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Subjetivamente los actos polticos son nicamente los actos del Consejo de Ministros y
no de otras administraciones o autoridades inferiores, y que materialmente los actos
polticos se refieren a las grandes decisiones que afecten al conjunto del Estado, pero no
a simples asuntos administrativos, incluso en materias delicadas como el orden publico
o militar que son plenamente recurribles. Tambin se excluyen los reglamentos
aprobados por el Gobierno.
Con la finalidad de ampliar el mbito jurisdiccional de fiscalizacin de la
Administracin, la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa de 1998 ha
intentado enterrar el concepto mismo de acto poltico, ya sea delimitando
genricamente un mbito en la actuacin del Poder Ejecutivo regido solo por el
Derecho constitucional, y exento del control de la Jurisdiccin ContenciosoAdministrativa, ya sea estableciendo una lista de supuestos excluidos del control
judicial porque resultan inadmisibles en un Estado de Derecho.
Sin embargo, no lo elimina del todo, mas bien lo presupone, al admitir que sobre
determinados actos, por muy polticos que sean, por muy amplia que sea la
discrecionalidad gubernamental, el control jurisdiccional siempre ser posible: sobre
los derechos fundamentales, los elementos reglados del acto y la determinacin de las
indemnizaciones procedentes En definitiva, esta regulacin sobrentiende que, de una
parte, sigue existiendo el acto poltico puro, es decir, el que no afecta a derechos
fundamentales ni debe adecuarse a elementos reglados ni da origen a responsabilidad
patrimonial del Estado; pero al tiempo reconoce la existencia del acto cuasi-poltico,
aquel que, conforme a la legislacin, est limitado por cualesquiera de estas
circunstancias que s son enjuiciables por la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa.
3-Actos administrativos y potestad discrecional. Actos reglados y actos
discrecionales.
Otra categora de los actos administrativos con trascendencia a efectos de su exclusin
total o parcial del control judicial es la de los actos discrecionales.
Los actos discrecionales, frente a los reglados, son, en principio, los dictados en
ejercicio de potestades discrecionales.
La legislacin misma confirma la existencia de esa potestad discrecional cuando
dispone que la Administracin podr llevar a acabo determinada actividad y tambin
cuando le abre la posibilidad de optar entre diversas soluciones en funcin de criterios
de oportunidad. Y se revela existencia de una potestad reglada cuando la norma expresa
la vinculacin de la potestad administrativa, su carcter reglado, utilizando el trmino
deber, o configurando esa vinculacin mediante el reconocimiento de un derecho del
administrado.
La vigente ley de 1998 reitera la tesis de la existencia de actos de contenido
discrecional, en todo o en parte infiscalizables. Por muy amplio que sea el contenido
discrecional, siempre hay reglas a las que toda actuacin administrativa debe atenerse
sin excusas. As las reglas que delimitan la competencia del rgano emisor del acto, el
procedimiento a seguir para su emisin y el fin publico al que todo acto por muy
discrecional que sea debe atenerse.
que sean definitivos y firmes y los confirmatorios de acuerdos consentidos por no haber
sido recurridos en tiempo y forma.
El concepto de firmeza administrativa es equivalente al que se utiliza para designar a las
sentencias judiciales que, por no haber sido impugnadas en tiempo y forma, devienen
igualmente firmes y no son ya susceptibles de recurso ordinario.
Actos reproductorios y confirmatorios son aquellos que reiteran, por reproduccin o
por confirmacin, otros anteriores firmes y consentidos. Si se prohbe su impugnacin
es justamente para evitar que, a travs de una nueva peticin y su denegacin por la
Administracin, se reabra un debate judicial sobre lo que ya ha sido definitivamente
resuelto en va administrativa o judicial. El acto confirmatorio no debe recoger ninguna
novedad respecto del anterior, del que constituye una mera reproduccin o simplemente
su formal confirmacin.
5-Actos favorables y actos de gravamen.
Por razn de sus contenidos materiales, la clasificacin de los actos administrativos de
mayor relieve es la que distingue entre los que amplan y los que restringen la esfera
jurdica de los particulares.
Tambin hay actos de doble efecto o mixtos, pues mientras para unos son limitadores de
derechos, para otros administrados suponen una ampliacin de su esfera jurdica, como
ocurre con las expropiaciones en que el beneficiario y el expropiado son dos
particulares. No pueden ser revocados sino a travs de procedimientos formalizados.
Los actos favorables o declarativos de derechos son los que amplan la esfera jurdica
de los particulares. Son actos fciles de dictar pero difciles de anular o revocar. Por ello
no necesitan motivacin respecto de sus destinatarios ni, en principio, apoyarse en
normas con rango de ley. Excepcionalmente pueden ser retroactivos.
Entre los actos favorables se incluyen:
-Las admisiones, que son actos cuyo efecto es la inclusin del sujeto en una
organizacin o en una categora de personas para hacerlo participar de algunos derechos
o ventajas o del disfrute de determinados servicios administrativos (ejemplo, admisin
en la Universidad)
-Las concesiones, que son resoluciones por las que una Administracin transfiere a
otros sujetos un derecho o un poder propio; y aquellas que, sobre la base de un derecho
o poder propios, que quedan de esta forma limitados, constituyen un nuevo derecho o
poder a favor de otros.
-Las autorizaciones, que son actos por los que la Administracin confiere al
administrado la facultad de ejercitar un poder o derecho, que prexiste a la autorizacin
en estado potencial. Es utilizada frecuentemente en materia urbanstica (licencia de
obras).
-Las aprobaciones, que son actos por los cuales la Administracin presta eficacia o
exigibilidad a otros actos ya perfeccionados y vlidos. La aprobacin siempre est
referida a un acto jurdico, a diferencia de las autorizaciones que pueden recaer sobre
una actividad material o un acto jurdico. El control que la aprobacin cumple puede
tener por objeto verificar la conveniencia u oportunidad del acto controlado o
simplemente su legitimidad o conformidad con el ordenamiento jurdico.
-Las dispensas, que son actos por los que la Administracin exonera a un administrado
o a otra Administracin del cumplimiento de un deber ya existente. La dispensa slo
puede tener lugar cuando est prevista en la ley, ya que se opone a la misma el principio
de igualdad. Tambin es un obstculo a la admisin de dispensas la regla de la
inderogabilidad singular de los reglamentos u otras prohibiciones legales expresas de
dispensas.
Los actos de gravamen o restrictivos son aquellos que limitan la libertad o los
derechos de los administrados o bien les imponen sanciones. Por ello, el ordenamiento
exige para su emisin determinadas garantas a favor de los beneficiados, siendo
inexcusable el trmite de audiencia del interesado y la motivacin, sin que en ningn
caso pueda reconocrseles efecto retroactivo.
En lo que respecta a su revocacin, la regla es no poner a la misma exigencias
procedimentales, pero s un limite material: que la revocacin no constituya dispensa o
exencin no permitida por las leyes, o sea contraria al principio de igualdad, al inters
publico o al ordenamiento jurdico (arts. 105 y 106)
Entre estos actos restrictivos se comprenden:
-Las ordenes
-Los actos traslativos de derechos (por ejemplo la expropiacin forzosa)
-actos extintivos
-Actos sancionadores.
6- Actos expresos y actos presuntos por silencio administrativo.
Por su forma de exteriorizacin, los actos administrativos pueden ser expresos o
presuntos, es decir presumiendo que la Administracin cuando no contesta a una
peticin tambin resuelve. Es lo que se ha denominado tcnica del silencio
administrativo. Formalmente la falta de respuesta frente a una peticin o recurso, no es
un acto, sino un hecho jurdico.
La Ley 4/99 modific la Ley 30/92 introduciendo una nueva regulacin del silencio y de
los actos presuntos que parte de la obligacin de la Administracin de resolver de forma
expresa (art. 42.1) y de una generosa admisin de los supuestos de silencio positivo que
pasa a ser la regla general.
Transcurrido el plazo de resolucin del procedimiento sin hacerlo de forma expresa se
origina el acto presunto, de forma que la solicitud puede entenderse estimada o
desestimada por silencio administrativo. La regla general en los procedimientos
iniciados a instancia del interesado es el silencio positivo, es decir, estimatorio de la
pretensin, salvo norma expresa contraria.
La Ley 25/2009 da una nueva redaccin al art. 43 de la LRJAP y PAC en
procedimientos iniciados a solicitud del interesado. En stos, sin perjuicio de la
resolucin que la Administracin debe dictar, el vencimiento del plazo mximo sin
haberse notificado resolucin expresa legitima al interesado o interesados que hubieran
deducido la solicitud para entenderla estimada por silencio administrativo.
De esta estimacin se exceptan los supuestos en los que una norma con rango de ley
por razones imperiosas de inters general o una norma de Derecho comunitario
establezcan lo contrario; asimismo el silencio tendr efecto desestimatorio en los
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mismo Anexo, sin que se haya notificado resolucin expresa, legitima a los interesados
para entender estimada su solicitud por silencio administrativo en los trminos previstos
en el articulo 43 de la Ley 30/92.
7-Los elementos del acto administrativo.
La doctrina espaola clasifica los elementos en subjetivos, objetivos y formales, y
asimismo en esenciales (el sujeto, el objeto, la voluntad, la causa, el contenido, la
forma) y accidentales (el termino, la condicin y el modo)
8-El titular del rgano y la competencia.
El sujeto del que emana la declaracin de voluntad en que el acto administrativo
consiste es una Administracin Publica, pero que acta siempre a travs de una persona
fsica, la autoridad o funcionario, titular del rgano. Esto supone que el elemento
subjetivo del acto administrativo comience por el estudio de los requisitos y condiciones
que en este titular deben concurrir.
