fuera de ste y si se estipul en el contrato de compraventa a
propsito de la obligacin de pagar el precio o de otra obligacin distinta.

a.). Pacto comisorio a propsito de la obligacin de pagar el precio en el

contrato de compraventa. En este caso resulta aplicable el art. 1879 del C.C.,
derivndose las siguientes consecuencias:

a.) La resolucin no opera de pleno derecho.

78

b.) Por consiguiente, se requiere de una sentencia judicial.

c.) El deudor puede evitar la resolucin pagando dentro de las 24 horas
siguientes a la notificacin judicial de la demanda, a diferencia de lo que
ocurre a propsito de la condicin resolutoria tcita, pues sta puede
enervarse durante toda la secuela del juicio oponiendo la excepcin de
pago del art. 310 del C.P.C.

Como se advierte, se trata de un plazo de horas y no de das, lo que adquiere

importancia en cuanto al cmputo del plazo, porque de acuerdo al art. 48 del
C.C. los plazos de das debern ser completos y corrern hasta la medianoche
del ltimo da del plazo. Este plazo especial encuentra su justificacin en el
hecho que el legislador pretende impedir que la compraventa quede sin efecto,
porque ello puede entrabar la libre circulacin de los bienes, dando esta
especial oportunidad al deudor para que pague, vulnerando incluso la
estipulacin de las partes.

b.) Pacto comisorio fuera de la compraventa o dentro de ella, pero fuera

de la obligacin de pagar el precio.

En este caso, la doctrina mayoritaria ha sostenido lo siguiente:

a.) Las partes en virtud de la libertad contractual puede estipular un pacto
comisorio calificado an fuera del contrato de compraventa o dentro de ste
a propsito de una obligacin distinta de pagar el precio.
b.) La estipulacin de las partes debe respetarse y, en consecuencia, la
resolucin opera de pleno derecho y no requiere sentencia judicial.

79

c.) No se aplica el art. 1879 del C.C., el deudor no tiene un plazo de 24 horas
para pagar, porque la resolucin opera de pleno derecho, de modo que la
sentencia judicial constata, pero no declara la resolucin.
d.) El acreedor puede, de acuerdo a la regla del art, 1487, renunciar a la
resolucin ya producida, porque est establecida en su exclusivo beneficio,
y, en consecuencia, pedir el cumplimiento.

Sin embargo, algunos autores han sostenido que debe aplicarse

analgicamente el plazo de 24 horas contenido en el art. 1879.

ABELIUCK sostiene que la solucin de aplicar analgicamente el plazo de 24

horas contenido en el art. 1879 es inadmisible, en virtud de las siguientes
consideraciones:

a.) Las partes han querido evitar la intervencin judicial por lo que han
estipulado que el contrato se resolver ipso facto y es a esta voluntad a
la que debe darse sentido. Segn el art. 1545 del C.C. esta estipulacin
es una ley para las partes y no puede ser invalidada sino por una causa
legal o ser contraria al orden pblico o a las buenas costumbres.

b.) El plazo de 24 horas es excepcional por lo que no es admisible su

aplicacin analgica, pues el art. 1879 es una norma de carcter
prohibitivo. Adems, como ya se ha indicado, es una norma de carcter
especial a propsito de la compraventa; el legislador en virtud de esta
norma pretende impedir que la compraventa quede sin efecto, por las
complicaciones que ello puede acarrear para la libre circulacin de los
bienes, y, por ello, da toda clases de oportunidades al deudor para que
pague, llegando incluso a vulnerar la estipulacin de las partes. Estas
80

razones no concurren, por ejemplo, tratndose del contrato de

arrendamiento o del contrato de promesa que no son ttulos traslaticios
de dominio.

ACCIN RESOLUTORIA
I. CONCEPTO

La accin resolutoria es aquella accin que emana de la condicin

resolutoria cumplida en los casos que es necesario que la resolucin sea
declarada por sentencia judicial y en virtud de la cual el contratante
diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por incumplimiento de las
obligaciones del otro contratante.

Es el caso concreto del art. 1489 en que el legislador confiere la opcin al

contratante diligente para solicitar el cumplimiento (accin de cumplimiento)
o la resolucin, en virtud de la accin resolutoria y, en ambos casos, la
indemnizacin de perjuicios, pero no se puede solicitar conjuntamente el
cumplimiento y la resolucin, pues son incompatibles.

Sin embargo, las acciones de cumplimiento y resolucin pueden

interponerse

subsidiariamente, de conformidad al art. 17 del C.P.C.,

solicitndose el cumplimiento y, si ello no es posible, la resolucin; incluso

la jurisprudencia ha aceptado la posibilidad que una vez intentada una de
las acciones se abandone dicha accin para intentar la otra, porque no hay
cosa juzgada entre un juicio y otro.

81

II. PROCEDENCIA DE

LA ACCIN RESOLUTORIA

La accin resolutoria procede en aquellos casos en que es necesario

declarar la resolucin por sentencia judicial, lo que ocurre en los
siguientes casos:
a.) Condicin resolutoria tcita
b.) Pacto comisorio simple
c.) Pacto comisorio calificado dentro del contrato de compraventa

Por consiguiente, no procede accin resolutoria en aquellos casos en

que la resolucin opera de pleno derecho, esto es, tratndose del pacto
comisorio fuera de la compraventa o dentro de la compraventa, pero fuera
de la obligacin de pagar el precio.

III. CARACTERSTICAS

La accin resolutoria presenta las siguientes caractersticas:

1 Es una accin personal que le asiste al contratante diligente en contra

del contratante no cumplidor.

No obstante ello, existen casos contemplados en los arts. 1490 y 1491 en

los que la resolucin puede afectar a terceros de mala fe.
Ej: Diego vende su auto a Mario en 6.000.000 de pesos y Mario queda
debiendo 2.000.000 de pesos. Antes de pagar el dinero que adeuda Mario
82

enajena el auto a Pablo; si Pablo esta de mala fe en los trminos del art.
1490 procede la resolucin del contrato y Diego puede reivindicar el auto
respecto de Mario.

Estos casos podran hacer pensar que la accin resolutoria es real o mixta,
porque en ciertos casos podra afectar a terceros. Sin embargo, esto no es
efectivo, porque la accin resolutoria, como ya se ha indicado, es siempre
de carcter personal. La accin real que procede respecto de terceros es la
reivindicatoria.

Estas acciones pueden y deben deducirse en una misma demanda

conjuntamente; la accin resolutoria respecto del contratante no cumplidor y
la accin reivindicatoria respecto de los terceros, dado que la accin
reivindicatoria contra terceros procede slo una vez que se declara la
resolucin.

2 Es una accin patrimonial, puesto que es susceptible de avaluacin

pecuniaria y procede respecto de actos patrimoniales y no en los actos de
familia.

3 Es una accin renunciable, dado que el acreedor puede renunciar a la

accin resolutoria y exigir el cumplimiento del contrato, discutindose por la
doctrina si esta renuncia puede ser expresa o tcita.

4 Es una accin transmisible, esto es, se transmite a los herederos del

acreedor.
83

5 Es una accin transferible, toda vez que el acreedor puede transferirla

a terceros.

6 Es una accin mueble o inmueble dependiendo de las cosas objeto del

contrato.

7 Es una accin Divisible para algunos autores e Indivisible para otros.

ABELIUCK sostiene que la accin es de carcter indivisible desde un punto

de vista objetivo como subjetivo. Que la accin sea divisible objetivo
significa que el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento o en parte
la resolucin. En cambio la indivisibilidad subjetiva supone que, para
intentar la accin resolutoria en contra del contratante incumplidor, los
acreedores condicionales deben optar por demandar o la resolucin o el
cumplimiento forzado.

MESA BARROS y VITORIO PESCIO, en cambio, opinan que esta accin es de

carcter divisible objetiva y subjetivamente lo que implica que algunos
coacreedores podrn demandar la resolucin y otros el cumplimiento
forzado en forma separada, invocando como argumento el art. 1690 a
propsito de los efectos relativos de la nulidad, en virtud del cual la nulidad
slo produce efectos respecto de quienes se hubiere declarado.

8 En cuanto a la prescripcin hay que distinguir las siguientes

situaciones:
84

a.) Si se trata de una condicin resolutoria tcita el plazo es de 5 aos

desde que se hizo exigible la obligacin.
b.) Si es pacto comisorio simple o calificado dentro de la compraventa
a propsito del pago del precio es de 4 aos desde la fecha que se
celebr el contrato.
c.) Si se trata de un pacto comisorio simple fuera de la compraventa el
plazo de prescripcin es de 5 aos, dado es una condicin resolutoria
estipulada expresamente por las partes.
d.) Si es un pacto comisorio calificado fuera de la compraventa no
existe plazo de prescripcin, ya que opera de pleno derecho y el deudor
puede enervar la resolucin pagando dentro del plazo de 24 horas.

IV. DIFERENCIAS ENTRE LA PRESCRIPCIN DE LA CONDICIN RESOLUTORIA Y LA

PRESCRIPCION DE LOS PACTOS COMISORIOS DEL ART.

1880.

En esta materia existen las siguientes diferencias:

1 Desde cuando comienza a correr el plazo de prescripcin:

En la condicin resolutoria el plazo comienza a correr desde que la

obligacin se hizo exigible, a diferencia del pacto comisorio, pues en este
caso el plazo comienza a correr desde que se celebr el contrato, lo que
acarrea problemas, porque en el caso de un incumplimiento sobreviviente
pasados los 4 aos la accin resolutoria emanada del pacto comisorio
puede prescribir antes de nacer.
85

Ej: Mario celebra un contrato de compraventa con Diego en el ao 2005 en

virtud del cual le vende su fundo de Rancagua y estipulan que sino Diego
no paga el precio dentro de 4 aos el contrato quedar sin efecto. Llega el
ao 2009 y Diego no ha pagado el precio y como han transcurrido los 4
aos la accin resolutoria ha prescrito, sin que Mario pueda demandar la
resolucin del contrato por incumplimiento y recuperar su fundo.

ALESSANDRI estima que no hay problema alguno, porque prescrita la accin

emanada del pacto comisorio, subsiste la accin resolutoria de la condicin
resolutoria tcita, cuyo plazo de prescripcin comienza a correr desde que
la obligacin se hizo exigible, en el ejemplo, desde el ao 2009, de modo tal
que Mario podr recuperar el fundo.

Por consiguiente, el plazo de prescripcin del art. 1880 sera inoperante,

toda vez que, de acuerdo al art. 1878, el pacto comisorio no priva al
vendedor del ejercicio de las acciones del art. 1873, esto es, de optar por
demandar la el precio o la resolucin de la venta, y, en ambos casos, la
indemnizacin de perjuicios.

ABELIUCK opina que no es posible, porque si ha existido pacto comisorio

slo prescribe esta accin y no hay otra accin, solucin que como se
advierte es manifiestamente injusta.

2 Plazo de prescripcin
86

El plazo de prescripcin de la condicin resolutoria es de 5 aos desde que

la obligacin se hizo exigible. En cambio, el plazo de prescripcin del pacto
comisorio lo fijan las partes, lo que es excepcional, porque normalmente el
plazo lo fija la ley, no puede pasar de 4 aos y si las partes nada dice el
plazo es de 4 aos contados desde la celebracin del contrato.

3 En cuanto a la suspensin

La prescripcin de la condicin resolutoria, cuyo plazo es de 5 aos es

ordinaria, de modo que se suspende en favor de las personas indicadas en
el art.2509. En cambio, la prescripcin del pacto comisorio es una
prescripcin especial de corto tiempo, 4 aos, y corre respecto de toda
persona, esto es, no se suspende (Art. 2524).

Efectos de la Resolucin

La resolucin es el efecto de la condicin resolutoria cumplida, lo que supone que

cualquiera de las condiciones, expresa, tacita y pacto comisorio, se cumplieron
Ejemplo de condicin resolutoria:
Si te titulas de abogado te regalo un auto condicin suspensiva - , pero si
viajas a Espaa, me lo devuelves - Condicin resolutoria
1.- EFECTO DE LA RESOLUCION RESPECTO DE LAS PARTES
Aqu habr que distinguir si las obligaciones se encuentran cumplidas o no

87

Si las obligaciones no se encuentran cumplidas, opera como un modo de

extinguir las obligaciones, de conformidad al artculo 1567 N9, que seala
como modo de extinguir el evento de la condicin resolutoria

En cambio, si las obligaciones se encontraban cumplidas las partes deben

retrotraerse al estado en que se encontraban con anterioridad al
cumplimiento de la obligacin

En esta materia hay que distinguir entre la restitucin de las cosas y restitucin de
los frutos:
En cuanto a la restitucin de la cosa; la cosa debe restituirse en el estado en
que se encuentre, de acuerdo al artculo 1486, aprovechndose el acreedor de los
aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por
ella, y sufriendo su deterioro o disminucin sin derecho a que se le rebaje el
precio, salvo que el deterioro o disminucin proceda de la culpa del deudor, caso
en el cual el acreedor podr pedir que se rescinda el contra o que se le entregue la
cosa y adems tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios
(Esto equivale a las prestaciones mutuas, que se fundan en el principio de evitar el
enriquecimiento sin causa)
En qu caso no se restituye la cosa?
No se restituye la cosa en el caso que se haya renunciado a la condicin
resolutoria, as se deduce del articulo 1487 y del artculo 12 del Cdigo Civil
En cuanto a la restitucin de los frutos; la lgica indica que si debe restituirse la
cosa como consecuencia del efecto retroactivo de la condicin resolutoria
cumplida, tambin debera restituirse los frutos (as ocurre en la nulidad). Sin
embargo, el cdigo por razones econmicas ha seguido una regla distinta en
materia de resolucin, cual es, que la regla general es que no se restituyen los
frutos (percibidos en el tiempo intermedio), salvo que concurra alguno de los casos
indicados en el artculo 1488, o sea:
88

1. Que la ley
2. Que el testador
3. Que el donante
4. O que los contratantes
Hayan dispuesto lo contrario.
Existe un caso relativo a la compraventa contenido en el artculo 1875, que seala
que la resolucin de la venta por no pago del precio dar derecho al vendedor
para que se le restituyan los frutos
Esto constituye un ejemplo en que la ley establece una excepcin al artculo 1488
2.- EFECTO DE LA RESOLUCION RESPECTO DE TERCEROS
AC ---------------- DC -------------- TERCERO
El supuesto es el siguiente: que en el tiempo que media entre la celebracin del
contrato y el cumplimiento de la condicin, el deudor condicional enajene o grave
la cosa a un tercero; en este caso existir un conflicto entre el deudor condicional
y el tercero, porque como se cumpli la condicin resolutorio y esta opera con
efecto retroactivo se entiende que la cosa siempre perteneci al acreedor
condicional, y ese va a ser su argumento de defensa, se cumpli la condicin
resolutoria y el dueo es.
El tercero por su parte argumentara que se celebr un contrato valido con l y por
tanto cosa es suya.
El legislador pasa solucionar este conflicto ha indicado que procede la accin
reivindicatoria contra el tercero en la medida que se encuentre de mala fe (en

89

materia de nulidad3 la accin reivindicatoria procede respecto de todo tercero sin

importar la buena o mala fe articulo 1689)
Para estos efectos el legislador distingue entre los bienes muebles e inmuebles,
en los artculos 1490 y 1491,

sin embargo estos dos artculos estn mal

redactados y se refieren a supuestos a que no pueden referirse, de modo que

deben ser reformulados
ANLISIS DEL ARTCULO 1490 Y 1491
-

ARTCULO 1490

Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o

resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe.
Observaciones:
i. Si el que debe una cosa mueble. Esta primera parte del artculo no es
adecuada porque el deudor condicional nada debe sino que ms bien tiene o
posee una cosa y existe una expectativa de que se cumpla una condicin
Por tanto en esta parte debemos modificar el debe por tiene o posee
ii. A plazo o bajo condicin suspensiva o resolutoria. Esta expresin tambin
se critica por dos razones:

Porque sugiere que el dominio est limitado en cuanto al tiempo, y si eso es

as estaramos ante un usufructo, y el usufructuario es mero tenedor y no
puede transferir ms derechos de los que tiene

DIFERENCIAS ENTRE LA RESOLUCION Y LA NULIDAD

En razn del efecto retroactivo:
Nulidad deben restituirse tanto las cosas como sus frutos, en el caso de la Resolucin, por regla general no
deben restituirse
Accin Reivindicatoria:
Nulidad: procede respecto de todo tercero sin importar la buena o mala fe.
Resolucin: procede respecto de tercero en la medida que se encuentre de mala fe
Vicio: en un caso procede vicio y en el otro no

90

Y tampoco resulta apropiado que se refiera a la condicin suspensiva,

porque solamente existe una expectativa que adquirir la cosa

Por lo tanto, debera solamente referirse a la condicin resolutoria

iii. Enajenar. 4
La doctrina ha discutido si esta expresin enajenacin ha sido utilizada en un
sentido amplio o en un sentido estricto, y se ha concluido que la utiliza en un
sentido restringido, es decir, enajenacin es sinnimo de transferencia de dominio.
Esto es as porque el artculo 1490 se refiere a las cosas muebles y no menciona
los otros derechos reales constituidos sobre inmuebles como si lo hace el artculo
1491, aparte de esto, los derechos reales que recaen sobre bienes inmuebles
tienen una reglamentacin especial; as, se pueden constituir sobre inmuebles:
Derecho real de Usufructo, artculo 812, Uso o Habitacin, artculo 812 y Prenda,
artculo 2406, todos artculos que expresan el principio de que el derecho se
extingue por la resolucin del derecho real del constituyente
iv. No habr derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Ac el legislador lo que quiere significar es que la accin reivindicatoria procede
respecto de terceros poseedores de mala fe, pero no seala cuando el tercer
poseedor esta de mala fe, no lo dice.
La doctrina ha entendido que esta de mala fe cuando conoca la existencia de la
condicin resolutoria, y eso habr que probarlo, porque la buena fe se presume,
artculo 707.
Por lo tanto el artculo queda de la siguiente forma: Si el que tiene o posee una
cosa mueble bajo condicin resolutoria la enajena, no habr derecho de
reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe
4

ENAJENACIN
a. Sentido restringido. Conforme a este sentido, ha de entenderse que constituyen enajenacin los actos
jurdicos que importan un traspaso o transferencia en la titularidad del derecho real de dominio.
b. Sentido amplio. Conforme a este sentido, constituye enajenacin no slo los actos jurdicos que importen
el traspaso o transferencia del derecho real de dominio, sino que tambin todos aquellos que importen una
desmembracin o limitacin del dominio, como la constitucin de una servidumbre, una hipoteca, usufructo,
etc., los que, a su vez, importan la constitucin de un derecho real distinto al de dominio

91

ARTCULO 1491

Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca,

censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino
cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica.
Observaciones:
i. Si el que debe un inmueble.
Hay que cambiar por el que tiene o posee
ii. Bajo condicin
Ac hay un avance respecto del artculo 1490 porque no se refiere a plazo y se
refiere a condicin en sentido amplio, y por las mismas razones expresadas
anteriormente se aplica solamente a la condicin resolutoria
iii. Lo enajena o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre
En este caso se acoge la enajenacin en sentido restringido, ac no hay duda
respecto de la nocin de enajenacin, pero la enumeracin de los derechos
reales a que se refiere el artculo 1491 es taxativa?
Se discute en doctrina:
-

Abeliuk y Troncoso sealan que la enumeracin no es taxativa y se podra

aplicar a los derechos reales de usufructo y uso o habitacin

Otros sealan que es taxativa, porque el usufructo y el uso o habitacin

tienen normas especiales, en los artculos 806 y 812

iv. No podr resolverse la enajenacin o gravamen. Es incorrecto porque lo

que se resuelve es el contrato y no el derecho real

92

v. Sino cuando la condicin constaba en el titulo respectivo. Relacionado con

la crtica anterior, el cdigo debi referirse ms que a la resolucin a la accin
reivindicatoria respecto de terceros, que va a proceder cuando el tercero este de
mala fe, y estar de mala fe cuando conoca la existencia de la condicin
resolutoria y esta condicin debera constar en el titulo respectivo.
1. Cul es el ttulo respectivo?
Es el titulo originario entre el acreedor condicional y deudor condicional y no el
titulo entre el deudor condicional y el tercero
2. Qu condiciones resolutorias constan en el titulo respectivo?
Alguna doctrina ha sealado que no podran constar las condiciones resolutorias
tcitas porque la ley las subentiende, sin embargo se ha entendido que la
condicin resolutoria tcita consta en el ttulo en razn de los siguientes
argumentos:
a. Constar significa hacer cierto algo, y el artculo 1489 al establecer la
condicin resolutoria tcita la hace cierta
b. Art. 1876. La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al
vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos
1490 y 1491.
En este caso hay una referencia expresa a los artculos 1490 y 1491 que
refieren a la condicin resolutoria tacita
c. Articulo 1432 relativo a la donacin del que se extrae que cuando el
legislador ha querido que la condicin conste lo ha dicho expresamente
d. Se entiende constar la condicin resolutoria tacita cuando del ttulo
respectivo se entienda que la obligacin est pendiente del cumplimiento.
Ejemplo: saldo de precio de compraventa; en este caso se paga al contado
una parte del precio y la otra se deja pendiente de pago
vi. Inscrito u otorgado por escritura pblica. Llama la atencin que el articulo
utilice la expresin U que es disyuntiva en circunstancia que debi utilizar una
93

expresin copulativa, porque la enajenacin de un inmueble debe constar por

escritura pblica, articulo 1801, y la tradicin del inmueble se hace a travs de la
inscripcin de titulo en el registro respectivo. Por tanto debera decir otorgado y
adems inscrito.
Porque razn el cdigo utilizo una expresin disyuntiva?
Argumentos:
1. El reglamento conservatorio es posterior al cdigo civil, entonces el
legislador no habra tenido a la vista esta circunstancia
2. En el reglamento conservatorio de bienes races hay ttulos que deben
inscribirse, articulo 52 reglamento conservatorio, y hay ttulos que pueden
inscribirse que est en el articulo 53 y a esos ttulos se estara refiriendo el
articulo 1491
3. Explicar la redaccin del artculo en virtud del artculo 698 que seala que la
tradicin del derecho real de servidumbre se realiza a travs de escritura
pblica (no por inscripcin del ttulo, salvo que se trata de servidumbre de
alcantarillado
La sola constancia de la condicin resolutoria en el ttulo respectivo
constituye una presuncin general de mala fe? Invierte la presuncin
general de buena fe del artculo 707?

La solucin ms extrema es que existira una derogacin del principio de la

buena fe, es decir, esta es la que habra que probar

La segunda postura aceptada por la jurisprudencia y que constituye una

solucin de justicia es restringir la presuncin de mala fe a los efectos del
artculo 1491, esto es, solamente para interponer la accin reivindicatoria
respecto del tercer poseedor, pero no alterara la presuncin de buena fe
del artculo 707.

94

Es una solucin de justicia porque si esta de buena fe ser un poseedor

regular en cuyo caso adquirir por prescripcin el bien en 5 o 2 aos
dependiendo de si se trata de un bien inmueble o mueble respectivamente.

En cambio si se presume la mala fe ser un poseedor irregular adquiriendo

el bien por prescripcin extraordinaria de 10 aos

OBLIGACIONES A PLAZO
I. Reglamentacin

Las obligaciones a plazo se encuentran reglamentadas a continuacin de las

obligaciones condicionales en el Libro IV del Ttulo IV, arts. 1494 a 1498. Sin
embargo, estas no son las nicas disposiciones legales relativas al plazo en el
C.C., pues ste tambin se refiere al plazo en los arts. 48, 49 y 50, relativos al
cmputo de los plazos, y en el art. 1498 que seala que lo establecido en el
Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentaria a da, se aplica a
las convenciones.

Por su parte, el art. 1080 establece que las asignaciones testamentarias

pueden estar limitadas a plazos o das de que penda el goce actual o extincin
de un derecho; y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el Ttulo De las
obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen.

95

Hay, al igual que en el caso de las obligaciones condicionales, una

reglamentacin recproca entre las obligaciones a plazo y las asignaciones
testamentarias a da.

III.

CONCEPTO

De conformidad al art. 1494 del C.C el plazo es la poca que se fija para el
cumplimiento de una obligacin que puede ser expreso o tcito.

Esta nocin del C.C. es criticada desde el punto de vista doctrinario, ya que
slo se refiere al plazo suspensivo, en circunstancias que, al igual que en la
condicin, el plazo puede ser suspensivo o resolutorio.

En atencin a esta consideracin la doctrina ha definido el plazo como el

hecho futuro y cierto del cual pende el ejercicio o extincin de un
derecho.

Por consiguiente, de acuerdo a esta definicin, el plazo presenta las

siguientes caractersticas:

a.) Es un hecho futuro, pues se verificar con el transcurso del tiempo.

b.) Es un hecho cierto, esto es, hay certeza que el hecho va a ocurrir sin
importar que se sepa cundo va a ocurrir.
c.) A diferencia de lo que ocurre con la condicin resolutoria cumplida que
opera retroactivamente, los efectos del plazo se producen hacia el
futuro.
96

En consecuencia, podemos sealar dos diferencias entre el plazo y la

condicin:
El plazo es un hecho cierto y, una vez cumplido, sus efectos operan hacia el
futuro. La condicin, en cambio, es un hecho incierto y, una vez cumplida,
opera con efecto retroactivo.

III. CLASIFICACIN DEL PLAZO

1 PLAZO DETERMINADO Y PLAZO INDETERMINADO

El plazo determinado es aquel plazo que se sabe que va a llegar y adems

se sabe

cundo va a llegar. Ej. 24 de Marzo del 2006.

El plazo indeterminado, en cambio, es el plazo que se sabe que va a llegar,

pero no

cundo va a llegar.

Ej. La muerte.

La determinacin no debe confundirse con la certidumbre, dado que la

determinacin dice relacin con el momento en que el hecho va a ocurrir y en
el plazo siempre hay certeza de que el hecho va a ocurrir.

97

El C.C. en el art. 1081 a propsito de las asignaciones testamentarias indica

cundo una asignacin testamentaria es cierta, incierta, determinada e
indeterminada, precisiones que resultan plenamente aplicable a las
obligaciones a plazo, en virtud de la reglamentacin recproca existente entre
las obligaciones a plazo y las asignaciones testamentarias a da. De
conformidad a este artculo puede sealarse lo siguiente:

a.) El da es cierto y determinado si necesariamente ha de llegar y se sabe

cundo.
b.) El da es cierto pero indeterminado si necesariamente ha de llegar, pero
no se sabe cundo, como el da de la muerte de una persona.
c.) El da es incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero
suponiendo que ha de llegar se sabe cundo, como el da en que una
persona cumple 25 aos.

Este inciso se vincula con el art. 1086 que dispone que la asignacin desde
da incierto sea determinado o no es siempre condicional.

d.) El da es incierto e indeterminado si no se sabe si ha de llegar ni

cuando, como el da en que una persona se case.

Este inciso, por su parte, se vincula con el art. 1083 que establece que el da
incierto e indeterminado es siempre una verdadera condicin y se sujeta a
las reglas de las condiciones.

Esta disposicin a su vez concuerda con el inciso 2 del art. 1085 relativo a las
asignaciones testamentarias que dispone que la asignacin desde da cierto
98

pero indeterminado es condicional y envuelve la condicin de existir el

asignatario en ese da.

2 PLAZO FATAL

Y PLAZO NO FATAL

El plazo fatal es aqul a cuya llegada se extingue irrevocablemente el derecho

que debi ejercerse dentro del trmino sealado.
El plazo no fatal, en cambio, es aqul a cuya llegada an subsiste la
posibilidad de ejercer el derecho, dado que el transcurso del plazo no ha
extinguido el derecho.
Cmo se sabe cundo el plazo es fatal o no?

Para determinar si el plazo es fatal o no hay que recurrir a la regla est

contenida en el art. 49 del C.C. Esta norma dispone que cuando se dice que
un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo se entender que vale si
se ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo; y
cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan
o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no nacen o
expiran sino despus de la medianoche en que termina el ltimo da de dicho
espacio de tiempo.

Por consiguiente, la expresin en o dentro de es la que permite determinar si

se trata de un plazo fatal o no, pero no es indispensable la utilizacin de dichas
expresiones, dado que hay casos en que la propia ley les da ese carcter
utilizando expresiones semejantes.

99

Esta clasificacin adquiere su mayor importancia en materia procesal, puesto

que, de conformidad. art. 64 del C.P.C, los plazos contenidos en dicho Cdigo
son fatales, salvo aquellos establecidos para actuaciones propias del tribunal, a
diferencia de lo que ocurre en el C.C., en que los plazos fatales son
excepcionales (Ej. Plazo de 24 horas que el art. 1879 otorga al comprador para
enervar la accin resolutoria derivada del pacto comisorio).

3 PLAZO EXPRESO Y PLAZO TCITO

El plazo expreso es el que est sealado en forma explcita por el testador, las
partes e incluso la ley.

El plazo tcito, en cambio, segn el art. 1494 es el indispensable para

cumplirlo. La

naturaleza de la prestacin exige el transcurso de un plazo

razonable para que la obligacin pueda cumplirse

Ej: La compra de mercaderas en el extranjero. En este caso si no se fija fecha

de entrega, la entrega se demorar todo el tiempo necesario para que la
mercadera llegue al pas.

