Captulo Sptimo

LA PRUEBA TESTIMONIAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los testigos; III. Forma de producir la prueba
testimonial; IV. Las tachas; V. Valor probatorio de la prueba testimonial.

I. Generalidades

damental a dicho principio, consagrada

en los siguientes trminos: No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por
escrito (art. 1708 CC).
Ahora bien, son obligaciones que han
debido consignarse por escrito las que
emanan de actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa
que valga ms de dos unidades tributarias* (art. 1709, inc. 1, CC). Tampoco
ser admisible la prueba de testigos en
cuanto adiciones o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho
antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de
una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma de dos unidades tributarias*
(art. 1709, inc. 2, CC).
Es del caso observar que estas limitaciones a la prueba testimonial slo dicen
relacin con los actos o contratos, mas
no con las dems fuentes de obligaciones, aun cuando stas sean superiores a
dos unidades tributarias,* y que, cualquiera que sea el monto de la obligacin, puede acreditarse por los dems medios
probatorios que la ley consagra.
Exceptanse de las anteriores reglas sobre admisibilidad de la prueba de testigos
los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del
demandado o de su representante, que

392. Concepto. La prueba testimonial

se refiere a la prueba de testigos. Consiste
en la declaracin que hacen personas extraas al juicio, las cuales renen las condiciones exigidas por la ley, y que
deponen en la forma que ella establece
acerca de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos por las partes.
Este medio probatorio es circunstancial, porque el testigo, al imponerse del
hecho de que se trata, lo hace de una
manera accidental, y no con miras a declarar posteriormente; es indirecto, porque
el tribunal aprecia el hecho a travs de la
percepcin de un tercero, y no personalmente; y, en fin, produce plena prueba o
semiplena prueba, segn el caso.
El legislador, por ser incierta y sospechosa la prueba testimonial, la ha rodeado de una serie de precauciones, a fin de
que ofrezca las mayores garantas posibles de seriedad, ya que, no obstante lo
frecuente de la prueba preconstituida o
instrumental, no puede, en la mayora
de los casos, prescindirse de aqulla.
393. Procedencia de la prueba testimonial. La ley substantiva se encarga de
determinar los casos en que es admisible
la prueba testimonial; en cambio, la ley
procesal es la llamada a determinar la forma o manera como debe rendirse esta
prueba.
En principio, la prueba testimonial es
admisible para probar cualquier hecho, sea
de orden fsico o moral, sea de aquellos
que producen o no consecuencias de orden jurdico. Pero hay una limitacin fun-

* Modificado, como aparece en el texto, por el

artculo 6 del Decreto Ley N 1.123, publicado en
el Diario Oficial de 4 de agosto de 1975. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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Mario Casarino Viterbo

haga verosmil el hecho litigioso; en que

haya sido imposible obtener una prueba
escrita; y los dems expresamente exceptuados en el Cdigo Civil y Cdigos especiales (art. 1711, incs. 1 y 3, CC).
Ejemplos: arts. 2175, 2237 y 2241 del CC y
128, 129, 170, 351, 353 y 1245 del C. de
Com., etc.

En consecuencia, la posibilidad de ejercer

un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del
plazo (1 parte, inc. 1 del art. 64 CPC).*
Estos trminos son fatales para los efectos
de rendir la prueba testimonial. Consecuente con lo anterior, esta clase de prueba que se rinda fuera de esos trminos
ser nula y de ningn valor.
En segunda instancia, en cambio, la
testimonial slo ser admisible cuando no
se haya podido rendir en la primera y
acerca de hechos que no figuren en la
prueba rendida y que sean estrictamente
necesarios en concepto del tribunal para
la acertada resolucin del juicio (art. 207
CPC). Como en la alzada no existe en
verdad un trmino probatorio, reunindose los requisitos antes indicados, el tribunal decretar prueba testimonial,
sealando un trmino probatorio especial, siempre que, aplicando los principios generales, la causa no se encuentre
en estado de sentencia, o sea, antes de la
notificacin del decreto autos en relacin
(art. 433 CPC).

394. Iniciativa en la prueba testimonial. Lo normal y corriente es que las partes litigantes sean las que produzcan esta
prueba dentro del pleito, en la oportunidad y forma que la ley procesal establece.
Pero tambin el tribunal tiene cierta
iniciativa en materia de prueba de testigos. En efecto, puesto el proceso en estado de sentencia, puede ordenar de oficio,
para mejor resolver, pero dando de ello
conocimiento a las partes, la siguiente
medida: la comparecencia de testigos que
hayan declarado en el juicio, para que
aclaren o expliquen sus dichos obscuros
o contradictorios (art. 159, N 5, CPC).
Ntese que el tribunal, al decretar esta
medida para mejor resolver, no puede ordenar la comparecencia de nuevos testigos, ni tampoco que los testigos presentados por las partes depongan sobre hechos
nuevos. Lo nico que puede hacer es ordenar que concurran los testigos que ya
declararon a iniciativa de las partes, para
que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.

II. Los testigos

396. Definicin. Nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil, a diferencia de algunas legislaciones procesales extranjeras,
no define los testigos. La doctrina, en cambio, ha formulado diversas definiciones. As,
segn unos, los testigos son los terceros o
extraos llamados a esclarecer por medio de sus dichos los hechos controvertidos en el juicio. Segn otros, testigos son
aquellas personas extraas al pleito que
deponen acerca de los hechos controvertidos. Y, para otros, testigos son personas
ajenas al juicio que declaran, bajo juramento y dems formalidades legales, acerca de la verdad o falsedad de los hechos
que en l se controviertan.

395. Oportunidad para rendirla. Sobre el particular se hace necesario distinguir segn se trate de rendir prueba
testimonial en la primera o en la segunda instancia.
En primera instancia, esta clase de prueba se rinde dentro del trmino probatorio (art. 340, inc. 1, CPC). Como dicha
disposicin legal no distingue, se est refiriendo a toda clase de trmino probatorio, esto es, ordinario, extraordinario y
especial. Los plazos que seala el Cdigo
de Procedimiento Civil son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese,
salvo aqullos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal.

* Artculo sustituido, por el que aparece en el

texto, por el art. 1, N 4 de la Ley N 18.882, de
20 de diciembre de 1989.

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Manual de Derecho Procesal

Todas las definiciones anteriores presentan un elemento comn, cual es que la

persona que desempea el papel de testigo en juicio es un tercero o extrao al
mismo, cuya deposicin est relacionada
con los hechos controvertidos por las partes. Si la deposicin, en cambio, emana
de estas ltimas, caemos en el campo o
esfera de la prueba confesional.