La regularidad de la investidura de quien figura como titular del rgano es la primera
cuestin a considerar en el elemento subjetivo, pues cabe que el nombramiento de la
autoridad o funcionario no sea vlido, bien porque ste se haya anticipado o haya sido
ya cesado, porque el rgano est ocupado fraudulentamente por un impostor, bien
porque en virtud de circunstancias excepcionales se haya hecho cargo del mismo una
persona ajena a la Administracin pero que acta en nombre de sta. Todos estos
supuestos que la doctrina califica como supuestos de funcionarios de hecho plantean la
cuestin de si en base a un purismo legal debe negarse toda validez a los actos
realizados por el supuesto titular del rgano, o, por el contrario, en aras de la seguridad
y apariencia jurdica y de los derechos de terceros de buena fe debe reconocerse valor a
dichos actos siempre que se adecuen al Derecho en todos los dems elementos, segn
estudia la teora del rgano.
La actuacin regular del titular del rgano implica asimismo su imparcialidad, es decir,
la ausencia de circunstancias que puedan provocar la parcialidad de la autoridad o
servidor, y que se concreta en las llamadas causas de abstencin y de recusacin, que
son las siguientes:
a) tener inters personal en el asunto de que se trate o en otro en cuya resolucin
pudiera influir la de aquel,
b) el parentesco de consanguinidad dentro del cuarto grado o de afinidad dentro del
segundo, con cualquiera de los interesados o sociedades interesadas y tambin
con los asesores, representantes legales o mandatarios que intervengan en el
procedimiento, as como compartir despacho profesional o estar asociado con
stos para el asesoramiento, la representacin o el mandato;
c) tener amistad ntima o enemistad manifiesta con alguna de las personas
mencionadas en el apartado anterior.
d) la relacin de servicio con persona natural o jurdica interesada directamente en
el asunto, o haberle prestado en los dos ltimos aos servicios profesionales de
cualquier tipo y en cualquier circunstancia y lugar.
Si en alguna autoridad o servidor de las Administraciones Pblicas que intervenga en el
procedimiento se da alguna de las circunstancias mencionadas, deber abstenerse de
intervenir, incurriendo, en caso contrario, en responsabilidad.
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En este caso, la notificacin se har por medio de anuncios en el tabln de edictos del
Ayuntamiento de su ultimo domicilio yen el Boletn Oficial del Estado, de la
Comunidad Autnoma o de la Provincia, segn cual sea la Administracin de la que
proceda el acto a notificar y el mbito territorial del rgano que lo dict.
Asimismo, en el caso de que el ltimo domicilio conocido del intensado radicara en un
pas extranjero, la notificacin se har mediante su publicacin en el tabln de anuncios
del Consulado o Seccin Consular de la Embajada correspondiente.
Otra forma subsidiaria de la notificacin es la publicacin, que consiste en insertar la
resolucin, con los mismos elementos que la notificacin personal, en el Boletn Oficial
del Estado, de la CCAA o en el de la Provincia, segn cual sea la Administracin que
haya dictado el acto.
Articulo 59.6. La publicacin, en los trminos del artculo siguiente, sustituir a la notificacin
surtiendo sus mismos efectos en los siguientes casos:
a.
b.
A resaltar que tanto la notificacin por anuncios como la publicacin pueden contener el
texto integro del acto o una somera indicacin del contenido para que despus el
interesado comparezca en el plazo que se le seale para enterarse de su contenido
integro y dejar constancia de tal conocimiento. Esta formula de comunicacin deber
utilizarse cuando se apreciase que la notificacin por medio de anuncios o la
publicacin de un acto lesiona derechos o intereses legtimos.
Por ultimo, resear que la citada Ley 11/2007 de 22-6, de acceso electrnico del os
ciudadanos a los Servicios Pblicos, dando por supuesta una presunta obligacin a los
ciudadanos a poseer y utilizar medios informticos, permite sustituir o complementar
mediante su insercin en la sede electrnica del organismo correspondiente la
publicacin de actos y comunicaciones que, por disposicin legal o reglamentaria,
deban publicarse en el tabln de anuncios o edictos.
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Tema 2
El acto Administrativo: eficacia y ejecutoriedad.
1-La presuncin de validez.
El acto administrativo se perfecciona cuando en su produccin concurren todos los
elementos esenciales, lo que lleva consigo que se le atribuya presuncin de validez. sta
dispensa a la Administracin autora del acto de seguir ningn tipo de proceso
declarativo si alguien, en cualesquiera instancias, pusiera en duda o pretendiera su
invalidez, presumindose validos mientras su nulidad no haya sido declarada
administrativa o judicialmente.
A este especial efecto de los actos administrativos se refiere el art. 57.1 Ley 30/92: los
actos de la Administracin sern validos y producirn efecto desde la fecha en que se
dicten, salvo que en ellos se disponga otra cosa
La presuncin de validez cubre efectivamente los actos definitivos, pero no a todas las
actuaciones del procedimiento previo al acto definitivo y que se documentan en el
expediente administrativo. Sin embargo las actas de inspeccin gozan de presuncin de
certeza siempre que el acto refleje la conviccin personal del inspector, resultado de su
personal y directa comprobacin in situ de los hechos, y se trate de verdaderos servicios
de inspeccin, pues, en caso contrario, tiene el valor de denuncia. Dentro de los actos
internos del expediente y, por consiguiente, no definitivos, la presuncin de validez
tiene a extenderse a los acuerdos o propuestas de organismos tcnicos como los
Tribunales de concursos y oposiciones. No as a los informes tcnicos de rganos
administrativos que cada vez se consideran ms mediatizados por los contarios informes
privados.
La misma presuncin de validez o legalidad se extiende a los actos y negocios jurdicoprivados, presumindose que son validos los contratos, los testamentos o los actos
dictados por las organizaciones privadas, pues no hay, en principio razn alguna para
dudar de su legitimidad. Esta presuncin de validez o ejecutividad de los actos privados
se establece en el Derecho positivo con referencia a los actos de los simples particulares
(en el Cdigo Civil) produciendo los efectos jurdicos pretendidos por sus autores, entre
ellos y ante los registros pblicos. Es muy visible y necesaria para el funcionamiento de
las organizaciones como las comunidades de propietarios, sociedades o asociaciones y
fundaciones.
Por ello, lo que realmente diferencia los actos administrativos en relacin con los
privados en el Derecho espaol, es que el acto administrativo est adornado de la
ejecutoriedad, accin de oficio o privilegio de decisin ejecutoria; esto es, la potestad de
la Administracin para llevar a efecto el mandato que el acto incorpora, violentando la
posesin y la libertad del administrado si necesidad de la intervencin judicial alguna.
2-La eficacia de los actos administrativos-Demora en la eficacia e irretroactividad
En primer lugar, por eficacia de los actos administrativos se entiende, la produccin
de los efectos propios de cada uno, defiendo derechos y creando obligaciones de forma
unilateral.
La Jurisprudencia distingue entre validez y eficacia de los actos.
La validez de los actos supone la concurrencia en el acto de todos los elementos que lo
integran y tiene lugar desde el momento que se dictan o acuerdan.
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Adems el acto ya eficaz puede dejar de producir efectos en los casos de suspensin.
La proyeccin de la eficacia del acto sobre el tiempo pasado se gobierna por la regla
general de la irretroactividad.
Un principio sin excepcin para los actos de gravamen o limitativos de derechos, lo
que es congruente con el principio general de irretroactividad de los reglamentos
administrativos (art. 9.3 CE).
Para los actos favorables o ampliativos, el principio general es tambin la
irretroactividad. Sin embargo, es posible la eficacia retroactiva cuando se dicten en
sustitucin de actos anulados, y, asimismo, cuando produzcan efectos favorables al
interesado, siempre que los supuestos de hecho necesarios existieren ya en la fecha a
que se retrotraiga la eficacia del acto y esta eficacia retroactiva no lesione derechos o
intereses legtimos de otras personas (art. 57.3). Aunque en estos casos la Ley afirma
que la retroactividad tendr carcter excepcional, el Tribunal Supremo parece imponer
la eficacia retroactiva a los actos dictados tanto en sustitucin de actos anulables como
de actos nulos de pleno derecho cuando razones de justicia material as lo exijan.
La eficacia retroactiva de los actos favorables y el carcter excepcional de la
irretroactividad, adems de las condiciones ya vistas, no son admisibles para los actos
resolutorios de recursos o respecto de las sentencias judiciales.
El Tribunal Supremo acepta tambin la retroactividad en los supuestos de correccin de
errores materiales as como en las revisiones de concursos ya resueltos por haberse
tenido en cuenta como demrito de un concursante una falta disciplinaria que debi
haber sido cancelada con anterioridad.
3-La ejecutoriedad de los actos administrativos
La ejecutividad, ejecutoriedad, privilegio de decisin ejecutoria o accin de
oficio, autotutela ejecutiva, son trminos con los que indistintamente se designa la
cualidad del acto administrativo de producir todos sus efectos contra la voluntad de los
obligados, violentando su propiedad y libertad si fuera preciso. Esta cualidad es la
realmente distingue los actos administrativos de los actos privados que necesitan del
apoyo judicial para tomar sobre otro sujeto medidas ejecutorias, alterando situaciones
posesorias. En otras palabras, la Administracin puede tomarse la justicia por su mano
(cobrar un impuesto o una multa por ejemplo), mientras que los particulares deben
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acudir al Juez para imponer sus derechos sobre terceros cuando stos no cumplen sus
obligaciones voluntariamente.