4 PLAZO CONVENCIONAL, PLAZO LEGAL Y JUDICIAL.

El plazo convencional o voluntario es el acordado por las partes o fijado por

el

testador.

100

Ej: Diego y Mario celebran un contrato de compraventa y estipulan Mario debe

pagar el precio en un plazo de tres meses.

El plazo legal es el establecido por ley. As ocurre en los siguientes casos:

a.) El plazo de 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda que

el art. 1879 confiere al comprador que no ha pagado el precio para enervar
la accin resolutoria en el caso del pacto comisorio calificado.
b.) El plazo de 10 das, subsiguientes a la entrega, que establece el legislador
en el art. 2200, a propsito del mutuo, para efectuar el pago, sino se
hubiere fijado un plazo para que el pago se efecte.
c.) El plazo de 90 das contenido en el art. 1044 relativo a la caducidad del
testamento militar. Si el testador fallece antes de expirar el plazo de 90
das subsiguientes a aqul que hubiere cesado las circunstancias que lo
habilitan para testar militarmente valdr el testamento como si lo hubiere
otorgado en forma ordinaria. Si el testador sobrevive a este plazo
caducar el testamento.

d.) El plazo contenido en el art. 1304 a propsito del albaceazgo. Esta norma
establece que si el testador no hubiere fijado tiempo para la duracin del
albaceazgo, ste durar un ao contado desde que el albacea comience a
ejercer su cargo.

El plazo judicial es aquel establecido por el juez.

La regla general en nuestro derecho es que los jueces no pueden fijar plazo,
salvo que la ley los faculte expresamente al efecto, a diferencia de lo que
101

ocurre en el C.C. francs en que el juez est facultado para otorgar al deudor
un plazo de gracia para que cumpla su obligacin. As lo seala el art. 1494 en
su inciso 2, pues dispone que el juez no podr sino en los casos especiales que
las leyes designen sealar un plazo para el cumplimiento de una obligacin;
slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya
inteligencia y aplicacin discuerden las partes.

En qu casos la ley faculta al juez para fijar un plazo?

La ley faculta al juez para fijar un plazo en los siguientes casos:

1 A propsito de la accin reivindicatoria, pues el art. 904 prescribe que el

poseedor vencido deber restituir la cosa en el plazo que el juez le sealare.

2 El segundo caso se encuentra regulado en las asignaciones testamentarias

modales en el art. 1094. Esta norma dispone que en el caso que el testador no
determine el tiempo o forma en que debe cumplirse el modo, el juez podr fijar
el plazo.

3 Tratndose del mutuo si se pacta que el mutuario pague cuando le sea

posible el juez podr fijar un plazo, de conformidad al art. 2201.

4 En lo que se refiere a la obligacin del tutor o curador de inventariar los

bienes del pupilo, ya que de acuerdo al art. 378 esta obligacin debe cumplirse
en el plazo de 90 das subsiguientes al discernimiento, y antes de tomar parte
102

alguna en la administracin de los bienes, caso en el cual el juez, segn las

circunstancias, podr ampliar o restringir el plazo.

5 PLAZO CONTINUO Y PLAZO DISCONTINUO

El plazo continuo es aqul que corre sin interrumpirse con los das feriados.

El plazo discontinuo es el que se interrumpe con los das feriados.

La regla general en nuestro derecho es que los plazos sean continuos. As se

deduce del art. 50 del C.C. que prescribe que en los plazos que se sealaren
en las leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica, o de los
tribunales o juzgados se comprendern an los das feriados; a menos que el
plazo sea de das tiles expresndose as, pues en tal caso no se contarn los
feriados.

La excepcin est dada por los plazos contenidos en el C.P.C, pues segn el
art. 66 los plazos son discontinuos, es decir, no corren en los das feriados, a
menos que el tribunal por motivos calificados haya dispuesto expresamente lo
contrario.

6 PLAZO SUSPENSIVO Y EXTINTIVO

103

El plazo suspensivo es el hecho futuro e incierto del que pende el ejercicio de

un derecho.

El plazo extintivo es el hecho futuro e incierto del que pende la extincin de un

derecho.

El plazo extintivo es, por consiguiente, un modo de extinguir obligaciones, an

cuando no est contenido en el art. 1567.

Esta clasificacin no est mencionada en el art. 1494 y ss., lo que ha llevado a

algunos autores como ABELIUCK a sostener que esta clasificacin no est
contenida en la ley, pero lo que ocurre es que est contemplada en el art. 1080,
dado que, como se indic con anterioridad, este artculo, al referirse a las
asignaciones testamentarias a plazo, alude al goce actual o extincin de un
derecho, expresin de la que se infiere esta clasificacin.

IV. EFECTOS DEL PLAZO

En esta materia es necesario distinguir entre el plazo suspensivo y extintivo.

I. PLAZO SUSPENSIVO.

Tratndose del plazo suspensivo es necesario distinguir, a su vez, si el plazo

est pendiente o vencido.
104

a.) PLAZO

SUSPENSIVO PENDIENTE

mientras el plazo suspensivo est pendiente

existe la obligacin, pero sta no puede exigirse ni el derecho ejercerse, a

diferencia de lo que ocurre en el caso de la condicin suspensiva en que el
derecho no existe, razn por la cual la doctrina ha sealado que existe un
germen de derecho.

As se desprende del art. 1084 que prescribe que la asignacin desde da

cierto y

determinado da al asignatario al momento de la muerte del

testador el derecho de enajenar y transferir pero no de exigir la entrega. En

otras palabras lo que el C.C. quiere expresar en esta disposicin es que el
derecho existe, pero no puede ejercerse ni la obligacin exigirse.

Qu consecuencias se derivan de la pendencia del plazo suspensivo?

Si el plazo suspensivo se encuentra pendiente se derivan las siguientes

consecuencias:

1 Si se paga antes del plazo no hay derecho a repetir Art. 1495.

Por su parte, el inc 2 del art. 1495 indica que esta regla no se aplica a los
plazos que tienen el valor de condicin; esto es, no se aplica a las condiciones
suspensivas aunque ABELIUCK

piensa que se refiere a la asignacin

condicional del art. 1085.

2 Se pueden solicitar medidas conservativas.
3 La obligacin a plazo se trasmite a los herederos.

105

4 El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo,

salvo que se trate de alguna de las dos la hiptesis contempladas en el
art. 1496, como se analizar ms adelante a propsito de la caducidad del
plazo.

b.) VENCIDO

EL PLAZO SUSPENSIVO.

Una vez que el plazo suspensivo vence la

obligacin se hace exigible, efecto del que se derivan las siguientes

consecuencias:

1 Comienza a correr la prescripcin extintiva Art. 2514.

2 A partir de este momento las obligaciones pueden compensarse Art.
1656 n 3.
3 Si el plazo es convencional o voluntario el deudor queda constituido en
mora Art. 1551 n 1 (Interpelacin contractual expresa).

II. PLAZO EXTINTIVO

En este caso tambin resulta necesario distinguir si el plazo est pendiente o

vencido.

a.) PLAZO

EXTINTIVO PENDIENTE:

si el plazo extintivo est pendiente el negocio

produce todos sus efectos como acto puro y simple.

106

Ej. Si se ha celebrado un contrato de arrendamiento por 5 aos, mientras

stos transcurren el arrendatario debe pagar las rentas y goza de la cosa
arrendada.

b.) PLAZO

EXTINTIVO VENCIDO:

una vez que el plazo extintivo se ha vencido se

extingue de pleno derecho el derecho respectivo y la obligacin

correlativa.

V. EXTINCIN DEL PLAZO

El plazo se puede extinguir por tres causales diferentes:

1. POR EL VENCIMIENTO DEL PLAZO

2. POR RENUNCIA DEL PLAZO
3. POR CADUCIDAD DEL PLAZO

1.) VENCIMIENTO

DEL PLAZO.

El vencimiento del plazo consiste en la llegada del

da previsto para su trmino.

Ej: 20 de Noviembre de 2005.

107

El C.C. contempla una serie de reglas aplicables al cmputo del plazo

contenidas en los arts. 48, 49 y 50. Estas reglas son las siguientes:

1 Regla: Los plazos deben ser completos, esto es, corren hasta la medianoche
del ltimo da del plazo. (Art. 48 inciso primero)

La expresin medianoche ha sido discutida por la doctrina. Autores como

FERNANDO FUEYO sostienen que el C.C. debera haber utilizado la expresin 24
horas y no medianoche, dado que puede inducir a confusiones. VITTORIO
PEZZIO, en cambio, opina que esta expresin es adecuada y es perfectamente
entendible.

2 Regla: El primer y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un

mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por
consiguiente, de 28, 29, 30 o 31 das; y el de un ao de 365 o 366 das segn
los casos. (Art. 48 inciso segundo)

3 Regla: Si el mes en que ha de principiar el plazo de meses o aos constare

de ms da que el mes en que ha de terminar, el plazo termina el ltimo da del
ltimo mes an cuado falten das. (Art. 48 inciso tercero)

Segn el inciso 3 del art. 48 estas reglas se aplicarn a las prescripciones,

calificaciones de edad y en general, a cualquier plazo o trminos prescritos en
las leyes o en los actos de autoridad chilenas, salvo que en las mismas leyes o
actos se disponga expresamente otra cosa.
108

As ocurre, por ejemplo, a propsito del cmputo de los plazos contenidos en la

ley 18.010 sobre operaciones de crdito de dinero, dado que la misma ley en su
art. 11 prescribe que para los efectos de esta ley los plazos de meses son de 30
das y los de aos de 360 das.

2. RENUNCIA

DEL PLAZO.

La regla general es que los plazos son renunciables

por aquella persona en cuyo beneficio est establecido, quien normalmente es

el deudor.

Ej: Diego se obliga a pagar un escritorio que adquiri en virtud de un contrato

de compraventa en un plazo de 3 meses. Nada obsta a que Diego renuncie a
ste plazo establecido en su propio beneficio y lo pague en el plazo de un mes.

Sin embargo, existen excepciones, esto es, casos en que el deudor no puede
renunciar al plazo. Estos casos son los siguientes:

a.) Que el testador o las partes prohban la renuncia del plazo. As lo

dispone el art. 1497 en su primera parte, norma que debe vincularse al
art. 12 del C.C. que establece que puede renunciarse todo derecho en
la medida est establecido en el slo inters del renunciante y que no
est prohibida su renuncia.

109

b.) Cuando el plazo no est establecido en beneficio exclusivo del deudor,

o sea la anticipacin del pago acarrea al acreedor un perjuicio que por
medio del plazo se propuso manifiestamente evitar. (1497 inc 1).

Ej: - Depsito a plazo establecido exclusivamente en beneficio del

acreedor
- Mutuo de dinero o de cosas fungibles distintas del dinero en que se
hayan pactado intereses.

En el caso que el mutuo sea sin intereses la renuncia del plazo no perjudica la
acreedor, pero si se trata de un mutuo con intereses el deudor no puede
renunciar al plazo, porque no est establecido en su slo beneficio sino
tambin a favor del acreedor quien va a percibir los intereses.

El mutuo o prstamo de consumo puede ser un mutuo de dinero o un mutuo de

cosas fungibles distintas del dinero. En este ltimo caso resultan aplicables las
normas del C.C., especficamente el art. 2204 que establece que podr el
mutuario pagar toda la suma prestada an antes del trmino estipulado, salvo
que se hayan pactado intereses, porque, en este caso, el acreedor dejar de
percibir los intereses.

110

En cambio, si se trata de un mutuo de dinero, ste se rige por las disposiciones

contenidas en la ley la ley 18.010 sobre Operaciones de Crdito de dinero 5, y
en este caso particular resulta aplicable el art. 10 de dicha ley.

El art. 10 de la ley 18.010 prescribe que el deudor de una operacin de crdito

de dinero puede anticipar el pago an en contra de la voluntad del acreedor,
siempre que:

a.) Pague el capital ms los intereses que correran hasta la fecha del pago,
en los casos que se trate de una operacin no reajustable.
b.) Pague el capital reajustado hasta el da del pago efectivo y los intereses
hasta el ltimo da del plazo estipulado, en el caso que la operacin sea
reajustable.

Cabe destacar que el derecho de pago anticipado que establece este artculo
es irrenunciable.

3 CADUCIDAD

DEL PLAZO.

La caducidad es la extincin anticipada del plazo por

hechos sobrevivientes que afectan la solvencia del deudor.

La caducidad puede ser de dos tipos: caducidad legal y caducidad

convencional.

Las operaciones de crdito de dinero son una especie de obligaciones dinerarias que pueden definirse, en
sentido amplio, como toda convencin en virtud de la cual se da una prestacin de presente contra una
prestacin de futuro que consisten en dinero.
Estas operaciones de crdito de dinero a su vez se clasifican en operaciones de crdito de dinero originarias
que son aquellas definidas en el art. 1 de l8.010 y que, en consecuencia, se rigen por las normas de dicha ley,
y operaciones de crdito de dinero no originarias, que se rigen por las normas de C.C. (Vase Curso de
Responsabilidad a propsito de la Avaluacin legal de los perjuicios).

111

a.) CADUCIDAD

LEGAL:

la caducidad legal es aquella establecida por ley y

regulada en el art. 1496 del C.C.

Segn el art. 1496 el pago de las obligaciones no puede extinguirse antes de

expirar el plazo, sino en virtud de:

1.) QUIEBRA O INSOLVENCIA DEL DEUDOR

La quiebra es un juicio universal al que concurren todos los acreedores del

deudor con la finalidad de cobrar sus crditos, una vez realizados los bienes del
deudor. Por lo mismo, si no caducara el plazo para pagar la obligacin, podra
ocurrir que el acreedor a plazo estuviere imposibilitado de concurrir
inmediatamente a cobrar su crdito y correra el riesgo de que, al vencerse el
plazo, se hubieren agorado los bienes del deudor, sin que pueda hacer efectiva
su acreencia.

Una situacin similar se presenta en el caso de insolvencia del deudor; los

acreedores no sujetos a plazo se apresurarn por hacer efectivas sus
acreencias en los bienes del deudor, con la misma probabilidad para el
acreedor a plazo de no poder satisfacer su acreencia.

2.) PRDIDA O DISMINUCIN DE LA CAUCIN POR CULPA DEL DEUDOR

112

Esta segunda causal se justifica, porque si la obligacin ha sido garantizada en

virtud de una caucin, cabe presumir que el acreedor consinti en el plazo, de
manera que si sta se extingue o disminuye considerablemente su valor, el
plazo caduca, siempre y cuando ello se deba a hecho o culpa del deudor y no a
caso fortuito.

Esta norma se relaciona con el art. 2427 a propsito de la hipoteca que dispone
que si la finca hipotecada se perdiere (equivale a la expresin extinguir del art.
1496) o deteriorare (se asimila a la expresin disminucin del art. 1496) en
trminos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda, tendr derecho el
acreedor a que se mejore la hipoteca a no ser que consienta en que se le de
otra de seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas podr demandar el
pago inmediato de la deuda ilquida, aunque est pendiente el plazo o implorar
las providencias conservativas que el caso admita si la deuda fuera ilquida,
incondicional o indeterminada. La nica diferencia es que en la hiptesis del art.
2427 la caducidad opera aunque la prdida o deterioro sea imputable al hecho
o culpa del deudor, lo que no ocurre a propsito de la hiptesis contenida en el
art. 1496 n 2 que exige que precisamente lo contrario.

b.) CADUCIDAD CONVENCIONAL: es aquella en que las partes de un contrato

acuerdan que ocurrido un determinado acontecimiento la obligacin se har
exigible no obstante estar pendiente el plazo, reservndose el acreedor el
derecho a exigir anticipadamente el total de la obligacin pendiente.

Esta estipulacin generalmente tiene lugar en aquellos casos en que la

obligacin se cumple en forma fraccionada y, por lo mismo, se vincula con las
llamadas clusulas de aceleracin.
113

La clusula de aceleracin es aquella que se estipulan normalmente a

propsito de obligaciones pagaderas en cuotas y en la que se establece que si
ocurren determinadas circunstancias se har exigible el total de la obligacin.

La consagracin legal de estas clusulas se encuentra en el art. 105 de la ley

18.092 sobre Letras de cambio y pagar.

Ej. Se celebra un contrato de compraventa y se pacta que el precio se pagar

en 10 cuotas, en trminos tales que el no pago de un a cuota har exigible el
pago total de la deuda, caducando el plazo.

Por consiguiente si no se paga la cuota n 5 no slo debe pagarse esa cuota

sino el total como si se tratara de una obligacin de plazo vencido, es decir, se
acelera el cumplimiento de la obligacin.

OBLIGACIONES MODALES
I. REGLAMENTACIN

El C.C no reglament las obligaciones modales, sino que slo se limit, en el

art. 1493, a hacer aplicables a las obligaciones modales las normas sobre
asignaciones modales, indicando que las disposiciones del Ttulo IV del Libro III
sobre las asignaciones testamentarias modales, se aplican a las convenciones
en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos precedentes.

114

Estas normas relativas a las asignaciones testamentarias modales se

encuentran en el Libro III De la sucesin por causa de muerte y Donaciones
entre vivos, desde el art. 1089 al art. 1096.

La reglamentacin del modo a propsito de las asignaciones testamentarias

encuentra su justificacin en el hecho que el modo es una modalidad propia de
las asignaciones por causa de muerte y las donaciones entre vivos, esto es, de
los actos a ttulo gratuito.

II. CONCEPTO
El C.C. no define lo que se entiende por modo. Slo alude a l en el art. 1089
indicando que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo, con
la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o
sujetas a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin
suspensiva.

Agrega en su inciso 2 que el modo, por consiguiente, no suspende la

adquisicin de la cosa asignada.

Recogiendo los elementos contenidos en el art. 1089 la doctrina ha definido el

modo como la especial manera en que debe ejecutarse una prestacin o la
carga que se le impone al beneficiario de una liberalidad.
Cabe destacar que esta especial manera en que debe ejecutarse la prestacin
puede establecerse en beneficio de quien recibe la prestacin o de un tercero.

115

Ej: Mario dona a Diego una parcela con la obligacin que costee sus estudios de
postgrado (en este caso el beneficiario es quien recibe la prestacin) o para que
costee los estudios de postgrado de Luis (el beneficiario es un tercero).

III. DIFERENCIAS

ENTRE EL MODO Y LA CONDICIN

El inc. segundo del art. 1089, antes transcrito, establece expresamente que el
modo no constituye una condicin suspensiva y que, en consecuencia, no
suspende la adquisicin del derecho.

El C.C. hace esta precisin, dado que, efectivamente, existen diferencias entre
el modo y la condicin. Estas diferencias son las que se exponen a
continuacin:

a.) El deudor del modo adquiere su derecho, esto es, la cosa dada, como si
el acto fuera puro y simple, sujeto nicamente a la carga modal, esto es,
aplicarlo a un fin determinado. En cambio el acreedor condicional de una
condicin suspensiva nada adquiere, slo tiene la expectativa de que se
verifique el hecho futuro e incierto y su derecho llegue a existir.

Para determinar si estamos ante un modo o una condicin ser necesario

atender a los trminos de la estipulacin: si la cosa se adquiere una vez que
se haga algo estamos ante una condicin; en cambio, si la cosa se adquiere
para que se haga algo, se trata de un modo.

116

b.) El modo no acarrea resolucin para el caso de incumplimiento, a

menos que se

incorpore en virtud de una clusula

resolutoria, de modo que el derecho del deudor condicional no est sujeto a

extinguirse por un hecho futuro e incierto, como ocurre en el caso de la
condicin resolutoria.

c.) La condicin no puede cumplirse por analoga, como se desprende de la

interpretacin armnica de los arts. 1483 y 1484 del C.C. (Vase
interpretacin de la condicin). El modo, en cambio, como lo seala el inc.
2 del art. 1093 puede cumplirse por analoga en la medida que no altere la
sustancia de la disposicin previa aprobacin judicial.

IV. CUMPLIMIENTO DEL MODO

En esta materia rigen los arts. 1094 en relacin al 1093, de los cuales pueden
colegirse las siguientes reglas:

1 El modo debe cumplirse de la forma en que lo han previsto las partes.

2 Sino estuviese suficientemente determinado el tiempo o la forma

especial en que ha de cumplirse el modo, el juez puede determinar cmo se
cumple el modo, consultando en lo posible la voluntad de aqul que lo
estableci.(Art. 1094 inc 1).

117

3 Si es absolutamente imposible, ilegal o inmoral

o concebidos en

trminos ininteligibles no vale la disposicin, y, en consecuencia, se vicia la

obligacin (Art. 1093 inc1).

4 Si el modo es imposible parcialmente puede cumplirse de manera anloga

que no altere la sustancia de la disposicin autorizada por el juez (Art. 1093
inc 2).

5 Si la imposibilidad es sobreviniente, esto es, al momento en que se

constituy el modo ste no era imposible, pero posteriormente se hizo
imposible, es necesario distinguir si ha existido culpa o dolo del deudor.

Ej: Se dona una casa para que funcione un hogar de ancianos y posteriormente
es declarada ilegal.
Si no ha existido dolo o culpa del deudor deja de cumplirse el modo, pero
subsiste el beneficio recibido, dado que la obligacin modal se ha extinguido por
imposibilidad de cumplimiento.
En cambio, si ha existido culpa o dolo resultan aplicables las reglas del
incumplimiento que se exponen en el prrafo siguiente.

IV.

INCUMPLIMIENTO DEL MODO

En el evento que se incumpla el modo es necesario distinguir si se ha pactado

clusula resolutoria o no se ha pactado clusula resolutoria.

118

La clusula resolutoria es aquella en virtud de la cual se pacta que no

cumplindose el modo deber restituirse la cosa y los frutos.

1 NO SE HA PACTADO CLUSULA RESOLUTORIA

En esta hiptesis debe distinguirse si el modo se estableci en beneficio

exclusivo del deudor modal o en beneficio de un tercero.

Si el modo estaba establecido en beneficio del propio asignatario no hay

obligacin alguna (Art. 1092).
Ej: Te dejo mi casa para que vivas en ella y el beneficiario no vive en ella, no se
produce efecto jurdico alguno.
En cambio, si el beneficiario del modo es un tercero ste podr pedir el
cumplimiento forzado o la indemnizacin de perjuicios segn las reglas
generales.
Ej. Te dejo mi casa para que viva Diego

2 SI SE HA PACTADO CLUSULA RESOLUTORIA

En este caso tambin es necesario distinguir quin es el beneficiario del modo: el

asignatario modal o un tercero.

119

Si el beneficiario del modo es el asignatario y ste no cumple con el modo

deber restituir la cosa y los frutos (Art. 1090).

En cambio, si el beneficiario es un tercero y el asignatario no cumple con el

modo, se le entregar al tercero una cantidad de dinero proporcionada al objeto y
el resto del valor de la cosa asignada acrecer a la herencia, si el deudor no
hubiese estipulado otra cosa (Art. 1096).

CUL

ES LA DIFERENCIA ENTRE LA CLUSULA RESOLUTORIA Y LA CONDICIN

RESOLUTORIA TCITA?

1 La clusula resolutoria debe expresarse, segn el art. 1090, a diferencia de la

condicin resolutoria tcita (Art. 1489).
La nica excepcin est contenida en el art 248 n 6 del DFL 252 a propsito de
la obligacin modal que corresponde a los bancos, caso en el cual se
subentiende.

2 Tratndose de la clusula resolutoria se deben los frutos, lo que no ocurre a

propsito de la condicin resolutoria tcita que, si bien un a vez cumplida opera
con efecto retroactivo, no impone al deudor condicional la obligacin de restituir
los frutos (Art. 1488), a menos que exista disposicin legal o declaracin de
voluntad que establezca lo contrario.(* Vase efectos de la resolucin
respecto de las partes a propsito de la restitucin de los frutos).

120

III. OBLIGACIONES EN CUANTO AL OBJETO

En cuanto al objeto las obligaciones se pueden clasificar, subdividir de acuerdo a
lo siguiente:

Obligaciones de dar, hacer o no hacer

- A propsito de las obligaciones de dar se distinguen gnero, especie
o cuerpo cierto
Obligaciones de objeto nico y objeto mltiple
- A propsito de las obligaciones de objeto mltiple se distinguen en
acumulativas, alternativas y facultativas
Distincin doctrinaria que distingue en obligaciones de medio o diligencia y
obligaciones de resultado

1. OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER

Obligacin de Dar.
Esta distincin se extrae del artculo 1438 y 1460; del artculo 1438 se
extrae por el concepto de contrato o convencin en que uno se obliga a dar,
hacer o no hacer y del artculo 1460 que se refiere al objeto tener por
objeto.
Qu es una obligacin de dar?
La obligacin de dar es aquella que tiene por objeto transferir el dominio de
una cosa o constituir derechos reales sobre ella (se parece al concepto de
enajenacin). La obligacin de dar emana de un titulo translaticio de dominio que
de conformidad al artculo 703 es aquel que por su naturaleza sirve para transferir
el dominio.
Ejemplo: compraventa, donacin y permuta
La obligacin de entregar es aquella que tiene por objeto el traspaso
material de una cosa de manos de una persona a otra. Por tanto tericamente la
obligacin de entregar es distinta de la obligacin de dar y la obligacin de
121

entregar sera ms bien una obligacin de hacer. Sin embargo, el cdigo confunde
la obligacin de dar con la obligacin de entregar, de modo que, si bien
tericamente son distintos, desde el punto de vista legal se puede definir la
obligacin de dar como aquella que tiene por objeto transferir el dominio o
constituir derechos reales sobre la cosa y adems el traspaso material de la cosa.
Qu argumentos se pueden invocar para sostener que le cdigo confunde
ambas obligaciones?
Los argumentos que se pueden invocar son de texto y son los siguientes:
1) El artculo 1548 que seala la obligacin de dar contiene la de entregar,
por lo tanto, esto me permite afirmar que la obligacin de dar supone un
traspaso material y jurdico de la cosa.
2) La interpretacin armnica del artculo 1824 y 1793 relativos al contrato de
compraventa. El artculo 1793 define contrato de compraventa como aquel
en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero, en cambio el 1824 seala que las obligaciones del vendedor se
reducen a:
a. Entrega o tradicin
b. Saneamiento de la cosa vendida
3) La interpretacin del artculo 580 y 581. El artculo 580 seala que los
derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles segn lo sea la cosa
en que han de ejercerse o que se debe. As el derecho de usufructo sobre
un inmueble es inmueble y la accin del comprador para que se le entregue
la finca comprada es inmueble. Por su parte el 581 seala que los hechos
que se deben se reputan muebles. Si la accin del comprador para que se
le entregue la finca comprada es inmueble quiere decir que estamos ante
una obligacin de dar porque el 581 dice que los hechos que se deben se
reputan muebles.
4) El artculo 434 del C.P.C. que se refiere al juicio ejecutivo en las
obligaciones de dar, pero el legislador acogi esta expresin dar en
circunstancias que el proyecto de ley se refiere a las obligaciones de dar y
122

entregar por lo tanto podemos concluir que el espritu del legislador fue
incorporar la obligacin de entregar en la obligacin de dar.
Obligacin de Hacer.
Son aquellas que tiene por objeto la ejecucin de un hecho que no sea
entregar la cosa, porque en ese caso estaramos ante una obligacin de dar.
Ejemplo: construccin de un puente o transporte de mercaderas.
Las obligaciones de hacer se pueden subclasificar en:

Obligaciones de hacer fungibles (cualquiera la puede ejecutar)

Obligaciones de hacer no fungibles (requiere especial talento del deudor)

Dependiendo si el talento o aptitudes del deudor son indispensables para la

ejecucin del hecho. Esta subclasificacin importa para efectos del incumplimiento
de la obligacin (para el pago).
Obligacin de No Hacer.
Son aquellas que tienen por objeto la abstencin de ejecutar un hecho.
Ejemplo: clusulas de no enajenar que imponen al adquirente la obligacin de no
enajenar la cosa que adquiere por ejemplo le vendo mi casa a Egle y en la
clusula 10 establezco que ella no la vuelva a vender.
Cul es la importancia de la clasificacin?
1) Que la obligacin de dar contiene la obligacin de entregar, artculo 1548 y
adems la de conservar la cosa.
2) La distincin tiene importancia para determinar cmo se ejecuta
forzadamente la obligacin, porque la ejecucin forzada de las obligaciones
de dar supone un juicio ejecutivo, la ejecucin forzada de las obligaciones
de hacer supone la aplicacin del artculo 1553 y el de las obligaciones de
no hacer la aplicacin del 1555.
3) En cuanto a la constitucin en mora, porque es necesario constituir en mora
al deudor de una obligacin de dar y de una obligacin de hacer para
123

demandar indemnizacin de perjuicios. No as en la obligacin de no hacer,

pues su contravencin se traduce por regla general en la indemnizacin de
perjuicios.
4) En cuanto a la naturaleza de la accin, porque su naturaleza ser mueble o
inmueble dependiendo de la cosa sobre la cual recae, artculo 580.
5) En cuanto al modo de extinguir porque solamente en las obligaciones de
dar tiene importancia la prdida de la cosa que se debe.
Cmo se subclasifican las obligaciones de dar?