Esta ltima clasificacin, lo mismo que

las anteriores, presenta importancia por
el diverso mrito probatorio que arrojan
las declaraciones de uno u otro testigo.
398. Habilidad para ser testigo. No
basta estar impuesto de los hechos que
se debaten en el pleito para declarar como
testigo; es preciso, adems, tener la habilidad necesaria para desempear tan importante papel procesal.
Habilidad, en concepto del legislador,
es sinnimo de capacidad y no de destreza para testimoniar en juicio; y, al igual
que la capacidad desde el punto de vista
del derecho material, la regla general es
la habilidad para ser testigo, y la excepcin, su inhabilidad.
As lo demuestran los artculos 356
del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer que es hbil para testificar en juicio toda persona a quien la ley no declare
inhbil, y 357 y 358 del mismo Cdigo,
que aparecen encabezados con las siguientes frases: No son hbiles para declarar
como testigos y Son tambin inhbiles para declarar, respectivamente.
Estas inhabilidades de los testigos, llamadas tambin incapacidades, a veces impiden que una persona que se encuentra
en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en cualquier juicio; y, en otras, ese impedimento slo dice
relacin con determinados juicios. En el
primer caso, las inhabilidades reciben el
nombre de absolutas y, en el segundo, de
relativas. Ejemplo de inhabilidad absoluta: el que se halla en interdiccin por
causa de demencia.
Ejemplo de inhabilidad relativa: tener
ntima amistad con la persona que lo presenta como testigo.
La clasificacin anterior de las inhabilidades para declarar, en absolutas y relativas, carece de todo inters prctico;
salvo en cuanto que los tribunales pueden de oficio repeler a los testigos que
notoriamente aparezcan comprendidos
en alguna causal de inhabilidad absoluta,
o sea, impedirles de antemano que declaren, facultad que no pueden ejercitar,

397. Clasificacin de los testigos. Los

testigos admiten diversas clasificaciones.
As:
a) Segn la forma como se han impuesto de los hechos, se clasifican en presenciales, de odas e instrumentales.
Testigo presencial es aquel que ha percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone. Testigo
de odas es aquel que relata los hechos sin
haberlos percibido y slo por el dicho de
otras personas. Testigo instrumental es aquel
que ha concurrido en dicha calidad al
otorgamiento del instrumento que deja
constancia del hecho de que se trata.
Esta clasificacin reviste importancia
para los efectos de su diverso valor probatorio;
b) Segn las circunstancias que rodean al hecho objeto de la prueba, se
clasifican en contestes y singulares. Testigos contestes son aquellos que estn de
acuerdo en el hecho y sus circunstancias
esenciales. Testigos singulares, a la inversa,
son aquellos que, estando de acuerdo en
el hecho, difieren en cuanto a sus circunstancias esenciales.
Esta otra clasificacin tambin tiene
importancia para los efectos de su diverso valor probatorio; y
c) Segn su habilidad para deponer
en juicio, se clasifican en hbiles e inhbiles. Testigo hbil es aquel en el cual
no concurren determinadas circunstancias que, en concepto de la ley, hacen
sospechosa o ineficaz su declaracin. Testigo inhbil, a la inversa, es aquel en
quien concurren determinadas circunstancias, llamadas tachas, y que hacen que
su declaracin carezca del necesario valor legal.
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Mario Casarino Viterbo

2. Los que se hallen en interdiccin por

causa de demencia.
Se trata aqu de persona privada de
razn por locura o demencia, la cual ha
sido declarada mediante sentencia judicial de interdiccin, sea definitiva o provisoria. La prueba es, por consiguiente,
sumamente sencilla.
3. Los que al tiempo de declarar, o al de
verificarse los hechos sobre que declaran, se
hallen privados de la razn, por ebriedad u
otra causa.
Ejemplos de otra causa sera el caso
del testigo que estuviere bajo los efectos
de un narctico; o bien, en estado de
locura o demencia, pero sin que hubiere
sido declarado en interdiccin judicial por
tal motivo.
4. Los que carezcan del sentido necesario
para percibir los hechos declarados al tiempo
de verificarse stos.
Sera el caso de un ciego que pretendiera que vio cuando una persona atropell en su automvil a otra; o de un
sordo que pretendiera declarar que oy
cuando una persona manifest a otra tal
o cual cosa, etc.
5. Los sordomudos que no puedan darse
entender claramente.
Con anterioridad a la Ley N 19.904
de 3 de octubre de 2003, la inhabilidad
era ms amplia, y se extenda a todo aquel
que no fuera capaz de darse a entender
por escrito, lo que dejaba en estado de
inhabilidad incluso a aquellos sordomudos que se expresaran en lenguaje de seas. Desde la ley antes referida se restringe
la inhabilidad slo para aquellos que siendo sordomudos no puedan darse a entender claramente.*
6. Los que en el mismo juicio hayan sido
cohechados, o hayan cohechado o intentado
cohechar a otros, aun cuando no se les haya
procesado criminalmente.
7. Los vagos sin ocupacin u oficio conocido.
Fuera que estas personas infringen
con su modo de vida la ley penal, el legis-

tratndose de testigos afectos a causales

de inhabilidad relativa (art. 375 CPC).
Ahora bien, estas inhabilidades para
testificar en juicio han sido establecidas
por la ley procesal civil, ora en razn de
falta de capacidad del testigo para percibir
los hechos sobre los que depone (ejemplo: art. 357, Nos 1 al 5, CPC), ora en
razn de la falta de probidad del testigo
(ejemplo: art. 357, Nos 6 al 9, CPC), ora
en razn de la falta de imparcialidad del
testigo en atencin a la existencia de especiales vnculos entre l y la parte cuya
declaracin pretende (ejemplo: art. 358
CPC).
El modo de reclamar de las causales
de inhabilidad que pueden afectar a los
testigos es mediante la formulacin de la
tacha respectiva; materia que, por su importancia, trataremos ms adelante, y por
separado.
A continuacin, en cambio, nos preocuparemos de examinar las causas de
inhabilidad de los testigos, tanto absolutas, cuanto relativas.
399. Inhabilidades absolutas. Son aquellas que impiden que una persona que se
encuentra en determinadas circunstancias
o condiciones pueda declarar en cualquier
juicio; se fundan en la falta de capacidad
del testigo para percibir los hechos sobre
los que depone o en su falta de probidad;
y las enumera taxativamente el artculo 357
del Cdigo de Procedimiento Civil, en la
siguiente forma:
1. Los menores de catorce aos. Podrn,
sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin
previo juramento y estimarse como base para
una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente.
La habilidad del testigo en razn de
edad, pues, habr que juzgarla en relacin a la que tenga al momento de declarar, y no a la poca en que percibi los
hechos sobre los que depone. El discernimiento suficiente lo califica el tribunal
sin mayores trmites, y en caso afirmativo, ordenar que se tome declaracin al
testigo, pero eximindolo de la formalidad previa del juramento.

* Modificado, como aparece en el texto, por

el artculo 3, N 1 de la Ley N 19.904, de 3 de octubre de 2003.