La Ley 30/92 regula esta potestad: las Administraciones Publicas, a travs de sus
rganos competentes en cada caso, podrn proceder, previo apercibimiento, a la
ejecucin forzosa de los actos administrativos, salvo en los supuestos en que se
suspenda la ejecucin de acuerdo con la Ley, o cuando la Constitucin o la ley exijan
la intervencin de los Tribunales (art. 95)
La ejecutoriedad de los actos administrativos (en cuya virtud la Administracin puede
por si misma ejecutar materialmente los efectos que de sus actos se derivan en contra
de la voluntad del administrado), se manifiesta de manera diversa segn la naturaleza y
contenido de stos. En unos casos la ejecucin forzosa como tal no es necesaria porque
el acto se cumple sin resistencias de sus destinatarios; en otros, porque la naturaleza del
acto no comporta ninguna actuacin material de ejecucin por la Administracin, ya que
el acto no hace mas que definir una situacin jurdica de la que no derivan
necesariamente derechos o deberes inmediatos, como ocurre con el reconocimiento de
la ciudadana o la inscripcin en un padrn municipal.
Tampoco puede hablarse de ejecucin forzosa del acto administrativo en contra de la
propia Administracin, es decir, cuando el acto reconoce derechos a los particulares e
impone correlativos deberes a la Administracin, que si no lo ejecuta voluntariamente,
el administrado tiene que forzar su cumplimiento por la va judicial.
Otro supuesto en que no es necesario recurrir al privilegio de la ejecutoriedad para
explicar el efecto compulsivo del acto administrativo se da cuando las medidas de
ejecucin de ste se pueden subsumir en el ejercicio natural de la autodefensa posesoria.
As ocurre cuando la Administracin orden la expulsin de un particular de una
dependencia del dominio publico o del seno de un servicio pblico.
Fuera de las hiptesis anteriores, el supuesto necesario para la ejecucin forzosa de los
actos administrativos lo constituyen los casos en que el acto administrativo impone
deberes positivos o negativos al administrado que implique, en cuanto ste se niega al
cumplimiento voluntario, una agresin sobre aquel mediante la alteracin sobre sus
bienes, o una violencia sobre su libertad personal. De este modo, la Administracin se
libera de la necesidad de acudir al Juez, como tendra que hacer un particular para hacer
efectivas frente a otro sus legtimas pretensiones.
La regulacin de la ejecutoriedad de los actos administrativos est en la Ley 30/92 que
requiere para su legitimidad el cumplimiento de las siguientes condiciones:
1- La existencia de un acto administrativo: Las Administraciones Publicas no
iniciarn ninguna actuacin material de ejecucin de resoluciones que limite derechos
de los particulares sin que previamente haya sido adoptada la decisin que le sirva de
fundamento jurdico
2- Que el acto sea ya plenamente eficaz, porque su eficacia no est pendiente de
condicin, lazo, autorizacin o aprobacin de autoridad superior ni haya sido
suspendido administrativa o judicialmente su ejecutoriedad.
3- Que la ejecucin vaya precedida del oportuno requerimiento o apercibimiento a fin
de que el obligado no sea sorprendido por aquella y se le d la oportunidad de cumplir
voluntariamente el mandato de la Administracin. La exigencia del previo
requerimiento se recoge en la Ley 30/92: Las Administraciones Pblicas, a travs de
sus rganos competentes en cada caso, podrn proceder, previo apercibimiento, a la
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indispensable para afrontar aquellas y todo ello sin perjuicio de las indemnizaciones que
correspondieres. Lo que si hace nuestro Derecho es contemplar la suspensin, de un
parte, como una medida a tomar dentro de la tramitacin de la revisin de oficio y de los
recursos administrativos y contencioso-administrativos y de otra, como una tcnica
preventiva en los conflictos de competencia entre Administraciones Publicas.
En va de revisin de oficio, la regla es que el rgano competente para resolver podr
suspender la ejecucin del acto, cuando sta pudiera causar perjuicios de imposible o
difcil reparacin (art. 104).
En va de recurso administrativo, la regla general es que la interposicin de cualquier
recuso, excepto en los casos en que una disposicin establezca lo contrario, no
suspender la ejecucin del acto impugnado. No obstante, se admite la suspensin del
acto impugnado, de oficio o a solicitud del recurrente, si se dan los siguientes requisitos
(artculo 11 Ley 30/92):
1- Que rgano competente proceda a una ponderacin suficientemente razonada entre
el perjuicio que causara al inters publico o de terceros y el perjuicio que se causa al
recurrente como consecuencia de la eficacia inmediata del acto recurrido. Aunque la
ley no lo diga, parece obvio que no basta con efectuar esa ponderacin, sin que el
resultado de la misma suponga que el perjuicio para el recurrente es mayor que el que se
ocasiona al inters pblico o a terceros.
2-Que, adems de esa ponderacin favorable al recurrente, concurra cualquiera de las
siguientes circunstancias:
a) Que la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o difcil reparacin. Se trata
del periculum in re, o riesgo de malograr la pretensin ejercitada si se sigue adelante en
la ejecucin dango lugar a una situacin irreversible (ejemplo: orden de derribo de un
edificio antes de que el proceso sobre la validez de la licencia de construccin se haya
sustanciado)
b) Que la impugnacin se fundamente en una causa de nulidad de pleno derecho
prevista en la Ley
3- El acuerdo de suspensin puede, por ultimo, estar condicionado en su eficacia por la
exigencia de medidas cautelares que debe prestar el recurrente beneficiario del mismo,
siempre que sean necesarias para asegurar la proteccin del inters publico, o de
terceros o la eficacia del acto o la resolucin impugnada, cuando de la suspensin
puedan derivarse perjuicios de cualquier naturaleza.
Tantos melindres para otorgar la suspensin desaparecen a favor de una suspensin
automtica, que se entender otorgada si transcurriesen 30 das desde que el recurrente
present la solicitud de suspensin y la Administracin no dictare resolucin expresa.
La suspensin deja, obviamente, de producir efecto cuando se resuelve el recurso, No
obstante, si contra la desestimacin del recurso se interpusiera recurso contenciososadministrativo y en ste se solicitase la suspensin, la suspensin decretada en va
administrativa se mantiene hasta que tenga lugar un pronunciamiento judicial sobre la
misma.
Tambin se dan supuestos de suspensin automtica aparte del ya consignado en va
de recurso administrativo, el caso mas comn es el de la ejecucin de liquidaciones
tributarias dentro del procedimiento econmico administrativo que debe acordarse
siempre y cuando el recurrente afiance el pago del importe de la deuda tributaria. La
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Este medio se aplica a los actos que, por no ser personalsimos, pueden ser realizados
por sujeto distinto del obligado. Por ello, es aplicable en toda suerte de trabajos
materiales inespecficos o demoliciones; pero no lo es cuando la obligacin que se trata
de ejecutar no admite su transferencia a otro sujeto, como en la ejecucin de una obra
artstica, en la que hubiera sido determinante para su adjudicacin las cualidades del
obligado a realizarla.
En todo caso, la ejecucin subsidiaria por persona distinta del obligado comporta que
los gastos que ocasione la ejecucin, as como el importe de los daos y perjuicios que
se produzcan, han de ser abonados por el destinatario del acto: y, en el caso de
incumplimiento de esta obligacin de pago, proceder su exaccin por la va de
apremio (art. 98.3)
D) La multa coercitiva
Este medio de ejecucin consiste en la imposicin de multas reiteradas en el tiempo
hasta doblegar la voluntad del obligado para cumplir el mandato del acto administrativo
de cuya ejecucin se trata.
La multa coercitiva ser independiente de las que puedan imponerse en concepto de
sancin y compatibles con ellas (art. 99 Ley 30/92)
Los supuestos en que procede la imposicin de multas coercitivas son muy amplios,
pues comprenden desde los actos personalsimos en que no proceda la compulsin
directa sobre las personas o cuando la Administracin no la estimara conveniente
hasta aquellos otros cuya ejecucin pueda el obligado encargar a otra persona (art.
99 Ley 30/92)
La multa coercitiva es aplicable en la fase de ejecucin de un acto administrativo y no
debera admitirse en actuaciones inspectoras para doblegar la voluntad del
inspeccionado y obligarle a declarar en su contra o a facilitar documentos o pruebas que
le comprometan, como ocurre en materia fiscal.
E) La compulsin sobre las personas
El articulo 100.1 de la Ley 30/92 permite el empleo de la compulsin directa sobre las
personas, para la ejecucin de actos administrativos que impongan una obligacin
personalsima de no hacer o soportar. La compulsin directa comprende medidas de
coercin muy variadas. stas van desde el simple impedimento de progresar en un
determinado camino o la entrada en un lugar, hasta el desplazamiento fsico de una
persona, pasando por su inmovilizacin para privarla momentneamente de su libertad o
para someterla a determinadas medidas sobre su cuerpo (operaciones, vacunaciones
obligatorias) e, incluso, la agresin fsica con armas de fuego, cuando se trata de
medidas extremas de polica como reaccin frente a la violencia del que se niega a
acatar una orden o actual l mismo con violencia frente a los agentes de la
Administracin,
La aplicacin de esta tcnica solo es licita cuando los dems medios de ejecucin no se
corresponden en absoluto con la naturaleza de la situacin creada, aparte, claro est, de
que la ley expresamente lo autorice.
9-Lmites y control judicial de los actos de ejecucin. Su recurribilidad: terceras de
dominio e impugnacin contenciosa.
La ejecucin tampoco puede lesionar los derechos de tercero ajenos al acto y, por tanto,
es cuestin fundamental en toda ejecucin administrativa el alcance de las declaraciones
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formales del rgano ejecutor sobre cuestiones de propiedad y derechos reales, que en
ningn caso pueden contradecir las titularidades acreditadas en el Registro de la
Propiedad. Los embargos y apremios deben limitarse estrictamente a los bienes del
ejecutado, tal y como se desprende las correspondientes inscripciones registrales, sin
que puedan extenderse a otros inscritos a nombre de terceros, por muy fundadas
sospechas que induzcan a pensar que es el ejecutado, y no aqullos, el verdadero titular
de dichos bienes.
