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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

SALA CIVIL TRANSITORIA


CASACIN 1498-2009
CUSCO
PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD
Lima, veinticuatro de marzo
Del ao dos mil diez.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA. Vista la causa nmero mil
cuatrocientos noventa y ocho - dos mil nueve, en Audiencia Pblica de la fecha
y producida la votacin correspondiente de acuerdo a ley, se emite la siguiente
sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de
casacin la resolucin de vista de folios doscientos sesenta y nueve, su fecha
veintisis de marzo del ao dos mil nueve, expedida por la Segunda Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Cusco, que confirmando la resolucin de
primera instancia declara fundada la demanda; en los seguidos por Jorge Erwin
Bonnet Rodrguez contra Luz Marina Lazarte Daz sobre prdida de patria
potestad; FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO: Mediante resolucin de folios sesenta y tres
del cuadernillo de casacin, su fecha tres de agosto del ao dos mil nueve, se
ha declarado procedente el recurso de casacin propuesto por la demandada
Luz Marina Lazarte Daz por la causal relativa a la contravencin de normas
que garantizan la observancia del debido proceso; CONSIDERANDO:
Primero.- La recurrente al proponer la denuncia casatoria por la citada causal
la hace consistir en los siguientes puntos: a.- No existe y tampoco se advierte
de los actuados del proceso penal que se haya agraviado a las menores hijas;
b.- Se ha provocado el recorte del derecho de defensa, pues la recurrente con
su escrito de fecha veintiuno de noviembre del ao dos mil ocho, solicit
expresamente que sus menores hijas puedan exponer sobre los hechos, pero
estando presente en la diligencia el da de la vista de la causa, se les solicit
desocupar la Sala, asimismo en el transcurso de la vista se deneg el pedido,
bajo el argumento que no haban participado en primera instancia, lo cual
vulnera lo dispuesto en el artculo 85 del Cdigo de los Nios y Adolescentes;
c.- Se vulnera los artculos III y VI del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios
y Adolescentes al privar de la patria potestad a una madre que siempre ha
vivido con las menores; d.- Se vulnera el inters superior del nio previsto en el
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artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes cuando
se pretende sustraer la presencia de su madre con quienes han vivido toda la
vida; e.- No se ha tomado en consideracin el artculo 81 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes que seala la tenencia de los menores se toma de
comn acuerdo y es necesario tener en cuenta el parecer de stos; f.- Se ha
vulnerado el artculo 98 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, pues el
demandado por alimentos no puede iniciar un proceso posterior por tenencia; y
g.- Se ha demostrado que el actor ya haba iniciado un proceso de suspensin
de patria potestad, el cual que ya esta resuelto, y constituye un precedente que
no ha sido respetado, vulnerando la unidad de criterios judiciales; Segundo.- El
derecho a un debido proceso supone desde su dimensin formal la
observancia rigurosa por todos los que intervienen de las normas, de los
principios y de las garantas que regulan el proceso como instrumento de tutela
de derechos subjetivos, cautelando sobre todo el ejercicio absoluto del derecho
de defensa de las partes en litigio. Desde su dimensin sustantiva se le concibe
cuando la decisin judicial observa los principios de razonabilidad y
proporcionabilidad; Tercero.- Examinado el presente proceso para determinar
si se ha infringido el debido proceso en los trminos denunciados, es del caso
efectuar las siguientes precisiones: I.- El accionante Jorge Erwin Bonett
Rodrguez postula la presente demanda solicitando que se declare la prdida
de la patria potestad de sus menores hijas Gabriela Milagros y Adriana Lucero
Bonett Lazarte dirigiendo la demanda contra Luz Marina Lazarte Daz,
sosteniendo que se sigui un proceso penal contra la hoy demandada, quien
falsific una serie de documentos pblicos y privados vendiendo el nico
inmueble de la familia y que concluye con la imposicin de una sentencia
condenatoria de pena privativa de la libertad de tres aos. Se alega que el
artculo 77 del Cdigo de Nios y Adolescentes determina como causal de
prdida de la patria potestad, el hecho de haber sido condenado por un delito
doloso en agravio o perjuicio de los hijos; II.- La demandada al absolver el
traslado de la demanda, expresa que el hoy accionante ha sido sentenciado a
un ao de pena privativa de la libertad por la comisin del delito de omisin a la
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asistencia familiar y por lo tanto es deudor alimentario, siendo tambin
sentenciado en dos oportunidades por actos relativos a violencia familiar.
Alega, adems que la sentencia penal recaudada a la demanda no demuestra
la causal demandada pues no ha causado perjuicio a sus menores hijas, ya
que en dicho proceso penal el agraviado fue el Estado, y para el caso de autos
se debe tener en cuenta la opinin de sus citadas hijas; III.- Asimismo, la citada
demandada al absolver el traslado de la demanda recaud a folios treinta y tres
(Expediente nmero dos mil cuatro - cero cero ciento tres) y treinta y siete
(Expediente nmero dos mil tres - cero uno uno siete siete) las copias de las
resoluciones emitidas por la Primera Sala Civil de Cusco con fecha diecisis de
febrero del ao dos mil seis y veinticuatro de julio del ao dos mil seis, en los
seguidos por las mismas partes sobre violencia familiar, en las que se dicta
medida de proteccin a favor de la demandada y sus menores hijas. Adems a
folios cuarenta y dos, aport la copia de la sentencia recada en el proceso
seguido por las mismas partes (Expediente nmero dos mil ocho - veintiocho),
sobre suspensin de patria potestad, que confirmando la apelada declar
infundada la demanda incoada por el mismo accionante; IV.- En la audiencia