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lador procesal civil supone que no se encuentran en condiciones adecuadas de

valorizar la conducta de sus semejantes y
que se hallan expuestas a toda clase de
influencias o presiones destinadas a que
tergiversen la verdad de los hechos.
8. Los que en concepto del tribunal sean
indignos de fe por haber sido condenados por
delito.
Esta causal es esencialmente prudencial y queda entregada al sano criterio
del juez. Ejemplo: un condenado por estafa ser indigno de fe; y uno por lesiones, en cambio, puede ser digno de
crdito.
9. Los que hagan profesin de testificar
en juicio.
A estos individuos se les llama jureros, y poco importa para considerarlos
inhbiles, que esta indigna actividad la
ejerzan por paga u otra clase de remuneracin, o bien, por ninguna.

Tanto el nmero 1 como el 2 del

artculo 358, aun cuando mantienen su
texto original, deben ser interpretados a
la luz del nuevo rgimen de filiacin que
distingue nicamente entre filiacin matrimonial y extramatrimonial, y que no
distingue en el tratamiento legal que deben recibir los parientes.
3. Los pupilos por sus guardadores y viceversa.
Se considera que los vnculos existentes entre el guardador y su pupilo son
tan estrechos como los vnculos de orden
familiar.
4. Los criados domsticos o dependientes
de la parte que los presente.
Se entender por dependiente para
los efectos de este artculo, el que preste
habitualmente servicios retribuidos al que
lo haya presentado por testigo, aunque
no viva en su casa.
La legislacin del trabajo llama ahora a los criados domsticos, trabajadores
de casa particular,* y a los dependientes,
trabajadores.**
5. Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio.
Tambin la legislacin del trabajo llama obreros a los trabajadores; y los labradores son los obreros agrcolas.
6. Los que a juicio del tribunal carezcan
de la imparcialidad necesaria para declarar
por tener en el pleito inters directo o indirecto.
Esta causal de inhabilidad, esencialmente relativa, queda entregada al sano
criterio del tribunal.
7. Los que tengan ntima amistad con la
persona que los presenta o enemistad respecto
de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por

400. Inhabilidades relativas. Son aquellas en que el impedimento para declarar

que afecta a una persona slo dice relacin con determinados juicios; se fundan
en la falta de imparcialidad del testigo por
las especiales circunstancias o vnculos que
lo unen a la parte que lo presenta como
tal; y las enumera, tambin taxativamente,
el artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la siguiente forma:
1. El cnyuge y los parientes legtimos
hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos.*
Se trata de vnculos familiares tan estrechos que, evidentemente, hacen perder
al testigo la imparcialidad necesaria para
declarar; y de all que el legislador presuma que faltarn a la verdad, con tal de no
perjudicar a la parte que los presenta.
2. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles
respecto de la parte que solicite su declaracin.*

* Modificacin introducida por el artculo 127

del Decreto Ley N 2.200, de 1 de mayo de 1978,
publicado en el Diario Oficial de 15 de junio del
mismo ao. Actualizado Depto. D. Procesal U. de
Chile.
** Modificacin introducida por el Decreto
Ley N 2.200, de 1 de mayo de 1978, publicado en
el Diario Oficial de 15 de junio del mismo ao. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

*- La Ley N 19.585 de 26 de octubre de 1998

reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin
matrimonial y extramatrimonial.

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Mario Casarino Viterbo

establecidas por razones de conveniencia

pblica y comn.
A continuacin examinaremos cada
una de estas obligaciones en particular:
a) La obligacin de concurrir a declarar
implica para el testigo el deber de asistir
en persona a la audiencia que el tribunal
seale con este objeto. Esta asistencia podr efectuarse, ya por el conocimiento extraoficial que tenga el testigo de que ha
sido presentado como tal, ya por conocimiento oficial, esto es, mediante citacin
legalmente practicada. Ms adelante veremos en qu consiste esta citacin, la forma de practicarla y las sanciones en que
puede incurrir el testigo en el caso que la
desobedezca.
La parte litigante que presenta a un
testigo, y que exige su comparecencia a
declarar, ha de tener buen cuidado de
que esta declaracin sea til; pues, cuando se exija la comparecencia de un testigo, a sabiendas de que es intil su declaracin, podr imponer el tribunal a la
parte que la haya exigido una multa de
un dcimo a medio sueldo vital (art. 359,
inc. 2, CPC).
Sin embargo, hay personas que no
estn obligadas a concurrir a la audiencia
que el tribunal seale para que presten
declaracin, no obstante que sobre ellas
siempre pesan las obligaciones de declarar y de decir la verdad. Estas personas son:
1. El Presidente de la Repblica, los
Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los Subsecretarios; los Intendentes Regionales, los Gobernadores y
los Alcaldes, dentro del territorio de su
jurisdiccin; los jefes superiores de Servicios, los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones,
los Fiscales de estos Tribunales, los Jueces Letrados, los Oficiales Generales en
servicio activo o en retiro, los Oficiales
Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y
Provicarios Capitulares; y los Prrocos,

hechos graves que el tribunal calificar segn

las circunstancias.
Esta tacha tendr, pues, que fundarse
circunstanciadamente, a objeto de colocar al tribunal en condiciones legales adecuadas para juzgarla.
Por ltimo, las inhabilidades relativas antes mencionadas no podrn hacerse
valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos
a las mismas personas a quienes podran
aplicarse dichas tachas (art. 358, inc. final, CPC). Estamos en presencia de una
verdadera compensacin de tachas.
Ejemplo: el demandante presenta como
testigo a un ntimo amigo, en circunstancia de que esta persona tambin es
ntima amiga del demandado; no podra
este ltimo tachar al testigo presentado
por el primero.
401. Obligaciones que pesan sobre los
testigos. Toda persona, cualquiera que sea
su estado o profesin, est obligada a declarar y a concurrir a la audiencia, que el
tribunal seale con este objeto (art. 359,
inc. 1, CPC).
A su vez, el falso testimonio en causa
civil ser castigado con presidio menor en
su grado medio y multa de once a veinte
Unidades Tributarias Mensuales y si el valor de la demanda no excediere de cuatro, las penas sern presidio menor en su
grado mnimo y multa de seis a diez Unidades Tributarias Mensuales (art. 209 C.
Penal).*
En consecuencia, de conformidad a
los preceptos legales antes indicados y al
orden lgico de los conceptos, sobre los
testigos pesa una triple obligacin; a saber: de concurrir a declarar, de declarar
y de decir la verdad.
Estas obligaciones constituyen verdaderas cargas o deberes cvicos y han sido

* Modificado, como aparece en el texto, por

el artculo 1 de la Ley N 19.450, de 18 de marzo
de 1996.