Para salvaguardar las titularidades de terceros no sujetas al procedimiento de ejecucin,
se ha arbitrado el incidente de tercera de dominio o de mejor derecho en la fase de
ejecucin administrativa. Esta tercera provoca la suspensin del procedimiento de
apremio en lo que se refiere a los bienes y derechos controvertidos, una vez que se haya
llevado a efecto su embargo y anotacin preventiva en el Registro publico
correspondiente.
La sustanciacin de la tercera tiene una primera fase en va administrativa y otra ante el
Juez civil, a quien en definitiva corresponde decidir.
Las terceras son de dos clases: las de dominio, que se fundan en la titularidad de un
derecho sobre los bienes embargados al deudor y cuya interposicin lleva consigo la
suspensin automtica de la ejecucin, y las de mejor derecho, fundadas en el derecho
del tercerista a ser reintegrado en su crdito, con preferencia al perseguido en el
expediente.
En este caso la suspensin se condiciona al depsito por el tercerista del debito y costas
del procedimiento. La tercera se interpone en escrito dirigido al rgano de la AEAT que
conozca el procedimiento de apremio, debiendo resolverse en el plazo de 3 meses desde
que se promovi, entendindose desestimada por silencio si no es resulta en dicho plazo
a los efectos de promover la correspondiente demanda ante el Juez Civil.
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c.
d.
Los que sean constitutivos de infraccin penal o se dicten como consecuencia de sta.
e.
f.
Los actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jurdico por los que se
adquieren facultades o derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su
adquisicin.
g.
2. Tambin sern nulas de pleno derecho las disposiciones administrativas que vulneren la
Constitucin, las leyes u otras disposiciones administrativas de rango superior, las que regulen
materias reservadas a la Ley, y las que establezcan la retroactividad de disposiciones
sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales.
Por el contrario la anulabilidad es la regla general, puesto que son anulables los actos
que infringen el ordenamiento jurdico, incluso la desviacin de poder (art. 63).
Adems de estas dos categoras de invalidez, la Ley encuadra en una tercera, la
irregularidad no invalidante, los actos con vicios menores, es decir, el defecto de
forma que no prive al acto de los requisitos indispensables para alcanzar su fin, ni
provoquen la indefensin de los interesados as como a los actos realizados fuera del
tiempo establecido, salvo que el termino sea esencial (art. 63.2 y 3)
2-La inexistencia.
Adems de las categoras de la nulidad de pleno derecho, anulabilidad e irregularidad no
invalidante, se plantea la conveniencia de completar el cuadro de la invalidez con la
figura del acto inexistente.
La aceptacin de la categora de los actos jurdicos inexistentes tropieza, en primer
lugar, con su carcter metafsico ya que as como en la naturaleza no hay hechos nulos,
sino que los hechos existen o no existen, en el orden jurdico de los actos solo puede
decirse que valen o no valen.
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Consejo de Ministros. (Nota de quien redacta estos apuntes: Por lo tanto se incluye en la
nulidad de pleno derecho)
con la modificacin de un Plan General so pretexto de que los trmites de uno y otro
son coincidentes.
En los actos de gravamen sancionadores y arbitrales, la simple falta de vista y audiencia
del interesado provoca asimismo la nulidad.
F) Actos dictados con infraccin de las reglas esenciales para la formacin de la
voluntad de los rganos colegiados.
La inclusin de este supuesto dentro de la nulidad de pleno derecho se justifica por la
gran importancia que en la organizacin administrativa tienen los rganos colegiados.
Todos ellos se rigen por sus reglas especficas y a falta de ellas por los arts. 22 a 28 de la
Ley 30/92, de las que hay que partir para determinar cuales son las que pueden ser
consideradas esenciales y cuya falta determina la nulidad.
Para la jurisprudencia son esenciales la convocatoria y ser nulo el acuerdo tomado
sobre una cuestin no incluida en el orden del da. Tambin lo es la composicin del
rgano, especialmente cuando es heterognea, como los Jurados de Expropiacin cuyos
miembros ostentan la representacin de diversos sectores; el qurum de asistencia y
votacin que es lo que determina tambin la existencia jurdica misma del acuerdo y la
voluntad del rgano y que debe concurrir no solo en la iniciacin de sa, sino durante
todo el curso de la sesin.
G) Actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento por los que se adquieren
facultades o derechos sin los requisitos esenciales.
El origen de esta causa de nulidad est en una jurisprudencia muy consolidada que
negaba validez a los actos presuntos por silencio administrativo positivo cuando daban
origen al reconocimiento de derechos sin que se dieran los presupuestos legales para
adquirirlos (adquisicin de derechos urbansticos).
Ahora la Ley extiende esa invalidez con la nulidad de pleno derecho, a los actos
expresos contrarios al ordenamiento cuando de ellos se deduce que se adquieren
facultades o derechos sin los requisitos esenciales para su adquisicin.
Tal sera, por ejemplo, el nombramiento como funcionario de quien no tiene la
titulacin adecuada, aunque haya superado las correspondientes pruebas de seleccin.
H) Cualesquiera otros que se establezcan expresamente en una disposicin legal.
Diversas leyes como la General Presupuestaria o la Ley de Contratos del Sector Pblico,
alteran la enumeracin de supuestos de nulidad de pleno derecho.
No obstante el problema que plantea ahora el art. 62.1.g de la Ley 30/92 con esa
referencia a los supuestos en que se califiquen por ley otros supuestos de nulidad de
pleno derecho, supone que esta categora puede ser ampliada no slo a las leyes
estatales, sino tambin por leyes autonmicas, con lo que ser el criterio variable de
cada legislador el que marque la frontera de ahora en adelante entre la nulidad de pleno
derecho y la anulabilidad.
I) La nulidad radical de las disposiciones administrativas.
El grado de invalidez aplicable a los reglamentos es, por regla general, la nulidad de
pleno derecho, pues a las causas o supuestos que determinan la nulidad de pleno
derecho de los actos se suman los supuestos en que la disposicin administrativa infrinja
la CE, las leyes u otras disposiciones de rango superior, las que regulen materias
reservadas a la ley y las que establezcan la retroactividad de disposiciones
sancionadores no favorables o restrictivas de los derechos individuales (art. 62.2).
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Este especial rigor para los reglamentos se explica porque aquella invalidez puede dar
lugar en la aplicacin del reglamento invlido a una infinita serie de actos
administrativos, que serian asimismo invlidos.
4-La imprescriptibilidad de la accin de nulidad de pleno derecho.
Nada dice la Ley 30/92 sobre los efectos que se conectan entre los supuestos de nulidad
y anulabilidad.
No obstante, a travs del articulado es posible ver algunas diferencias entre el rgimen
jurdico del acto nulo de pleno derecho y del simplemente anulable como las siguientes:
a) El carcter automtico con que se afirma la nulidad (son nulos), frente al
carcter rogado (es decir a demandar ante la Administracin y los Tribunales) de
la anulabilidad.
b) La posibilidad de convalidacin prevista solo para los actos anulables.
c) Si bien la impugnacin de un acto nulo en va de recurso tiene los mismos
plazos de caducidad que la impugnacin de los actos anulables (los hace
inatacables si no se interpone en el tiempo debido), la revisin de los actos nulos
de pleno derecho puede hacerse en cualquier tiempo frente a los actos anulables
declarativos de derechos y que deben ser recurridos en lesividad en plazo de 4
aos.
d) La mayor facilidad para suspensin de la ejecutividad de los actos nulos de
pleno derecho cuando son impugnados y al margen de que ocasionen o no
perjuicios de imposible o difcil reparacin.
La Ley 30/92 configura la accin de nulidad como un derecho que no depende de la
discrecionalidad o libre apreciacin de la Administracin.
5-Anulabilidad e irregularidad no invalidante.
La Ley 30/92 ha convertido la anulabilidad en la regla general de la invalidez, al
disponer que son anulables, los actos de la Administracin que incurran en cualquier
infraccin del ordenamiento jurdico, incluso la desviacin de poder (art. 63). Los
vicios que originan la anulabilidad del acto administrativo son convalidables por la
subsanacin de los defectos de que adolecen y por el transcurso del tiempo establecido
para la interposicin de los recursos administrativos, o por el de 4 aos frente a los
poderes de la Administracin para la revisin de oficio (art. 103.1. b).
Pero no todas las infracciones del ordenamiento jurdico originan vicios que dan lugar a
la anulabilidad. De stos hay que exceptuar los supuestos de irregularidad no
invalidante que comprende, en primer lugar, las actuaciones administrativas
realizadas fuera del tiempo establecido, que solo implicarn la anulacin del acto
cuando as lo impusiera la naturaleza del trmino o plazo y la responsabilidad del
funcionario causante de la demora (art. 63.3)
En cuanto a los defectos de forma, solo invalidan el acto administrativo cuando
carecen de los requisitos indispensables para alcanzar su fin o producen la indefinicin
de los interesados (art. 63.2), supuestos de tal gravedad que, pese a su calificacin legal
como vicios causantes de la anulabilidad, constituyen, en realidad, vicios que originan
la inexistencia o la nulidad de pleno derecho.
6-El principio de restriccin de la invalidez: convalidacin, incomunicacin y
conversin.
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ostentan con arreglo al Derecho civil, los menores de edad en el ejercicio y defensa de
aquellos derechos e intereses cuya actuacin permita al ordenamiento jurdico
administrativo sin la asistencia de la persona que ostente la patria potestad, tutela o
curatela. Se excepta el supuesto de los menores incapacitados, cuando la extensin de
la incapacitacin afecte al ejercicio y defensa de los derecho o intereses de que se trate
(art. 30)
En el procedimiento administrativo no es necesaria, pero se admite la representacin,
en cuyo caso se entendern con el representante las actuaciones administrativas, salvo
manifestacin expresa en contra del interesado. No es necesario actuar por medio de
procurador de los tribunales, gestor administrativo, graduado social, etc., puesto que
cualquier persona con capacidad de obrar podr actuar en representacin de otra ante las
Administraciones Publicas. La propia Ley configura un supuesto de representacin legal
en el caso de que varios interesados figuran en una solicitud, escrito o comunicacin,
entendindose entonces las actuaciones a que d lugar con aquel interesado que lo
suscriba en primer trmino, de no expresarse otra cosa en el escrito (art. 33).