nica se fij como punto de la controversia el determinar si se dan las causales
para la extincin de la patria potestad, admitindose y actundose los medios
probatorios aportados por las partes; V.- La sentencia de primera instancia
declar fundada la demanda, declarando la prdida de la patria potestad de la
madre demandada sobre sus citadas hijas. En esta resolucin, se destaca la
existencia de la sentencia condenatoria en contra de la demandada, la cual
precisa en su quinto considerando a folios nueve, que el actuar fue doloso y la
venta de un bien perteneciente a la sociedad conyugal fue irregular
perjudicando no slo al otro cnyuge sino en forma indirecta a los hijos quienes
ven disminuido el patrimonio familiar; VI.- La citada resolucin fue apelada por
la demandada incidiendo en que el referido proceso penal no constituye
una prueba plena y decisoria en el presente proceso, sealando adems
que el inmueble aludido en el proceso penal viene siendo ocupado por la
demandada y sus menores hijas, no habindoles causado perjuicio alguno, y
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en atencin a que el accionante no cohabita con la parte apelante era
necesaria la opinin de sus menores hijas; VII.- La demandada present ante la
Sala Civil Superior los siguientes documentos: a.- Copia de la sentencia
recada en el proceso de omisin a la asistencia familiar de fecha veintiuno de
noviembre del ao dos mil seis que condena al hoy demandante, obrante a
folios ciento sesenta y seis; b.- Copia de la sentencia del proceso de alimentos
seguido entre las mismas partes de fecha diecinueve de setiembre del ao dos
mil ocho que ordena al hoy accionante al pago de una pensin alimenticia
equivalente al cuarenta por ciento de sus ingresos obrante a folios ciento
setenta; y c.- Copia de la sentencia de vista de fecha diecisis de octubre del
ao dos mil ocho, en el proceso seguido por las mismas partes, sobre
suspensin de patria potestad obrante a folios doscientos treinta y cuatro; VIII.La resolucin de vista al absolver el grado, confirma la resolucin de primera
instancia declarando fundada la demanda, y precisa ha sido acreditado que la
demandada fue objeto de una sentencia derivada de la comisin de un delito
doloso y que el perjuicio no ha sido ocasionado slo al demandante sino a la
sociedad conyugal y por ende en perjuicio de los hijos; Cuarto.- Examinado el
error procesal alegado, se advierte que si bien es cierto en materia de
casacin, no corresponde a esta Sala Suprema analizar las conclusiones
arribadas por la instancia de mrito sobre las cuestiones de hecho, ni las
relativas a la valoracin de la prueba examinada, sin embargo es factible el
control casatorio tratndose de la infraccin de las reglas que regulan la
actividad probatoria, entre ellas, las referidas a la obligacin procesal del juez
de valorar todos los medios probatorios en forma conjunta, utilizando su
apreciacin razonada; Quinto.- En ese sentido, el artculo 188 del Cdigo
Procesal Civil establece como finalidad de los medios probatorios acreditar los
hechos expuestos por las partes, producir certeza en el juez respecto de los
puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones, norma procesal cuya
aplicacin resulta ser de carcter imperativo por disposicin expresa del
artculo IX del Ttulo Preliminar del citado Cdigo Procesal; Sexto.- En el caso
de autos, las instancias de merito han amparado la demanda incoada sin que el
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juez de primer grado ni la Sala Civil Superior hayan desplegado o agotado
todos los medios procesales necesarios a su alcance a fin de determinar de
manera fehaciente, si la conducta de la demandada (determinada en el quinto
considerando de la sentencia recada en el proceso penal obrante a folios
siete) y que a la postre concluy por condenarla como autora del delito contra
la fe pblica en la modalidad de falsificacin de documentos en general sub tipo
falsedad ideolgica, en agravio del Estado Peruano y Jorge Erwin Bonett
Rodrguez, ha causado perjuicio a sus menores hijas Gabriela Milagros y
Adriana Lucero Bonett Lazarte, por cuanto no debe perderse de vista que el
accionante al postular la accin invoca como causal de la extincin o prdida
de la patria potestad, la prevista en el inciso d) del artculo 77 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes, relativa a por haber sido condenado por delito doloso
cometido en agravio de sus hijos o en perjuicio de los mismos. En atencin a
ello, el mrito de la referida sentencia por si sola no constituye un elemento de
juicio suficiente para acreditar la causal comentada, si se tiene en cuenta que al
finalizar el mencionado proceso penal, las referidas menores no han sido
consideradas directamente como agraviadas por lo cual es menester
determinar si el resultado de dicho proceso penal efectivamente menoscab los
intereses de las indicadas menores, ms an si tal como se aprecia a folios
ciento nueve el hoy demandante al apelar la sentencia de alimentos dictada en
su contra manifest que la demandada y sus menores hijas domicilian en el
bien sub litis, razn por la cual es necesario dilucidar tal punto, el mismo
que debe ser determinado con la actuacin de oficio de una visita social a fin
de verificar quines domicilian en el bien relacionado con los hechos materia de
la denuncia interpuesta; Stimo.- Asimismo, fluye de lo actuado que la
recurrente al absolver el traslado de la demanda solicit se reciba la opinin de
sus menores hijas, lo cual ha sido soslayado por las instancias de mrito
infringindose el derecho de libre opinin de todo menor a expresar su parecer
en aquellos asuntos que lo afecten, tal como lo prescribe el artculo 91 del
Cdigo de los Nios y Adolescentes. Al respecto debe tenerse en cuenta que la
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El nio y el adolescente que estuvieren en condiciones de formarse sus propios juicios tendrn derecho a expresar su
opinin libremente en todos los asuntos que les afecten y por los medios que elijan, incluida la objecin de conciencia,
y a que se tenga en cuenta sus opiniones en funcin de su edad y madurez.