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Manual de Derecho Procesal

dentro del territorio de la Parroquia a

su cargo;
2. Derogado;*
3. Los religiosos, incluso los novicios;
4. Las mujeres, siempre que por su
estado o posicin no puedan concurrir
sin grave molestia; y
5. Los que por enfermedad u otro
impedimento, calificado por el tribunal,
se hallen en la imposibilidad de hacerlo
(art. 361 CPC).**
Ahora bien, cmo prestan declaracin estas personas, puesto que sobre
ellas siempre pesan las obligaciones de
declarar y decir la verdad? Para este
efecto, dentro del tercer da hbil siguiente a su notificacin, las personas
mencionadas propondrn al tribunal el
lugar y la fecha, comprendida dentro
del trmino probatorio, de realizacin
de la audiencia respectiva. El juez los
fijar sin ms trmite si le interesado
as no lo hiciere ni comunicare su renuncia al derecho que el confiere el
artculo 361. Con todo, los miembros y
fiscales judiciales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones
en el asiento de stas, no declararn
sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro fiscal de este tribunal, o de la respectiva
Corte de Apelaciones en los dems casos. Este permiso se conceder siempre
que no parezca que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal pre-

sentado como testigo, una causa de recusacin.*

b) La obligacin de declarar implica el
deber que pesa sobre todo testigo de responder a las preguntas que se le hagan
en la audiencia de prueba respectiva y
previa observancia de las formalidades legales. Si el testigo ignora el hecho acerca
del cual se le interroga, bastar con que
exprese esta circunstancia, y se entender que ha cumplido con la obligacin antes sealada.
Sin embargo, hay personas que no estn obligadas a declarar, no obstante que
sobre ellas pesa la obligacin de concurrir a la audiencia de prueba respectiva.
Estas personas son:
1. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas,
sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su
estado, profesin u oficio (art. 360, N 1,
CPC).
Este precepto contempla el llamado
secreto profesional. Su infraccin, fuera de las sanciones de orden religioso,
tico o gremial que pueden recaer sobre
el infractor, tambin lo hace incurrir en
responsabilidad penal. En efecto, los que
ejerciendo alguna de las profesiones que
requieren ttulo, revelen los secretos que
por razn de ella se les hubieren confiado, incurrirn en las penas de reclusin
menor en sus grados mnimo a medio y
multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales** (art. 247, CP).

* Modificado, como aparece en el texto, por

el artculo 2 de la Ley N 19.806, de 31 de mayo
de 2002.
** Sustituido, como aparece en el texto, por
el artculo nico del Decreto Ley N 3.434, de 17
de junio de 1980, publicado en el Diario Oficial de
1 del mes siguiente.
El artculo 2 del Decreto Ley N 3.631, de 20
de febrero de 1981, publicado en el Diario Oficial
de 28 del mismo mes, dispone: Declrase, interpretando el artculo 361 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por el Decreto Ley N 3.434,
de 1980, que en las expresiones Jefes Superiores
de Servicios, empleados en dicho precepto, estn
comprendidos los Rectores de Universidades. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

* Modificado, como aparece en el texto, por

el artculo 2 de la Ley N 19.806, de 31 de mayo
de 2002.
** El artculo 29 de la Ley N 17.374, de 10 de
diciembre de 1970, que aprueba la Ley Orgnica
del Instituto Nacional de Estadsticas, dice: El Instituto Nacional de Estadsticas, los organismos fiscales, semifiscales y Empresas del Estado, y cada uno
de sus respectivos funcionarios, no podrn divulgar
los hechos que se refieren a personas o entidades
determinadas de que hayan tomado conocimiento
en el desempeo de sus actividades.
El estricto mantenimiento de estas reservas
constituye el Secreto Estadstico. Su infraccin por

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Mario Casarino Viterbo

2. Las personas expresadas en los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 358, o sea,

el cnyuge y los parientes legtimos hasta
el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad con la parte que los
presente como testigos; los ascendientes,
descendientes y hermanos ilegtimos,
cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicita su declaracin;
y los pupilos por sus guardadores y viceversa (art. 360, N 2, CPC).*
La razn de ser de este precepto es
evitar a dichas personas la incmoda situacin moral en que pueden hallarse al
declarar bajo juramento y verse, por tanto, en la necesidad de decir la verdad,
perjudicando as los intereses de sus propios familiares.
3. Los que son interrogados acerca
de hechos que afecten al honor del testigo o de las personas mencionadas en el
nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de
las personas referidas.
Ahora bien, cul es la sancin en que
incurre una persona cuando comparece
a la audiencia, pero sin justa causa se
niega a declarar? Esta sancin puede ser
doble: civil y penal. La sancin civil consiste en que podr ser mantenida en
arresto hasta que preste su declaracin

y ser aplicada por el juez civil que est

conociendo del respectivo juicio en que
debi prestarse la declaracin; y la sancin penal es pena de multa de una a
cuatro unidades tributarias mensuales,
esto es, incurrir el testigo infractor en
una falta, cuya pena le ser aplicada por
el juez en lo penal, previa la sustanciacin del proceso respectivo (art. 494,
N 12, CP).
Existen personas que no estn obligadas a declarar ni a concurrir a la audiencia judicial. Es el caso de los chilenos
o extranjeros que gocen en el pas de
inmunidad diplomtica, en conformidad
a los tratados vigentes sobre la materia.
En estos casos dichas personas declararn por informe, si consintieran en ello
voluntariamente. Para tal efecto se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del
Ministerio respectivo.*
c) La tercera obligacin que pesa sobre
los testigos es la de decir la verdad. No se
halla consagrada en un texto legal expreso dentro de la ley procesal civil, pero es
elemental, y ella se deduce del principio
de la buena fe que debe imperar en toda
actuacin judicial. Su infraccin implica
cometer el delito de falso testimonio en
causa civil previsto y sancionado, como ya
lo habamos indicado en el artculo 209
del Cdigo Penal.
402. Derecho de los testigos. Como
una compensacin a las obligaciones antes sealadas que pesan sobre los testigos, la ley les reconoce el derecho para
reclamar de la persona que los presenta
a declarar el abono de los gastos que les
imponga su comparecencia.
En caso de desacuerdo, estos gastos
sern regulados por el tribunal sin forma
de juicio y sin ulterior recurso, y se entender renunciado el derecho para reclamar el abono de estos gastos si no se
ejerce en el plazo de veinte das, conta-

cualquier persona sujeta a esta obligacin, har incurrir en el delito previsto y penado por el artculo 247, del Cdigo Penal, debiendo en todo caso
aplicarse pena corporal. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.

* La Ley N 19.585, de 26 de octubre de 1998,

reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin
matrimonial y extramatrimonial, y que, por tanto,
los nmeros 1 y 2 del artculo 358, aun cuando
mantienen su texto original, deben ser interpretados a la luz del nuevo rgimen de filiacin que distingue nicamente entre filiacin matrimonial y
extramatrimonial, y que no distingue en el tratamiento legal que deben recibir los parientes.

* Modificado, como aparece en el texto, por

el artculo 2, N 1 de la Ley N 19.806, de 31 de
mayo de 2002.