La forma de acreditar la representacin es variable en funcin del alcance de la misma.
Para las gestiones de mero trmite se presume la representacin. Sin embargo, para
formular reclamaciones, desistir de instancias y renunciar derechos en nombre de otra
persona, deber acreditarse la representacin por cualquier medio valido en Derecho
que deje constancia fidedigna o mediante declaracin en comparecencia personal del
interesado, poder apud acta. En todo caso, la falta o insuficiente acreditacin no
impedir que se tenga por realizado el acto de que se trate, siempre que se aporte
aquella o se subsane el defecto dentro del plazo de diez das que deber conceder a este
efecto el rgano administrativo o de un plazo superior cuando las circunstancias del
caso as lo requieran
La asistencia de un profesional (en Derecho o de cualquier otra especialidad) no es
preceptiva por regla general ante la Administracin. La Ley no la impone, pero la
permite los interesados podrn actuar asistidos de asesor cuando lo consideren
conveniente en defensa de sus intereses (art. 85.2)
6-Principios y cuestiones bsicas del procedimiento administrativo.
Los ms significativos son:
A) Principios del contradictorio e inquisitivo en el procedimiento administrativo.
El principio del contradictorio atribuye el protagonismo y la mayor iniciativa en el
proceso o en el procedimiento a las partes, de manera que es a instancia de stas como
se va pasando de una a otra fase y practicando las diversas diligencias. Como evidencia
del contradictorio en el procedimiento administrativo espaol se ha aducido la
iniciacin del mismo no solo de oficio, sino tambin a instancia parte; derecho a
personarse de quien puede resultar afectado por la decisin que se adopte; derecho a
formular alegaciones, pedir pruebas etc. La contradiccin e igualdad entre las partes se
impone de forma expresa en aquellos casos en que concurren varios interesados con
posiciones enfrentadas: en cualquier caso, el rgano instructor adoptar las medidas
necesarias para lograr el pleno respeto a los principios de contradiccin e igualdad de
los interesados en el procedimiento (art. 85.2)
Sin faltar al principio del contradictorio, el procedimiento se conducir ordinariamente
de acuerdo con el principio inquisitivo de impulsin de oficio que da libertad al
instructor para dirigir las actuaciones como ocurre en la fase sumarial del proceso penal.
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Lo decisivo en la iniciacin de oficio es el acuerdo del rgano competente que puede ser
excitado para ello por orden superior, mocin razonada de los subordinados o por
denuncia.
El acuerdo de iniciacin del expediente es un acto de tramite, y por ello, en principio, no
susceptible de recuso independiente del acto final resolutorio.
La Ley admite como cautela antes de la iniciacin de oficio de un procedimiento, que el
rgano competente instruya unas diligencias previas que se describen como un periodo
de informacin previa con el fin de conocer las circunstancias del caso concreto y la
conveniencia o no de iniciar el expediente (art. 69.2)
El procedimiento iniciado a instancia de parte tiene como presupuesto un escrito,
instancia o solicitud, en que debern constar las siguientes circunstancias:
1- Nombre y apellidos del interesado y, en su caso, de la persona que lo represente,
as como la identificacin del medio preferente o del lugar que se seale a
efectos de notificaciones.
2- Hechos, razones y peticin en que se concrete, con toda claridad, la solicitud.
3- Lugar y fecha.
4- Firma del solicitante o acreditacin de la autenticidad de su voluntad expresada
por cualquier medio.
5- rgano, centro o unidad administrativa a la que se dirige.
La solicitud puede ser colectiva cuando es formulada en un solo escrito por varias
personas pluralidad de personas tengan un contenido y fundamento idntico o
sustancialmente similar (articulo 70.2). Tambin se prev que las Administraciones
Publicas establezcan modelos o sistemas normalizados, cuando se trate de
procedimientos que impliquen la resolucin de una serie de procedimientos, sin
perjuicio de que los solicitantes acompaen los elementos que estimen convenientes
para precisar o completar los datos del modelo, que debern ser tenidos en cuenta por el
rgano al que se dirigen (art. 70).
Los solicitantes podrn exigir copias selladas y la devolucin de los documentos
originales, lo que acordar el funcionario que instruya el procedimiento dejando nota o
testimonio, segn proceda; pero si se trata del documento acreditativo dela
representacin y el poder fuese general para otros asuntos, deber acordarse el desglose y
devolucin a peticin del interesado en el plazo de tres das.
En cuanto al lugar de presentacin de las solicitudes, lo normal es su presentacin en la
sede del rgano que ha de resolverla. Al tiempo, la Ley facilita la recepcin de las
instancias en los registros de cualesquiera Administraciones Publicas, bien la AGE,
CCAA o Administracin Local, en este ltimo caso que hubiera suscrito el
correspondiente convenio. Tambin se puede presentar en las oficinas de Correos. En
las instancias suscritas por los espaoles en el extranjero podrn cursarse ante las
representaciones diplomticas o consulares espaolas que las remitirn al organismo
competente (articulo 38).
Tambin es posible presentar solicitudes por correo electrnico, cuando se creen los
registros telemticos para la recepcin o salida de solicitudes, escritos y comunicaciones
que se transmitan por medios telemticos. Permiten la presentacin de solicitudes,
escritos y comunicaciones todos los das del ao durante las 24 horas. A efectos de
cmputo de plazos, la recepcin en un da inhbil para el rgano o entidad se
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de los asuntos, como a los interesados en los mismos (art. 47) No obstante, los
interesados podrn solicitar, y serles otorgado, una ampliacin de los plazos por tiempo
que no exceda de la mitad de los mismos, si las circunstancias lo aconsejan y no hay
perjuicio de tercero. Asimismo la Administracin puede acordar excepcionalmente la
ampliacin del plazo establecido para la resolucin del procedimiento mediante
motivacin clara de las circunstancias concurrentes (arts. 47 y 48).
Los plazos vienen expresados en las leyes por das, meses y aos, lo que exige unas
reglas para su cmputo: das hbiles e inhbiles, da inicial y final.
Si el plazo se expresa en das:
1 Se entiende referido a das hbiles, salvo que en la notificacin exprese que son das
naturales. Inhbiles lo son los domingos y los das declarados festivos, a cuyo efecto la
AGE y las CCAA en su respectivo mbito fijarn al comienzo de cada ao el
correspondiente calendario (art. 48.7)
2 El cmputo se inicia a partir del siguiente a aquel en que tenga lugar la notificacin o
publicacin del acto o desde el siguiente a aquel en que se entienda producida la
estimacin o desestimacin por silencio administrativo (art. 48.4)
3 Si el ltimo da del plazo es inhbil se entiende prorrogado al primer da hbil
siguiente (art. 48.3).
Si el plazo se expresa en meses o aos, se computan a partir del da siguiente a la
notificacin o publicacin, y si termina en da inhbil debe prorrogarse al siguiente
hbil.
De otra parte, el cmputo debe hacerse de fecha a fecha, con independencia del nmero
de das que tenga cada mes o ao. Pero si el mes del vencimiento no hubiera da
equivalente a aquel en que comenz el cmputo, se entender que el plazo expira el
ltimo da del mes (art. 48.2)
9-La terminacin del procedimiento.
La Ley 30/92 regula como modos o causas de terminacin del procedimiento la
resolucin, el desistimiento, la renuncia al derecho en que se funde la solicitud, la
declaracin de caducidad, la imposibilidad material de continuar el procedimiento por
causas sobrevenidas o la terminacin convencional.
A) El desistimiento y la renuncia.
El procedimiento puede terminar antes de llegar a su fin, por desistimiento; es decir,
porque el interesado desista de su peticin o instancia, lo que viene a significar el
apartamiento del procedimiento, pero no la renuncia del derecho ejercitado a travs de
l.
A diferencia del desistimiento, la renuncia va mas all e implica la declaracin de
abandono del derecho, pretensin o inters en el procedimiento que se haba ejercitado,
razn por la cual el procedimiento mismo deja de tener sentido.
El rgimen de desistimiento y la renuncia tiene los siguientes elementos comunes:
1. Todo interesado podr desistir de su solicitud o, cuando ello no est prohibido
por el Ordenamiento jurdico, renunciar a sus derechos.
2. Si el escrito de iniciacin se hubiera formulado por dos o ms interesados, el
desistimiento o la renuncia solo afectar a aquellos que la hubiesen formulado
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3. Tanto el desistimiento como la renuncia podrn hacerse por cualquier medio que
permita su constancia (art. 90)
4. La Administracin aceptar de pleno el desistimiento o la renuncia y declarar
concluso el procedimiento, salvo que, habindose personado en el mismo
terceros interesados, instasen estos su continuacin en el plazo de 10 das desde
que fueron notificados del desistimiento.
B) La caducidad.
La caducidad es una causa de terminacin del procedimiento por la falta de actividad en
ste. La regulacin legal bsica de la caducidad tiene cierta connotacin sancionadora,
pues est referida a los procedimientos instados a solicitud del interesado y que se
paralizan por causa de ste. En este caso la Administracin le advertir,
inmediatamente, de que, transcurridos 3 meses, se producir la caducidad del mismo,
con archivo de las actuaciones (art. 92). No obstante, el procedimiento puede seguir, al
igual que acontece en el desistimiento o la renuncia, si hubiere terceros interesados o la
cuestin objeto del procedimiento afectase al inters general o fuera conveniente
sustanciarla para su definicin y esclarecimiento (art. 92.4)
No toda pasividad u omisin del interesado puede servir de base a una declaracin de
caducidad del procedimiento, sino solamente aquellas especialmente calificadas, que
determinen la paralizacin del procedimiento por imposibilidad material de continuarlo.