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impugnante aport a su recurso de apelacin contra la sentencia de primer
grado los informes acadmicos de sus menores hijas a folios ciento diez y
ciento doce que ponen de manifiesto su desempeo en ese aspecto logrado al
lado de su progenitora, lo cual tambin debe ser evaluado, debiendo tenerse en
cuenta adems lo actuado en el aludido proceso de suspensin de la patria
potestad referido en la instrumental de folios doscientos treinta y cuatro y en el
que se actuaron las pericias psicolgicas a las partes en litis y a sus citadas
hijas a fin de producir mayor conviccin en la decisin a adoptarse; debiendo
para el efecto hacer uso de lo previsto en el artculo 1942 del Cdigo Procesal
Civil; Octavo.- Siendo esto as, la resolucin de primera instancia deviene en
nula, porque ha sido expedida con medios probatorios insuficientes pues el
juzgador no podra tener por acreditado los hechos expuestos por las partes de
manera tal que pudiere producirle certeza de la forma que establece el artculo
188 del Cdigo Procesal Civil; ms aun si se tiene en cuenta que las pruebas
deben ser estudiadas en sus elementos comunes, en sus conexiones directas
o indirectas, no en forma aislada ni exclusiva, sino en su conjunto, por cuanto
de su sola visin integral se pueden sacar conclusiones acerca de la verdad.
Por tanto siendo evidente la violacin a las normas que garantizan el derecho a
un debido proceso en los trminos anotados, la denuncia casatoria debe ser
amparada y casarse la resolucin impugnada. Por tales consideraciones
declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Luz Marina
Lazarte Daz mediante escrito obrante a folios doscientos ochenta y seis;
CASARON la resolucin impugnada; en consecuencia; NULA la sentencia de
vista de folios doscientos sesenta y nueve, su fecha veintisis de marzo del ao
dos mil nueve, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Cusco; e INSUBSISTENTE la apelada de folios setenta y ocho, su
fecha veintinueve de octubre del ao dos mil ocho, ORDENARON el reenvo de
la presente causa al Juzgado de origen a fin de que emita una nueva
resolucin,

tenindose

en

cuenta

las

consideraciones

precedentes;

Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para formar conviccin, el Juez, en
decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la actuacin de los medios probatorios adicionales que considere
convenientes.
Excepcionalmente, el Juez puede ordenar la comparecencia de un menor de edad con discernimiento a la audiencia de
pruebas o a una especial.

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DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano bajo responsabilidad; en los seguidos por Jorge Erwin Bonett
Rodrguez contra Luz Marina Lazarte Daz sobre Perdida de Patria Potestad; y
los devolvieron. Ponente Seora Aranda Rodrguez, Juez Supremo.S.S.
TICONA POSTIGO
PALOMINO GARCA
MIRANDA MOLINA
SALAS VILLALOBOS
ARANDA RODRGUEZ
Rcd

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