Obligaciones de especie o cuerpo cierto

Obligaciones de gnero

El cdigo solo se refiere a las obligaciones de gnero y no a las de especie o

cuerpo cierto, el ttulo VIII del Libro IV se titula de las obligaciones de gnero y
est comprendido por tres artculos, 1508, 1509 y 1510.
Las obligaciones de especie o cuerpo cierto son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de un gnero determinado. Por ejemplo un auto
Citron C2 ao 2006, automtico, cinco puertas etc.
En cambio las obligaciones de gnero son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de clase o gnero determinado, artculo 1508;
ejemplo: 20 bolsas de harina.
Art.

1508.

Obligaciones

de

gnero

son

aquellas

en

que

se

debe

indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.

Art. 1509. En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir
determinadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando
cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos
mediana.

124

Art. 1510. La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el

acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras
subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe
Qu diferencia existe entre las obligaciones de gnero y las
obligaciones de especie o cuerpo cierto?
1) Hay una diferencia conceptual
2) Las obligaciones de especie o cuerpo cierto suponen la obligacin de
conservar la cosa, en cambio, la obligacin de gnero no, porque en el
genero nunca perece.
3) En la obligacin de especie o cuerpo cierto el deudor cumple entregando
esa especie o cuerpo cierto, en cambio, en la obligacin de gnero el
deudor cumple entregando cualquier individuo del gnero con tal que sea
de una calidad a lo menos mediana artculo 1509.
4) En cuanto a la extincin de la obligacin. En las obligaciones de especie o
cuerpo cierto hay que distinguir caso fortuito o fuerza mayor, si se extingue
por caso fortuito o fuerza mayor se extingue la obligacin y si se extingue
por causa culpable se demanda indemnizacin de perjuicios. En cambio en
las obligaciones de gnero estas en principio no se extinguen porque el
gnero no perece, pero es discutible, porque puede que el gnero sea
limitado y en ese caso tendramos que aplicar la misma distincin de caso
fortuito o fuerza mayor o en forma culpable.

2. OBLIGACIONES DE OBJETO NICO Y OBJETO MLTIPLE

Obligaciones de objeto nico
Son aquellas en que se debe una sola cosa, en trminos tales que una
persona cumple cumpliendo esa obligacin, ejemplo: Daniela vende a Mario su
parcela en Curacav.
Obligaciones de objeto mltiple
125

Son aquellas en que se deben varias cosas en trminos tales que la

ejecucin de una o alguna o de todas ellas extingue la obligacin.
Desde este punto de vista en cuanto a la pluralidad se clasifican en
- Obligaciones acumulativas: son aquellas en que se deben varias cosas, en
trminos tales que el deudor se libera de la obligacin ejecutndolas todas.
Ejemplo Mario me debe una casa y un auto. Estamos en un caso en que se deben
varias cosas y se podran ejecutar por separado porque se debe una casa y un
auto sin perjuicio de lo cual se estipula que se cumplan conjuntamente. Distinto es
el caso de aquellas cosas que si deben ejecutarse conjuntamente, por ejemplo:
Susana quiere viajar a Europa, para eso ella contrata una agencia de viajes y esta
tendr que reservar pasajes, hoteles, autos y un plan de turismo, aqu ya no
estamos ante ejecuciones parciales. Se contrata por la totalidad. Las obligaciones
acumulativas sirven para obligaciones que se pueden ejecutar por separado o
tambin en forma conjunta.. aqu el deudor cumple cuando ejecuta todas las
prestaciones.
- Obligaciones alternativas: son aquellas en que se deben varias cosas, en
trminos tales que el deudor se libera ejecutando unas u otras. Ejemplo Carla se
obliga a entregarle a Francisco su casa o su auto. Por lo tanto se reconocen por la
conjuncin disyuntiva o, u. entonces el deudor cumple cuando cumple unas u
otras.
Observaciones:
- La eleccin corresponde al deudor, salvo que se estipule lo contrario.
-

Artculo 1500 inciso 2

Una vez escogida la cosa, esa es la cosa debida, inciso 3
Para que el deudor quede liberado de la obligacin, debe ejecutar en su
totalidad alguna de las cosas que alternativamente deba y no puede obligar
al acreedor a que acepte parte de alguna o parte de la otra, inciso 1.

Las obligaciones alternativas se reguilan del artculo 1499 al 1504 (las

obligaciones acumulativas no estn consagradas en el C.C.CH.) y la definicin
legal de las obligaciones alternativas est en el 1499.
126

Cules son los efectos de las obligaciones alternativas?

Hay que sealar que la regla general es que la eleccin sea del deudor, poro se
puede convenir que sea del acreedor. Dependiendo de quien haga la eleccin, los
efectos son diferentes.
Si la eleccin es del deudor se derivan las siguientes consecuencias:
1) El deudor no est obligado a conservar la cosa porque el 1502 seala
que esta a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas que
alternativamente deban, mientras subsistan, pero si la eleccin es del
acreedor y alguna de las cosas que se deben perecen por culpa del
deudor podr el acreedor a su arbitrio pedir el dinero de la cosa y la
indemnizacin de perjuicios o cualquiera de las cosas restantes.
2) Si son varios los deudores que eligen o los acreedores que eligen
debern elegir de consuno (relacin con obligaciones indivisibles)
3) En cuanto a la destruccin hay que distinguir si fue por caso fortuito o
fuerza mayor y total o parcial.
a. Si fue total por caso fortuito se extingue la obligacin
b. Si fue total pero culpable estar obligado al precio de cualquiera
de las cosas que el acreedor elija, si la eleccin es suya, o al
precio de cualquiera de las cosas que el acreedor elija cuando l
hace la eleccin, artculo 1504.
c. Si la destruccin es parcial y fortuita, subsiste la obligacin en las
otras cosas que se deben
d. Si la destruccin el parcial y culpable depende de quien elija. Si
es el acreedor, el precio de la cosa o elegir alguna de las cosas
que establece.
- Obligaciones Facultativas: tienen por objeto varias cosas pero se le concede al
deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa, artculo
1505.
Consecuencias de esta obligacin:
1) El acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa que aquella a la que
el deudor esta directamente obligado.
127

2) Si dicha cosa perece sin culpa del deudor y antes de haberse

constituido en mora no tendr derecho para pedir cosa alguna.
Qu pasa si perece con culpa?
Cul es la gran diferencia de las obligaciones alternativas y facultativas?
1) La cosa debida es distinta, en un caso se va a deber aquella cosa que
alternativamente se haya elegido y en el otro caso la cosa objeto de la
obligacin o aquella con que se faculto al deudor para pagar.
2) En la obligacin alternativa, la perdida de la cosa que se debe no siempre
extingue la obligacin sino que debe ser fortuito y total en cambio en la
facultativa si se extingue la obligacin si se pierde la cosa debida.
La diferencia est en la cosa debida.
En caso de duda de que la obligacin sea alternativa o facultativa que ser?
Se entender que ser alternativa porque se tienen ms opciones de cosa
debida (en caso de duda tratare que la obligacin se mantenga y la forma de
mantenerla es optando por las alternativas).
3. OBLIGACIONES DE MEDIO O DILIGENCIA Y DE RESULTADO
Esta clasificacin no est consagrada en el cdigo sino que surge de la doctrina
francesa (esta distincin para proteger a los profesionales libres).
Obligaciones de resultado
Es aquella en que el deudor se obliga a lograr un resultado determinado,
garantizndolo. Ejemplo construir un puente
Obligaciones de medio
Es aquella en que el deudor no se obliga a alcanzar un resultado
determinado sino que a desplegar todos los medios o diligencias para alcanzar
ese resultado sin garantizarlo. Ejemplo la obligacin del mdico y del abogado, el
mdico no se obliga a sanar al paciente, el abogado no se obliga a ganar el juicio.
128

Diferencias entre obligaciones de medio y resultado

Obligaciones de resultado: el resultado es preciso y determinado

(transportar mercaderas)
Obligaciones de medio: el resultado es esperado se espera que el mdico
cubra

El deudor de una obligacin de resultado cumple obteniendo el resultado,

en cambio el deudor de una obligacin de medio cumple desplegando toda
la diligencia para obtener el resultado

En materia de culpa contractual. En las obligaciones de resultado el

incumplimiento se presume culpable de conformidad al artculo 1547 inciso
3, en cambio en las obligaciones de medio esta presuncin se invierte, en
trminos tales que se deber acreditar que el deudor no desplego toda la
diligencia para obtener el resultado; es el caso por ejemplo de los mdicos
y en general de la responsabilidad profesional.
Sin embargo, Peailillo tiene una opinin distinta en materia de
Incumplimiento del resultado (anexo)
III. OBLIGACIONES EN CUANTO A LOS SUJETOS

Encontramos, obligaciones de:

a.

Sujeto nico o simple: son aquellas en que existe un acreedor y un deudor

b. Sujeto mltiple: son aquellas en que existen varios acreedores, varios

deudores o varios acreedores o deudores a la vez.
Cuando

existe

pluralidad

de

sujetos,

es

posible

distinguir

dos

clasificaciones:
i.

En relacin con la forma jurdica que asume esta pluralidad de

sujetos distinguimos:
129

ii.

Simplemente conjuntas o mancomunadas

Solidarias

Indivisibles

En cuanto a quienes afecta esta pluralidad, en este caso

distinguimos entre:
Pluralidad activa, es decir, pluralidad de acreedores
Pluralidad pasiva, es decir, pluralidad de deudores
Pluralidad mixta, es decir, pluralidad de ambos

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE

CONJUNTAS O MANCOMUNADAS

CONCEPTO
Son aquellas en que existiendo varios deudores o varios acreedores o varios
acreedores y deudores de una obligacin cuyo objeto es de naturaleza divisible,
cada acreedor puede exigir su parte o cuota en el crdito y cada deudor estar
obligado al pago de su parte o cuota en la deuda.

Como se advierte, hay tantas obligaciones independientes como sujetos existen.

De modo que se trata de obligaciones independientes que se han otorgado
conjuntamente, pero que podran haberse contrado en forma separada.
Ej: Diego presta 900.000 pesos a tres personas en forma simplemente conjunta,
de modo tal que slo puede exigir a cada uno de ellos la parte o cuota que le
corresponden, que ascender a 300.000, sino se estipula lo contrario, porque,
como se ver ms adelante, ests obligaciones se dividen entre los codeudores
en partes iguales.

130

El C.C. no las ha reglamentado expresamente, pero su contenido puede extraerse

de los Arts. 1511 y 1526 ubicados a propsito de las obligaciones solidarias y
divisibles, respectivamente, que la contemplan como regla general en materia de
obligaciones con pluralidad de sujetos.
En efecto, el Art. 1511 indica que estas obligaciones constituyen la regla general
cuando existe pluralidad de sujetos, dado que dispone que en general, cuando se
ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa
divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su
parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene
derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.
El Art. 1526, por su parte, en su inc. 1 establece que si la obligacin no es
solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y
cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota
del deudore insolvente no gravar a sus codeudores.
ELEMENTOS
La obligacin simplemente conjunta o mancomunada presenta 3 elementos:
1 PLURALIDAD DE SUJETOS; pluralidad que puede ser activa, pasiva o mixta.
La pluralidad ser activa cuando existen varios acreedores y un deudor.
La pluralidad ser pasiva cuando existen varios deudores y un acreedor.
La pluralidad ser mixta cuando existen varios deudores y acreedores a la vez.
2 DIVISIBILIDAD

DE LA

PRESTACIN, es decir, la prestacin puede cumplirse por su

naturaleza en parcialidades. De lo contrario la obligacin sera indivisible.

3 UNIDAD

DE LA PRESTACIN,

esto es, todos los deudores deben lo mismo y todos

los acreedores son acreedores de lo mismo.

131

CARACTERSTICAS
1 Las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas constituyen la regla
general en materia de pluralidad de sujetos y las obligaciones solidarias e
indivisibles la excepcin. Pero, en la prctica cuando hay pluralidad de deudores la
regla general es que la obligacin sea solidaria, porque el acreedor lo va exigir a
fin de garantizar el cumplimiento de la obligacin (la solidaridad pasiva es una
caucin personal).
2 Las obligaciones simplemente conjuntas pueden ser originarias o derivativas
dependiendo si nacieron como obligaciones simplemente conjuntas o derivaron en
ellas.
Lo normal es que una obligacin derive en simplemente conjunta y no nazca como
simplemente conjunta, como ocurre a propsito de las deudas hereditarias.
Ej: Andrea le presta a Ignacio $ 90.000 pesos e Ignacio fallece. Qu ocurre con la
deuda? La deuda se trasmite a los herederos del causante (Ignacio), y cada uno
de ellos est obligado a pagar la deuda en forma simplemente conjunta.
3

Las obligaciones simplemente conjuntas se dividen entre acreedores y

deudores por partes iguales, salvo que expresamente se establezca lo contrario.

No hay ninguna norma expresa en el C.C. que consagre este principio, sino que
normas aisladas, ubicadas a propsito de la comunidad y de las asignaciones a
ttulo universal que as permiten concluirlo.
En efecto, el Art. 2307 en si inc. 2 seala que si la deuda ha sido contradas por
comuneros colectivamente sin expresin de cuotas no habindose estipulado
solidaridad son obligados al acreedor por partes iguales.
El Art. 1098 en su inciso final, por su parte, establece que si fueren muchos los
herederos instituidos sin designacin de cuotas, dividirn entre si por partes
iguales la herencia o la parte de ella que les toque.

132

Sin embargo, es posible que la obligacin se divida de un modo diferente, lo que

ocurre concretamente a propsito de la sucesin por causa de muerte tratndose
de las deudas hereditarias, toda vez que, segn el Art. 1354 del C.C., las deudas
hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. As el
heredero de un tercio slo es obligado a pagar un tercio de sus cuotas.
Ej. Fallece el causante y deja una deuda hereditaria de $ 900.000 pesos y lo
suceden Francisca e Isabel, cuyas cuotas ascienden al 30 % y 70 %
respectivamente. En este caso Francisca deber pagar al acreedor 270.000 pesos
e Isabel 630.000 pesos
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES MANCOMUNADAS

Los efectos de las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas son los

siguientes:
1 Cada acreedor puede exigir la parte o cuota que le corresponde en el crdito y
a cada deudor se le puede exigir solamente su parte o cuota en la deuda.
2 La extincin de la obligacin que se produzca en virtud de algn modo de
extinguir respecto de los obligados no afecta a los dems.
3 La interrupcin de la prescripcin que opere a favor de uno de los acreedores
no favorece a los otros y la prescripcin que obra en perjuicio del deudor no
perjudica a los dems. (Art. 2519).

4 La constitucin en mora de un deudor o de un acreedor no coloca en tal

situacin a los dems.
5 La culpa o dolo del de uno de los deudores no afecta a los dems, porque el
acreedor slo puede demandar perjuicios al acreedor culpable o doloso.

133

6 La nulidad declarada por sentencia judicial respecto de uno de los deudores o

uno de los acreedores no aprovecha ni perjudica a los dems, dado que la nulidad
opera con efecto relativo, como se desprende del Art. 1690 que establece que la
nulidad declarada en favor de una de las partes no aprovecha a las otras.
7 La cuota del deudor insolvente no grava a sus codeudores. Art. 1526inc. 1.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS

I. CONCEPTO
Las obligaciones solidarias se encuentran reglamentadas en el Ttulo IX del Libro
IV, entre los Arts. 1511 y 1523.
Las obligaciones solidarias son aquellas en que existen pluralidad de deudores o
acreedores o pluralidad de acreedores y deudores de una obligacin cuyo objeto
es de naturaleza divisible, pero que en virtud del testamento, convencin o la ley,
cada acreedor est facultado para demandar el total de la deuda y cada deudor
puede ser obligado al pago total en trminos tales que cualquiera de ellos que
pague a cualquier acreedor extingue la totalidad de la deuda.
Este concepto se deduce del Art. 1511 que, despus de indicar en su inc. 1 que
la regla general en materia de obligaciones con pluralidad de sujetos est
constituda por las obligaciones simplemente conjunta o mancomunada, en su
inc. 2 se refiere a las obligaciones solidarias, en los siguientes trminos: Pero en
virtud de la convencin, del testamento, o de la ley puede exigirse a cada uno de
los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la
obligacin es solidaria o insolidum.
II. ELEMENTOS
Las obligaciones solidarias presentan los siguientes elementos:
1 PLURALIDAD

DE SUJETOS;

esto es, pluralidad de acreedores, pluralidad de

deudores o pluralidad de deudores y acreedores a la vez, lo que determina que la

solidaridad sea activa pasiva o mixta.
134

La solidaridad es activa cuando existen varios acreedores y un deudor.

La solidaridad es pasiva cuando existen varios deudores y un acreedor.
La solidaridad es mixta cuando existen varios acreedores y varios deudores a la
vez.
2 DIVISIBILIDAD

DE LA PRESTACIN,

lo que significa que la prestacin puede

cumplirse por su naturaleza en parcialidades. De lo contrario la obligacin sera

indivisible.
3 UNIDAD DE PRESTACIN

PLURALIDAD DE VNCULOS. Existe unidad de prestacin

cuando lo que debe ejecutarse o darse es una misma cosa. Por consiguiente, si
son varios los deudores stos deben pagar lo mismo y si son varios los
acreedores pueden exigir lo mismo.
Que exista unidad de prestacin

no significa que no exista pluralidad de

vnculos, esto es, que la misma prestacin se deba de diferentes formas, por
ejemplo que algunos deban la cosa

pura o simplemente, a plazo o bajo

condicin.
Estos elementos estn expresamente contenidos en el Art. 1512 que indica que
la cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una
misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente
respecto de unos, bajo condicin o plazo respecto de otros.
4 Que la solidaridad est

ESTABLECIDA EXPRESAMENTE,

de modo que no exista

duda de la obligacin de que se trata. As se desprende del Art. 1511 inc final
que, en su parte pertinente, prescribe que la solidaridad debe ser expresamente
declarada en todos los casos en que no la establece la ley.
Esto se explica porque en nuestro derecho la solidaridad es excepcional y,
porque, como se vio en su oportunidad, constituye una modalidad de la
obligacin en sentido amplio y las modalidades son excepcionales.

135

Por ltimo, cabe sealar que la solidaridad no requiere de frmulas

sacramentales y puede expresarse utilizando expresiones como solidariamente,
in solidum, cada uno por el otro, el uno por los otros y toda otra expresin que
denote la misma idea.
III. CLASIFICACIONES DE LA SOLIDARIDAD
La solidaridad se puede clasificar atendiendo a los siguientes criterios:
1 EN

ATENCIN A LOS SUJETOS INTERVINIENTES

la solidaridad puede ser activa,

pasiva o mixta.
a.) La solidaridad es activa cuando existe pluralidad de acreedores.
b.) La solidaridad es pasiva cuando existe pluralidad de deudores.
c.) La solidaridad es mixta cuando existe pluralidad de acreedores y deudores a
la vez.
2 EN

CUANTO A SU ORIGEN LA SOLIDARIDAD

se clasifica en legal, testamentaria,

convencional y judicial. As se desprende del Art. 1511 inc 2.

A.)SOLIDARIDAD LEGAL:

es aqulla que tiene su origen en la ley.

La ley suele imponer la solidaridad pasiva, existiendo diversos casos en nuestro

derecho dentro del C.C., como fuera de l.
CASOS DE SOLIDARIDAD PASIVA EN EL C.C.
1 Caso A propsito de la responsabilidad de los tutores y curadores que
administran conjuntamente, dado que stos son solidariamente responsables
ante el administrador por los daos que les ocasione una administracin
maliciosa.

(Art. 419)

136

2 Caso: Si las corporaciones no tienen existencia legal sus actos colectivos la

obligan solidariamente (Art. 549 inc. final).
3 Caso: En el evento de existir pluralidad de albaceas todos son responsables
solidariamente (Art. 1281).
4 Caso: Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas
cada una

de ellas ser responsable solidariamente (Art. 2317).

CASOS DE SOLIDARIDAD PASIVA FUERA DEL C.C.

1 El art. 19 n 4 de la constitucin Poltica del Estado establece la
responsabilidad solidaria de periodistas, editores, directores y administradores
de un medio de comunicacin social en caso que imputare un hecho o acto falso
que causare injustificadamente dao o descrdito a una persona o su familia.
2 El segundo caso, que es el de mayor aplicacin prctica, est establecido en
el art. 174 inc 2 de la Ley de Trnsito 18.290 que establece la responsabilidad
solidaria del conductor y el propietario del vehculo, a menos que ste acredite
que el vehculo fue utilizado sin su conocimiento o autorizacin expresa o tcita,
por los daos y perjuicios que se ocasionaren con motivo de la utilizacin del
vehculo.
3 El art. 18 de la ley 14. 908 sobre Abandono de familia y Pago de
Pensiones Alimenticias consagra la responsabilidad solidaria por el pago de
la obligacin alimenticia respecto de quien viviere en concubinato con el padre,
madre o cnyuge del alimentante, y, los que, sin derecho para ello, dificultaren
o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin.
b.) SOLIDARIDAD TESTAMENTARIA es aquella que tiene su origen en el testamento.
As ocurre, por ejemplo, en los casos que el testador impone a sus herederos la
obligacin de pagar sus deudas hereditarias o testamentarias en forma solidaria,

137

o para que reciban dos o ms personas una misma asignacin, constituyndolos

en acreedores solidarios.
c.) SOLIDARIDAD CONVENCIONAL es aquella solidaridad que tiene su origen en una
convencin.

Las partes de un contrato pueden establecer, en virtud de la autonoma de la

voluntad, que los deudores respondan solidariamente frente al acreedor en caso
de incumplimiento del contrato.
d.) SOLIDARIDAD JUDICIAL es aquella que el juez establece por sentencia judicial.
Hasta la entrada en vigencia de la ley 19.585 exista en nuestro derecho un slo
caso de solidaridad judicial establecida a propsito del derecho de alimentos de
los hijos simplemente ilegtimos en el Art. 280 n 5. Esta disposicin legal, hoy
derogada, facultaba al juez para ordenar el pago de alimentos en forma solidaria
respecto de aquellos que hubieren consumado la violacin de la madre.
Se trataba, sin embargo, de un caso discutido, dado que la ley facultaba al juez
para ordenar el pago de alimentos en forma solidaria, de modo tal que podra
argumentarse que se trataba de una caso de solidaridad legal y no judicial.

SOLIDARIDAD ACTIVA
CONCEPTO
La solidaridad activa es aquella en que existen pluralidad de acreedores de una
obligacin cuyo objeto es de naturaleza divisible, pero que, en virtud dela
convencin, testamento o la ley, cada uno puede exigir al deudor el pago total de
la deuda y pagando el deudor a cualquiera de ellos extingue la obligacin.
La solidaridad activa no tiene gran aplicacin prctica debido a que representa
un peligro para los otros acreedores, toda vez que si uno de los acreedores se
138

dirige contra el nico deudor existe la posibilidad que el acreedor no pague a los
dems coacreedores la parte o cuota que le corresponde dentro del crdito. De
all que en la prctica se recurra al mandato para lograr la misma finalidad.
FUNDAMENTO DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA

Existen dos doctrinas que se han elaborado para explicar la naturaleza jurdica de
la solidaridad activa: la doctrina romana y la doctrina francesa.
a.) La Doctrina Romana: esta doctrina entiende que cada coacreedor es
dueo de todo el crdito por lo que puede cobrarlo ntegramente, pero
tambin podr remitirlo, condonarlo, compensarlo, extinguirlo por confusin,
novarlo, etc.

b.) La Doctrina Francesa, en cambio, postula que en la solidaridad activa

cada acreedor es dueo de su cuota y en el resto existe un mandato tcito
y recproco entre acreedores para cobrar el crdito.

CLARO SOLAR, ALESSANDRI

MESA BARROS opinan que nuestro C.C. ha

acogido la tesis romanista atendiendo al tenor literal del Art. 1513 que, en su
inciso segundo, se refiere a la condonacin de la deuda, compensacin y
novacin que intervenga entre el deudor y cualquiera de los coacreedores.
SOMARRIVA

FUEYO, en cambio, adhieren a esta opinin slo en lo que se

refiere a la solidaridad activa, puesto que en opinin de estos autores

tratndose de la solidaridad pasiva rige la doctrina francesa.
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA

En materia de efectos de la solidaridad activa es necesario distinguir los efectos

entre los acreedores y el deudor, y, los efectos entre los coacreedores.

139

EFECTO ENTRE LOS ACREEDORES Y EL DEUDOR

1 Cualquier acreedor puede demandar el total de la deuda al deudor.
2 El deudor puede pagar a cualquiera de los coacreedores que elija, salvo que
hubiere sido demandado por uno de ellos, caso en el cual pierde su derecho de
elegir, debiendo efectuar el pago al acreedor demandante art. 1513 inc 1.
3 Lo que se dice respecto del pago opera respecto de los otros modos de
extinguir las obligaciones, pero con la misma limitacin, esto es, con tal que
uno de los acreedores no haya demandado al deudor.
4 La interrupcin de la prescripcin que opera en favor de uno de los
acreedores favorece a los dems Art.2519.
5 En lo que se refiere a la suspensin de la prescripcin se discute si la
suspensin de la prescripcin que favorece a uno de los acreedores favorece a
los otros, dado que, si bien en materia de solidaridad activa rige el principio
segn el cual lo que favorece a un acreedor favorece a los dems acreedores,
la suspensin de la prescripcin es un beneficio personalsimo.
6 La constitucin en mora de uno de los coacreedores afecta a los dems.
EFECTO ENTRE LOS COACREEDORES
En este caso hay que determinar qu ocurre si uno de los coacreedores recibe
el pago del total de la deuda.
El C.C. no reglamenta expresamente esta situacin, pero a propsito del modo
de extinguir confusin ha establecido en el Art. 1668 inc 2 el principio que el
acreedor que recibe el pago o que obtenga la satisfaccin por un modo
equivalente al pago debe compartirlo entregando a cada uno de los
coacreedores lo que le corresponde, principio que, como se advierte, slo
tendr lugar si la obligacin se extingui por el pago o un modo satisfactivo
equivalente al pago.

140

EN

EFECTO EL

ART. 1668

EN SU INCISO

A PROPSITO DE LA CONFUSIN INDICA QUE

SI HAY CONFUSIN ENTRE UNO DE VARIOS ACREEDORES SOLIDARIOS Y EL

DEUDOR, SER OBLIGADO EL PRIMERO A CADA UNO DE SUS COACREEDORES POR
LA PARTE O CUOTA QUE RESPECTIVAMENTE LE CORRESPONDA EN EL CRDITO.

SOLIDARIDAD PASIVA

CONCEPTO
Es aquella donde concurre pluralidad de deudores y solo un acreedor de una
obligacin de objeto divisible, pero que en virtud de la ley, testamento o
convencin el acreedor puede exigir a cualquiera de los deudores el total de la
obligacin, en trminos tales, que cualquiera de ellos que pague al acreedor
extingue la obligacin respecto de todos
FUNDAMENTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA

Existen dos doctrinas destinadas a explicar el fundamento de la solidaridad pasiva,

la doctrina romana y la doctrina francesa
Doctrina Romana: postula que el codeudor que paga es dueo del total de la
deuda, de modo que, si paga, extingue el total de la deuda
Doctrina Francesa: postula que el codeudor que paga solo es dueo de su cuota
en la deuda, y en el resto existira un mandato tcito de los otros codeudores
La doctrina ms aceptada es la romana, en virtud del artculo 1513, que dispone lo
siguiente:
Art. 1513. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios
que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces
deber hacer el pago al demandante.
La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga entre el
deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con
141

respecto a los otros (ac est el fundamento de la solidaridad activa), de la misma

manera que el pago lo hara; con tal que uno de stos no haya demandado ya al
deudor.
UTILIDAD DE LA SOLIDARIDAD PASIVA

La solidaridad pasiva es una caucin personal

Caucin
Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para
la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza,
la hipoteca y la prenda.
La caucin se puede clasificar en: cauciones reales y personales
Caucin Real: es aquella que se afecta un bien mueble o inmueble para garantizar
el cumplimiento de la obligacin, ejemplo: prenda e hipoteca
Caucin personal, es aquella en que no se afecta un bien determinado para
garantizar el cumplimiento de una obligacin sino que a travs de ella se ponen a
disposicin del acreedor varios patrimonios para satisfacer su acreencia; estas
cauciones son: fianza, clusula penal y solidaridad pasiva
La solidaridad pasiva es la caucin personal ms eficientes porque pone a
disposicin del acreedor varios patrimonios en igualdad de condiciones, se
diferencia de la fianza en que la fianza otorga al fiador un beneficio de divisin y
de excusin que le permite responder por su parte o cuota en la deuda o bien
solicitarle al acreedor que antes de dirigirse en su contra agote las posibilidades
de cobro en el deudor principal, por lo tanto estos beneficios la hacen menos
eficiente, recordando que el fiador es un deudor subsidiario

142

La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento

de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer o no hacer
para el caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
Es una forma de avaluacin de perjuicios convencional y anticipada
Por qu no es una caucin personal?
Es una caucin personal porque garantiza la ejecucin de la prestacin mediante
la ejecucin de una pena
Por qu no es tan efectiva como la solidaridad?
Porque no hay otro patrimonio a disposicin, solo una pena, a diferencia de la
solidaridad en que el acreedor se puede dirigir contra cualquiera de los deudores
por el total de la deuda
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA

En materia de efectos hay que distinguir los efectos entre los codeudores y el
acreedor y los efectos entre codeudores entre s
EFECTOS ENTRE LOS CODEUDORES
Esto es lo que se denomina obligacin a la deuda, es decir, todos los codeudores
resultan obligados a pagar al acreedor, en trminos tales que se producen los
siguientes efectos
1. El acreedor puede demandar el total de la deuda a cualquiera de ellos o
bien puede demandar a cada uno por su parte
Lo que puede hacer lgicamente es demandar a uno de ellos por el total o a
todos conjuntamente por el total
Si uno de ellos no puede pagar el total de la cuota se dirigir contra el otro
por el saldo insoluto y as sucesivamente hasta satisfacer su acreencia
2. El deudor que paga extingue la deuda respecto de todos
143

Lo que se dice del pago se dice respecto de los dems modos de extinguir;
aqu existen reglas especiales:
a. En materia de novacin, articulo 1519, que seala que la novacin
entre el acreedor y codeudor solidario liberta a los otros a menos que
estos accedan a la obligacin nuevamente constituida, es decir,
extingue la obligacin respecto de todos
Este artculo hay que vincularlo con el artculo 1645 que seala que la
novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios que no han
accedido a ella, y el artculo 1651 que seala que si el acreedor ha
consentido en la nueva obligacin bajo condicin de que accedan a
ella codeudores solidarios o subsidiarios y ellos no acceden la
novacin se tendr por no hecha
-

Art. 1519. La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los

deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a
la obligacin nuevamente constituida.