Cualquier otra omisin solo justifica la perdida del tramite (art. 76.2), que sanciona al
que no aporta, en el plazo de 10 das, el documento requerido pro la Administracin con
la perdida, nicamente, del referido tramite, salvo que dicho tramite sea indispensable
para dictar resolucin (art. 92.2)
Otro supuesto de caducidad que la Ley regula (art. 44.2), es el de los procedimiento
iniciados de oficio en que la Administracin ejercite potestades sancionadoras o, en
general, de intervencin, susceptibles de producir efectos desfavorables o de gravamen.
La caducidad del procedimiento se produce entonces cuando no se dicte resolucin
expresa en el plazo establecido.
La Ley deja sin resolver el supuesto de los procedimientos iniciados de oficio en que
pueden producirse efectos favorables a los interesados, como en los procedimientos de
seleccin de funcionarios o contratistas o de otorgamiento de subvenciones, premios,
etc. En principio, estos procedimientos no caducan por el retraso en su resolucin, dado
el inters tanto publico como de los participantes en los mismos. Ello sin perjuicio de
que la Administracin, por razones de inters pblico, acuerde dar por finalizado el
procedimiento por causas sobrevenidas (art. 87.2) (ejemplo: innecesaridad en la
cobertura de las plazas de funcionarios o de los contratos previstos)
En cuanto a los efectos de la caducidad, no implica siempre la correlativa prdida o
extincin del derecho que en dicho procedimiento se estaba pretendiendo, pues la
caducidad no producir por s sola la prescripcin de las acciones del particular o de
la Administracin, pero los procedimientos caducados no interrumpirn el plazo de
prescripcin. Por ello, en los procedimientos iniciados de oficio en que se ejercen
facultades sancionadoras o de intervencin es posible que la declaracin de caducidad
pueda ser seguida del inicio de otro procedimiento con la misma finalidad, si no ha
prescrito la infraccin. En cualquier caso, la caducidad no produce efecto alguno en el
supuesto de que la cuestin suscitada afecte al inters general o cuando fuere
conveniente sustanciarla para su definicin y esclarecimiento.
C) La resolucin expresa o presunta (por silencio administrativo)
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puede fomentar con subvenciones los hospitales privados o crear sus propios servicios
pblicos hospitalarios.
2-Los principios que condicionan la actividad administrativa
Toda actividad administrativa, a diferencia de la actividad de los particulares, est sujeta
a determinados principios: legalidad, igualdad, proporcionalidad, buena fe, confianza
legtima e inters pblico.
A) El principio de legalidad o de norma previa.
La vinculacin de toda la actividad administrativa a la legalidad se expresa en el artculo
103 CE, conforme al cual la Administracin debe actuar con sometimiento pleno a la
Ley y al Derecho. La vinculacin positiva rigurosa, es decir, la regulacin por normal
legal es requisito esencial de toda actividad limitativa o ablatoria que comporte
limitacin de las libertades y derechos de los ciudadanos definidos en el capitulo II del
Titulo I de la CE: solo por ley, que en todo caso deber respetar su contenido esencial,
podr regularse el ejercicio de tales derechos y libertades (art. 53).
B) El principio de igualdad.
La sujecin de la Administracin Publica al principio de igualdad se impone, como a los
restantes poderes pblicos, por el articulo 14 CE: Los espaoles son iguales ante la
Ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza,
sexo o religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social.
Segn la jurisprudencia del TC este principio de igualdad supone que a supuestos de
hecho iguales deben aplicrseles consecuencias iguales y que las diferencias de trato
necesitan justificar adecuadamente la existencia de los motivos de tales diferencias.
C) Proporcionalidad y favor libertatis.
La proporcionalidad entre la actividad administrativa y el fin pblico a que debe
responder supone que los medios empleados se correspondan con los resultados, sin que
stos sobrepasen las necesidades pblicas, adoptando la tcnica de intervencin menos
agresiva. Este principio, aunque predicable con carcter general a toda la actividad
administrativa, tiene una mayor aplicacin en la actividad de limitacin y en la
sancionatoria. En el articulo 39 bis de la Ley 30/92 se establece que: Las
Administraciones Publicas que en el ejercicio de sus respectivas competencias
establezcan medidas que limiten el ejercicio de derechos individuales o colectivos o
exijan el cumplimiento de requisitos para el desarrollo de una actividad, debern elegir
la medida menos restrictiva, motivar su necesidad para la proteccin del inters publico
as como justificar su adecuacin para lograr los fines que se persiguen, sin que en
ningn caso se produzcan diferencias de trato discriminatorias
D) La buena fe y la confianza legitima.
El principio de buena fe rige las relaciones entre la Administracin y los administrados,
de la misma forma que, como principio general del Derecho, rige las relaciones entre los
particulares conforme a los establecido en el articulo 7 del Cdigo civil: los derechos
debern ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe. Es en materia posesoria
(poseedor de buena y de mala fe) y en el cumplimiento de los contratos donde la
concurrencia de la buena o mala fe tiene consecuencias diversas. Como la buena fe
remite a una creencia del sujeto sobre la licitud jurdica de su propia actuacin, se
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6-La autorizacin
A) El concepto de autorizacin
De la autorizacin (la tcnica reina del control preventivo, tambin denominada
permiso, licencia, incluso carn) debe resaltarse que se han enfrentado dos
concepciones, segn se considere que previamente a su exigencia y otorgamiento existe
o no un derecho del administrado a desarrollar la actividad que la autorizacin hace
posible.
As, segn Ranelletti, situ el centro de gravedad de la autorizacin en la prexistencia en
el sujeto autorizado de un derecho subjetivo a realizar la actividad, cuyo libre ejercicio
permite la autorizacin, removiendo los lmites o condiciones establecidos a dicho
ejercicio una vez comprobado que se cumplen las condiciones a su ejercicio y no es
contrario al inters pblico. La autorizacin se configura as como un acto simplemente
declarativo, frente a la concesin, que otorgara derechos no prexistentes del
concesionario.
Otto Mayer puso el acento sobre la descripcin del mecanismo en que la autorizacin
acta, sin enfatizar sobre la existencia previa del derecho a la actividad autorizada.
A nuestro juicio, y supuesto que entre una y otra concepcin las diferencias no son
irreductibles, se debe partir, por ser mas garantista, de la existencia de un derecho o
libertad en el solicitante de la autorizacin y considerar sta como un acto de control
reglado que determina si se cumplen las exigencias legales o reglamentarias previstas en
la norma (en la licencia de construccin, por ejemplo, la adecuacin del proyecto a los
planes de urbanismo; en el permiso de conducir, que se renen los conocimiento y
aptitudes suficientes para ello, en la licencia de armas que el solicitante est en situacin
de riesgo objetivo, etc.).
Por ello, en la mayor parte de los casos la cuestin de su otorgamiento o denegacin se
resuelve en un problema de valoracin fctica, que se traduce en la instancia judicial en
un control de los hechos determinantes del ejercicio de la potestad autorizatoria. Pero
estando los hechos claros en uno u otro sentido, parece que no debe reconocerse ningn
margen de discrecionalidad en el otorgamiento o denegacin de la autorizacin. No
existiran, en definitiva, autorizaciones o licencias discrecionales.
B) Diferencia (de la autorizacin) con la concesin
La diferencia de la autorizacin con la concesin, su gnero prximo, radica en que en
sta (la concesin) no existe un derecho prexistente del particular, sino que ste nace
justamente del acto concesional.
En ocasiones esta diferencia es muy difcil de establecer. As ocurre cuando la
pretendida autorizacin recae sobre actividades que la legislacin limita, o la realidad
misma impone, a unos pocos sujetos, lo que obligara, (aunque nuestro ordenamiento no
lo prevea as en todos los casos) a otorgarlas a travs de un procedimiento que garantice
la igualdad de oportunidades, caracterstica fundamental del procedimiento concesional.
Si en un parque de caza solo se autoriza la captura de una pieza, mas que de una
autorizacin habra que hablar de una concesin, pues dicha autorizacin equivale al
otorgamiento ex novo de un derecho, de un privilegio, dada su extraordinaria limitacin;
lo mismo puede decirse de las licencias de taxis cuando su nmero es limitado en
relacin con los solicitantes, o con las farmacias, o las licencias de importacin dentro
de un cupo prefijado, etc.
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transmisin
extincin
de
las
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definitiva, actos por los que la Administracin, sobre la base de una potestad de
supremaca, hace surgir a cargo de un sujeto un deber de conducta positivo (mandato)
o negativo (prohibicin), cuya inobservancia expone al obligado a una sancin en caso
de desobediencia
Las ordenes positivas o negativas pueden, como se dijo, venir establecidas de forma
general por una norma sin necesidad de acto administrativo interpuesto, o bien requerir
para su efectividad que la Administracin dicte un acto administrativo con contenido.
Como deca MAYER la orden de polica puede presentarse en dos hiptesis
principales: como regla general y como determinacin del caso individual, como regla
de derecho y como acto administrativo. Estos dos tipos de ordenes se contemplan en el
Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales de 1955, al referirse a la
intervencin que se acta por Ordenanzas, Reglamentos y Bandos de polica y buen
gobierno o bien por ordenes individuales, constitutivas de mandato para la ejecucin
de un acto o la prohibicin del mismo (art.5). No obstante los bandos, mas que
reglamentos locales, deben ser tipificados como ordenes generales, pues no necesitan
para su aprobacin seguir el procedimiento formalizado previsto para las ordenanzas
locales, sin que el dato de la generalidad repugne a la naturaleza de los mandatos o
prohibiciones.