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Manual de Derecho Procesal

dos desde la fecha en que se prest la

declaracin (art. 381 CPC).

renuncia de la parte litigante a una facilidad que le otorga la ley, establecida en

su propio beneficio, y que, por consiguiente, en tal caso, sus testigos pueden
ser interrogados al tenor de los hechos
substanciales y pertinentes controvertidos
sealados por el tribunal en la resolucin
que recibi a prueba la causa.
La nmina de testigos, en cambio, como
su nombre lo indica, es una lista que contiene el nombre y apellido, el domicilio y
la profesin u oficio de las personas cuya
deposicin se desea. La ley no limita el
nmero de testigos que puede contener
esta nmina, siendo conveniente hacer
figurar en ella el mayor nmero posible,
por las inhabilidades que pueden afectar
a los testigos, o por cualquiera otra razn
de fuerza mayor, que impida su declaracin posterior.
Si no se presenta la nmina de testigos, la sancin no puede ser otra que la
de vernos privados del derecho a rendir
prueba testimonial, pues slo se examinarn los testigos que figuren en dicha
nmina (art. 372, inc. 2, CPC).
Podr, con todo, el tribunal admitir
otros testigos en casos muy calificados, y
jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina aludida (art. 372, inc. 2, parte final
CPC).
Estas dos obligaciones deben cumplirse dentro de un mismo trmino de cinco
das, que es de carcter fatal por ser un
trmino establecido para las partes en el
Cdigo de Procedimiento Civil.
La manera de computarlo depender de la circunstancia de si la resolucin
que recibe la causa a prueba es o no objeto de recursos de reposicin: en el primer caso, el plazo se cuenta desde la
notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima
solicitud de reposicin; y en el segundo,
desde la ltima notificacin por cdula
de la resolucin que recibi la causa a
prueba.

III. Forma de producir la prueba

testimonial
403. Presentacin de minuta de puntos de prueba y nmina de los testigos.
La parte litigante que desee rendir prueba testimonial en juicio, dentro de los
cinco das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibi la
causa a prueba, cuando no se haya pedido reposicin de dicha resolucin, y
en el caso contrario, dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por
el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin, deber:
a) Presentar una minuta de los puntos
sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin; y
b) Acompaar tambin una nmina
de los testigos de que piensa valerse, con
expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio, debiendo contener la indicacin del domicilio los datos
necesarios, a juicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo (art.
320 CPC).
El cumplimiento de esas dos obligaciones est destinado a preparar la prueba
testimonial, permitiendo al contendor
constatar si concurren o no las inhabilidades que pudiera hacer valer y formular
las tachas que le sean aplicables.
La minuta de puntos de prueba consiste en un conjunto de preguntas, debidamente enumeradas y especificadas, las
cuales deben redactarse en forma tal que
constituyan un desarrollo de los hechos
substanciales y pertinentes controvertidos sealados por el tribunal. Su finalidad es la de facilitar el examen posterior
de los testigos, a cuyo tenor deben ser
interrogados.
Se ha resuelto por nuestros tribunales que la omisin de la presentacin de
la minuta de puntos de prueba implica la

404. Tribunal ante el cual se rinde la

prueba testimonial. En principio, la prue81

Mario Casarino Viterbo

ba testimonial se rinde ante el mismo tribunal que conoce del pleito; pero si han
de declarar testigos que residan fuera del
territorio jurisdiccional en que se sigue
el juicio, se practicar su examen por el
tribunal que corresponda, a quien se remitir copia de los puntos de prueba fijados* (art. 371, inc. 1, CPC).
Por consiguiente, la residencia del testigo viene a determinar el tribunal llamado a intervenir en la prctica de este
medio probatorio. Si el testigo reside fuera del territorio jurisdiccional** en que
se sigue el juicio, no hay ms camino que
valerse de la jurisdiccin delegada, esto es,
el tribunal de la residencia del testigo intervendr en la respectiva diligencia por
encargo o delegacin del que est conociendo del juicio.
La comunicacin que ser necesario enviar al tribunal de la residencia
del testigo, deber contener los puntos
de prueba fijados por el tribunal; como
igualmente la personera de los encargados de representar a las partes en esta
diligencia de prueba (art. 371 CPC). En
la prctica, dicha comunicacin o exhorto contiene, adems, la minuta de
puntos de prueba, y la lista de testigos
presentada por las partes y las correspondientes notificaciones de la resolucin que recibi la causa a prueba, todo
ello para su mejor cumplimiento.

de prueba, sealar una o ms audiencias

para el examen de los que se encuentren
en el departamento* (art. 369, inc. 1,
CPC). Estas audiencias se sealan fijando
el da y la hora correspondiente, y dicha
labor la podr cumplir el tribunal, ya en
la misma resolucin que recibe la causa a
prueba, ya en una resolucin posterior, a
solicitud de parte interesada.
En cuanto al tribunal exhortado, o
sea, en caso de residir los testigos en un
territorio jurisdiccional diferente a aqul
en que se sigue el juicio, sealar estas
audiencias de prueba al ordenar el cumplimiento de dicho exhorto, o bien a
solicitud posterior del encargado respectivo.
Cualquiera que sea el tribunal de que
se trate, lo cierto es que al sealar las
audiencias de prueba deber procurar, en
cuanto sea posible, que todos los testigos
de cada parte sean examinados en la misma audiencia. De ah que, en la prctica,
generalmente se fija una o ms audiencias para el demandante, y una o ms
para el demandado.

405. Fijacin de audiencias de prueba. En su oportunidad manifestamos que

el trmino de prueba estaba destinado
particularmente a la recepcin de la prueba testimonial; pero, como ste tiene una
duracin ordinaria de veinte das, ser
necesario que el tribunal designe dentro
de este plazo qu das estarn destinados
a la recepcin de la prueba testimonial
ofrecida.
A este respecto, el tribunal, atendido
el nmero de testigos y el de los puntos

406. Citacin de los testigos. Una vez

fijadas las correspondientes audiencias de
prueba, ser necesario ponerlas en conocimiento de los testigos para que cumplan con sus obligaciones, en especial,
con la de comparecer a declarar. Este conocimiento puede drseles a los testigos,
ora extraoficialmente, ora en forma judicial. La manera de poner en conocimiento de un testigo el sealamiento de la
respectiva audiencia de prueba, a objeto
de que concurra a ella a prestar la correspondiente declaracin, es mediante
su citacin.
Citar, por consiguiente, a un testigo,
es poner en su conocimiento que ha sido
presentado en juicio en tal carcter y el
sealamiento de la audiencia de prueba
a la cual debe concurrir a declarar. Esta

* Inciso modificado, como aparece en el texto, por el N 7 del artculo quinto de la Ley
N 18.776, de 18 de enero de 1989.
** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

* Hoy habr que entender la palabra departamento como sinnima de territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio.