Art. 1645. La novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios,

que no han accedido a ella.

Art. 1651. Si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo

condicin de que accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios,
y si los codeudores solidarios o subsidiarios no accedieren, la novacin se
tendr por no hecha.
b. En materia de compensacin, el artculo 1520 seala que el deudor
solidario demandado puede oponer excepciones reales y personales a
la demanda, pero no puede oponer por va de compensacin el crdito
de un codeudor solidario contra el demandante si el codeudor solidario
no le ha cedido su derecho

144

Considerando que la compensacin es un modo de extinguir las

obligaciones hasta la concurrencia del menor valor, si entre el
codeudor solidario y el deudor opera la compensacin se extingue la
obligacin entre ellos y puede pedir el total de la cuota al resto
c. En materia de confusin. La confusin es un modo de extinguir que
concurre cuando una persona tiene la calidad de deudor y acreedor a
la vez. El articulo 1668 relativo a la confusin seala que si existe
confusin entre uno de los codeudores solidarios y el acreedor podr
el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o
cuota que respectivamente le corresponda en la deuda
Para que exista confusin se requiere que el deudor sea acreedor del
acreedor comn, se extingue la deuda entre ellos y el deudor se
dirigir contra los codeudores para el pago de la deuda.
d. En materia de remisin. La remisin es la renuncia del acreedor al
cobro del crdito, esta renuncia puede ser total o parcial. Si la renuncia
es total se extingue la obligacin, si es parcial subsiste por el saldo
insoluto. La regla esta en el artculo 1518 que seala que si el
acreedor condona la deuda a cualquiera de los codeudores no podr
ejercer la accin contra ellos conjuntamente o contra cualquiera de
ellos sino con la rebaja de la cuota que corresponda al primero en la
deuda
Puede ocurrir que el acreedor remita parcialmente el crdito a uno,
pero se puede dirigir contra los otros pero descontando la rebaja del
crdito. Esta es una excepcin de carcter mixta
e. Prdida de la cosa que se debe, que se incluye en un modo de
extinguir ms amplio que se denomina imposibilidad de la ejecucin,
artculo 1521, seala si la cosa perece por culpa o durante la mora de
uno de los deudores solidarios, todos ellos quedan obligados
solidariamente al precio, salvo la accin de los codeudores contra el
145

culpable o moroso, pero la accin de perjuicios a que diere lugar la

mora no puede intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o
moroso.
3. La interrupcin de la prescripcin perjudica a uno de ellos, los perjudica a
todos.
EFECTO ENTRE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS
Estos efectos se denominan contribucin a la deuda, es decir, si bien todos los
codeudores estn obligados respecto del acreedor ninguno de ellos puede
responder ms all de la parte o cuota que les corresponde en la deuda. Para
estos efectos hay que distinguir:

Si la obligacin se extingui por un modo satisfactivo o por un modo

no satisfactivo, por ejemplo la prescripcin extintiva, nulidad, perdida de la
cosa que se debe. En este caso no hay mayores consecuencias para quien
extingui la obligacin por el modo no satisfactivo porque no realiz ningn
desembolso, sin embargo, se ha concluido que por razones de equidad y
para evitar un enriquecimiento de los otros codeudores se le debera
reembolsar los gastos en que incurri para que operara ese modo de
extinguir. Ejemplo Mara como codeudora solicito al tribunal que declarara
la prescripcin extintiva de la obligacin.

Que la obligacin se extinga por un modo satisfactivo, por ejemplo el

pago, la novacin, confusin, o sea, ha habido un desembolso. En este
caso hay que subdistinguir dos hiptesis:
-

Si la deuda interesaba a todos los codeudores: el codeudor que paga

al acreedor se subroga en sus derechos para dirigirse en contra de
los dems codeudores por la parte o cuota que les corresponda en
la deuda, es decir, entre ellos se extingue la solidaridad y quedan
obligados mancomunadamente, artculo 1522 inciso 1.
Esta norma hay que vincularla con el 1610 n3 que se refiere al pago
por subrogacin y que dispone que se efecta la subrogacin por el
146

ministerio de la ley y an contra la voluntad del acreedor en todos los

casos sealados por las leyes y especialmente a beneficios de n el
que paga una deuda ha que se haya obligado solidaria o
subsidiariamente.
-

Si solo interesaba a algunos: ac pueden ocurrir dos cosas:

-

que pague el que tena inters: se extingue la obligacin y no

se produce ningn efecto posterior.

que pague el que no tena inters: el codeudor que paga se
subroga a los derechos del acreedor para dirigirse contra los
otros codeudores interesados por el total.

EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD
Nos referimos a la extincin de la modalidad de la solidaridad, porque la
obligacin subsiste. Se extingue:
a. Por muerte de uno de los codeudores solidarios.
Si muere uno de los codeudores solidarios los herederos suceden la
deuda en forma simplemente conjunta segn el 1523.
b. Renuncia acreedor a la solidaridad.
Esta renuncia puede ser total o parcial, y puede ser expresa o tacita,
de acuerdo al 1516 y 1517.
Cuando se entiende que se renuncia tcitamente a la
solidaridad y en forma parcial?
De acuerdo al 1516 inciso 2, para que ocurra se requiere lo
siguiente:
Cuando el acreedor le ha exigido o reconocido al codeudor su
parte o cuota de la deuda, expresndolo as en la demanda o
carta de pago, sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la
reserva general de sus derechos.
Cundo se renuncia totalmente a la solidaridad?

147

Inciso final del 1516, cuando el acreedor consciente en la divisin

de la deuda.

En la obligacin a la deuda entendiendo que todos los acreedores se encuentran

obligados de pago al acreedor, Qu excepciones pueden oponer en su contra?
Excepciones reales, son aquellas que emanan de la naturaleza
de la obligacin, como por ejemplo: nulidad absoluta [todo quien
tenga inters], cosa juzgada, y las modalidades que afectan a
todos los codeudores.

Excepciones personales, aquellas que puede oponer codeudor

beneficiado con las excepciones, por ejemplo: nulidad relativa
[ciertas personas], beneficios que asisten a ciertas personas
[beneficio de competencia].

Excepciones mixtas, aquellas que si bien puede oponer el

beneficiario favorecen a todos los codeudores, estas son: la
remisin parcial y la compensacin.

La remisin parcial es una excepcin mixta porque la pueda oponer aquel

codeudor al que se le condon su parte o cuota en la deuda, pero una vez opuesta
se benefician los otros, porque el acreedor podr dirigirse contra ellos con el
descuento de la parte o cuota que condono al primer codeudor. La compensacin
tambin es una excepcin mixta, si bien la puede oponer aquel acreedor que es
acreedor del acreedor comn, una vez expuesta extingue la obligacin respecto
de todos. Se puede extinguir parcial o totalmente.

Obligaciones Indivisibles

I. GENERALIDADES

148

El Cdigo Civil regula las obligaciones indivisibles a partir del Art. 1524 y
siguientes.
El primer autor que abord este tema fue el francs DUMOLIN en su libro el
Desentraamiento del Laberinto de lo Divisible y lo Indivisible, siendo recogido su
pensamiento por POTHIER e influyendo en la redaccin del Cdigo Civil francs,
Cdigo del cual nuestro Cdigo Civil es tributario. Es por esta razn que el C.C.
chileno sigue esta clasificacin.
II. CONCEPTO

Segn el Art. 1524 del C.C. la obligacin es divisible o indivisible dependiendo si la

cosa es susceptible de una divisin fsica intelectual o cuotativa.
Por consiguiente, para el C.C. la divisibilidad o indivisibilidad depende del objeto
de prestacin.
Sin embargo, este concepto no es afortunado, porque si bien existen cosas que
son fsica o materialmente divisibles o indivisibles, todas las cosas admiten una
divisin intelectual, abstracta e ideal, de modo tal que prcticamente no existiran
cosas indivisibles, porque aquellas que son materialmente indivisibles lo seran
intelectualmente.
En atencin a ello los autores han sealado que las obligaciones indivisibles
tienen un reducido campo de aplicacin, pero lo cierto es que lo que
verdaderamente quiere expresar este artculo es que el objeto de estas
obligaciones no debe ejecutarse por parcialidades o en forma fraccionada.
En consecuencia, la obligacin es indivisible cuando el objeto no puede ejecutarse
fraccionadamente o por parcialidades, sino que en forma total.

149

Por lo tanto, podemos definir las obligaciones indivisibles como aquellas en que
existiendo pluralidad de acreedores, pluralidad de deudores o pluralidad de
acreedores y deudores a la vez, el objeto de la prestacin no puede ejecutarse
fraccionadamente, de modo tal que cada acreedor esta facultado para demandar
el total del crdito y cada deudor est obligado al cumplimiento total de la
obligacin.

III. ELEMENTOS

En las obligaciones indivisibles pueden distinguirse los siguientes elementos:

1 Pluralidad de sujetos; esto es, pluralidad de acreedores (Indivisibilidad activa),

pluralidad de deudores (Indivisibilidad pasiva) o de ambos (Indivisibilidad mixta).

2 Unidad de la prestacin:

En consecuencia, todos los acreedores son

acreedores de lo mismo y todos los deudores deben lo mismo.

3 Indivisibilidad de la prestacin.

IV. CLASIFICACIN

150

La indivisibilidad se puede clasificar segn a los siguientes criterios:

1 Atendiendo a los sujetos: Segn los sujetos que intervengan la indivisibilidad

puede ser activa, pasiva o mixta.

La indivisibilidad es activa cuando existe pluralidad de acreedores.

La indivisibilidad es pasiva cuando existe pluralidad de deudores.
La indivisibilidad es mixta cuando existe pluralidad de acreedores y deudores.

2 Atendiendo al origen: De acuerdo a la doctrina del Francs Dumolin la

indivisibilidad se clasifica en:

a.) Indivisibilidad absoluta o por naturaleza

b.) Indivisibilidad relativa o indivisibilidad de la obligacin
c.) Indivisibilidad de pago

A.) INDIVISIBILIDAD ABSOLUTA O POR NATURALEZA

151

La indivisibilidad absoluta o por naturaleza es aquella que deriva de la

naturaleza de la prestacin. Por consiguiente, en esta hiptesis la obligacin es
indivisible porque la prestacin es naturalmente indivisible.
Ejemplo de este tipo de indivisibilidad es el que indica el inciso segundo del Art.
1524: La obligacin de constituir servidumbre de trnsito.
A juicio de algunos autores este sera el nico caso en que la obligacin es fsica e
intelectualmente indivisible, planteamiento que se ve ratificado por el Art. 826 y el
Art. 827 del C.C.
El Art. 826 seala que dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre que
estaba constituida en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte
en que ejerca.
Por su parte, el Art. 827 indica que dividido el predio dominante, cada uno de los
nuevos dueos gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del
predio sirviente.
As, los nuevos dueos del predio que goza de una servidumbre de trnsito no
puede exigir que se altere la direccin, forma, calidad o anchura de la senda o
camino destinado a ella.
B.) INDIVISIBILIDAD RELATIVA O INDIVISIBILIDAD DE LA OBLIGACION

Esta indivisibilidad tiene lugar cuando la cosa en si es divisible, pero por la

naturaleza de la obligacin su cumplimiento parcial o fraccionado no satisface en
absoluto el inters del acreedor, atendiendo al espritu que las partes han tenido al
contratar.
Ejemplo de este tipo de indivisibilidad es el que indica el inciso segundo del Art
1524: La obligacin de construir una casa.

152

c.) Indivisibilidad de pago

En este caso la obligacin tambin es divisible, pero por voluntad del legislador o
las partes la obligacin no puede cumplirse en forma fraccionada sino en forma
total. Los casos de indivisibilidad de pago son los indicados en el inciso segundo
del Art. 1526 que constituyen las denominadas excepciones a la divisibilidad.
Estos son los siguientes:
1.) La accin prendaria e hipotecaria
2.) La entrega de un cuerpo cierto
3.) La indemnizacin de perjuicios
4.) Deudas hereditarias
5.) Cosa cuya divisin causa perjuicio
6.) Obligacin alternativa

EL CDIGO CIVIL ACOGE ESTA CLASIFICACIN?

Nuestro C.C. no acoge esta triple clasificacin de la indivisibilidad. Es ms ignora
esta terminologa y adopta un criterio prctico.
En efecto, al dar ejemplos de indivisibilidad en el Art. 1524 confunde la
indivisibilidad absoluta y relativa sin distinguir entre un tipo y otro de indivisibilidad.
En lo que se refiere a las indivisibilidades de pago no las denomina as sino que
las trata como excepciones a la divisibilidad en el Art. 1526.
Concretamente el C.C. establece dos tipos de indivisibilidades:
a.) Las obligaciones indivisibles propiamente tales.
153

b.) Las excepciones a la divisibilidad.

V. RELACIN ENTRE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES Y

LAS OBLIGACIONES DE

DAR, HACER Y NO HACER

En esta materia cabe efectuar las siguientes precisiones;

a.) Las obligaciones de dar en su acepcin doctrinaria, esto es, aquellas que
tienen por objeto la transferencia del dominio sobre una cosa o los derechos
reales constituidos sobre ella, son de naturaleza divisible.

As, por ejemplo si un predio pertenece a tres personas la obligacin de transferir

el dominio se divide entre estas tres personas.

La nica excepcin se presenta en la obligacin de constituir una servidumbre

que grave varios predios, porque como ya se ha sealado, en este caso la
obligacin es indivisible.

b) Las obligaciones de entregar que, como se ha sealado en clases anteriores,

tienen por objeto el traspaso material de la cosa, son de naturaleza indivisible,
toda vez que si se entrega una cosa por partes, esta cosa pierde su identidad.

c) Las obligaciones de hacer son de naturaleza indivisible, toda vez que tienen
por objeto ejecutar la ejecucin de un hecho material o jurdico.

154

d) Las obligaciones de no hacer son de naturaleza indivisible, an cuando

tambin se ha sostenido que su naturaleza es divisible. Sin embargo, esta
discusin no tiene mayor importancia, porque de acuerdo al Art. 1555 la
contravencin de una obligacin de no hacer se traduce en la indemnizacin de
perjuicios, y la obligacin de indemnizar es de carcter divisible.

VI. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES

En materia de efectos de las obligaciones indivisibles hay que distinguir la

indivisibilidad activa y la indivisibilidad pasiva.

Efectos indivisibilidad activa

En aquellos casos que la indivisibilidad es activa, esto es, existen varios

acreedores de una obligacin cuyo objeto es divisible, se derivan los siguientes
efectos:

1 Cada acreedor puede demandar ese pago total de la deuda (Art 1527).

2 Ningn acreedor puede disponer del crdito, sin el consentimiento de los dems
acreedores, dado que si lo dems acreedores no consienten y el acreedor remite
la deuda o recibe el precio de la cosa, ellos pueden demandar la cosa, abonando

155

al deudor la parte o cuota correspondiente al acreedor que haya remitido la deuda

o recibido el precio de la cosa. (Art 1532).

3 El pago efectuado por el deudor, con el consentimiento de los dems

coacreedores, a cualquiera de los acreedores, extingue la obligacin.

4 La indivisibilidad se trasmite a los herederos (Art. 1528)

5 La interrupcin de la prescripcin que favorece a uno de los acreedores,

favorece a los dems coacreedores (Art.1529 que se refiere a la Indivisibilidad
Activa pero la doctrina ha entendido que tambin resulta aplicable a la
Indivisibilidad Pasiva.).

6 La suspensin de la prescripcin es un beneficio personalsimo, de modo tal

que slo puede beneficiar a aquella persona en cuyo beneficio esta establecido.
Por lo tanto, no puede aprovechar a los dems coacreedores. No obstante ello
esta caracterstica se ha discutido, porque el Art. 886 relativo a la servidumbre
indica que si la prescripcin no corre respecto de uno de los propietarios del predio
dominante no puede correr respecto de los otros.
Cul es el efecto entre los coacredores?

Existiendo pluralidad de acreedores, el acreedor que recibe el total de la duda

deber indemnizar a los dems acreedores la parte o cuota que le corresponda en
el crdito. As se desprende del artculo 1532 del C.C. que seala que ningn
coacreedor podr recibir el pago sin el consentimiento de los otros.

156

efectos indivisibilidad pasiva

En aquellos casos que la indivisibilidad es pasiva, esto es, existen varios deudores
de una obligacin cuyo objeto es divisible, se derivan los siguientes efectos:

1 Cada uno de los deudores puede ser obligado al pago total de la deuda, pero
en este caso, a diferencia de las obligaciones solidarias, el C.C. les otorga un
plazo para acordar el pago de la deuda (Art 1530).

2 Cualquiera de los codeudores que pague extingue la deuda de l y respecto a

los dems codeudores (Art 1531).

3 La indivisibilidad se trasmite a los herederos, por lo tanto los herederos del

deudor estn obligados a satisfacer la obligacin en forma total (Art 1528).

4 La interrupcin de la prescripcin que perjudica a alguno de los codeudores

perjudica a los dems codeudores (Art 1528).

5 La obligacin de indemnizar perjuicios de acuerdo a los artculos 1533 y 1534

es divisible.

Cul es el efecto entre los codeudores?

157

Existiendo pluralidad de deudores y un acreedor, el deudor que resulta obligado

al pago total tendr accin para que los otros codeudores le reembolsen la
parte o cuota que le corresponde en la deuda.
Como se ha sealado con anterioridad el C.C en el Art. 1530 les confiere un plazo
para que ellos se pongan de acuerdo.

EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD

I.

GENERALIDADES

Como se ha indicado con anterioridad, el C.C. contiene 2 clases de

obligaciones indivisibles:

1 Las obligaciones indivisibles propiamente tales, que son aquellas en que

la indivisibilidad deriva del objeto de la prestacin. (Arts. 1527 y ss).

2 Las excepciones a la divisibilidad reglamentadas en el Art. 1526 en que

existe indivisibilidad no en la obligacin sino en el pago.

En efecto, el Art. 1526 prescribe que si la obligacin no es solidaria ni

indivisible cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota y cada uno
de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya y la cuota del
deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Y concluye sealando:
Exceptanse los siguientes casos:

158

Como se trata de excepciones, la enumeracin es taxativa, de modo que no se

puede aplicar por analoga a otros casos similares, pues la interpretacin es
restrictiva.

La doctrina sostiene que los 6 casos que enumera el Art. 1526 constituyen
indivisibilidades de pago, lo que significa que corresponden a la tercera
categora de DUMOLIN, esto es, aquellas obligaciones en que el objeto de la
prestacin es divisible, pero cuyo pago por disposicin del legislador o
convencin de las partes puede ser exigido en forma total a cualquiera de los
deudores. De all que tambin se denominen indivisibilidades
convencionales, porque son las partes las que expresa o tcitamente la han
estipulado.

La finalidad de estas excepciones a la divisibilidad es, como se advierte,

permitir al acreedor el cobro total del crdito, de modo, que slo existen
indivisibilidades pasivas.

Los casos de excepcin a la divisibilidad contenidos en el Art. 1526 del C.C.,

y que se analizan a continuacin, son los siguientes:

7.) La accin prendaria e hipotecaria

8.) La entrega de un cuerpo cierto
9.) La indemnizacin de perjuicios
10.)

Deudas hereditarias

11.)

Cosa cuya divisin causa perjuicio

12.)

Obligacin alternativa

1 CASO: LA ACCIN HIPOTECADA

O PRENDARIA QUE SE DIRIGE CONTRA AQUEL DE

LOS DEUDORES QUE POSEA LA COSA HIPOTECADA O EMPEADA

(Art. 1526 n1)

159

El art. 1526 n 1 seala que el codeudor que ha pagado su parte de la deuda

no puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca ni an en
parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedora quin se ha
satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la
hipoteca, ni an en parte, mientras no hayan sido satisfechos sus
coacreedores.

Esta hiptesis supone una obligacin principal y otra accesoria, representad por
la prenda o hipoteca.
De la obligacin principal nace una accin personal para que el acreedor pueda
exigir que se le pague el dinero.
De la obligacin accesoria nace, en cambio, una accin real.

El acreedor hipotecario o prendario tiene estas dos acciones:

La accin personal derivada de la convencin cuyas obligaciones se garantizan
con stas cauciones reales para dirigirse contra los deudores por la parte o
cuota que les corresponde en la deuda; y, la accin real emanada de la prenda
o hipoteca, para exigir el pago total contra el deudor que tenga la cosa
prendada o hipotecada.

Ej: Diego da en mutuo 500.000 pesos a Mario, constituyendo hipoteca sobre

una propiedad raz que le pertenece y Mario, posteriormente, enajena la
propiedad a Francisca. Diego podr ejercer a su arbitrio la accin del mutuo
contra Mario, o, la accin hipotecaria contra Francisca.

La indivisibilidad slo se refiere a la accin real emanada de la prenda o

hipoteca y no a la personal. Ello se debe a que la prenda o hipoteca son de
160

carcter indivisible, dado que garantizan toda la deuda, y si son varias las cosas
hipotecadas o prendadas todas garantizan el total de la deuda y no una cuota.
As se deduce de los Arts. 2405 en el caso de la prenda y 2408 en el caso de la
hipoteca.

El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el

legislador desea rodear a las cauciones reales del mximo de eficacia posible a
fin de otorgar al acreedor la seguridad que podr satisfacer ntegramente su
crdito. Por consiguiente, se encuentra establecida en s slo beneficio, de
modo tal que de acuerdo al Art. 12 del C.C. sino existen otros acreedores podra
renunciarla y alzar parcialmente la hipoteca.

2 CASO: SI LA DEUDA ES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO EL DEUDOR QUE LA POSEE

ES OBLIGADO A ENTREGARLA

(1526 n 2)

La obligacin de entregar, doctrinariamente hablando, es de hacer, por lo que

es indivisible; la obligacin de dar, en cambio, es divisible, pues cada uno de
los propietarios debe transferir el dominio de la parte o cuota que le pertenece.

Cuando el C.C. alude en este artculo a la obligacin de entregar lo hace en

su sentido tcnico, doctrinario y no legal, es decir, no entiende comprendida
la obligacin de entregar en la obligacin de dar, sino que se refiere a la
obligacin de entregar materialmente la especie o cuerpo cierto, que, en
cuanto tal, no puede ser objeto de divisin sin perder su esencia. Por esta
razn debe entregar la cosa quien materialmente la posea. Es precisamente
esa la excepcin a la divisibilidad de la obligacin respecto de los
deudores.
161

Ej: Obligacin de entregar un caballo de carrera; esta obligacin es indivisible y

corresponde slo al poseedor del caballo, de lo contrario si la obligacin fuera
divisible entre los codeudores el caballo dejara de ser tal, pues perdera su
esencia.

3 CASO: INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS POR INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL

El Art. 1526 n 3 indica que aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se
ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin es exclusiva y
solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.

La expresin solidariamente no es la ms adecuada, pues puede inducir a

confusin. Lo que el legislador quiso significar es que el deudor culpable
responde en forma exclusiva por el incumplimiento, de modo tal que la
obligacin no se divide entre todos los deudores. Por ello es una excepcin a la
divisibilidad.

Ej. Varios arquitectos deben construir una casa y el arquitecto no llega con las
herramientas y es ste quien responder de los perjuicios en forma exclusiva.
Es una excepcin, porque no puede solicitar que la indemnizacin de perjuicios
se divida entre todos; hay una indivisin de pago.
4 CASO: DEUDAS HEREDITARIAS:

162

Esta cuarta hiptesis regulada en el Art. 1526 n 4 comprende dos situaciones

diversas:

a.) Cuando por testamento, convencin entre los herederos, o, particin se ha

impuesto a uno de ellos el pago total de las deudas hereditarias.(Se
relaciona con el Art. 1358 y 1359)
b.) Si entre el acreedor y el deudor se pacta que el primero podr exigir a los
herederos del segundo el pago total de la deuda.

En el primer caso, el acreedor tienen una opcin: o se dirige contra cada uno
por la parte de la herencia o se dirige contra el heredero designado por el total,
verificndose en esta ltima hiptesis una excepcin a la divisibilidad, porque
la regla general es que las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a
prorrata de sus cuotas, siendo obligados al pago de ellas en forma simplemente
conjunta.

En el segundo caso, como el acreedor y el deudor en vida de ste han pactado

indivisibilidad respecto de sus herederos, el acreedor podr exigir a cualquier
heredero del deudor el pago total.

El inciso final de ste nmero agrega que los herederos del acreedor sino
entablan conjuntamente su accin no podrn exigir el pago de las deudas sino
a prorrata de sus cuotas. Por consiguiente, los herederos del acreedor tienen
dos alternativas: demandan cada uno su cuota en la deuda o actan
conjuntamente para cobrar el total.
5 CASO: SI SE DEBE UN TERRENO O CUALQUIER OTRA COSA INDETERMINADA CUYA
DIVISIN OCASIONARE GRAVE PERJUICIO AL ACREEDOR

(Art. 1526 n 5)

163

Esta hiptesis se refiere a la divisin de una cosa que cauce perjuicio al

acreedor; un terreno o cualquier otra cosa indeterminada, cuya divisin
ocasionare grave perjuicio al acreedor, e este caso cada uno de los codeudores
podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o
pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros.

La diferencia entre este caso y el anterior es que las partes no han

pactado la indivisibilidad, sino que el legislador la ha establecido
interpretando su voluntad, porque si la divisin le produce grave perjuicio, es
lgico que el acreedor no quiera que la cosa sea entregada por parcialidades.

Por qu debe ser una cosa indeterminada?. Porque si se debe una cosa o
cuerpo cierto estamos en la hiptesis n 2.

Ej. Una persona compra una cantidad de hectreas de un fundo para un

aserradero. Muere el vendedor y la obligacin se trasmite a los herederos,
transformndose en una obligacin simplemente conjunta. El cumplimiento
fraccionado de cada heredero perjudicara al acreedor, porque le interesa que
se entregue todo el terreno.

Agrega el inciso final que los herederos del acreedor no podrn exigir el pago
de la cosa entera si no han intentando conjuntamente la accin.
Por consiguiente, existe indivisibilidad de pago.
6 CASO: LAS

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

(ART. 1526 N 6)

164

Como se vio oportunamente, en esta clase de obligaciones la regla general es

que el deudor elija con que cosa ejecuta la prestacin. El C.C. seala que,
existiendo acreedores y deudores deben ponerse de acuerdo de consuno, de
modo que no podra uno de ellos pagar con una cosa y el otro pagar con otra, y
en lo que se refiere a los acreedores, no podra uno de ellos demandar parte de
una cosa y el otro demandar parte de otra.

De all que el C.C., en el numeral 6 del Art. 1526 disponga que cuando la
obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla
todos de consuno; y si es de los deudores, deben hacerla de consuno todos
stos.

PARALELO ENTRE OBLIGACIONES INDIVISIBLES Y SOLIDARIAS

Las obligaciones indivisibles y solidarias presentan las ciertas semejanzas y

diferencias.

En efecto, las obligaciones solidarias e indivisibles constituyen la excepcin en

materia de pluralidad de sujetos y en ambos casos cada acreedor esta
facultado para exigir el total del crdito y cada deudor est obligado al pago
total de la deuda.

Pero presentan una serie de diferencias que permiten distinguirlas, razn por la
cual el Art. 1525 del C.C. seala que el ser solidaria una obligacin no le da
el carcter de indivisible.
165

Estas diferencias son las siguientes:

1 En cuanto al objeto sobre el que recaen; en la solidaridad el objeto es

divisible, en cambio, en la indivisibilidad el objeto es indivisible, teniendo
presente que el Art. 1526 que se refiere a obligaciones divisibles, pero para
efectos del pago son indivisibles.