Desde otra perspectiva, las ordenes, que siempre han de justificarse en una norma legal,
pueden estar legitimadas por una potestad de supremaca general que afecta a todos los
ciudadanos, como las previstas en la legislacin de orden publico, sanitaria o de
proteccin civil o bien configurarse dentro de una relacin de supremaca especial
(concesionarios o contratistas de la Administracin, usuarios de un servicio, etc) o de
una relacin jerrquica (funcionarios, militares), aunque en este ultimo caso la orden no
tiene efecto limitativo sobre derechos.
En todo caso, en donde con ms evidencia se manifiesta el carcter limitativo de
derechos de la orden es en las relaciones de supremaca general. As, la legislacin de
Proteccin de la Seguridad Ciudadana contempla la disolucin de reuniones o
manifestaciones y de espectculos pblicos que alteren gravemente la seguridad
ciudadana, en que ambos efectos del mandato y la prohibicin van unidos, ordenndose
al tiempo una accin positiva (la disolucin de la reunin o espectculo), y
prohibindose esa misma accin para el futuro.
El efecto de la orden de polica debidamente notificada o comunicada consiste en la
obligacin de obedecer conforme a su contenido, es decir, en una obligacin ejecutoria
de conducirse de la manera exigida por la orden.
Las ordenes, mandatos y prohibiciones cuentan con un amplio sistema garantizador, que
normalmente es ms enrgico en las rdenes dictadas en una relacin de supremaca
especial, que incluso pueden disponer de una Jurisdiccin al servicio de su peculiar
disciplina (militar). En relacin con este tipo de rdenes se plantea el problema de los
trminos y limites de la obediencia debida, que, en su caso, exonera al inferior por el
cumplimiento de la orden legal del superior. En los supuestos de ordenes se garantiza
tanto con sanciones penales como administrativas, observndose, como se explicar en
el capitulo correspondiente, una tendencia a hacer recaer sobre estas ultimas todo el
efecto represivo frente a los incumplimientos de las ordenes.
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conclusin, criticable, es que puede subvencionarse el cien por cien de la actividad pero
ni un euro mas.
Por ultimo, la ayuda o subvencin debe respetar la libre competencia entre los
operadores econmicos del sector sin crear situaciones de desigualdad entre unos y
otros.
5-La gestin indirecta de la subvenciones
Al igual que en la gestin de los servicios pblicos, tambin en la actividad de fomento
referida a las subvenciones cabe una gestin directa por la propia administracin y otra
indirecta a travs de la tcnica concesional.
La Ley General de Subvenciones, siguiendo las pautas de la LGP, permite que la
distribucin de las concesiones se haga a travs de una entidad colaboradora que,
actuando en nombre y por cuenta del rgano concedente a todos los efectos
relacionados con la subvencin, entregue y distribuya los fondos pblicos a los
beneficiarios cuando as se establezca en las bases reguladoras, o que simplemente
dicha entidad colabore en la gestin de la subvencin sin que se produzca la previa
entrega de los fondos recibidos. Estos fondos en ningn caso se considerarn integrantes
de su patrimonio.
Podrn ser entidades colaboradoras las personas privadas. Tambin pueden serlo los
organismos y dems entes pblicos y las sociedades mercantiles mayoritariamente
pblicas, tambin las CCAA y las corporaciones locales podrn actuar como entidades
colaboradoras de las subvenciones concedidas por la AGE, sus organismos pblicos y
dems entes que tengan que ajustar su actividad al Derecho publico. De la misma
manera la AGE y sus organismos pblicos podrn actuar como entidades colaboradoras
respecto de las subvenciones concedidas por las CCAA y las corporaciones locales.
Son obligaciones de la entidad colaboradora entregar a los beneficios los fondos
recibidos, comprobar el cumplimiento y efectividad de las condiciones o requisitos
determinantes para su otorgamiento, justificar la entrega de los fondos percibidos ante el
rgano concedente de la subvencin y en su caso, entregar la justificacin presentada
por los beneficiarios y someterse a las actuaciones de comprobacin del rgano
concedente.
Cuando las entidades colaboradoras sean personas privadas o sociedades
mayoritariamente publicas, el colaborador se seleccionara mediante un procedimiento
sometido a los principios de publicidad, concurrencia, igualdad y no discriminacin,
formalizndose la colaboracin en un convenio, salvo que por el objeto de sta resulte
de aplicacin la legislacin de contratos administrativos.
La relacin entre el rgano administrativo concedente y la entidad colaboradora se
formalizar en un convenio de colaboracin. Por lo dems, la Ley somete a las
entidades colaboradoras al mismo rgimen rigorista que a los beneficiarios de la
subvencin en aspectos tales como prohibiciones para desarrollar esta actividad, que se
regulan en trminos anlogos a las prohibiciones para contratar con las
Administraciones Publicas, procedimientos de control y reintegro y sujecin a la
potestad sancionadora.
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8-Control y sanciones.
La Ley General de Subvenciones hace de la Intervencin General del Estado la pieza
clave para el control de las subvenciones estatales, salvo las de las entidades Gestoras
de la Seguridad Social, que controla su propia Intervencin.
La Intervencin General del Estado tambin podr, a solicitud de las corporaciones
locales, controlar a los beneficiarios de subvenciones concedidas por estos entes,
sujetndose el procedimiento de control, reintegro y rgimen de infracciones y
sanciones previsto en la ley. Asimismo la IGAE suscribir con los rganos de la
Comisin Europea los acuerdos administrativos de cooperacin previstos en la
normativa comunitaria en materia de control financiero de ayudas y subvenciones
financiadas total o parcialmente con cargo a fondos comunitarios.
La Ley prev asimismo la colaboracin de empresas privadas de auditoria para la
realizacin de controles financieros de las subvenciones en los trminos previstos en la
LGP, con reserva a la IGAE de aquellas actuaciones que supongan el ejercicio de
potestades administrativas.
La IGAE debe seguir un procedimiento de control financiero sobre beneficiarios y
entidades colaboradoras cuando en el desarrollo de la actividad subvencionada se
deduzcan indicios de la incorrecta obtencin, destino o justificacin de la subvencin
percibida. Las actuaciones finalizarn con la emisin de los correspondientes informes
sobre procedencia de reintegrar la totalidad o parte de la subvencin, en cuyo caso el
rgano gestor deber acordar el inicio del expediente de reintegro, o formular su
discrepancia motivada con la incoacin (Si la discrepancia entre el titular del
Departamento y la IGAE ser resulta por el Consejo de Ministros cuando la
disconformidad se refiera a un importe superior a 12 millones de ).
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Como toda ley administrativa espaola que se precie, la Ley General de Subvenciones
apodera a la Administracin de una potestad sancionadora que, en todo caso, cede ante
la infraccin penal cuando el hecho es constitutivo de delito, que lo es por obtener una
subvencin, desgravacin o ayuda de las administraciones publicas de mas de 80.000
, falseando las condiciones requeridas para su concesin u ocultando las que la
hubiesen impedido; por desarrollar de una actividad subvencionada con fondos de las
administraciones publicas cuyo importe supere los 80.000 , incumpliendo las
condiciones establecidas o alterando sustancialmente los fines para los que la
subvencin fue concedida; y en fin, por obtener indebidamente fondos de los
presupuestos generales de la Comunidad Europea u otros administrados por sta, en
cuanta superior a 50.000 , falseando las condiciones requeridas para su concesin u
ocultando las que la hubieran impedido, ser castigado con la pena de prisin de uno a
cuatro aos y multa del tanto al sxtuplo de la citada cuanta. En ambos casos, las
penas consisten en prisin menor y multa del tanto al sxtuplo del importe de la
subvencin, as como la prohibicin de obtener subvenciones pblicas o crdito oficial
y del derecho a gozar de beneficios o incentivos fiscales durante un periodo de 3 a 6
aos.
Constituyen infracciones administrativas en materia de subvenciones las acciones y
omisiones tipificadas en la Ley, incluso a titulo de simple negligencia y son
responsables, adems de los beneficios y entidades colaboradoras, las personas o
entidades relacionadas con el objeto de la subvencin o su justificacin, obligadas a
prestar colaboracin y a facilitar cuanta documentacin sea requerida.
Son infracciones leves los incumplimientos de las obligaciones recogidas en la Ley y
en las bases reguladores de subvenciones cuando no constituyan infracciones graves
que lo son en los siguientes casos: no comunicar la obtencin de subvenciones, ayudas
publicas, ingresos o recursos para la misma finalidad, el incumplimiento sustancial de
los fines para los que la subvencin fue concedida, la falta de justificacin del empleo
dado a los fondos recibidos una vez transcurrido el plazo establecido para su
presentacin, el incumplimiento de la entidad colaboradora de la vigilancia debida sobre
el beneficiario cuando de ello se derive la obligacin de reintegro.
Son infracciones muy graves la obtencin de una subvencin falseando u ocultando las
condiciones requeridas para su concesin; la no aplicacin, en todo o en parte, de las
cantidades recibidas a los fines para los que la subvencin fue concedida; la resistencia,
excusa, obstruccin o negativa a las actuaciones de control cuando de ello se derive la
imposibilidad de verificar el empleo dado a los fondos percibidos, la falta de entrega de
las entidades colaboradoras a los beneficiarios e los fondos recibidos; y en fin, las
dems conductas tipificadas como infracciones muy graves en la normativa de la Unin
Europea en materia de subvenciones.
Las sanciones pecuniarias podrn consistir en multa fija, entre 75 y 6.000 , o
proporcional sobre la cantidad indebidamente obtenida, aplicada o no justificada, lo que
en todo caso ser independiente de la obligacin de reintegro. Las sanciones no
pecuniarias para infracciones graves o muy graves podrn consistir en la perdida
durante un plazo de hasta 5 aos de la posibilidad de obtener subvenciones, ayudas
publicas y avales de las Administraciones Publicas u otros entes pblicos o la privacin
de la posibilidad de actuar como entidad colaboradora o de contratar durante cinco aos
con las Administraciones Publicas.