82

Manual de Derecho Procesal

b) Los testigos de cada parte sern

examinados separada y sucesivamente, principiando por los del demandante, sin que
puedan unos presenciar las declaraciones
de los otros.
El tribunal adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que
vayan declarando puedan comunicarse
con los que no hayan prestado declaracin (art. 364 CPC).
En la prctica, la manera de evitar
esta comunicacin es dejando a los testigos que ya han declarado dentro de la
sala respectiva en que se est prestando
declaracin.
c) Los testigos sern interrogados personalmente por el juez, y si el tribunal es
colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si
concurren al acto.
Las preguntas versarn sobre los datos necesarios para establecer si existen
causas que inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos de prueba que
se hayan fijado. Podr tambin el tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones
hechas (art. 365 CPC).
d) Cada parte tendr derecho para
dirigir, por conducto del juez, las interrogaciones que estime conducentes, con el
objeto de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan oponerse a los
testigos y de que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los
cuales se invoca su testimonio.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas, resolver el tribunal y su fallo ser
apelable slo en lo devolutivo (art. 366
CPC).
e) Los testigos deben responder de una
manera clara y precisa a las preguntas
que se les hagan, expresando la causa por
qu afirman los hechos aseverados, y no
se les permitir llevar escrita su declaracin (art. 367 CPC).
f) La declaracin constituye un solo
acto que no puede interrumpirse sino por
causas graves y urgentes, y procurar tambin el tribunal, en cuanto sea posible,

citacin la practica el ministro de fe, o

sea, el receptor, previa peticin de parte
interesada y resolucin del tribunal que
as lo ordene (art. 380, inc. 1, parte 1,
CPC).
Esta citacin reviste la forma de una
notificacin personal o por cdula, por tratarse de terceros extraos al juicio; y debe
contener la indicacin del juicio en que
debe prestarse y la declaracin y el da y
la hora de la comparecencia (arts. 56 y
380, inc. 1, CPC).
Ahora bien, el testigo que legalmente citado no comparezca podr ser compelido por medio de la fuerza ante el
tribunal que haya expedido la citacin,
a menos que compruebe que ha estado
en imposibilidad de concurrir (art. 380,
inc. 2, C.PC.); todo lo cual se entiende
sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde
(art. 380, inc. 4, CPC). Se trata de una
falta, sancionada, al igual que el caso
del testigo que se niega a prestar declaracin sin justa causa, en el artculo 494,
N 12, del Cdigo Penal, Ttulo I De
las Faltas.
407. Examen de los testigos. Las reglas que sealaremos a continuacin, acerca del examen de los testigos, se aplican
tanto a los que declaran ante el mismo
tribunal que est conociendo del juicio,
o en el lugar que hayan propuesto de
acuerdo a lo sealado en el artculo 361
del CPC.
Estas reglas se pueden sintetizar en la
forma siguiente:
a) Antes de examinar a cada testigo
se le har prestar juramento al tenor de
la frmula siguiente: Juris por Dios
decir verdad acerca de lo que se os va a
preguntar?. El interrogado responder:
S juro, conforme a lo dispuesto en el
artculo 62 (art. 363 CPC).
El juramento es una formalidad esencial de la prueba testimonial, de suerte
que su omisin est sancionada con la
nulidad de la diligencia misma. En la prctica, los jueces toman el juramento a los
testigos en conjunto.
83

Mario Casarino Viterbo

409. Recapitulacin. En resumen, la

forma de producir la prueba testimonial
en juicio es un tanto compleja e implica
el cumplimiento de diversas formalidades
anteriores a la declaracin, en el momento de prestar la declaracin misma y posteriores a ella.
Las formalidades anteriores a la declaracin testimonial son: presentacin de
minuta de puntos de prueba y de nmina o lista de testigos, fijacin de las audiencias de prueba, citacin o medidas
de apremio en contra de los testigos, y
prestacin del juramento.
En cambio, las formalidades a observar en el momento mismo de prestar la declaracin son las que hemos sealado
anteriormente en cuanto a quin interroga a los testigos, al tenor de qu, etc.; y las
posteriores a la declaracin se reducen a consignar por escrito las deposiciones.

que todos los testigos de cada parte sean

examinados en la misma audiencia (arts.
368 y 369, inc. 2, CPC).
g) Sern admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte,
sobre cada uno de los hechos que deban
acreditarse (art. 372, inc. 1, CPC).
Este precepto ofrece la duda acerca
de si se refiere a los hechos sealados
por el tribunal o a los que sealan las
partes en sus minutas de puntos de
prueba respectiva. Nos inclinamos por
esa ltima opinin, pues, en caso contrario, lo habra dicho expresamente el
legislador.
h) Si algn testigo no entiende o no
habla castellano, ser examinado por medio de intrprete (art. 382 CPC).
408. Acta de la prueba testimonial.
Una vez que presta declaracin el testigo, su deposicin se consigna por escrito, o sea, en un acta que deja constancia
fehaciente de la diligencia que se han
llevado a cabo.
Al consignarse las declaraciones por
escrito, deben conservarse en cuanto sea
posible las expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras.
Despus de ledas por el receptor en
alta voz y ratificadas por el testigo, sern
firmadas por el juez, el declarante, si sabe,
y las partes, si tambin saben y se hallan
presentes, autorizndolas un receptor, que
servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba (art. 370 CPC).
Esta disposicin hace aplicacin de
la regla general consignada en el artculo 61 del Cdigo de Procedimiento Civil,
en cuanto exige que de toda actuacin
deber dejarse testimonio escrito en el proceso con las formalidades que all mismo
se sealan; y revela, al mismo tiempo, que
el actuario en la prueba testimonial, a
diferencia de las dems actuaciones en
que interviene el secretario, es el receptor,
de suerte que su autorizacin o firma es
tambin esencial para la validez de la respectiva diligencia.

IV. Las tachas

410. Concepto. Tachas son los medios
o la forma de hacer efectivas las inhabilidades establecidas por la ley procesal y
que conducen, al ser aceptadas, a desestimar las declaraciones de los testigos en
juicio.
Recordemos que estas inhabilidades
se hallan establecidas en los artculos 357 y
358 del Cdigo de Procedimiento Civil; y
que se clasifican en absolutas y relativas,
segn si impiden declarar en cualquier
juicio o en uno determinado.
Las tachas, como se comprende, se
oponen respecto del testigo que se encuentra afecto a alguna causal de inhabilidad
legal para declarar en juicio, y por la parte en contra de la cual va a prestar declaracin.
411. Oportunidad para oponer tachas.
Solamente podrn oponerse tachas a los
testigos antes de que presten su declaracin.
En el caso del inciso final del artculo
anterior, podrn tambin oponerse dentro de los tres das subsiguientes al examen
de los testigos (art. 373, inc. 1, CPC).
84