2 En cuanto al origen; la solidaridad puede ser legal, convencional

testamentaria o judicial.
La indivisibilidad, en cambio, nace del objeto de la prestacin; si el objeto es
indivisible la obligacin es indivisible, salvo los casos del Art. 1526.

3 En cuanto a la transmisibilidad; las obligaciones solidarias no se trasmiten

a los herederos del deudor, dado que la muerte del causante extingue la
solidaridad. En cambio, la indivisibilidad se trasmite a los herederos del deudor.

4 En cuanto al crdito; en la solidaridad se entiende que cada coacreedor es

dueo del crdito y como tal puede disponer de l.
En la indivisibilidad, en cambio, se entiende que cada coacreedor es dueo de
su parte o cuota y , por lo mismo, no puede disponer de todo el crdito.

5 En cuanto a la prdida culpable de la cosa; en la solidaridad la prdida

culpable de la cosa da al acreedor accin solidaria. En la indivisibilidad ello no
ocurre. Arts. 1526 n 3, 1533 y 1534.
166

6 En cuanto a la concesin del plazo: En la solidaridad el deudor

demandado no tiene plazo para ponerse de acuerdo con los dems
codeudores, en la indivisibilidad si tiene plazo.

Obligaciones Propter Rem o Ambulatorias.

Son aquellas que incumben al dueo o al poseedor por el solo hecho de ser
dueo o poseedor.
Obligaciones Propiamente tales o personales.
Son aquellas que corresponden al concepto de obligacin

TEORA DEL INCUMPLIMIENTO

Incumplimiento
El incumplimiento se relaciona en parte con los efectos de las obligaciones.
Respecto de los efectos de las obligaciones, tenemos un efecto normal que se
denomina cumplimiento o pago y un efecto anormal que se denomina
incumplimiento. Si revisamos el C.C.CH., el Titulo XII del Libro IV se denomina Del
Efecto de las Obligaciones y va desde el artculo 1545 al 1559, pero este no
contiene un concepto de incumplimiento, sino que ha sido la doctrina la que ha
tratado de elaborar un concepto de incumplimiento a partir del artculo 1545, 1546
y 1556. Este primer artculo 1545 se refiere al principio de la fuerza obligatoria de
los contratos, este artculo seala que todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales. El otro artculo se refiere a la buena fe objetiva y la
tercera norma del 1556 seala la indemnizacin de perjuicios comprende el dao
167

emergente y el lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin

o de haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento.
Fueyo es el nico autor que trata de elaborar una nocin de incumplimiento
y cumplimiento, este autor seala que existe incumplimiento cuando la ejecucin
de la prestacin no se ajusta a las normas relativas al cumplimiento, o sea, al pago
y le imprime al incumplimiento un carcter subjetivo que est representado por la
culpa o dolo del deudor. Sin embargo, hoy en da como consecuencia del nuevo
derecho de la contratacin representado por la ratificacin de la Convencin de
Viena, la doctrina comprada y nacional han acogida una nocin objetiva de
incumplimiento, entendiendo por tal, toda desviacin de la prestacin respecto del
programa original de sta, sin que sea exigible la culpa o el dolo. Esta nocin
amplia y objetiva permite elaborar un catalogo de remedios por incumplimiento
respecto del cual el acreedor puede elegir libremente el que estime que satisface
de mejor forma su inters contractual.
CLASIFICACIN DEL INCUMPLIMIENTO
La doctrina ha clasificado el incumplimiento en las siguientes categoras
1. Incumplimiento total parcial, dependiendo si se ha ejecutado la resolucin
en su totalidad o no.
2. Temporal y definitivo, dependiendo de si la prestacin no puede ejecutarse
en forma transitoria o simplemente no puede ejecutarse
3. Incumplimiento voluntario e involuntario, dependiendo si el cumplimiento es
imputable o no el deudor. El incumplimiento ser voluntario cuando el
deudor no cumple porque esa ha sido su voluntad, la que puede obedecer a
su culpa o dolo; ser involuntario cuando el incumplimiento tenga por causa
el caso fortuito o fuerza mayor
4. A partir del artculo 1556, que distingue entre incumplimiento absoluto o
propio, incumplimiento relativo o impropio e incumplimiento tardo

168

Incumplimiento absoluto significa que no se ejecuto la prestacin

Incumplimiento relativo, significa que se ejecuto imperfectamente

Incumplimiento tardo, significa que no se ejecuto en la poca que

deba ejecutarse.

Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y

lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de
haberse

cumplido

imperfectamente,

de

haberse

retardado

el

cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao
emergente.
PRUEBA DEL INCUMPLIMIENTO
Ac resultan aplicables los artculos 1698 y 1547 inciso 1
-

Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega

aqullas o sta.

Por lo tanto el acreedor va a probar la existencia de la obligacin, y el deudor

deber probar que cumpli la obligacin.
Ahora, si no pudo cumplir la obligacin porque sobrevino caso fortuito o fuerza
mayor debido al artculo 1547 inciso tercero, este artculo seala que la prueba de
la diligencia o cuidado incumbe a quien ha debido emplearla
DERECHOS DEL ACREEDOR FRENTE AL INCUMPLIMIENTO
Esta materia la veremos en dos perspectivas
1. Doctrina tradicional
2. Doctrina Moderna
1. La doctrina tradicional ha establecido una verdadera jerarqua en los derechos
del acreedor en los siguientes trminos
169

Frente al incumplimiento el acreedor deber demandar primeramente el

cumplimiento forzado, o sea, la ejecucin forzada que supone la satisfaccin de la
prestacin compulsivamente y si ello no fuera posible deber demandar la
indemnizacin de perjuicios que es el incumplimiento por equivalencia y que se
traduce en una suma de dinero que puede ser compensatorio o moratoria.
La indemnizacin compensatoria busca satisfacer la prestacin incumplida y la
moratoria es por retardo o atraso.
Por tanto los derechos del acreedor sern los siguientes:
1. Ejecucin forzada
2. Indemnizacin de perjuicios
3. Pero tambin se podr demandar: Medidas conservativas (que son las medidas
precautorias y las prejudiciales precautorias), beneficio de separacin, accin
revocatoria o pauliana y accin subrogatoria. Este conjunto de derechos se
denominan Derechos Auxiliares del Acreedor
4. Resolucin por incumplimiento
Hay que rescatar respecto de los derechos auxiliares del acreedor, que tienen por
objeto:

Mantener intacto el patrimonio del deudor (medidas conservativas y

beneficio de separacin)

Incrementar el patrimonio del deudor (a travs de la accin paulina o

revocatoria y la accin subrogatoria)
La accin pauliana o revocatoria tiene por objeto dejar sin efecto los actos
fraudulentos del deudor destinados a disminuir su patrimonio
La accin subrogatoria es aquella que tiene el acreedor para subrogarse los
derechos del deudor y hacer ingresar bienes a su patrimonio

Finalmente hay que destacar que la resolucin por incumplimiento exige la

imputabilidad del deudor
170

2. La perspectiva moderna parte de la base que el incumplimiento es de carcter

objetivo, lo que permite que el acreedor disponga de un abanico de remedios por
incumplimiento (ya no alude a los derechos auxiliares) y el acreedor puede elegir
libremente, es decir, sin que exista orden de prelacin aquel que satisface de
mejor forma su inters contractual. Dentro de estos remedios vamos a encontrar:
a. Resolucin por incumplimiento (que ya no exige que el incumplimiento sea
imputable
b. Indemnizacin de perjuicios
c. Cumplimiento forzado
d. Excepcin de contrato no cumplido,
e. etc.
Esta perspectiva va en beneficio del acreedor, l puede optar, tiene un derecho de
opcin, sin un orden de prelacin al que alude la doctrina tradicional, orden al que
por lo dems, no se refiere el Cdigo Civil.
En el nico remedio que se exige dolo o culpa del deudor es en el caso de la
indemnizacin de perjuicios.
NOTA: operaciones de reemplazo, puede ocurrir que Marcelo tenga que entregar
100 manales de cuero pero Marcelo no los entrego, lo que yo debera hacer es
exigir que me los entregue (segn la doctrina moderna) pero segn el nuevo
derecho de la contratacin realizar una operacin de reemplazo, porque es ms
rpido y obtengo los productos celebrando otro contrato y resolviendo el contrato
con Marcelo y con la indemnizacin de perjuicios que obtenga me servir para
pagar el otro contrato.
MODOS DE EXTIGUIR LAS OBLIGACIONES
Los modos de extinguir pueden definirse como los hechos o actos jurdicos a los
cuales el legislador les atribuye la virtualidad de extinguir la obligacin.

171

Estos modos de adquirir estn en el articulo 1567 y pueden ser hechos o actos
jurdicos
Ejemplo:
-

Hechos: la prdida de la cosa que se debe, la prescripcin,

Actos jurdicos: transaccin, compensacin, etc.

El artculo 1567 establece los siguientes modos de extinguir:

1. Muto disenso o rescilacin
2. solucin o pago efectivo;
3. novacin;
4. transaccin;
5. remisin;
6. compensacin;
7. confusin;
8. prdida de la cosa que se debe;
9. declaracin de nulidad o por la
10. rescisin;
11. evento de la condicin resolutoria;
12. prescripcin extintiva
El evento de la condicin resolutoria y la nulidad son siempre modos de
extinguir la obligacin?
Hay que distinguir en estos casos si las obligaciones estaban cumplidas o no,
porque si las obligaciones no estaban cumplidas operan como modos de extinguir,
en cambio si las obligaciones estaban cumplidas, las partes se retrotraen al estado
en que se encontraban con anterioridad
Existen otros modos de extinguir distintos a los indicados al artculo 1567?
S, porque el artculo no es taxativo; as encontramos:

La muerte de una de las partes en ciertos contratos, en general los

contratos intuito personae.
172

Dacin en pago

Revocacin, que es un acto unilateral por el cual una de las partes

manifiesta su voluntad de terminar el contrato; tenemos revocacin en el
caso del mandato, el contrato de sociedad a travs de la renuncia y el
contrato de arrendamiento

Plazo extintivo

Los modos de extinguir los podemos distinguir entre satisfactivos y no

satisfactivos
Son satisfactivos, aquellos que satisfacen el inters del acreedor; por ejemplo el
pago, la novacin, la confusin, dacin en pago y la transaccin
En cambio son no satisfactivos, la prdida de la cosa que se debe, la
prescripcin, la remisin y el plazo extintivo.
Existen modos de extinguir en los que se ataca la fuente de la obligacin ms que
la obligacin; tenemos la resolucin y la nulidad
MUTUO DISENSO O RESCILACION
Es un acuerdo de voluntades en virtud del cual las partes manifiestan su intencin
de dejar sin efecto la obligacin, lo cual es una manifestacin de la autonoma de
la voluntad, y una consecuencia del aforismo que las cosas se deshacen como se
hacen.
El Cdigo Civil en el inciso primero del articulo 1567 consagra este modo de
extinguir y dispone que toda obligacin puede extinguirse por una convencin en
que las partes interesadas siendo capaces de disponer libremente de lo suyo
consienten en darla por nula, este modos de extinguir se aplica a las obligaciones
pendientes, an cuando la doctrina lo ha discutido.
Anlisis del artculo 1567

173

Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las
partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1 Por la solucin o pago efectivo;
2 Por la novacin;
3 Por la transaccin;
4 Por la remisin;
5 Por la compensacin;
6 Por la confusin;
7 Por la prdida de la cosa que se debe;
8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9 Por el evento de la condicin resolutoria;
10 Por la prescripcin.
De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin
resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones condicionales.
Toda obligacin
Puede tratarse de obligaciones convencionales, legales, respecto de las cuales
hay que recordar que stas son excepcionales y de derecho estricto (como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos), por tanto esta incorrecta la redaccin
Puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas
Este correcto, debiendo destacarse que es una convencin extinguir obligaciones
Siendo capaces de disponer libremente de lo suyo (capacidad de disposicin y
facultad de enajenar)
Consciente en darla por nula.

174

Debera decir, consciente en dejarla sin efecto, porque no existe nulidad porque no
existe vicio, solo existe una manifestacin de voluntad destinada a dejar sin efecto
la obligacin

EL PAGO

I. CONCEPTO

El pago est regulado en el Ttulo 14 del Libro IV del C.C. en el inciso 1 del Art.
1567 y, especficamente, desde el Art. 1568 al 1626.

Es el modo de extinguir las obligaciones por excelencia y se enmarca dentro de

los efectos normales de las obligaciones, dado que lo normal es que el deudor
cumpla su obligacin voluntariamente y no que sea forzado a ello a travs de
mecanismos compulsivos.

La doctrina ha definido el pago o solucin efectiva como el cumplimiento de la

obligacin cualquiera sea su naturaleza en los mismos trminos que fue
establecida, dado que segn el Art. 1568 del C.C. el pago efectivo es la prestacin
de lo que se debe, o sea, el cumplimiento de la obligacin.

Como se advierte, el Ttulo 14 del C.C. emplea las expresiones pago y solucin
como sinnimas, de modo que jurdicamente la expresin pago tiene una acepcin
mucho ms amplia de la que se le otorga en el lenguaje vulgar, dado que
comprende la obligacin de dar una suma de dinero.

175

Es en atencin a esta definicin proporcionada por el Art. 1568 del C.C. que
autores como don Luis Claro Solar sostienen que el pago ms que estudiarse a
propsito de los modos de extinguir las obligaciones debera estudiarse a
propsito de la teora del cumplimiento de la obligacin. Distinto es que a propsito
del cumplimiento de la obligacin se produzca su extincin, pues es un efecto
secundario.

Como el pago es para el C.C. el cumplimiento de una obligacin, el pago supone

necesariamente una obligacin llamada a extinguirse por l, sea sta obligacin
civil o natural, puesto que de lo contrario el pago carecera de causa, de modo que
no sera vlido, y estaramos ante el cuasicontrato del p
Pago de lo No Debido regulado en los Arts. 2295 sgtes. del C.C.

II. NATURALEZA JURDICA DEL PAGO

El pago es una convencin, esto es, un acto jurdico bilateral que requiere para
nacer a la vida del derecho el concurso de las voluntades de dos partes;

1 La parte que paga que se denomina solvens.

2 La parte que recibe el pago que se denomina accipiens.

El pago no es un contrato, toda vez que no crea derechos y obligaciones sino

que es una convencin cuyo objeto es extinguir derechos y obligaciones.

176

Cabe sealar que tratndose de las obligaciones de dar el pago equivale a la

tradicin de la cosa cuyo dominio se est transfiriendo o sobre la cual se est
constituyendo un derecho real distinto del dominio, como se ver ms adelante.

III. CLASIFICACIN DEL PAGO

El pago admite diversas clasificaciones. Estas clasificaciones son las siguientes:

1 Pago Total y Pago Parcial

El Pago Total es aquel a travs del cual se cumple ntegramente la obligacin

respectiva, extinguindose en su totalidad.

El Pago Parcial, en cambio, es aquel que importa un cumplimiento tan slo

imperfecto de la obligacin respectiva, extinguindose la obligacin en aquella
parte que fue cumplida, subsistiendo en el saldo insoluto.

2 Pago Voluntario y Pago Forzado

Pago Voluntario es aquel que efecta el solvens de propia iniciativa sin

necesidad de ejercer en su contra las acciones que la ley confiere al acreedor para
lograr su cumplimiento.
El Pago Forzado resulta del ejercicio de las acciones que la ley confiere a la
persona del acreedor contra el deudor para lograr el cumplimiento de la obligacin.

177

2 Pago Normal y pago Sujeto a Modalidad

El Pago Normal es aquel que voluntariamente efecta el deudor a la persona del

acreedor quien a su vez tambin recibe este pago en forma voluntaria.
El Pago Sujeto a Modalidad es aqul en que falta en alguna de las partes el
elemento voluntariedad. Existen dos tipos de pagos sujetos a modalidad; el pago
por subrogacin y el pago por consignacin.
Si el deudor no efecta el pago personalmente estamos ante el pago por
subrogacin.
Si no es el propio acreedor quien recibe voluntariamente el pago estamos ante el
pago por consignacin.

3 Pago Causado y Pago No Causado

El Pago Causado es aqul que tiene una causa, esto es, se efecta porque existe
una obligacin civil o natural que le sirve de antecedente.
El Pago No Causado, en cambio, es aqul que no tiene su fundamento en la
existencia de una obligacin civil o natural. Se trata, por consiguiente, de un pago
de lo no debido.
Si el pago es causado ste va a extinguir la obligacin que le sirve de
antecedente. En cambio, si el pago no obedece a una causa determinada la
obligacin no se extingue y quien ha pagado podr repetir contra aquella persona
que recibe el pago de lo no debido.
178

IV. PARTES DEL PAGO

En el pago intervienen dos partes: el solvens y el accipiens.

El solvens es quien efecta el pago y el accipiens quien lo recibe.

Estas calidades son asumidas normalmente por acreedor y deudor de las

obligaciones respectivas, lo que no impide que quien efecta el pago sea una
persona distinta del acreedor y deudor.

El solvens

El solvens es aquella persona facultada para realizar el pago. Resulta posible

agrupar las personas que pueden efectuar el pago en tres categoras:

El propio deudor interesado en el negocio en el cual se ha pactado la

obligacin.

2 Aquellas personas que si estar interesadas en el negocio que se ha pactado la

obligacin estn interesadas en su extincin, dado que estn caucionando su
cumplimiento con su patrimonio (codeudor solidario no interesado y codeudor
subsidiario) o con bienes de su propiedad (tercer poseedor de bienes hipotecados
o dados en prenda).

179

3 Terceros extraos a la obligacin.

1 PAGO EFECTUADO POR EL PROPIO DEUDOR

Esta es la situacin normal, dado que el deudor debera ser la persona ms

interesada en que la obligacin se extinga. Se considera que la obligacin la paga
el deudor cuando la cumple personalmente u otra persona a nombre y por cuenta
de l.

Bajo la expresin deudor se entiende la persona del propio deudor, sus

herederos, legatarios y representante legales.

Los herederos se comprenden dentro de la persona del deudor porque

representan al causante en todas sus obligaciones y derechos trasmisibles. Por
ello el C.C. los denomina asignatarios a ttulo universal en el Art. 1097.

Los legatarios son a aquellas personas a quienes el testador ha impuesto el

deber de cumplir una obligacin por testamento. Se trata de asignatarios a ttulo
singular, dado que suceden al causante en el cumplimiento de la obligacin, pero
no para todos los efectos legales. (Art. 1104).

2 Aquellas personas que sin estar interesadas en el negocio que se ha

pactado la obligacin estn interesadas en su extincin, dado que estn
caucionando su cumplimiento con su patrimonio (codeudor solidario no
180

interesado y codeudor subsidiario) ya con bienes de su propiedad (tercer

poseedor de bienes hipotecados o dados en prenda).

El codeudor solidario es aquella persona que junto con el deudor principal se

encuentra obligado al pago en trminos tales que el acreedor puede exigir su
cumplimiento a cualquiera de ellos y el pago efectuado por el codeudor solidario
extingue la obligacin respecto de todos los obligados.

El efecto principal es que se extingue la obligacin y, por disposicin del Art. 1610
n 3, el codeudor goza de la accin subrogatoria para dirigirse en contra el deudor,
dado que pasa a ocupar el lugar del acreedor.

Este es uno de los casos de pago por subrogacin que se estudiar ms adelante.
Por el momento cabe sealar que la subrogacin es la sustitucin de una persona
o cosa por otra persona o cosa que pasa a ocupar la misma situacin jurdica que
la anterior. Por consiguiente, si paga el codeudor pasa a ocupar la misma
situacin jurdica del acreedor y podr dirigirse contra el deudor.

El codeudor subsidiario o fiador es aquella persona que junto con el deudor

principal se encuentra obligado al pago en trminos tales que el si el deudor no
cumple est solo obligado a la parte o cuota en que se ha constituido como fiador.

En este caso el efecto es que si paga el fiador se extingue la obligacin y goza de

la accin subrogatoria en contra del deudor de conformidad al Art. 1610 n 3.

181

Adems goza de la accin de reembolso derivada de la fianza en virtud del Art.

2370.

3 Terceros extraos a la obligacin

La regla general es que en derecho no se admite la intervencin en negocios

ajenos. Sin embargo, en materia de pago se admite la posibilidad que sea un
tercero quien cumpla la obligacin, porque el pago a nadie perjudica.

Lo cierto es que esta posibilidad tiene una excepcin contemplada en el Art. 1572
inc 2 referida a la obligacin de hacer no fungible.
Cabe recordar que los hechos al igual que las cosas pueden ser fungibles y no
fungibles.

Las obligaciones de hacer no fungibles son aquellas en que se debe un hecho

para cuya ejecucin se requiere determinadas talentos y aptitudes que slo tiene
la persona del deudor. Por consiguiente, en este caso se excluye la posibilidad
que un tercero pague la obligacin del deudor en contra la voluntad del acreedor,
dado que al acreedor no le es indiferente que la obligacin la cumpla un deudor o
un tercero.

En consecuencia, para que pague un tercero la obligacin de hacer no fungibles

es necesario que concurran los siguientes requisitos:

182

1 Que exista consentimiento de los acreedores.

2 Que el tercero pague una obligacin a sabiendas o con pleno conocimiento que
paga una obligacin ajena.

Si por error paga una obligacin ajena creyendo que paga una propia estamos
frente al pago de lo debido, de modo que el tercero que paga no podr subrogarse
en la persona del acreedor y deber repetir contra el acreedor que recibi el pago
de lo no debido.

Los terceros que pagan una obligacin pueden encontrarse en alguna de las
siguientes situaciones:

1 Que el tercero pague con el consentimiento expreso o tcito del deudor.

2 Que el tercero pague sin el consentimiento del deudor.
3 Que el terceto pague contra la voluntad del deudor.

La importancia de distinguir estas situaciones radica en los efectos del que paga.

1 Tercero que paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor

183

El tercero que paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor goza de la
accin subrogatoria en virtud del Art 1610 N 5 y de la accin derivada del
mandato contemplada en el Art. 2158 n2.

La accin subrogatoria permite al tercero subrogarse en la persona del acreedor

para dirigirse contra el deudor.

La accin derivada del mandato resulta procedente, toda vez que se ha

entendido que existira un mandato del deudor y que ste debera reembolsarle al
acreedor los gastos en los que ha incurrido con motivo de la ejecucin del
mandato.

2 Tercero que paga sin el consentimiento del deudor

En aquellos casos en que el tercero paga sin el consentimiento del deudor

estamos ante una agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos que es un
cuasicontrato por el cual una persona que administra sin mandato los negocios
ajenos de alguna persona, se obliga para con sta, y, la obliga en ciertos casos.
(Art. 2286).

Si el agente oficioso ha actuado sin la negativa expresa del interesado no tiene

derecho de reembolso contra el interesado sino en cuanto la gestin le ha sido
ms til. Si la gestin se ha hecho an en contra de la negativa expresa del
interesado no tiene derecho de reembolso sino en cuanto la gestin le ha sido til.

184

Por consiguiente, siendo til la gestin el agente oficioso.

1 Slo tiene derecho a la accin de reembolso.

2 No hay subrogacin legal sino que solamente convencional, de modo que slo
goza de accin subrogatoria en la medida que se pacte.

3 Tercero que paga contra la voluntad del deudor

Existen dos disposiciones que se refieren a esta situacin y que ha dado lugar a
una discusin doctrinaria. Se trata del Art. 1574 relativo al pago y del Art. 2291 a
propsito la agencia oficiosa.

El Art. 1574 dispone que el tercero que paga contra la voluntad del deudor no
tiene accin de reembolso y eventualmente puede subrogarse si hay acuerdo.

El Art. 2291 por su parte dispone que el que administra negocios ajenos en contra
del interesado no tiene derecho de reembolso en cuando le hubiere sido til. As
ocurre, por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que si
ella hubiera debido pagar el interesado.

En relacin a la aparente contradiccin existente entre estas normas existen tres

opiniones doctrinarias.

185

1 LEOPOLDO URRUTIA postula que si la gestin es til se aplica el Art. 2291 y sino
ha sido til el Art. 1574.

Sin

embargo se ha criticado, toda vez que el Art. 1574 es categrico y no

distingue si la gestin ha sido til o no.

2 HUMBERTO BAHAMONDES sostiene que se aplica el Art. 1574 si el pago es un

acto aislado. En cambio, si el pago se realiza dentro de un conjunto de casos que
importa administracin o gestin de negocios ajenos se aplica el Art. 2291.

3 LUIS CLARO SOLAR indica que no hay contradiccin entre estos artculos porque
el Art. 1574 no otorga accin de reembolso y el Art. 2291 tampoco, sino que
confiere una accin In Rem Verso que autoriza al interesado a demandar todo
aquello en cuanto le haya sido til la gestin, que no necesariamente equivale al
reembolso.

IV. REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR EN EL PAGO DE UNA OBLIGACIN DE DAR

La obligacin de dar es aqulla que tiene por objeto transferir el dominio o

constituir otro derecho real sobre ella. Tratndose de la obligacin de dar el pago
equivale a la tradicin, entendiendo por tal, de acuerdo al Art. 670, el modo de
adquirir que se perfecciona por la entrega que hace una persona a otra habiendo
facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra capacidad e intencin para
adquirirlo6.
6

186

Los requisitos que deben concurrir son los siguientes:

1 El que paga debe ser dueo de la cosa

El Art. 1575 inc 1 del C.C. prescribe que el pago no es valido sino en cuanto el
que paga es dueo de la cosa pagada.

La expresin no es vlido no es acertada, dada que el pago es vlido, lo que

ocurre que es inoponible al verdadero dueo.

2 El que paga debe tener la capacidad para enajenar.

El Art. 1575 inc. 2 dispone que no es vlido el pago en que se debe transferir la
propiedad sino en cuanto el que paga tiene capacidad de enajenar. En este caso
el trmino est correctamente empleado, porque la sancin es la nulidad absoluta
o relativa.

3 El pago debe efectuarse con las solemnidades legales.

187

Por consiguiente, si se trata de un bien muebles la tradicin debe realizarse en la

forma prescrita por el Art. 684, y si el bien es inmueble en la forma indicada por el
Art. 686.

QU OCURRE SI EL PAGO LO REALIZA QUIEN

NO ES EL DUEO?.

Si el pago no lo realiza el verdadero dueo se derivan las siguientes

consecuencias:

1 No se extingue la obligacin del deudor, de modo tal que el acreedor podr

exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin.

2 El pago es vlido, pero inoponible al verdadero dueo, quedando a salvo los

derechos del verdadero propietario mientras no se extingan por prescripcin.

No obstante lo indicado con anterioridad existen casos en que el pago efectuado

por quien no es dueo es vlido. As ocurre en los siguientes casos:

1 Cuando el dueo consiente en el pago.

2 Si quien paga con una cosa de la que no es dueo adquiere con posterioridad
el dominio de sta por prescripcin.

188

Este mismo efecto est establecido a propsito de la tradicin en el Art. 682 que
seala que si el tradente adquiere el dominio con posterioridad a la tradicin se
entender haberse transferido el dominio desde el momento de la tradicin.

3 Si lo que se paga es una cosa consumible y el acreedor la ha consumido de

buena fe. As se desprende del inc. final del Art. 1575 del C.C. que se refiere a una
cosa fungible, pero debe entenderse que ha querido referirse a cosa consumible.

Existe la posibilidad que el pago efectuado por una persona incapaz se

valide posteriormente?

Existen dos casos en que el pago efectuado por una persona incapaz se valida
posteriormente. Estos casos son los siguientes:

1 Cuando opera el saneamiento del vicio de nulidad. Tratndose de la nulidad

absoluta cuando ha transcurrido 10 aos desde la celebracin del acto o contrato.
En el caso de la nulidad relativa cuando han transcurrido 4 aos, cuadrienio que
se contar segn las reglas del Art. 1691, o cuando las partes confirmen la
nulidad7.

2 Si se ha entregado por un incapaz una cosa consumible y ha sido consumida

de buena fe por el acreedor (Art. 1575 inc. final).

Vase apuntes de Sujetos del Derecho 2005 sobre el saneamiento de la nulidad absoluta y relativa. (Clase de
19 y 25 de Octubre de 2005).

189

A quien debe hacerse el pago

De acuerdo al Art. 1576 del C.C. el pago debe hacerse al accipiens, esto es, a
aquella persona facultada para recibir vlidamente el pago extinguindose la
obligacin.

Esta

persona

puede

ser

el

acreedor

propiamente

tal,

sus

representantes y el poseedor del crdito.

La importancia de determinar la persona a la que debe hacerse el pago es

fundamental, dado que el que paga a quien no corresponde paga mal y tendr que
pagar nuevamente sin perjuicio de la accin de repetir contra quien recibi el
pago. Por esta razn se seala que quien paga mal paga dos veces.

1 El Acreedor. Por acreedor se entiende no slo la persona natural del acreedor

sino tambin los herederos, legatarios y cesionarios del crdito.

La regla general es que el pago debe hacerse al acreedor y que ste sea vlido.
Sin embargo existen tres casos de excepcin contemplados en el Art. 1578 en que
no obstante hacerse el pago al acreedor, el

pago es nulo. Estos casos de

excepcin son los siguientes:

a.) El pago efectuado directamente a un acreedor incapaz sin intervencin

de su representante legal representndolo o autorizndolo. (Art. 1578 n 1)

190

La sancin ser la nulidad absoluta si es un incapaz absoluto porque falta el

requisito voluntad. En cambio, la sancin ser la nulidad relativa si es un incapaz
relativo, porque falta una solemnidad habilitante.

La contraexcepcin a este caso que hace volver a la regla general y valida el pago
efectuado a la creedor an cuando ste sea incapaz es que el deudor pruebe que
la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor y este provecho se
justifique de acuerdo al Art. 1688, esto es, que lo pagado o adquirido por el pago
le ha sido necesario o sin serle necesario subsista y quiera retener lo pagado y
adquirido por el pago.
El fundamento inmediato es el peligro que ve el legislador que el incapaz dilapide
lo que recibe en pago. Si el hacedor incapaz malgasta lo que recibi en pago se
materializa el temor. Pero si el incapaz invierte bien lo que recibi en virtud del
pago el pago es vlido, porque de lo contrario se enriquecera injustificadamente 8.

b.) Cuando el juez embargue la deuda u ordene su retencin.(Art. 1578 n 2)

Existe el llamado Derecho de Prenda General del acreedor en virtud del cual el
acreedor para satisfacer su acreencia puede dirigirse contra todos los bienes del
deudor, salvo los inembargables, de modo tal que puede embargar un crdito del
deudor.

Es importante recordar que en virtud del embargo los bienes y crditos salen del
comercio humano. De all que el Art. 1464 n 3 seale que existe objeto ilcito en
8

Vase Apuntes de Sujetos del Derecho de la clase de 26 de octubre de 2005 relativa a las excepciones al
efecto de la nulidad entre las partes.

191

la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial y el Art.1578 n 2

seale que no es vlido el pago si el juez ha ordenado embargar la deuda. Si
estas disposiciones no existieran quedara burlado el embargo al enajenar el
crdito el ejecutado o recibir su pago.

La retencin de bienes es una medida precautoria regulada en el Art. 295 del

C.P.C., norma sta ltima que prescribe el pago debe quedar retenido en poder
del deudor, del demandante o de un tercero.

En este caso se requiere que el embargo y la retencin se notifiquen al deudor,

pues de lo contrario el pago es vlido. La retencin y el embargo deben ser
alzados por el tribunal para que el pago sea vlido y si el deudor no paga porque
sea ha embargado el crdito o se ha ordenado su retencin no incurre en mora,
toda vez que la orden de la autoridad constituyen un caso fortuito o fuerza mayor
que justifican el incumplimiento del deudor.

c.) Quiebra del deudor.(Art. 1578 n 3)

El Art. 1578 n 3 seala que no es vlido el pago efectuado al deudor insolvente

en fraude de sus acreedores en cuyo favor se ha abierto concurso.

En este caso debemos entender por concurso a la quiebra. Esta disposicin no es

ms que la aplicacin al pago de la nulidad de los actos ejecutados por el deudor
despus de la declaracin de la quiebra.

192

En efecto, declarada la quiebra se produce el desasimiento de los bienes del

fallido en virtud del cual el deudor queda imposibilitado de administrar sus bienes
pasando esta facultad al sndico de quiebras, quien deber recibir el pago. La
sentencia que declara la quiebra debe contener el aviso al pblico de no efectuar
el pago a quien ha sido declarado en quiebra, bajo pena de nulidad.

2 REPRESENTANTES DEL ACREEDOR

El pago efectuado al representante del acreedor se valida en virtud del Art. 1448.

La representacin puede tener su origen en la ley, una resolucin judicial o una

convencin, de modo que los representantes pueden ser legales, convencionales
y judiciales.

Son representantes legales aquellos que estn facultados para percibir el pago
por el slo ministerio de la ley y son designados para este efecto porque el
representado es incapaz de valerse por si mismo.

El Art. 1579 indica quines pueden recibir vlidamente el pago, sealando que
tienen este carcter:

a.) Tutores y curadores respecto de los pupilos.

b.) Albacea como ejecutor testamentario designado por testamento.
193

c.) Padres y madres de familia respecto de sus hijos no emancipados.

d.) Recaudadores fiscales o comunidades o establecimientos pblicos por el
fisco o las respectivas comunidades o establecimientos.
e.) Las dems personas que por ley especial estn facultadas para ello. Ej. El
sndico de quiebras es el representante del fallido por disposicin del Art. 27
n 1 y 64 inc.3 de la Ley de Quiebras 18.575.

Son representantes judiciales aquellas personas facultadas para percibir el pago

por disponerlo as una resolucin judicial.

El Art. 1579 se refiere a ellas cuando prescribe que podrn recibir vlidamente el
pago las dems personas que por decreto judicial estn autorizadas para ello.

Los representantes judiciales son el depositario provisional y el secuestre.

El depositario provisional es aquella persona a quien corresponde la

administracin de los bienes embargados y puede ser el acreedor ejecutante, un
tercero o el deudor ejecutado, siendo esta ltima hiptesis la regla general.

El secuestre es aquel tercero habilitado para el pago tratndose de la cosa

secuestrada.

El secuestro es una medida precautoria contemplada en los Arts. 290 y 291 del
C.P.C. que consiste en dejar la cosa materia del juicio bajo la custodia de un
secuestre quien se rige por las normas relativas al depositario provisional.
194

Por consiguiente, si la cosa litigiosa es un crdito el secuestre va a ser la persona

que va a poder percibir vlidamente el pago del crdito secuestrado.

Son representantes convencionales aquellas personas facultadas para percibir

vlidamente el pago en virtud de un mandato entre el titular del crdito y quien
debe efectuar el cobro.

Este contrato de mandato se denomina Diputacin para percibir el pago y est

regulado desde el Art. 1580 al 1586.

De acuerdo al Art. 1580 se puede tener la representacin de una persona en virtud

de un mandato general, especial o especialsimo.

El mandato general se otorga para administrar todos los

negocios del

mandante. En este caso el diputado va a poder percibir el pago de todos aquellos

crditos que forman parte del giro ordinario de los negocios que administre.

El mandato especial se otorga para administrar uno o ms negocios

determinados del mandante.

El C.C. ha indicado la extensin del poder especial par algunos negocios. Es el

caso del Art. 2142 que indica que el poder especial para vender comprende el
poder para exigir el pago y el Art. 1582 que prescribe que el poder conferido a una
195

persona para demandar en juicio al deudor no lo faculta para recibir el pago de

una deuda.

El mandato especialsimo se otorga para facultar especficamente para

percibir el crdito de que se trata. Se denomina tambin poder especfico
que, en trminos del Art. 1580 es un simple mandato comunicado al
deudor.

FORMAS EN QUE TERMINA LA DIPUTACIN PARA EL PAGO

La diputacin para el pago termina por las mismas causales de expiracin del
mandato indicadas en el Art. 2163. Sin embargo, el C.C. reglament tres causales
especficas:

a.) La muerte del mandatario

b.) La revocacin
c.) La inhabilidad sobreviniente.

a.) La muerte del mandatario. El mandato es un contrato intuito personae, esto

es, en consideracin a la persona, de modo tal que si el mandatario fallece se
extingue el mandato.

196

El Art. 1583 prescribe que la facultad de recibir por el acreedor no se transmite a

los herederos a menos que lo haya expresado as el acreedor, esto es, le otorgue
la calidad de diputado para el pago.

b.) La revocacin es el acto por el cual el mandante manifiesta su voluntad de

poner trmino al mandato.

La regla general es que el mandato termine por revocacin, salvo las siguientes
excepciones, esto es, casos en que el acreedor o mandante no puede revocar la
diputacin para el pago:

1 Si el diputado para el pago ha sido designado de comn acuerdo por el

acreedor y deudor, el acreedor no podr prohibir que el pago se realice a la
persona designada sino con la autorizacin del juez que la conceder en todos
aquellos casos que el deudor no tenga inters en oponerse a ella. Art. 1584.

2 Si se ha facultado al deudor para pagar al acreedor o a una tercera persona el

acreedor no puede prohibir pagar a la tercera persona designada y el pago hecho
por el deudor a cualquiera de ellas extingue la obligacin.

No obstante ello, el acreedor podr revocar o prohibir al deudor efectuar el pago a

un tercero extrao si lo ha demandado antes de la prohibicin y en todos aquellos
casos en que pruebe justo motivo para ello el acreedor. Art. 1585.

197

c.) La inhabilidad sobreviniente. El diputado para el pago se hace inhbil para

recibir el pago por demencia o interdiccin o haberse cedido sus bienes o haberse
trabado ejecucin en todos ellos.

3 Poseedores del Crdito

El Art. 1576 inc 2 dispone que el pago hecho de buena fe a la persona que estaba
en posesin del crdito es vlido aunque despus aparezca que el crdito no le
perteneca.

La ley valida el pago efectuado a quien no tena derecho a recibirlo en virtud de

dos principios:

a.) La teora de la apariencia en virtud de la cual se valida una situacin que slo
a la vista es jurdica, en amparo de los intereses del tercero que resulta engaado
por ella.

b.) Principio en virtud del cual el error comn constituye derecho, esto es tiene un
efecto validante9.

Requisitos para que el pago efectuado al poseedor del crdito sea vlido:
9

Vase Apuntes de Sujetos del Derecho relativos al error comn de clase de 30 de Agosto de 2005.

198

El tercero debe estar en posesin del crdito. Cabe destacar que la

posesin se entiende respecto de bienes corporales (posesin propiamente tal) y

derechos reales (cuasiposesin) y no respecto de los derechos personales
porque, como se vio oportunamente, stos no son susceptibles de posesin 10.

Por consiguiente, es poseedor del crdito el que aparenta ser dueo del crdito,
pero verdaderamente no lo es. Es el caso del heredero putativo.

2 El pago debe hacerse de buena fe, buena fe que, de acuerdo al Art. 707 del
C.C. se presume, presuncin que tiene un carcter general en nuestro derecho.

La buena fe consiste en la creencia que el pago se est haciendo a quien en ese

momento es acreedor por lo que existir mala fe toda vez que se sepa que el
poseedor del crdito no tiene esa calidad.

Efectos del pago efectuado a una persona distinta a la sealada

Si el pago se realiza a una persona distinta de la sealada el pago es ineficaz y

no extingue la obligacin, salvo las siguientes excepciones:

10

Vase Clase de Objetos del Derecho de Martes 11 de Abril relativa a la Cuasiposesin.

199

1 El pago efectuado al acreedor incapaz es vlido en la medida que lo pagado

sea provechoso para el acreedor y se pruebe este provecho en los trminos del
Art. 1688 (Art. 1578 n1).

2 Si el acreedor ratifica el pago realizado a una persona distinta de aquellas

sealadas en el Art. 1576, se mirar como vlido el pago desde el principio.

3 Si el que ha recibido el pago sucede en un crdito como heredero del acreedor

o bajo cualquier otro ttulo. (Art. 1577).

OBJETO DEL PAGO

QU DEBE PAGARSE?

Segn el Art. 1579 del C.C. el pago debe sujetarse estrictamente a lo convenido.

Por tanto, debe pagarse lo que se debe y no otra cosa.

Doctrinariamente se habla de 3 principios del pago:

1 Integridad del pago

2 Identidad del pago
3 Indivisibilidad del pago.
200

1 Identidad del Pago.

Segn este principio debe pagarse lo que en la obligacin se establece y no con

otra cosa u otro hecho.

EJ. Si se debe un bien inmueble debe pagarse con ese bien inmueble.

Por consiguiente, de este principio se derivan dos consecuencias:

a.) El acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa distinta a la que se
debe.
b.) En deudor no puede ser constreido a entregar otra cosa distinta de la que
se debe.

Sin embargo, este principio admite excepciones reales como aparentes. Estas
excepciones son las siguientes:

1 Obligaciones Modales

El modo es la carga que se le impone a quien recibe una liberalidad o la especial

forma de ejecutar una prestacin.

201

Si se hace imposible ejecutar el modo en la forma convenida el Art. 1093 inc 2

prescribe que puede cumplirse el modo por equivalencia en forma anloga, sin
que afecte la sustancia de la disposicin. En consecuencia, en este caso el
acreedor estara obligado a recibir en pago una cosa distinta a la convenida, de
modo que se trata de una excepcin real al principio de identidad del pago.

2 Obligaciones Facultativas

Las obligaciones facultativas son aquellas en que se otorga el derecho al deudor

para pagar con una cosa distinta a la debida, pero la facultad est establecida en
el origen de la obligacin, de manera que en este caso no estaramos ante una
excepcin real al principio de identidad del pago sino ante una excepcin
aparente, toda vez que el acreedor no se ve obligado a recibir una cosa distinta de
la debida.

3 Dacin en Pago

La dacin en pago es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en un

acuerdo entre el acreedor y el deudor en virtud del cual se faculta para pagar al
deudor con una cosa distinta a la que originalmente deba, porque se le otorga la
facultad con posterioridad.

Se diferencia de la obligacin facultativa en que en la obligacin facultativa el

deudor tiene desde un principio el derecho a pagar con una cosa distinta , en
cambio en este caso la facultad surge con posterioridad.
202

Como se advierte, estamos ante una excepcin aparente al principio de identidad

del pago, dado que, al igual que en el caso anterior, el acreedor facult al deudor
para pagar con una cosa distinta a la debida.

4 Cumplimiento por equivalencia.

El cumplimiento por equivalencia tiene lugar cuando el acreedor no ha visto

satisfecho su crdito en naturaleza, sino por medios equivalentes.

En este supuesto hay que distinguir si el cumplimiento por equivalencia se realiza

con el consentimiento del acreedor o sin su consentimiento.

a.) Con el consentimiento del acreedor: En este supuesto el acreedor

demanda la indemnizacin de perjuicios a pesar que la obligacin puede
cumplirse en naturaleza. Es el caso de las obligaciones de hacer.

En efecto, el Art. 1553 faculta al acreedor de una obligacin de hacer, si el deudor

se constituye en mora, a demandar la indemnizacin de perjuicios y cualquiera de
estas tres cosas a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido.
2 Que se autorice a un tercero a ejecutar el hecho a expensas del deudor.
3 Demandar indemnizacin compensatoria.

203

En este caso existe una excepcin aparente al principio de identidad de pago,

porque el acreedor consiente en que se le pague con una cosa distinta a la debida
y no es obligado a recibirla.

b.) Sin el consentimiento del acreedor: En esta hiptesis el acreedor se ve

obligado a recibir la indemnizacin de perjuicios, porque no es posible el
cumplimiento en naturaleza de la obligacin.

En este supuesto hay una verdadera excepcin al principio de identidad del pago,
ya que el acreedor est obligado a recibir una prestacin distinta a la que
originalmente se pact.

As ocurre por ejemplo en las obligaciones de no hacer cuando no puede

deshacerse lo hecho en contravencin, caso en cual el deudor debe indemnizar
los perjuicios de acuerdo al Art. 1555.

Una situacin similar se advierte en el caso de las obligaciones de dar, pues slo
puede demandarse indemnizacin de perjuicios cuando el cumplimiento en
naturaleza es imposible.

2 Integridad del Pago.

Este principio postula que la obligacin o prestacin debe ser satisfecha en forma
completa, lo que incluye la obligacin propiamente tal y sus accesorios.

Por consiguiente:
204

1 El deudor no puede exigir al acreedor que ste reciba pagos parciales (Art.
1591 inc. 1).
2 El pago total incluye tambin los intereses e indemnizaciones que se deban
(Art. 1591 inc 2).
3 Por regla general, los gastos sern de cargo del deudor (Art. 1571).

Cundo los gastos no sern de cargo del deudor?

Los gastos no sern de cargo del deudor en los siguientes casos:

1 Si ha mediado estipulacin contrario o acuerdo de las partes en que los gastos

sean de cargo del acreedor.
2 Cuando la ley as lo establece. Ej. En el pago por consignacin de conformidad
al Art. 1604 los gastos son de cargo del acreedor.
3 Tratndose de las costas procesales, segn el caso. Existen dos reglas
generales en esta materia:

1 En el juicio ejecutivo las costas son del ejecutado.

2 En los dems casos se estar la Art. 144 del C.P.C en virtud del cual la parte
que haya vencido completamente ser condenada en costas sin perjuicio de la
facultad del juez de eximirlo cuando exista motivo plausible para litigar.
3 Indivisibilidad del Pago.

205

El principio de indivisibilidad del pago es una consecuencia del principio de

integridad del pago y sostiene que el acreedor no est obligado a recibir pagos
parciales.

Sin embargo, este principio, al igual que el principio de identidad del pago,
presenta excepciones reales y aparentes, esto es, casos en que el acreedor est
obligado a recibir pagos parciales. Estas excepciones son las siguientes:

1 Tratndose de obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas.

Las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas son aquellas en las

que existe pluralidad de acreedores, deudores o ambos a la vez y en que cada
deudor no puede ser exigido sino por su parte o cuota en la deuda y cada
acreedor no puede exigir sino su cuota o parte en el crdito.

Las obligaciones simplemente conjuntas pueden ser originarias o derivativas.

Si la simple conjuncin es originaria no hay una verdadera excepcin al principio

de indivisibilidad del pago, sino una excepcin aparente, ya que desde que se
contrae la obligacin el acreedor consiente en recibir pagos parciales, toda vez
que cada deudor es obligado al pago de su parte o cuota en la deuda.
En cambio, si se trata de obligaciones simplemente conjuntas derivativas existe
una verdadera excepcin al principio en estudio, dado que el acreedor se ve
obligado a recibir pagos fraccionados por circunstancias sobrevivientes.

206

As ocurre, por ejemplo, si muere el deudor, puesto que sus herederos sern
obligados al pago de las deudas hereditarias a prorrata de sus cuotas, segn el
art. 1354 C.C., y el acreedor estar obligado a recibir pagos fraccionados.

2 Aquellos casos en que existe convencin de las partes.

En esta hiptesis expresamente existe acuerdo de las partes para que el deudor
pague por parcialidades.

Se trata, por consiguiente, de una excepcin aparente

al principio de

indivisibilidad del pago, pues el acreedor no se ve obligado a recibir pagos

parciales, ya que voluntariamente consinti que se efectuaran.
Cabe sealar que si nada se dice se presume que todas las cuotas son iguales.

3 A propsito del Beneficio de divisin y excusin de que goza el fiador.

El beneficio de divisin es aquel en virtud del cual existiendo varios codeudores

subsidiarios cada uno de ellos puede exigir que se le cobre su cuota o la parte en
la deuda (Art. 2367).

El beneficio de excusin, en cambio, consiste en la facultad que tiene el fiador

para exigir al acreedor que se dirija primeramente en contra del deudor principal
antes de dirigirse contra l.

207

En ambos casos estamos ante excepciones aparentes al principio de

indivisibilidad del pago, dado que al momento de contraer la obligacin el fiador
conoce la ley y, por consiguiente, los beneficios que sta le otorga en materia de
fianza.

4 Hiptesis del Art. 1592 del C.C.

Este artculo se refiere a aquella situacin en que existe controversia acerca del
monto de la deuda, caso en el cual el juez puede autorizar que se pague la suma
no discutida.

Esta es entonces una excepcin real al principio de identidad del pago.

5 La compensacin.

La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones recprocas hasta la

concurrencia del menor valor.
En consecuencia, si opera este modo de extinguir las obligaciones el deudor est
obligado a recibir pagos parciales o fraccionados. Es entonces una excepcin real.

6 Caso de insolvencia del deudor

El acreedor en caso de insolvencia del deudor recibe pagos parciales, porque no
hay ms bienes que puedan satisfacer el pago. En consecuencia, se trata de una
excepcin real.
208

7 Art. 54 de la ley 18.092 sobre Letras de cambio y pagars. Esta norma

seala que el portador de una letra de cambio no est obligado a recibir pagos
parciales, de modo que se trata de otro caso de excepcin real al principio de
indivisibilidad del pago.

CUNDO DEBE PAGARSE?

Como se ha sealado anteriormente la obligacin debe cumplirse en los trminos
convenidos por lo que debe pagarse en la poca estipulada en la convencin.

En este sentido se debe distinguir si la obligacin es pura o simple o es una

obligacin sujeta a modalidad.

Si la obligacin es pura o simple deber pagarse al momento en que se contrajo

la obligacin, sin perjuicio del plazo tcito del Art. 1494 que es aqul indispensable
para el cumplimiento de la obligacin.

En cambio, si la obligacin es a plazo o se trata de una obligacin

condicional, el pago debe efectuarse verificado el plazo o cumplida la condicin.

DNDE DEBE PAGARSE?

Para determinar el lugar en que debe efectuarse el pago hay que efectuar el
siguiente distingo:

209

1 Si se ha establecido un lugar en la convencin. En este caso el pago deber

efectuarse en el lugar convenido. (Art. 1587 del C.C.)

2 Si en la convencin no se ha estipulado el lugar dnde debe efectuarse el pago

el Art. 1588 seala que hay que distinguir:

a.) Si se trata de una obligacin de dar una especie o cuerpo cierto, el

pago debe efectuarse en el lugar donde se encuentra la especie o cuerpo
cierto al momento de contraerse la obligacin.
b.) Si la obligacin es de dar una cosa que no consista en una especie o
cuerpo cierto o de hacer o no hacer, el pago debe efectuarse en el
domicilio del deudor.

Se ha discutido cul es el domicilio del deudor; el que tena al momento de la

convencin o en el momento del pago. La mayora de la doctrina y jurisprudencia
estima que el domicilio del deudor corresponde a aqul que ha tenido al
momento de la convencin por aplicacin del Art. 1589 que prescribe que si
hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del
contrato y el pago, se har siempre en el lugar en que sin mudanza
correspondera, salvo que las partes dispongan otra cosa.

PRUEBA DEL PAGO

En primer lugar cabe sealar que le corresponde al deudor acreditar que

efectivamente ha pagado, toda vez que el Art. 1698 prescribe que corresponde
probar la extincin de las obligaciones a quien lo alega.

210

Por regla general el deudor dispone de todos los medios de prueba para acreditar
el pago, salvo las limitaciones contenidas en los Arts. 1709, 1710 y 1711 del C.C.
que establecen que no se admitir prueba testimonial para acreditar la existencia
del acto o contrato que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga
ms de 2 UTM, salvo que exista un principio de prueba por escrito o haya existido
imposibilidad de hacerse de una prueba escrita.

Segn el Art. 1711 existe principio de prueba por escrito en todo acto escrito del
demandado o de su representante que haga verosmil el hecho litigioso.

La forma normal que tiene el deudor para acreditar el pago es la carta o recibo de
pago. El C.C. no se preocup de consagrar la facultad del deudor de exigir la carta
de pago ni la obligacin del acreedor de otorgarla. Fue el Cdigo de Comercio en
su Art. 119 que estableci que el deudor tiene derecho a recibir la carta de pago y
no est obligado a conformarse con la devolucin del ttulo de la deuda.

PRESUNCIONES

DEL PAGO

Existen al menos tres presunciones de pago. Estas presunciones son las

siguientes:

1 La presuncin contenida en el inc 2 del Art. 1595: Recibo de Capital

El inciso 2 del Art. 1595 prescribe que el recibo otorgado por el acreedor por el
capital sin mencionar los intereses hace presumir su pago.

211

Tratndose de una operacin de crdito de dinero el Art. 17 de la ley 18.010

establece que el recibo del capital hace presumir el de los reajustes e intereses
segn el caso.

2 La presuncin contenida en el Art. 1570: Pagos Peridicos

El Art. 1570 dispone que el recibo de pago por tres perodos consecutivos y
determinados hace presumir el pago de los anteriores, siempre que hayan debido
efectuarse entre el mismo acreedor y deudor.

El Art. 18 de la ley 18.010 establece que el recibo por los intereses

correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los
anteriores han sido cubiertos. Lo mismo se aplica a los recibos de capital cuando
se deben pagar en cuotas.

3 La presuncin contenida en el Art. 120 del Cdigo de Comercio : Finiquito

de una cuenta

El Art. 120 del Cdigo de Comercio indica que el finiquito de una cuenta hace
presumir el de las anteriores cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus
cuentas en perodos fijos.

IMPUTACIN DEL PAGO

La imputacin al pago consiste en determinar cual de las obligaciones o
accesorios de ellas quedan extinguidas con el pago efectuado por el deudor si no
212

es suficiente para cancelar todas las obligaciones de la misma naturaleza que

existan entre las partes.

Esta reglamentada en el prrafo 6 del Ttulo 14 del Libro IV (Arts. 1595-1597).

Requisitos para que opere la imputacin al pago:

1 Que existan varias obligaciones o que se deba el capital y sus accesorios entre
las mismas personas estando en una misma situacin jurdica, esto es, actuando
como acreedor o deudor, segn el caso.

2 Que se trate de obligaciones de la misma naturaleza.

3 Que el pago efectuado por el deudor no alcance a cubrir todas las obligaciones
que se deben y el capital y sus accesorios, segn el caso.

La regla general es que la ley otorgue preferencia al deudor quien deber

determinar que obligacin debe entenderse extinguida en virtud del pago
efectuado, siempre que el pago no cubra los intereses o el capital.

En esta materia la ley establece las siguientes limitaciones:

1 Limitacin del Art. 1595 . Este precepto prescribe que si se debe el capital y
los intereses el pago deber imputarse primeramente a los intereses, salvo que el
acreedor consienta en lo contrario.

213

Esta regla se justifica toda vez que el capital seguir generando intereses y los
intereses no devengan intereses y si el deudor pudiera imputar libremente el pago
que efecta al capital causara un perjuicio injusto al acreedor que sin recibirlos
dejara de percibirlos.

2 Limitacin del Art. 1596 parte primera. Esta norma establece que existiendo
una obligacin devengada y otra que no lo est el pago deber imputarse a la
obligacin que se encuentre devengada, salvo que medie consentimiento del
acreedor en contrario.

El concepto de devengado dice relacin con la adquisicin de un derecho a

percibir en virtud de cualquier ttulo.

3 Limitacin del Art. 1591 que se refiere a la indivisibilidad del pago. Segn
esta disposicin el pago debe imputarse a aquella obligacin que quede extinguida
completamente con l, porque el acreedor no est obligado a recibir pagos
parciales en virtud del principio de la indivisibilidad del pago.

Si el deudor no hace la imputacin del pago teniendo presente las limitaciones

antes sealadas podr hacerlo el acreedor en la carta de pago y si el deudor lo
acepta no podr reclamar despus (Art. 1596 inc. 2).

Ahora, si el deudor y acreedor no han realizado la imputacin al pago la ley

establece una regla contenida en el Art. 1597 en virtud de la cual deber preferirse
la obligacin que se encuentra devengada. Sino es posible aplicar este criterio se
el deudor decidir.
214

EFECTOS DEL PAGO

Los efectos del pago son los siguientes:

1 El pago extingue la obligacin

2 El pago extingue los accesorios de la obligacin.

Sin embargo existen dos excepciones a estos efectos:

1) El Pago parcial, dado que solamente se extingue la parte de la obligacin

que ha sido satisfecha en virtud del pago.
2) El Pago por subrogacin, puesto que en este caso el crdito no se
extingue en virtud del pago efectuado por el tercero sino que subsiste en su
patrimonio a fin que el tercero pueda dirigirse contra el deudor para que
ste le reembolse el pago de la deuda.
PAGO POR SUBROGACIN
El pago por subrogacin es una ficcin legal en virtud de la cual se entiende que
no obstante haberse extinguido el crdito por el pago efectuado por el tercero,
ste crdito se reputa subsistir en el patrimonio del tercero con todos los derechos,
privilegios, prendas e hipotecas y accesorios para que el tercero pueda obtener el
reembolso de lo pagado respecto del deudor
Se enmarca dentro del fenmeno jurdico de la subrogacin. Entenderemos por
subrogacin la sustitucin de una persona o una cosa que pasa a ocupar la misma
situacin jurdica que la persona o cosa anterior.