Manual de Derecho Procesal

En consecuencia, la ley hace un distingo respecto de la oportunidad para

oponer tachas, segn si se trata de aquellos testigos que figuran en la nmina
que debe presentarse en la oportunidad
sealada en el artculo 320; o de aquellos testigos que puede admitir el tribunal, en casos muy calificados, y jurando
la parte que no tuvo conocimiento de
ellos al momento de formar la nmina
antes indicada.
Respecto de los primeros, la tacha se
formula antes que presten su declaracin,
o sea, en el lapso comprendido entre la
presentacin de la nmina o lista de testigos y el juramento del testigo, pues esta
ltima actuacin no constituye su declaracin sino una formalidad previa a ella.
En la prctica, la tacha se formula respecto de estos testigos, verbalmente, en
la correspondiente audiencia de prueba,
despus de prestado el juramento de rigor y antes de iniciarse el examen o interrogatorio del testigo.
En cuanto a los segundos, por la premura con que son presentados por la parte respectiva, se pueden tachar al igual
que los anteriores, o sea, antes que presten su declaracin; pero, adems, la ley
seala un plazo de gracia o extraordinario, esto es, dentro de los tres das subsiguientes al examen de estos testigos.
Ahora bien, si la parte en cuyo favor
se han establecido las tachas, no las opone en las oportunidades legales antes sealadas, se entiende que se ha extinguido
su derecho, y, en consecuencia, que las
declaraciones de los testigos afectos a inhabilidad deben valorizarse lo mismo que
si se tratare de testigos sin tachas.

fundarse en causa legal y ser expresada

con la claridad y especificacin necesarias para que puedan fcilmente ser comprendidas.
Lo primero, desde el momento en que
la institucin de las tachas es de excepcin y slo puede existir en los casos en
que la ley expresamente la consagra; y
lo segundo, a fin de que no exista la menor duda acerca de los fundamentos de
hecho en que la tacha se basa, y colocar
as tambin a la contraria en condiciones adecuadas para rebatirla y al tribunal para fallarla.
Si al formularse la tacha el oponente
no cumple con los dos requisitos legales
ya sealados, el tribunal podr negarse a
admitirla a tramitacin y desecharla desde luego. As se desprende, por lo dems, del contexto de la frase: Slo se
admitirn las tachas.
413. Efectos de la oposicin de las
tachas. Una vez opuesta la tacha, la parte
que presenta al testigo tachado tiene dos
caminos o actitudes que asumir: pedir que
se omita su declaracin y que se reemplace por la de otro testigo hbil de los
que figuran en la nmina respectiva (art.
374 CPC); o bien, dejar que el testigo
declare, pues la tacha opuesta no obsta a
su examen (art. 375, inc. 1, parte 1,
CPC).
La primera actitud est condicionada a
la circunstancia de que se disponga de
otros testigos hbiles y que figuren en la
nmina respectiva. De all que en su confeccin se aconseja hacer figurar el mayor nmero posible de testigos, para
precaverse de las eventuales tachas.
La parte que presenta al testigo que
ha sido tachado dejar que siempre preste
declaracin, cuando tenga la certeza de
que la tacha es imaginaria o que ella no
podr probarse en la oportunidad legal
debida. Sin embargo, no hay que olvidar
que los tribunales podrn repeler a los
testigos que notoriamente aparezcan comprendidos en alguna causal de inhabilidad absoluta, lo que deber hacer el

412. Forma o manera de hacer valer

las tachas. Slo se admitirn las tachas
que se funden en alguna de las inhabilidades mencionadas en los artculos 357 y
358, y con tal que se expresen con la claridad y especificacin necesarias para que
puedan ser fcilmente comprendidas (art.
373, inc. 2, CPC).
Por consiguiente, para que una tacha sea admitida a tramitacin requiere
85

Mario Casarino Viterbo

tribunal de oficio (art. 365 CPC) o a peticin de parte (art. 366 CPC).

Puede acontecer que los testigos presentados para probar la existencia de la

tacha sean, a su vez, inhbiles para declarar, y se formule en contra de ellos la
tacha respectiva. Se trata aqu de un caso
de tachas de tachas. En este evento, no se
admitir prueba de testigos para inhabilitar a los que hayan declarado sobre las
tachas deducidas, lo cual no obsta para
que el tribunal acepte otros medios probatorios, sin abrir trmino especial, y tome
en cuenta las incapacidades que contra
los mismos testigos aparezcan en el proceso (art. 378 CPC).
Por ltimo, la legalidad de las tachas
y su comprobacin sern apreciadas y resueltas en la sentencia definitiva (art. 379,
inc. 2, CPC). Si ella omite el fallo de las
tachas, no habr decidido el asunto controvertido, puesto que l est constituido no solamente por las acciones y
excepciones deducidas por las partes en
tiempo y forma, sino, adems, por todas
aquellas cuestiones accesorias que se dejaron para ser resueltas en definitiva; y
ser nula por no haber sido extendida
en conformidad a la ley, esto es, por falta
de decisin de la cuestin controvertida.

414. Tramitacin, prueba y fallo de las

tachas. Desde el momento en que las tachas son cuestiones accesorias del juicio
que requieren especial pronunciamiento
del tribunal, son verdaderos incidentes, y
como no tienen una tramitacin especial,
salvo determinados preceptos que ms adelante indicaremos, es del caso darles la
tramitacin de los incidentes ordinarios.
En consecuencia, opuesta la tacha ser
necesario or a la parte que ha presentado el testigo tachado para que exponga
lo conveniente a su derecho, confirindosele el correspondiente traslado. Tambin se oir al mismo testigo sobre el
fundamento de la tacha opuesta, lo que
deber hacer el tribunal de oficio (art.
365 CPC) o a peticin de parte (art. 366
CPC).
Con lo que aqulla exponga o en su
rebelda, el tribunal recibir la tacha a prueba cuando lo estime necesario para resolver el juicio (art. 376, parte 1, CPC). Por
consiguiente, la recepcin de la tacha a
prueba, a diferencia de lo que acontece
en un incidente ordinario, es algo que
queda entregado por completo a la discrecin del tribunal. De ah tambin que
las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas opuestas son inapelables (art. 379, inc. 1, CPC).
Ahora bien, la prueba de tachas se
rendir dentro del trmino concedido para
la cuestin principal, pero si est vencido
o lo que de l reste no sea suficiente, se
ampliar para el solo efecto de rendir la
prueba de tachas hasta completar diez
das, pudiendo, adems, solicitarse el aumento extraordinario que concede el artculo 329 en los casos a que l se refiere
(art. 376, parte 2, CPC).
En lo dems, son aplicables a la prueba de tachas las disposiciones que reglamentan la prueba de la cuestin principal
(art. 377 CPC). Ejemplos: los diversos
medios probatorios para acreditarlas, su
apreciacin comparativa en caso de ser
contradictorias, etc.

V. Valor probatorio de la prueba

testimonial
415. Distingos previos. El valor probatorio de la prueba testimonial es el mrito que la ley le asigna en relacin a los
hechos controvertidos del pleito y que han
constituido su objeto.
Estas normas forman parte de aquel
conjunto de preceptos legales que llamamos, en su oportunidad, normas reguladoras de la prueba; y el legislador, al
enunciarlas, ha partido de ciertos distingos previos.
En efecto, para determinar el valor
probatorio de una declaracin testimonial ser necesario distinguir si se est
frente a testigos de odas o presenciales
y, todava, en este ltimo caso, si las declaraciones son o no contradictorias. An
ms, habr que analizar si la declaracin
86

Manual de Derecho Procesal

a) Primera regla: La declaracin de un

testigo imparcial y verdico constituye una
presuncin judicial, cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al
artculo 426 (art. 384, N 1, CPC).
Y desde el momento en que, de conformidad a este ltimo precepto, una sola
presuncin judicial puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal,
tenga caracteres de gravedad y precisin
suficientes para formar su convencimiento, quiere decir que esa sola declaracin
testimonial puede llegar a constituir plena prueba.
b) Segunda regla: La declaracin de dos
o ms testigos contestes en el hecho y en
sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de
sus dichos, podr constituir prueba cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario (art. 384, N 2, CPC).
Testigos contestes son aquellos que
estn de acuerdo con el hecho y en sus
circunstancias esenciales; sin tacha, son
aquellos a los cuales no les afectan las
causales de inhabilidad consagradas en
los artculos 357 y 358; legalmente examinados, esto es, previa observancia de
todas las formalidades que hemos sealado como anteriores, coetneas y posteriores a la declaracin testimonial misma,
y que den razn de sus dichos, significa
que hayan expresado la causa por que
afirman los hechos aseverados.
Reunindose todos estos requisitos en
las declaraciones testimoniales de que se
trata, podrn constituir plena prueba; esto es,
quedan entregadas siempre al criterio del
tribunal, a menos que esta prueba aparezca desvirtuada por otra en contrario. Esta
otra prueba debe referirse a los dems
medios probatorios, pues, si fuere testimonial, estaramos dentro del problema de
las declaraciones testimoniales contradictorias, al cual nos referiremos a continuacin.
Ejemplo: un documento, una confesin
judicial, un informe pericial, etc.

testimonial emana de un menor de catorce aos, y si tiene o no discernimiento

suficiente.
Recordemos que testigo de odas es
aquel que relata los hechos sin haberlos
presenciado y slo por el dicho de otras
personas, y testigo presencial, en cambio,
es aquel que ha percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone; y que los menores de catorce
aos son inhbiles para declarar, pero que
pueden aceptarse sus declaraciones sin
previo juramento cuando tengan discernimiento suficiente.
416. Testimonios de odas. Los testimonios de odas emanan de testigos que
relatan los hechos que no han percibido
por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas (art.
383, inc. 1, CPC).
El valor probatorio de esta clase de
declaraciones consiste en que nicamente pueden estimarse como base de una presuncin judicial (art. 383, inc. 1, CPC).
Sin embargo, es vlido el testimonio de
odas cuando el testigo se refiere a lo que
oy decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el
hecho de que se trata (art. 383, inc. 2,
CPC).
En consecuencia, tratndose del testigo de odas es necesario que relate haber escuchado un hecho controvertido
en la causa, y que exprese, adems, concretamente, cul es la persona que le ha
servido de fuente de informacin, a objeto de que el tribunal, a su vez, quede en
condiciones adecuadas de poder valorar
su testimonio.
417. Testimonios presenciales. A diferencia de los anteriores, los testimonios presenciales emanan de testigos que
relatan los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos; y, por tal
razn, fcil es deducir que su fuerza probatoria ha de ser tambin mayor que la
de aqullos.
Sobre el particular, existen dos reglas
fundamentales:

418. Testimonios contradictorios. Se

trata del caso de declaraciones testimoniales de una parte que aparecen contra87

Mario Casarino Viterbo

dichas por las declaraciones testimoniales de la otra parte. Qu hacer en este

caso? A cul de ellas asignarles mejor
mrito probatorio? El legislador formula
tambin al respecto diversas reglas:
a) Primera regla: Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean
contradictorias con las de los testigos de
la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor
nmero, parezca que dicen la verdad por
estar mejor instruidos de los hechos, o
por ser de mejor fama, ms imparciales y
verdicos, o por hallarse ms conformes
en sus declaraciones con otras pruebas
del proceso (art. 384, N 3, CPC).
Esta regla hace aplicacin del conocido principio o aforismo que dice que los
testigos se pesan y no se cuentan. Se trata de declaraciones testimoniales contradictorias en las que el tribunal debe tener
por cierto lo que expresen aquellas que
se encuentren aun en menor nmero porque parece que dicen la verdad en razn
de tres factores, a saber: por estar mejor
instruidos de los hechos, por ser de mejor fama, imparcialidad y veracidad, o por
hallarse ms conformes sus declaraciones
con las dems pruebas del proceso.
La apreciacin de estos ltimos factores queda, por consiguiente, entregada
al criterio del tribunal; pero, una vez constatados, la regla de la calidad de los testigos sobre su nmero se impone con
caracteres obligatorios a aqul.
b) Segunda regla: Cuando los testigos
de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad y de
veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero (art. 384, N 4,
CPC).
Aqu tambin el tribunal aprecia prudencialmente el grado de ciencia, imparcialidad y veracidad de los testigos, pero,
una vez constatado que todos los testigos

presentan iguales condiciones, la fuerza

del nmero tambin se impone con caracteres de obligatoriedad.
c) Tercera regla: Cuando los testigos de
una y otra parte sean iguales en circunstancias y en nmero, de tal modo que la
sana razn no pueda inclinarse a dar ms
crdito a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho (art. 384, N 5, CPC).
Se podr hacer un smil con las fuerzas fsicas que, siendo de potencia equivalente, terminan por neutralizarse.
d) Cuarta regla: Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos
de una misma parte, las que favorezcan a
la parte contraria se considerarn presentadas por sta, aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las
reglas precedentes (art. 384, N 6, CPC).
Estas declaraciones, por las condiciones en que fueron prestadas, deben estimarse como si fueren de testigos de la
contraparte; y, en seguida, se aplican las
reglas de la calidad, del nmero y de la
neutralizacin antes sealadas, segn el
caso.
419. Testimonio de los menores de
catorce aos. Recordemos, por ltimo,
que no son hbiles para declarar como
testigos, los menores de catorce aos; pero
que podrn aceptarse sus declaraciones
sin previo juramento y estimarse como
base para una presuncin judicial, cuando
tengan discernimiento suficiente (art. 357,
N 1, CPC).
En consecuencia, el mrito probatorio de una declaracin testimonial semejante queda entregado al criterio del
tribunal desde un doble punto de vista:
en cuanto al grado de discernimiento que
se supone en el testigo y en cuanto a si
dicha declaracin cabe o no considerarla
como base para una presuncin judicial.

88