215

La subrogacin puede ser real si se trata de una cosa (por ejemplo, si se choca un
auto, opera el seguro que por tanto subroga) o personal si se trata de una persona
El pago por subrogacin es un caso de subrogacin personal, porque cambia la
persona del acreedor
Qu es el pago por subrogacin?
El artculo 1608 del Cdigo Civil define el pago por subrogacin transmisin de los
derechos del acreedor a un tercero, que le paga.
Se ha criticado esta definicin del 1608 en razn de las siguientes
consideraciones.
1. Se critica la utilizacin de la expresin transmisin porque esta expresin es
propia de la sucesin por causa de muerte. El Cdigo debera haber
utilizado la expresin transferencia que es propia de los actos entre vivos.
*Transferir y transmitir forman parte del traspaso
2. La definicin del articulo 1608 pareciera suponer que la subrogacin tiene
lugar solamente cuando un tercero paga por el deudor, sin embargo
tambin opera la subrogacin cuando un tercero presta dinero para que el
deudor pague, as se deduce de la ltima hiptesis del artculo 1610 (N6)
3. El artculo 1608 define el pago por subrogacin sin destacar el carcter de
ficcin legal del pago por subrogacin. Efectivamente estamos ante un caso
de ficcin legal, en virtud de la cual no obstante haberse extinguido el
crdito por el pago efectuado por el tercero al deudor se reputa subsistir el
crdito en el patrimonio del tercero con todos los privilegios, garantas y
accesorio para que el tercero obtenga el reembolso del que pago por parte
del deudor.
4. Con el pago se extingue la obligacin; el tercero puede dirigirse contra el
deudor an cuando se haya extinguido la obligacin (y por tanto sta no
216

debera subsistir), porque en virtud de la ficcin legal, se entiende que el

crdito subsiste en el patrimonio del deudor. La institucin de la
subrogacin busca evitar el enriquecimiento sin causa
En definitiva, El pago por subrogacin es una ficcin legal en virtud de la cual se
entiende que no obstante haberse extinguido el crdito por el pago efectuado por
el tercero, ste crdito se reputa subsistir en el patrimonio del tercero con todos
los derechos, privilegios, prendas e hipotecas y accesorios para que el tercero
pueda obtener el reembolso de lo pagado respecto del deudor
Qu acciones tiene el tercero que paga por el deudor?
1. Accin subrogatoria
2. Las acciones personales emanadas del contrato que se haya celebrado
Ejemplo:

Si el tercero paga en virtud de un mandato tendr la accin de

reembolso

Si el tercero paga en virtud de un mutuo tendr las acciones

emanadas de ste.
Quines participan en la subrogacin?

En la subrogacin podemos identificar tres personas:

1. El deudor
2. El tercero que paga por el deudor, que la doctrina denomina subrogante
3. El acreedor, que es el subrogado
Existe una relacin jurdica entre acreedor y deudor pero si el tercero paga se
extingue esta relacin jurdica, y surge un nuevo vinculo entre ste tercero y el
acreedor, porque en virtud del pago el tercero pasa a ocupar la situacin jurdica
del acreedor subrogndose sus derechos para irse en contra del deudor
CLASES DE SUBROGACIN
217

Es posible distinguir dos clases de subrogacin, la subrogacin legal y la

convencional
La subrogacin legal se caracteriza por los siguientes efectos
1. Opera de pleno Derecho
2. An en contra de la voluntad del acreedor
3. Solamente en los casos sealados por la ley. Estos casos son los del artculo
1610, 2429, 2430, 2295 y 87 de la ley 18092
El artculo 2295 se refiere al pago de lo no debido y plantea la hiptesis que una
persona pague por error una deuda ajena, en este caso esa persona no tiene
derecho a repetir lo pagado, pero puede intentar contra el deudor las acciones que
tena el acreedor, o sea, se subroga; el artculo 87 de la ley 18092 seala que el
tercero que paga una letra de cambio se subroga en los derechos del comprador
Cules son los casos de subrogacin legal que contempla el artculo 1610?
Son seis casos como se expresa a continuacin
1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de
un privilegio de hipoteca, esta hiptesis se justifica porque el acreedor de
menor grado puede tener inters en ocupar la posicin jurdica del acreedor
de mejor grado para evitar que ste remate los bienes por el total de la
acreencia que le corresponde quedando el acreedor de menor grado con el
remanente en fianza
2. Del que habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado. En este caso si el
dueo que compr el inmueble paga al acreedor hipotecario, pasa a ocupar
la misma situacin jurdica que el acreedor hipotecario y ser acreedor
hipotecario de su propio inmueble.

218

Esta situacin reviste importancia para el evento en que l concurra con

otros acreedores que pretendan derechos sobre el inmueble, porque como
es acreedor hipotecario tiene preferencia
3. Del que paga una deuda a la que se encuentra obligado solidaria o
subsidiariamente
Estamos hablando del codeudor solidario y del codeudor subsidiario y que
se denomina fiador
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de
la herencia. En este caso estamos ante el heredero que goza del beneficio
de inventario y si este heredero paga mas all de lo que le corresponde por
deudas hereditarias, el pago efectuado en exceso le permite subrogarse en
los derechos del acreedor para dirigirse en contra de los dems herederos
por la parte o cuota en la deuda.
5. Del que paga una deuda ajena consintindolo expresa o tcitamente el
deudor artculo 1610 N5
6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago constando as en la
escritura del prstamo y en la escritura de pago de haberse satisfecho
la deuda con el mismo dinero.
Esta ltima hiptesis tiene al menos dos singularidades:
i.

El tercero le presta dinero al deudor para que pague, a diferencia de los

otros casos en que el tercero pagaba.

ii.

En este caso el pago de subrogacin es solemne, la cual est dada por la

escritura pblica del prstamo y la del pago

La subrogacin convencional tiene lugar cuando el acreedor y un tereco han

acordado que el tercero le pague, y su importancia se manifiesta en aquellos
casos en que no procede la subrogacin legal
219

En qu casos no procede la subrogacin legal?

La subrogacin legal no opera cuando:
a) Tercero paga en contra la voluntad del deudor
b) Tercero paga sin el consentimiento del deudor
Qu requisitos deben concurrir para que opere la subrogacin
convencional?
De acuerdo al artculo 1611 deben concurrir los siguientes requisitos:
1) Que pague un tercero voluntariamente previo acuerdo con el acreedor
2) Que el acreedor reciba voluntariamente el pago
3) Que el pago conste en la carta de pago
4) Que el acuerdo entre acreedor y tercero sea previo al pago efectuado,
porque en virtud del pago se extingue la calidad de acreedor y la calidad de
deudor
EFECTOS DE LA SUBROGACIN
Traspasar al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e
hipotecas del antiguo acreedor sea contra el deudor principal como contra
cualquier tercero obligado solidaria o subsidiariamente a la deuda
Qu diferencia existe entre la cesin de derechos 11 y el pago por
subrogacin?
Ambas se asemejan en que hay cambio de acreedor y que en ambos casos se
aplican las normas de la sucesin de derechos por disposicin del artculo 1611,
pero la diferencia se encuentra en que tratndose de la subrogacin legal esta
opera de pleno derecho a diferencia de la sucesin de derechos que siempre
11

Ver materia de Objetos

220

requiere de un acuerdo, y en segundo lugar, que la cesin de derechos es

solemne y la subrogacin de derechos es convencional salvo la hiptesis del
artculo 1610 N6
Cul es la diferencia entre el pago por subrogacin y la novacin por
cambio de acreedor?
Que la novacin es un modo de extinguir las obligaciones en que se extingue la
obligacin entre el deudor y el primitivo acreedor y nace una nueva obligacin, de
modo que se extinguen los privilegios, garantas y accesorios de la primitiva
obligacin, en cambio en el pago por subrogacin se cambia el acreedor pero
subsiste la obligacin con todos sus derechos, privilegios y accesorios porque se
trata de una ficcin legal
NOVACIN
El concepto de la novacin esta ene l art 1628, la novacin es un modo de
extinguir las obligaciones que consiste en la sustitucin de una nueva obligacin a
otra anterior la cual queda por tanto extinguida. De este concepto se deduce que
por un lado se extingue una obligacin y por otro surge una nueva obligacin, este
doble fenmeno es el que determina las caractersticas propias de la novacin.
Caractersticas de la novacin
La novacin presenta las siguientes caractersticas:
1) Es un modo de extinguir las obligaciones puesto que extingue la obligacin
primitiva.
2) Es de carcter sustitutiva porque la nueva obligacin sustituye a la anterior
3) Es una figura hibrida porque es un contrato y una convencin a la vez, porque
la convencin es un acuerdo de voluntades destinado a extinguir obligaciones en
este caso las obligaciones primitivas y el contrato es un acuerdo de voluntades
221

destinado a crear obligaciones en este caso la nueva obligacin, por esta razn el
art 1630 alude al contrato de novacin.

Requisitos de la novacin
1) Tanto la primitiva obligacin como la nueva obligacin sean validas, y
actualmente exigibles

el problema entonces se presenta cuando estas

obligaciones son nulas o estn sujetas a condicin suspensiva, porque qu

ocurre si la primitiva obligacin es nula? No hay novacin porque no se extingue
ninguna obligacin anterior.
Si la nueva obligacin es nula no hay novacin porque no extingue la primitiva
obligacin porque es nula.
En cuanto a las obligaciones sujetas a una condicin suspensiva se aplica el art
1623 que seala que si la antigua obligacin es pura y simple y la nueva pende
de una condicin suspensiva o si por el contrario la antigua pende de una
condicin suspensiva y la nueva es pura y simple no hay novacin mientras est
pendiente la condicin y si la condicin llega a fallar o sea condicin fallida o si
antes de su cumplimiento se extingue la obligacin antigua no habr novacin.
2) Que exista una variacin sustancial entre la primitiva obligacin y la nueva
obligacin esta variacin dice relacin con el cambio de deudor, de acreedor y por
cambio de objeto algunos agregan la novacin por cambio de causa que se
discute.
3) Las partes deben ser capaces, el Cdigo Civil no seala la capacidad que se
exige en estos casos pero es lgico pensar que el acreedor debe tener capacidad
para disponer del crdito y el deudor debe tener capacidad para asumir la nueva
deuda. Hay que destacar el art 1629 en materia de capacidad que seala que el
procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello o n
222

tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que
pertenece la deuda.
4) Que exista animus novandi, tiene que existir la intencin de extinguir la primitiva
obligacin y dar nacimiento a la nueva obligacin.
En qu casos el animus novandi debe ser expreso, en la novacin por cambio de
deudor, el animus novandi puede ser expreso o tcito y debe ser expreso en el
caso de la novacin por cambio de deudor porque as lo dispone el art 1635.
Qu ocurre si el animus novandi no es expreso?
De acuerdo al mismo art 1635 s entender que se trata de un diputado para el
pago o bien que este tercero se obliga solidaria o subsidiariamente segn parezca
deducirse del espritu o tenor del acto.
5) Formalidades, no existen formalidades especiales apropsito de la novacin
pero hay que recordar la regla en virtud de la cual todo contrato que contenga la
entrega o promesa de entrega de una cosa que valga ms de 2 UTM debe constar
por escrito porque si no es inadmisible la prueba de testigos, 1708, 1709.
Clasificacin de la novacin
Puede clasificarse en 4 tipos segn el art 1631, y la doctrina agrega la novacin
por cambio de causa.
El art 1631 prev la novacin por cambio de objeto, la novacin por cambio de
acreedor y la novacin por cambio de deudor.
Art. 1631. La novacin puede efectuarse de tres modos:
1. Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo
acreedor o deudor;
2. Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y
declarndole en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor;
3. Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.

223

Esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin el consentimiento del

primer deudor. Cuando se efecta con su consentimiento, el segundo deudor se
llama delegado del primero.
LA NOVACIN POR CAMBIO DE OBJETO:
Est en el art 1631 nmero 1, que dispone que la novacin puede efectuarse
sustituyndose una nueva obligacin a otra sin que intervenga nuevo acreedor o
deudor. Para que exista novacin por cambio de objeto la variacin del objeto
debe ser sustancial, es decir, no debe existir variacin respecto de minucias, as
se deduce del art 1646 al 1650 del Cdigo Civil.
Art. 1646. Cuando la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar
una especie, gnero o cantidad a la primera, los codeudores subsidiarios y
solidarios podrn ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas
obligaciones convienen.
No hay novacin Cundo la segunda obligacin tiene por objeto aadir o quitar
una especie gnero o cantidad a la primera.
Art. 1648. La simple mutacin de lugar para el pago dejar subsistentes los
privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin, y la responsabilidad de los
codeudores solidarios y subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.
-

la mutacin de lugar tampoco constituye novacin puesto que deja

subsistentes los privilegios prendas e hipoteca de la obligacin.

Art. 1649. La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin;
pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e
hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los
fiadores o los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan
expresamente a la ampliacin.
-

la mera ampliacin del plazo no constituye novacin.

224

Art. 1650. Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin; pero no
podr reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire
el plazo primitivamente estipulado.
-

la mera reduccin del plazo tampoco constituye novacin.

Art. 1647. Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para en caso de no
cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la primera obligacin y la pena,
los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta concurrencia de la
deuda principal sin la pena. Mas si en el caso de infraccin es solamente exigible
la pena, se entender novaci desde que el acreedor exige slo la pena, y
quedarn por el mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de
la obligacin primitiva, y exonerados los que solidaria o subsidiariamente
accedieron a la obligacin primitiva, y no a la estipulacin penal.
-

ste art establece reglas apropsito de la clausula penal y dispone que si la

nueva obligacin se limita a imponer una pena en caso de no cumplirse la
primera y son exigibles la primera obligacin y la pena no existir novacin,
pero en el caso de existir infraccin y ser exigible la pena se entender
novacin desde que el acreedor solo exige la pena y esa pena va a
consistir, en la indemnizacin de perjuicios.

LA NOVACIN DE POR CAMBIO DE ACREEDOR:

Art 1631 nmero 2, que seala contrayendo el deudor una nueva obligacin
respecto de un tercero y declarndose en consecuencia la libre obligacin
primitiva el primer acreedor.
Esta figura se puede confundir con la cesin de derechos y con el pago por
subrogacin.
Para que exista novacin por cambio de acreedor se necesita el consentimiento
del nuevo acreedor del primitivo acreedor y del deudor.
LA NOVACIN POR CAMBIO DE DEUDOR:
Art 1631 nmero 3, y aqu el animus novandi debe ser expreso

o sea debe

liberarse expresamente el primitivo deudor, Qu pasa si no existe animus

225

novandi en la novacin? Si no aparece la intencin de novar de conformidad al art

1634 inc 2 la primitiva obligacin y la nueva obligacin se miraran como
coexistentes y valdr la primitiva en todo aquello en que la posterior no se
opusiere a ella. qu consentimiento debe intervenir en la novacin por cambio de
deudor? El

del nuevo deudor, el acreedor, si el acreedor consiente va a ver

novacin pero si no consiente este nuevo deudor se entender como un diputado

para el pago o un tercero que se obliga solidaria o subsidiariamente.
Es necesario el consentimiento del primitivo deudor? Porque en el mismo art
seala en el inciso final 1631 puede existir consentimiento del primitivo deudor o
no.
Lo que pasa es que si efecta con el consentimiento del primitivo deudor habr
delegacin y si falta el consentimiento del primitivo deudor se llama expromision.
La delegacin o sea aquella novacin por cambio de deudor consentida por el
primito acreedor puede ser perfecta o novatoria si interviene consentimiento del
acreedor, pero si no interviene el consentimiento del acreedor la delegacin es
imperfecta o acumulativa o sea, este nuevo deudor se tendr como diputado para
el pago o codeudor solidario o subsidiario.
As mismo la expromision puede ser perfecta o novatoria cuando intervenga el
consentimiento del acreedor y puede ser imperfecta o acumulativa tambin
llamada adpromision si no interviene el consentimiento del acreedor. Cundo hay
novacin? Cuando la delegacin es perfecta y la expromision es perfecta es decir
en ambas hay consentimiento del deudor.
NOVACIN POR CAMBIO DE CAUSA:
Entendiendo la causa como el motivo que induce a las partes a contratar, un
ejemplo de ella es que Nicole le entregue a patricia 500.000.000 primero en
calidad de donacin y despus diga que lo hizo en calidad de prstamo. Sin
embargo la doctrina ha sostenido que ms bien se trata de dos negocios jurdicos
sucesivos e independientes.

226

Efectos de la novacin
Se extingue la obligacin primitiva, con todos sus privilegios hipotecas y
accesorios y da nacimiento a una nueva obligacin.
Sin embargo, es posible que a pesar que se extinga la obligacin primitiva
subsistan las prendas e hipotecas de esa obligacin para garantiza el
cumplimiento de una nueva obligacin a travs de la denominada figura de la
reserva de garantas que es una ficcin legal. (Como el pago por subrogacin, el
efecto de la condicin suspensiva cumplida).
Qu requisitos deben concurrir para que tenga lugar la reserva de
garantas?

Acuerdo entre el acreedor y deudor.

Solo se garantiza el monto de la obligacin primitiva.

Si existen cosas prendadas o empeadas se requiere, el consentimiento

del dueo.

Debe efectuarse antes o simultneamente a la novacin porque despus se

extingue la primitiva obligacin y por consiguiente las prendas e hipotecas.

Las prendas e hipotecas no se traspasan al nuevo deudor, o sea,

la

garanta no salta.
Esta reserva de garantas se distingue de figuras como la renovacin de garantas
la reserva de garantas est regulada en el art 1642 y 1643 y la renovacin de
garantas esta en el art 1644 la renovacin de garantas tiene lugar cuando no es
posible llevar a efecto la reserva de garantas pero la reserva debe sujetarse a las
mismas formalidades que si se constituyesen por primera vez tales garantas y lo
ms importante es que su fecha ser la de la renovacin.
La ventaja de la novacin es que procede cuando no se ha hecho reserva.

227

Qu ocurre si ha operado novacin por cambio de deudor y el nuevo

deudor es insolvente?
La respuesta est en el art 1637 que dispone que el acreedor que ha dado por
libre al primitivo deudor no tiene accin contra l, aunque el nuevo deudor caiga
en insolvencia salvo que ocurra alguna de las siguientes hiptesis:
1.- Que en el contrato de novacin se haya estipulado expresamente que el
acreedor se puede dirigir en contra de primitivo deudor.
2.- Que la insolvencia haya sido anterior y pblica o conocida del deudor primitivo.
LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE
La perdida de la cosa que se debe es un modo de extinguir las obligaciones que
se asocia a las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, sin embargo
puede ocurrir que un fenmeno similar se presente en las obligaciones de hacer y
en las obligaciones de no hacer, y en estos casos el modo de extinguir se
denomina imposibilidad de ejecucin de la obligacin, por lo tanto entre la perdida
de la cosa que se debe y la imposibilidad de ejecucin hay una relacin de
especie a genero, la especie es la perdida de la cosa que se debe y la
imposibilidad de ejecucin de la obligacin es el gnero.
Qu es la imposibilidad de ejecucin de la obligacin?
Concepto: la imposibilidad de ejecucin de la obligacin es un modo de extinguir
las obligaciones que opera por causa ajena a la voluntad del deudor con
posterioridad al nacimiento de la obligacin y que consiste en la imposibilidad de
cumplir la obligacin.

De este concepto se puede derivar los siguientes elementos:

228

1.- Es un modo de extinguir las obligaciones de carcter no satisfactivo, puesto

que se extingue la obligacin pero el acreedor no satisface su pretensin de
ganancia. Este modo de extinguir est regulado entre el artculo 1670 y 1680.
2.- Opera sin que concurra la voluntad del deudor, es decir, la obligacin se hace
imposible de ejecutar porque ha existido fuerza mayor o se ha verificado un caso
fortuito y no porque concurra culpa o dolo del deudor.
3.- Opera con posterioridad al nacimiento de la obligacin, porque si procediera
antes del nacimiento de la obligacin estaramos ante un caso de falta de objeto.
4.- Que exista imposibilidad de ejecucin de la obligacin, imposibilidad que tiene
que ser total y permanente, esto porque si existe imposibilidad parcial se extingue
en parte la obligacin y la otra parte subsiste, permanente porque solamente as
se extingue la obligacin porque si es transitoria se suspende la extincin de la
obligacin.
Es necesario distinguir entre las obligaciones de dar, hacer y no hacer para
precisar los efectos de la imposibilidad de ejecucin como modo de extinguir.
En las obligaciones de hacer:
En la obligacin de hacer puede ocurrir que el deudor se encuentre en
imposibilidad de ejecutar la obligacin y puede oponer la excepcin de
imposibilidad absoluta de ejecucin de la obligacin del artculo 534 del Cdigo
Procedimiento Civil.
Ejemplo de imposibilidad absoluta en una obligacin de hacer Egle se obligo con
Mara Ignacia a pintar un cuadro, y la imposibilidad es que Egle se quebr el brazo
derecho. En este mismo caso podramos distinguir entre una obligacin de hacer
fungible o no fungible.
Por qu razn podra oponer esta excepcin?

229

Porque de acuerdo al artculo 1553 si la obligacin es de hacer y el deudor se

constituye en mora el acreedor podr pedir adems de la indemnizacin moratoria
alguna de las 3 cosas que a continuacin se mencionan;
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido.
2 Que se le autorice a l para hacer ejecutar el hecho por un tercero a expensas
del deudor.
3 Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato.
Mara Ignacia tiene estas 3 alternativas, para ejecutar el contrato convenido.
Frente a estas 3 demandas el deudor puede alegar la imposibilidad de ejecucin.
En las obligaciones de no hacer:
En este caso resulta aplicable el artculo 1555 que dispone que toda obligacin de
no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar perjuicios si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho pudiendo destruirse la cosa hecha y
siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de
celebrar el contrato ser el deudor obligado a ella o autorizado el acreedor para
que le lleve a efecto a expensas del deudor.
Ejemplo. Dorian se obligo a no derribar la casa del vecino que le pertenece a ella
porque es la propietaria y la direccin de Obras municipales le ordena demolerla.
Lo que podra hacer el vecino art 1555 y Dorian opone imposibilidad de ejecucin
de la prestacin.
En las obligaciones de dar:
En la obligacin de dar hay que distinguir la obligacin de dar una especie o
cuerpo cierto la obligacin de dar un genero. Si la obligacin es de gnero tiene
aplicacin el modo de extinguir perdida de la cosa que se debe, No porque el
gnero no perece, de acuerdo al art 1510 del Cdigo Civil, salvo que sea un
gnero muy limitado. En cambio tratndose de la obligacin de dar una especie o
230

cuerpo cierto si tiene cabida el modo de extinguir perdida de la cosa que se debe y
es precisamente apropsito de esta obligacin que el Cdigo Civil regula en el art
1670 a 1680 el modo de extinguir perdida de la cosa que se debe.
La pregunta que surge es qu se entiende perecer para el Cdigo Civil?
Se entiende perecer la cosa para el Cdigo Civil, en las siguientes hiptesis:
1 La destruccin total de la cosa, esto es, que la cosa pierda las cualidades que
le son propias por ejemplo al caballo le cay un rayo.
2 Que la cosa deje de estar en el comercio ya sea por disposicin legal u orden
judicial. Ejemplo del primer caso un embargo. Si se embarga una cosa y se quiere
enajenar se debe pedir autorizacin judicial.
3 Que la cosa desaparezca y se ignore si existe, en este supuesto hay que
destacar el artculo 1675 que dispone que si reaparece la cosa perdida cuya
existencia se ignoraba podr reclamarla el acreedor restituyendo lo que hubiera
recibido en razn de su precio.
Cules son los efectos de la perdida de la cosa que se debe?
Para determinar los efectos de la perdida de la cosa que se debe hay que
distinguir las siguientes hiptesis
1. La perdida de la cosa que se debe tiene como causa el caso fortuito o la
fuerza mayor; el efecto ser el que se extingue la obligacin, o sea,
estamos ante un modo de extinguir. Artculo 1547 y 1567, que enumera
expresamente la prdida de la cosa que se debe
2. Que el cuerpo cierto perezca por culpa o durante la mora del deudor, caso
en el cual la obligacin subsiste pero varia de objeto, puesto que, se debe
el precio de la cosa y la indemnizacin al acreedor (artculo 1672 inciso 1)
3. Si el deudor esta en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso
fortuito que habra sobrevenido igualmente si dicha especie estuviera en
poder del acreedor, caso en el cual solo se deber la indemnizacin de
231

perjuicios. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido en poder del

acreedor se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora (1672
inciso 2)
4. Que la prdida de la cosa que se debe sea imputable al acreedor, caso en
el cual, de acuerdo al artculo 1680 se altera la responsabilidad del deudor,
caso en el cual responder por culpa grave o dolo (es decir, por menos,
porque la culpa es del acreedor)
(*) Artculo 44 clasifica la culpa pero haciendo un orden inverso
La culpa grave es el mnimo
Cabe sealar que el cdigo ha establecido reglas particulares respecto a
determinados supuestos relacionados con la perdida de la cosa que se debe,
estos supuestos son los siguientes:
1. Artculo 1676, este artculo dispone que al que ha hurtado o robado un
cuerpo cierto no le ser permitido alegar que la cosa ha perecido por caso
fortuito, aun de aquellos que hubieran producido la destruccin o prdida
del cuerpo cierto en poder del acreedor
2. Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor quien
inculpablemente ignoraba la obligacin se deber solamente el precio sin
indemnizacin de perjuicios (artculo 1678)
3. El pacto de caso fortuito. El artculo 17 que si el deudor se ha constituido
responsable de todo caso fortuito o de alguno en particular se observar lo
pactado. Artculo 1673
4. Que la cosa se destruya por hecho o culpa de terceros ajenos a la
obligacin. En el este caso hay que considerar que los terceros son
extraos al deudor y que el hecho del tercero es para el deudor un caso
fortuito, pero eso no impide a que el deudor que solicite al acreedor que se
le ceda los derechos o acciones que tenga contra stos (artculo 1677)

232

5. Caso que la cosa se destruya por hecho o culpa de los dependientes del
deudor, caso en el cual respondera el deudor (artculo 1679)
COMPENSACIN
Est regulada en los artculos 1655 a 1664
Concepto, la compensacin es un modo de extinguir las obligaciones que opera
entre personas que son recprocamente deudoras de una obligacin de la misma
naturaleza y en virtud de la cual se extinguen las obligaciones recprocas hasta la
concurrencia del menos valor
CLASES DE COMPENSACIN
En cuanto a la fuente
Compensacin legal: es aquella que opera de pleno derecho una vez que se
cumplan los requisitos establecidos por el legislador aun sin el consentimiento de
las partes
Cules son los requisitos para que opere la compensacin legal?
Los requisitos copulativos son:
1. que se trate de personas que sean recprocamente acreedoras y deudoras.
Artculo 1657
2. Que las obligaciones sean de la misma naturaleza, esto es, que ambas sean
de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad
3. Que ambas deudas sean lquidas
4. que ambas sean actualmente exigibles
5. Que los crditos derivados de esas obligaciones sean embargables
6. Que no est prohibida la compensacin. Artculo 1671
7. Que deban pagarse en un mismo lugar. Artculo 1674
Si se cumplen todos estos requisitos va a operar la compensacin legal, de pleno
derecho. Sin embargo hay que sealar que an cuando opere de pleno derecho
hay que alegarla (porque los tribunales de justicia en materia civil, se rigen por el
principio de pasividad)
Compensacin voluntaria o convencional, opera como consecuencia de un
acuerdo de las partes, cuando no se cumplan los requisitos propios de la
compensacin legal

233

Compensacin judicial, tendr lugar cuando el deudor es a su vez acreedor del

demandante y opone la compensacin en la demanda reconvencional
EFECTOS DE LA COMPENSACIN
Extingue la obligacin y sus accesorios, porque es un modo de extinguir las
obligaciones, debiendo considerar que debe alegarse en todos los casos y que
adems puede renunciarse expresa o tcitamente, como se deduce de una
interpretacin a contrario sensu del artculo 1660
CONFUSIN
Est regulada en los artculos
Concepto, es un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando se
rene la calidad de acreedor y deudor en una misma persona (artculo 1665)
Art. 1665. Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago.
CLASES DE CONFUSIN
1. Confusin por acto entre vivos o por causa de muerte
2. Confusin total o parcial
La confusin por acto entre vivos tiene lugar cuando el acreedor asume toda la
deuda o cuando el deudor adquiere todo el crdito, en cambio, la confusin por
causa de muerte tiene lugar cuando el acreedor es heredero del deudor, cuando el
deudor es heredero del acreedor y cuando el deudor y acreedor son herederos de
un tercero
La confusin va a ser total cuando la calidad de acreedor y deudor que se rene
en una persona haciende al monto total de la obligacin en cambio ser
confusin parcial si el concurso de estas dos calidades se verifica solo en una

234

parte de la deuda caso en que la extincin ser parcial. Ejemplo de confusin total
A le debe 100 a B y B le debe 100 a A.

EFECTO DE LA CONFUSIN
Extinguir la obligacin principal y sus accesorios sin perjuicio de esto el cdigo
contempla normas especiales apropsito de la fianza de la solidaridad y el
beneficio de competencia.
La norma relativa a la fianza es el art 1666, que seala que la confusin que
extingue la obligacin principal extingue la fianza porque lo accesorio sigue de lo
principal, pero la confusin que extingue la fianza no extingue la obligacin
principal.
La norma que se refiere a la solidaridad es el art 1668, este art dispone que si hay
confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor podr el primero
repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que
respectivamente le corresponde en la deuda en cambio si hay confusin entre uno
de los acreedores solidarios y el deudor de acuerdo al inciso 2 del artculo ser
obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente le corresponda en el crdito.
El art 1669 relativo al beneficio de competencia, en este caso los crditos y
deudas del heredero que acepto con beneficio de inventario no se confunden con
las deudas y crditos hereditarios.
Art. 1666. La confusin que extingue la obligacin principal extingue la fianza;
pero la confusin que extingue la fianza no extingue la obligacin principal.
Art. 1668. Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor,
podr el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota
que respectivamente les corresponda en la deuda.
235

Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el

deudor, ser obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o
cuota que respectivamente les corresponda en el crdito.
Art. 1669. Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de
inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios.
LA REMISIN
La remisin esta regula desde el art 1652 al art 1654.
Concepto la remisin es la condonacin voluntaria de la deuda que realiza el
acreedor, el otro nombre que recibe es la condonacin.
Modo de extinguir en virtud del cual el acreedor condona voluntariamente la
deuda.
La remisin descansa sobre dos supuestos:
Primero: sobre el principio consagrado en el art 12 del cc el principio de la
renunciabilidad.
Segundo: se tratara de una convencin porque supone el acuerdo del acreedor y
del deudor.
El cdigo civil asemeja la remisin a otro contrato al contrato de donacin en
varias disposiciones.
La primera disposicin es el art 1653, que seala que la remisin que procede de
mera liberalidad, es decir, dacin gratuita, est sujeta a las normas entre donacin
vivos y necesita de insinuacin en los casos en que la donacin entre vivos la
necesita. La insinuacin es una solemnidad que consiste en la validez.
Segunda norma, art 1403, seala que la donacin a plazo o bajo condicin no
producir efecto alguno, sino consta en escritura en que se exprese la condicin o
el plazo y sern necesarias en ella la escritura pblica y la inscripcin en los
mismos trminos que para la donaciones de presente, es decir, que no son de
futuro o sea actuales.

236

Cul sera la diferencia entre la resciliacin y la remisin? (en cuanto efecto), la

diferencia es que la resciliacin afecta a todo el contrato y la remisin solo libera al
deudor.
Clasificacin
1. Remisin voluntaria y remisin forzada: la voluntaria es aquella que se hace
espontneamente y la forzada se verifica por ejemplo en una quiebra en
que el acreedor puede ser forzado a liberar de pago a algunos deudores.
2. Remisin total y parcial.
3. Remisin gratuita u onerosa.
4. Remisin expresa o tacita: ser expresa cuando se realizan en trminos
formales explcitos y directos y ser tacita en el supuesto del art 1654, este
artculo seala que hay remisin tacita cuando el acreedor entrega
voluntariamente al deudor el titulo de la obligacin o lo destruye o cancela
con nimo de extinguir la deuda. El acreedor es admitido a probar que la
entrega, destruccin o cancelacin del ttulo no fue voluntaria o no fue
hecha con nimo de remitir la deuda, pero a falta de esta prueba se
entender que hubo nimo de condonarla.
Efectos de la remisin
1) Extinguir la obligacin y sus accesorios.
2) Constituye una excepcin mixta quien puede oponer el deudor a propsito
de la obligacin a la deuda en la solidaridad pasiva.

Prescripcin Extintiva

237

I.

REGLAMENTACIN

La prescripcin se encuentra reglamentada en nuestro C.C. en el ttulo XXXXII

del Libro IV a partir de los arts. 2492 y ss.

El C.C. trata en este ttulo tanto la prescripcin adquisitiva (usucapin) como la

prescripcin extintiva (liberatoria) an cuando la prescripcin adquisitiva es un
modo de adquirir el dominio enunciado en el art. 588 y tratado en el Libro II. La
prescripcin extintiva, en cambio, es un modo de extinguir las obligaciones
enunciado expresamente en el art. 1567 n 10.

RAZONES DE LA REGLAMENTACIN CONJUNTA

a.) Se sigui al C.C. francs.

b.) Ambas prescripciones tienen reglas o elementos comunes, a saber; ambas
pueden alegarse, renunciarse una vez cumplidas y corren respecto de toda
persona. (Vase Prescripcin Adquisitiva).
c.) En razn de una circunstancia de orden sicolgico, el tiempo es un factor
estabilizador de las relaciones jurdicas y se quiso cerrar el C.C. con esta
institucin que tiende a consolidar los derechos y relaciones jurdicas.

II.

FUNDAMENTO

(Vase fundamentos de la Prescripcin Adquisitiva)

238

III.

CONCEPTO

Segn el art. 2492 del C.C. la prescripcin extintiva es un modo de extinguir las
acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los requisitos legales.

IV.

REQUISITOS

Para que opere la prescripcin extintiva se requiere que concurran los

siguientes requisitos:

1.) Que la accin sea prescriptible

2.) Que la prescripcin sea alegada
3.) Inactividad del acreedor y pasividad del deudor, esto es que
la prescripcin no se haya interrumpido, lo que se conoce
como el silencio de la relacin jurdica.
4.) Que la prescripcin no est suspendida.
5.) Que transcurra el tiempo determinado por la ley, que variar
segn el caso.

1 Que la accin sea prescriptible

239

La regla general es que las acciones y derechos sean prescriptibles.

La excepcin es que el legislador establezca la imprescriptibilidad de las acciones.

As ocurre, por ejemplo, en los siguientes casos:

a.) Accin de Reclamacin del Estado Civil. Art. 320 del C.C.
b.) Accin para pedir la destruccin de una obra nueva que corrompe el
aire o lo hace conocidamente daoso. Art. 937.
c.) Accin de Nulidad de matrimonio, salvo las excepciones contenidas en el
art. 48 de la Ley 19.947 del Matrimonio Civil.

2 Que la prescripcin sea alegada

Este requisito est establecido en el Art. 2493 del C.C. y es precisamente una de
las reglas comunes que resulta aplicable a la prescripcin adquisitiva.

De acuerdo al Art. 2493 el que quiere aprovecharse de la prescripcin debe

alegarla, el juez no puede declararla de oficio.

Por consiguiente, una vez que se cumplan los requisitos de la prescripcin

extintiva el deudor debe alegarla lo que se justifica en atencin a las siguientes
consideraciones:

240

a.) La regla general es que los jueces en materias civiles no puedan proceder
de oficio, pues rige el principio de la pasividad de los tribunales (Art. 10 del
COT).
b.) La sentencia debe extenderse slo a los puntos que las partes han
sometido a la decisin del tribunal, en virtud del principio de congruencia
procesal (Art. 160 del C.P.C.).

Por excepcin puede el juez declarar de oficio la prescripcin de la accin

penal (Art. 102 del C.P.) y de la accin ejecutiva (Art. 442 del C.P.C).

Quines pueden alegar la prescripcin?

Pueden alegar la prescripcin:

a.) El deudor, comprendiendo dentro de ste al deudor principal como a los

codeudores solidarios y subsidiarios. As lo establece el Art. 2496 que
seala que el fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada
por el deudor principal.
b.) Los terceros que hayan empeado o hipotecado un bien propio para
caucionar una obligacin ajena, dado que las garanta se extinguen como
consecuencia de la extincin de la obligacin principal.

Cmo se alega la prescripcin extintiva?

La regla general es que la prescripcin se haga valer como una excepcin y

constituye una excepcin perentoria o anmala del Art. 310 del C.P.C., de
241

modo tal que puede oponerse no slo en el escrito de demanda sino durante
toda la secuela del juicio, pero antes de la citacin a or sentencia en primera
instancia y antes de la vista de la causa en segunda.
Excepcionalmente la prescripcin extintiva puede hacerse valer como accin
aunque esto es discutido, lo que ocurrir si el deudor tiene inters en que se
declare extinguida la obligacin.

RENUNCIA DE LA PRESCRIPCIN

El deudor slo puede renunciar a la prescripcin una vez cumplida, (Art. 2494
C.C.) es decir, no puede renunciar anticipadamente a la prescripcin, porque con
ello contravendra el fundamento de orden publico de la institucin la renuncia
anticipada se transformara en una clusula de estilo de todos los contratos.

El renunciante debe tener plena capacidad y ms an plena capacidad para

enajenar, ya que est renunciando a un derecho (Art. 2495).

3 Que no se haya interrumpido la prescripcin.

Que la prescripcin no se haya interrumpido significa que exista inactividad del

acreedor y pasividad del deudor.

242

La interrupcin de la prescripcin o silencio de la relacin jurdica es la

prdida del tiempo que ha transcurrido en la prescripcin extintiva por cobrar la
obligacin el acreedor o reconocerla el deudor, circunstancia que implica la falta
de uno de los elementos propios de la prescripcin constituidos por la inactividad
del acreedor y pasividad del deudor.

Por consiguiente, para que opere la prescripcin es necesario que:

El acreedor no cobre el crdito y
El deudor no reconozca la deuda.

CLASES DE INTERRUPCIN

1 Interrupcin civil
2 Interrupcin natural

Interrupcin civil

La interrupcin civil se produce en virtud de la demanda judicial del que se

pretende acreedor. As se desprende del Art. 2518 que seala que la
prescripcin se interrumpe civilmente por la demanda judicial.

Qu se entiende por demanda judicial?

243

Para algunos autores demanda judicial es aqulla que cumple con los requisitos
del Art. 254 del C.P.C o cualquier otra gestin judicial, quedando comprendida
entre stas las siguientes:

a.) Medidas prejudiciales precautorias.

b.) Privilegio de pobreza.
c.) Gestiones preparatorias de la va ejecutiva (Reconocimiento de firma o
Confesin de deuda).

Por consiguiente, demanda no debe tomarse en su sentido procesal estricto,

sino amplio.

Para otros autores slo interrumpe la prescripcin la demanda judicial formal,

es decir, aquella que cumple con los requisitos del Art. 254 del C.P.C y no otro
tipo de acciones judiciales.

El fundamento de esta opinin doctrinaria se encuentra en el Art. 2518 y la

definicin que da el Art. 2503 de interrupcin civil a propsito de la prescripcin
adquisitiva, ya que no se usa el trmino demanda judicial sino recurso judicial
que es ms amplio.

Para que la demanda interrumpa la prescripcin debe ser notificada. La

doctrina y jurisprudencia han sealado que la incompetencia del tribunal no
obsta a que se interrumpa la prescripcin, dado que la ley no excluy esta
circunstancia y adems porque slo se requiere la voluntad del acreedor en el
sentido de querer cobrar el crdito.

244

CASOS EN QUE NO TIENE LUGAR LA INTERRUPCIN CIVIL

Segn el Art. 2518 se interrumpe civilmente la prescripcin por demanda

judicial, salvo los casos enumerados en el Art. 2503.

El Art. 2503 contiene tres casos en que no se entiende interrumpida la

prescripcin, an cuando ha existido notificacin judicial de la demanda. Estos
son los siguientes:

a.) Si la notificacin de la demanda no se ha realizado en la forma legal Art.

2503 n 1.
b.) Si el demandante se ha desistido expresamente de la demanda o si se ha
declarado abandonada la instancia (Abandono del procedimiento)Art. 2503
n 2.

El desistimiento de la demanda, de acuerdo al Art. 150 del C.P.C. extingue el

derecho.
El abandono del procedimiento tiene lugar cuando las partes del juicio han
cesado en el procedimiento durante seis meses contados desde la ltima
resolucin recada en una gestin til para dar curso progresivo a los autos.

c.) Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin (Art. 2503 n 3)

INTERRUPCIN NATURAL

245

Segn el Art. 2518 inc. 2 la interrupcin natural es aquella que se produce en

virtud del reconocimiento expreso o tcito que el deudor hace de la obligacin.

Conceptualmente la interrupcin natural no difiere de la renuncia de la

prescripcin, pero son diferentes en cuando al momento en que una y otra se
producen.

La renuncia se produce una vez cumplido el plazo de prescripcin, en el caso de

la interrupcin natural ello no ocurre, toda vez que el deudor pide ms plazo,
manda una carta, etc.

Efectos de la interrupcin de la prescripcin

La interrupcin de la prescripcin produce un doble efecto:

a.) Detener el plazo de prescripcin

b.) Hacer que se pierda el plazo transcurrido

Por consiguiente, una vez que cesa la interrupcin de la prescripcin empezar

a correr el nuevo trmino.

La interrupcin tiene efectos relativos, slo afecta a las personas entre quienes
se produce, salvo que se haya pactado solidaridad o indivisibilidad. Art. 2519.

246

4 Que la prescripcin no est suspendida

La suspensin de la prescripcin es un beneficio que la ley establece a favor de

ciertas personas en virtud de la cual no corre en su contra la prescripcin
extintiva mientras se mantengan las circunstancias que justifican este beneficio.

En esta materia tiene aplicacin el principio en virtud del cual al impedido no le

corre plazo, dado que si una persona es incapaz no puede hacer valer sus
derechos, toda vez que la inactividad le es irreprochable.

De acuerdo al Art. 2520 la prescripcin que extingue las obligaciones se

suspende a favor de las personas enumeradas en el n 1 y n 2 del Art. 2509, a
saber;

1 Los menores, los dementes, los sordomudos y todos los que estn bajo
potestad paterna o bajo tutela o curadura.

2 La mujer casada bajo sociedad conyugal y mientras dure sta.

En consecuencia, no se suspende la prescripcin en favor de la herencia

yacente, a diferencia de lo que ocurre tratndose de la prescripcin adquisitiva.

SUSPENSIN DE

LA PRESCRIPCIN ENTRE CNYUGES

247

Segn el inc final del Art. 2509 la prescripcin adquisitiva siempre se suspende
entre cnyuges, es decir entre marido y mujer no corre la prescripcin adquisitiva.
Es aplicable esta norma a la prescripcin extintiva?

Algunos autores estiman que esta disposicin no es aplicable a la prescripcin

extintiva, de modo tal que la prescripcin extintiva se suspende en favor de la
mujer casada en sociedad conyugal, pero no del marido.

Otros autores estiman que el inc. final del Art. 2509 es tambin aplicable a la
prescripcin extintiva, en virtud de las siguientes consideraciones:

a.) Porque la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.

b.) Se trata de una norma general, a pesar de su ubicacin especial.
c.) Sera absurdo que la prescripcin corriera entre cnyuges.

Efectos de la Suspensin

El efecto de la suspensin consiste en detener el tiempo de la prescripcin

extintiva mientras subsista la causal de suspensin. Art. 2509 inc.1.

Sin embargo, transcurridos 10 aos no se tomarn en cuenta la suspensin de la

prescripcin. Art. 2520 inc. 2

248

5 Transcurso del tiempo

Este es el elemento caracterstico de la prescripcin, dado que para que la

accin prescriba debe transcurrir un plazo, que, normalmente, seala la ley.

Este plazo debe computarse de la manera en que lo seala el Art. 48 del C.C.,
esto es, deben ser completos y corren hasta la medianoche del ltimo da del
plazo, comprendiendo, por regla general, los das feriados, como lo dispone el
Art. 50 del C.C.

El plazo de prescripcin se cuenta desde que la obligacin se ha hecho

exigible. Por lo tanto, si la obligacin es pura y simple se cuenta desde que se
contrajo la obligacin; si la obligacin es a plazo, desde que se cerifica el plazo y
si es bajo condicin desde que se cumple la condicin.

Sin embargo, el legislador a veces establece reglas diferentes, en virtud de

las cuales el plazo de prescripcin corre desde que la obligacin no se ha hecho
exigible. Estos casos son los siguientes:

a.) Accin Resolutoria emanada del Pacto Comisorio; el plazo de

prescripcin de la accin corre desde la celebracin del acto o contrato. Art.
1880.
b.) Accin de Reforma del Testamento; el plazo se cuenta desde que los
legitimarios tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios. Art. 1216.
249

c.) Accin Pauliana o Revocatoria que prescribe en el plazo de un ao desde

la celebracin del contrato. Art. 2468.
d.) Accin de Rescisin por Lesin Enorme: prescribe en el plazo de 4 aos
desde la fecha del acto o contrato. Art. 1886.
e.) Accin emanada del Pacto de Retroventa; prescribe en 4 aos desde la
celebracin del contrato.
f.) Accin emanada de un ilcito civil; el plazo de prescripcin es de 4 aos
contados de la celebracin del acto. Art. 2332.

Quin fija el plazo?

El plazo es determinado por ley; las partes, por regla general, no pueden
ampliarlo ni restringirlo, salvo las siguientes excepciones:

a.) A propsito del Pacto Comisorio; el plazo lo fijan las partes y no lo pueden
ampliar a 4 aos. Art. 1880.
b.) En el Pacto de Retroventa , el plazo no puede pasar de 4 aos. Art. 1885.
c.) El plazo de prescripcin de la Accin Redhibitria, es de 6 meses para los
bienes muebles y de 1 ao para los inmuebles, pero se faculta a las partes
para ampliar o restringir estos plazos. Art. 1866.

Pueden las partes ampliar o restringir los plazos de prescripcin en forma

autnoma sin que la ley los autorice?

250

La mayora de la doctrina estima que las partes no pueden alterar los plazos de
prescripcin.

Otros autores, en cambio, consideran vlidas las convenciones que restringen los
plazos legales, no as aquellas que tienden a ampliar los plazos de prescripcin,
porque se contravendra el fundamento de inters pblico de la prescripcin.

CLASIFICACIN DE LA PRESCRIPCIN EN ATENCIN AL TIEMPO.

De los prrafos 3 y 4 del Ttulo XXXXII se infiere la siguiente clasificacin:

1 Prescripcin de corto tiempo

2 Prescripcin de largo tiempo.

1 PRESCRIPCIN DE LARGO TIEMPO

251

La prescripcin de largo tiempo se clasifica en:

a.) Prescripcin de acciones personales o de la obligacin

b.) Prescripcin de las acciones reales o propietarias
c.) Prescripcin de las acciones que derivan de una obligacin accesoria.
d.) Prescripcin de acciones que provienen de derechos reales que constituyen
desmembraciones del dominio.

A.)

PRESCRIPCIN DE ACCIONES PERSONALES O DE LA OBLIGACIN

Las acciones personales emanadas de derechos personales o de la obligacin,

se rigen por el Art. 2515 y se aplica este plazo a todos los casos en que la ley
no ha establecido un plazo especial.

De acuerdo a este precepto la accin personal se puede clasificar en:

-

Accin ordinaria

Accin ejecutiva

La accin ordinaria tiene por objeto el reconocimiento o declaracin de un

derecho. Ej: Accin resolutoria.

El plazo de prescripcin es de 5 aos contados desde que la obligacin se hace

exigible.
252

La accin ejecutiva, emana de un ttulo ejecutivo y lleva aparejada la

ejecucin.

El plazo de prescripcin es de 3 aos y el juez puede declarar la prescripcin de

oficio. La accin ejecutiva prescrita subsiste como ordinaria 2 aos y puede
hacerse valer en juicio sumario. Art. 680 del C.P.C.

B.)

PRESCRIPCIN DE LAS ACCIONES QUE DERIVAN

DE UNA OBLIGACIN ACCESORIA

Las acciones que provienen de obligaciones accesorias prescriben junto con la

obligacin principal para cuya garanta se constituyeron, de acuerdo al art. 2516.
Por ello este precepto se aplica tanto a las acciones reales como personales que
provienen de una obligacin accesoria.

Por tanto, no existe un plazo nico de prescripcin de las obligaciones

accesorias, puesto que el plazo depende del tiempo de prescripcin de la
accin principal.

C.)

PRESCRIPCIN DE ACCIONES REALES O PROPIETARIAS

Las acciones reales o propietarias prescriben de acuerdo al Art. 2517; esto es,
toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
253

Esta regla rige para la accin reivindicatoria del dominio y de los dems
derechos reales diferentes del dominio y para la accin de peticin de herencia.

Por consiguiente, la prescripcin extintiva de estas acciones est en funcin de

la prescripcin adquisitiva de otras personas y no en funcin del tiempo, de
modo tal que empiezan a prescribir cuando otra persona comienza a poseer y
se extingue cuando esa persona adquiere por prescripcin adquisitiva el
respectivo derecho real.

En efecto, la accin reivindicatoria comienza a extinguirse por prescripcin

cuando otra persona comienza a poseer la cosa.

En consecuencia, no hay un plazo nico para la prescripcin adquisitiva de

la accin reivindicatoria, porque los plazos de prescripcin extintiva de la
accin reivindicatoria dependen de los plazos de prescripcin extintiva del
dominio.
As el plazo ser de 10 aos para muebles e inmuebles si se trata de
prescripcin adquisitiva extraordinaria y de 2 aos para bienes muebles y 5
aos para inmuebles si se trata de prescripcin adquisitiva ordinaria.

Una situacin similar se advierte a propsito de la accin de peticin de

herencia. Esta accin corresponde al verdadero heredero para dirigirse contra
quien est en posesin de la herencia atribuyndose la calidad de heredero sin
serlo, esto es, el heredero putativo.

El heredero putativo puede adquirir la herencia en el plazo de 10 aos o 5 aos

(cuando se le ha otorgado la posesin efectiva de la herencia por resolucin
254

judicial (sucesin testada) o por resolucin administrativa del Director Regional

del Registro Civil (Arts. 2512 n 1, 1269 y 704 inc. final.) y la accin de peticin
de herencia comienza a extinguirse desde que el falso heredero comienza a
poseer.

D.)

PRESCRIPCIN

DE

ACCIONES

QUE

PROVIENEN

DE

DERECHOS

REALES

DESMEMBRADOS DEL DOMINIO

Estas acciones prescriben de dos formas:

1.)Por la prescripcin adquisitiva del respectivo derecho real. Art. 2517

2.) Por el slo transcurso del tiempo. Art. 2515.

1.) Por la prescripcin adquisitiva del respectivo derecho real. De

conformidad al Art. 2517, esto es, las acciones que provienen de derechos
reales desmembrados del dominio se extinguen por la prescripcin
adquisitiva del respectivo derecho real.

As tambin se desprende del las siguientes disposiciones legales:

a.) Art. 2498 inc. 2 que prescribe que los derechos desmembrados del
dominio tambin se pueden ganar por prescripcin.
b.) Art. 806 que seala que se puede extinguir por prescripcin el
derecho real de usufructo.
255

c.) Art. 812 que dispone que se puede extinguir por prescripcin el
derecho real de uso y habitacin
d.) Art. 882 que indica que slo las servidumbre continuas y aparentes
pueden adquirirse por prescripcin,

no as las servidumbres

discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes.

2.) Por el simple transcurso del tiempo. Se ha discutido si, efectivamente,

las acciones emanadas de derechos reales desmembrados del dominio no
slo se extinguen conforme al mecanismo del Art. 2517, sino tambin por su
no uso, es decir, conforme al transcurso del tiempo, como lo seala el Art.
2515.

Aquellos autores que sostienen que ello es posible sealan que, a falta de
una regla especial, los derechos reales de usufructo, uso o habitacin se
extinguen cuando se han dejado de gozar durante el plazo de 5 aos.

En el caso de las servidumbres, en cambio, se aplica la regla especial

contenida en el art. 885 n 5 que establece un plazo de 3 aos.

2 PRESCRIPCIN DE CORTO TIEMPO

Las prescripciones de corto tiempo son aquellas que tienen un plazo

inferior a 5

aos como seala el Art. 2515 y que, constituyen, por

consiguiente, una excepcin a la regla general.

256

Segn la doctrina pueden ser de dos clases:

a.) PRESUNTIVAS DE PAGO (ART. 2521 Y 2522)

B.)

ESPECIALES DE CORTO TIEMPO (Art. 2524)

PRESCRIPCIONES DE CORTO TIEMPO PRESUNTIVAS DE PAGO

Se trata de prescripciones que se basan en la circunstancia de que las

obligaciones a que se refieren normalmente se pagan al contado.

Estas pueden ser de 1 ao, 2 aos o 3 aos.

Prescripciones de 1 ao

El art. 2522 establece que prescribe en un ao la accin de los mercaderes,

artesanos, proveedores por el precio de los artculos que despachan al
menudeo.

En relacin a la expresin menudeo algunos estiman que al menudeo

significa al por menor, es decir el que venda directa y habitualmente al
consumidor.

Otros indican que significa poca monta, de escasa cuanta, ya sea que se
trata del comerciante al por menor o al por mayor.

257

Prescripciones de 2 aos

El art. 2521 inc. 2 seala que prescriben en 2 aos los honorarios de

jueces, abogados, procuradores; los de mdicos y cirujanos; los de los
directores o profesores de colegios y escuelas, los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquier profesin liberal.

Como se advierte se trata de honorarios de personas que ejercen

profesiones liberales, entendindose por tales aquellas en que predomina
el esfuerzo intelectual y requieren de un ttulo profesional. De modo tal que
este artculo es enunciativo, pero no taxativo.

Prescripciones de 3 aos

Prescriben en 3 aos las acciones a favor o en contra del Fisco y de las

municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.

Sin embargo, hay 2 excepciones:

a.) Las que se refieren a impuestos sujetos a declaracin. (Art. 200 y 201 del
Cdigo Tributario), pues en este caso el plazo es de 6 aos, cuando la
declaracin no se hubiere presentado o fuere maliciosamente falsa.

b.) Las acciones de cobro de impuestos relativas a herencias, asignaciones y

donaciones (Art. 202 del Cdigo Tributario), dado que el plazo tambin es
de 6 aos.
258

SUSPENSIN DE LAS PRESCRIPCIONES PRESUNTIVAS

DE PAGO

De acuerdo al art. 2523 inc 1 stas no se suspenden, de modo tal que corren
contra toda persona.

INTERRUPCIN DE LAS PRESCRIPCIONES PRESUNTIVAS

DE PAGO

El art. 2523 seala dos casos de interrupcin:

1 La prescripcin se interrumpe desde que interviene pagar u obligacin

escrita o se concede plazo por el acreedor para pagar. Se trata entonces de
una interrupcin natural.

2 La prescripcin se interrumpe desde que interviene requerimiento del

acreedor, o sea, es una interrupcin de tipo civil.

Para algunos la palabra requerimiento significa demanda judicial, tal como lo

exige el art. 2518.

Otros sostienen que bastara una gestin extrajudicial por parte del acreedor
para interrumpir esta prescripcin presuntiva de pago establecida para facilitar
el cobro, esto, porque los plazos de prescripcin son muy cortos.

EFECTO DE LA INTERRUPCIN

259

El art. 2523 en su inc. final establece que, tanto en el caso del Art. 2523 n 1 y
n 2, sucede a la prescripcin de corto tiempo la del Art. 2515, es decir, la
prescripcin de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo tiempo,
fenmeno que se denomina Interversin de la Prescripcin.

PRESCRIPCIONES ESPECILAES

DE CORTO TIEMPO

Estas prescripciones estn establecidas en diferentes preceptos del C.C. As

por ejemplo destacan:

a.) La Accin Redhibitoria del Art. 1866 que tiene un plazo de prescripcin de
6 meses respecto de los bienes muebles y de 1 ao en el caso de los
inmuebles.

b.) La Accin de Reforma del Testamento del Art. 1216 cuyo plazo de
prescripcin es de 4 aos desde que los legitimarios tuvieron conocimiento
del testamento y de su calidad de legitimarios.

c.) La Accin Rescisoria del Art. 1691 cuyo plazo de prescripcin es de 4

aos, cuadrienio que se empieza

a contar desde diferentes momentos

segn se trate de error, fuerza, dolo o incapacidad.

d.) La Accin Pauliana o Revocatoria del Art. 2468 que prescribe en el plazo
de un ao contado desde la celebracin del ato o contrato.

INTERRUPCIN DE LAS PRESCRIPCIONES ESPECIALES DE CORTO TIEMPO

260

Estas prescripciones se interrumpen de acuerdo a las reglas generales, de

modo que no tiene lugar la interversin de la prescripcin.

SUSPENSIN

DE LAS PRESCRIPCIONES ESPECIALES DE CORTO TIEMPO

Por regla general no se suspenden, esto es, corren contra toda persona, salvo
que expresamente se establezca otra regla. As ocurre en los siguientes casos:

a.) La Accin Rescisoria del Art. 1691 se suspende en favor de los incapaces
relativos, puesto que el plazo de 4 aos en el caso de los incapaces relativos
se cuenta desde que cesa la incapacidad.

Segn el Art. 1692 tambin se suspende a favor de los menores de edad y el

plazo de prescripcin comienza a correr desde que adquieren la mayora de
edad.

Cabe destacar, como se estudi el semestre pasado, que el mximo plazo de

suspensin de la prescripcin de la nulidad relativa es de 10 aos, de
conformidad al inciso final del Art. 1692.

b.) La Accin de Reforma del Testamento del Art. 1216 prescribe en el plazo
de 4 aos desde que los legitimarios tuvieron conocimiento del testamento y
de la calidad de legitimarios, y se suspende a favor del legitimario incapaz,
esto es, del que no tiene la libre administracin de sus bienes.

261

REFERENCIA

A LA

CADUCIDAD

La doctrina ha entendido que existe caducidad cuando la ley establece un

plazo para ejercer un derecho o ejecutar un acto, en trminos tales que
trascurrido ese plazo no se puede ejercer el derecho o ejecutar el acto.

Esta institucin se vincula al plazo fatal, esto es, aquel a cuya llegada se
extingue irrevocablemente la facultad de ejercer un derecho, y, a pesar que en
Chile el C.C. no reglamenta la caducidad, la doctrina y jurisprudencia han
reconocido su existencia y la han distinguido de la prescripcin.

DIFERENCIAS

ENTRE CADUCIDAD Y PRESCRIPCIN

Existen las siguientes diferencias entre caducidad y prescripcin:

1 La caducidad debe ser declarada por el juez de oficio, la prescripcin debe

ser alegada.

2 La caducidad no supone un vnculo jurdico entre las partes, pues se trata de

plazos establecidos por la ley para el ejercicio de un derecho, a diferencia de la
prescripcin.

3 La caducidad no puede interrumpirse ni suspenderse, a diferencia de la

prescripcin.

262