El tope mximo de las sanciones leves no exceder del importe de la subvencin
inicialmente concedida y de las graves y muy graves, no superior al triple del importe de
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El primer aspecto relevante de esa relacin es el derecho del particular a ser admitido al
disfrute del servicio, derecho subjetivo incuestionable si rene las condiciones
legalmente establecidas, como puede ser poseer determinados ttulos para matricularse
en un establecimiento universitario o padecer una enfermedad para ser tratado en un
centro hospitalario. Pero este derecho puede resultar enervado por la circunstancia de
que la capacidad del servicio no sea suficiente para atender la demanda de prestacin.
En tal caso es el criterio del orden cronolgico en la presentacin de peticiones de
admisin la que se aplica (rgimen de cola)
La aceptacin de la solicitud del usuario al disfrute de la prestacin va precedida de la
comprobacin administrativa de las circunstancias de hecho alegadas por el usuario, tras
de lo cual se produce la decisin administrativa por la que se admite al particular el
disfrute del servicio. Se trata unas veces de un acto expreso y formalizado a travs del
recibo o resguardo del pago de una tasa o la expedicin de un billete; otras veces se
presume en virtud de hechos concluyentes o tcitos, como cuando se da curso a la
correspondencia depositada en un buzn del servicio de correos.
B) Derechos y deberes de los usuarios. La contraprestacin econmica del
servicio. Tasas, precios pblicos y tarifas.
Supuesto el acceso al servicio, el contenido de la relacin comporta el derecho de los
usuarios a recibir las prestaciones previstas en trminos de cantidad y calidad
determinadas por las normas y a ser resarcidos por los daos ocasionados por el
funcionamiento del servicio. Incluso las normas del respectivo servicio pueden
reconocer el derecho del usuario a participar en su gestin, como ocurre en la enseanza
universitaria, gestionada por rganos representativos en los que los estudiantes tienen
asiento.
Aparte del deber de observar las normas de funcionamiento del servicio, la principal
obligacin del usuario es satisfacer la contraprestacin econmica en el caso de que el
servicio no fuere gratuito. Esta puede consistir en una tasa, un precio pblico o un
simple precio privado.
Las tasas son tributos cuyo hecho imponible consiste en la utilizacin privativa o
aprovechamiento especial del dominio publico, en la prestacin de servicios o en la
realizacin de actividades en rgimen de Derecho publico que se refieran, afecten o
beneficien al sujeto pasivo, cuando se produzca cualquiera de las circunstancias
siguientes:
1), que los servicios o actividades no sean de solicitud voluntaria para los
administrados; y
2) que no se presten o realicen por el sector privado.
El importe de las tasas por la prestacin de un servicio o por la realizacin de una
actividad no podr exceder, en su conjunto, del coste real o previsible del servicio o
actividad de que se trate o, en su defecto, del valor de la prestacin recibida
Por su parte, tienen la consideracin de precios pblicos las contraprestaciones
pecuniarias que se satisfagan por la prestacin de servicios o la realizacin de
actividades efectuadas en rgimen de Derecho publico cuando, prestndose tambin
tales servicios o actividades por el sector privado, sean de solicitud voluntaria por parte
de los administrados.
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gestores del servicio, sean personas publicas o privadas. Pero, al propio tiempo, adems
de esta garanta pblica puede concurrir la de los jueces civiles, bsicamente
resolviendo acciones de responsabilidad contractual, cuando el conflicto enfrenta al
usuario con el concesionario, o con la Administracin si acta a travs del Derecho
privado.
5- Las formas de gestin de los servicios pblicos.
Si en el terreno de los principios que informan el rgimen de los servicios pblicos hay
una relativa claridad, reina la variedad (o confusin) a la hora de precisar el Derecho,
publico o privado, aplicable a los diversos elementos que configuran el servicio publico:
la entidad gestora, el personal que la sirve, sus relaciones logsticas con terceros,
fundamentalmente sus contratos, sus bienes, sus relaciones con los usuarios, y, en fin, la
jurisdiccin competente para conocer de los conflictos suscitados. La variedad de
regmenes de gestin no esta en los orgenes de los servicios pblicos, tal como se
configuraron en el siglo XIX. Entonces, la gestin directa por la Administracin
entraaba la aplicacin de un rgimen integral de Derecho administrativo sobre todos
los elementos reseados.
El crecimiento posterior del mbito material de los servicios desbord esa estricta
correlacin de gestin directa-aplicacin del Derecho administrativo. Primero la
nacionalizacin de empresas privadas supuso que el Estado asumiese su gestin con
arreglo al rgimen jurdico privado en que venan gestionndose, como por ejemplo el
caso de la creacin de RENFE que oblig al Estado a asumir servicios antes gestionados
por concesionario y por ellos sujetos al Derecho Privado. Por otra parte el Estado
tambin expropi el Derecho propio de stas con la excusa de ineficiencia. Aparecen as
los servicios pblicos gestionados por sociedades de capital ntegramente pblico que
no son otra cosa que Administraciones pblicas disfrazadas de empresas privadas. Hay
que aadir, como novedad, la fundacin privada creada por los entes pblicos segn
prev la Ley 30/94 de Fundaciones. Una formula que se est aplicando como sustitutivo
de los antiguos establecimientos pblicos y que permite eludir la aplicacin del Derecho
administrativo en campos como hospitales pblicos e incluso la universidad.
A diferencia de lo acaecido en el Estado, la legislacin local, como legislacin uniforme
para todos los entes locales, impuso una racionalizacin de los diversos modos de
gestin, directa e indirecta. Para los entes locales las formas de gestin directa admite
tambin formas de Derecho pblico y de Derecho privado.
Entre las de Derecho pblico estn:
1- La gestin por la propia Entidad Local, en cuyo caso el servicio estar a cargo del
personal directamente dependiente en su actuacin de los acuerdos y actos de los
rganos de la Corporacin Local.
2- La gestin por Organismo autnomo local, que supone la creacin de una
organizacin especializada regida por un Consejo de Administracin que ser presidido
por un miembro de la Corporacin.
Como forma privada de gestin directa se prev la sociedad mercantil, cuyo capital
social pertenezca ntegramente a la Entidad local , adoptndose en todo caso una de
las formas de sociedad mercantil de responsabilidad limitada.
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B) Servicio Postal.
En el servicio postal se desmantela de forma parcial el monopolio del Estado. El
Servicio de Correos que se prestaba de forma directa pasar a ser (convertido en sociedad
annima estatal en que los empleados siguen ostentando la condicin de funcionarios,
algo inslito) el operador al que se encomienda el servicio publico universal,
entendiendo por tal el conjunto de servicios postales de calidad determinada en la Ley,
prestados de forma permanente en todo el territorio nacional y a precio asequible para
todos los usuarios. Adems, se le reserva con carcter exclusivo, al amparo del artculo
128.2 CE, determinados servicios: de giro, envos interurbanos etc.
Para garantizar la prestacin del servicio postal universal y la referida reserva se otorgan
al operador los importantsimos derechos que recuerdan al monopolio anterior.
C) Hidrocarburos.
La liberalizacin de los hidrocarburos supone que estas actividades no requieren de la
presencia y responsabilidad del Estado para su desarrollo. A pesar de ello, los
hidrocarburos siguen siendo dominio pblico del Estado, cuya exploracin y
explotacin esta sujeta a autorizaciones y concesiones administrativas, como las minas y
las mismas concesiones hidroelctricas.
La novedad bsica es la privatizacin de las actividades de distribucin y suministro
(antes a cargo de CAMPSA, empresa mixta y monopolio fiscal igual que Tabacalera SA
y Telefnica) y as, suprimido exmonopolio, las asume la iniciativa privada en rgimen
de competencia y libertad de precios, si bien gravadas con las obligaciones propias de
los servicios econmicos de inters general. No obstante, el viejo concepto servicio
publico monoplico reaparece de nuevo para asegurar el abastecimiento de carburantes
y para la explotacin de la red gasista monopolio natural.
D) Gas.
Respecto al gas, la liberalizacin solo opera para los transportistas (personas jurdicas
titulares de instalaciones de regasificacin de gas natural licuado, de transporte o de
almacenamiento de gas natural), los comercializadores (sociedades mercantiles que,
accediendo a las instalaciones de terceros en los trminos establecidos en la Ley,
adquieren el gas natural para su venta a los consumidores o a otros comercializadores) y
distribuidores (personas jurdicas titulares de instalaciones de distribucin, que tienen la
funcin de distribuir el gas natural por canalizacin, as como construir, mantener y
operar las instalaciones de distribucin destinadas a situar el gas en los puntos de
consumo)
E) Telecomunicaciones.
La Ley General de Telecomunicaciones de 24--4-98, en cumplimiento de la Directiva
97/13/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 10-4-97, relativa a un marco comn
en materia de autorizaciones generales y licencias individuales en el mbito de los
servicios de telecomunicaciones, las define como servicios de inters general que se
prestan en rgimen de competencia, cuyo ejercicio requiere dos tipos de
autorizaciones:
Autorizacin general para la prestacin de los servicios y para el establecimiento o
explotacin de las redes de telecomunicaciones que no precisen el otorgamiento de una
licencia individual. Se otorgan de forma reglada y automtica y se sujetan a las
obligaciones de cumplir los requisitos tcnicos y de calidad, comportamiento
competitivo de los operadores en los mercados de telecomunicaciones, la utilizacin
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confirmado por una posterior sentencia de la Jurisdiccin ContenciosoAdministrativa) vincule a la Jurisdiccin Penal, por cuanto que es doctrina
constitucional la imposibilidad de que los rganos de la Administracin lleven a
cabo actuaciones o procedimientos sancionadores en aquellos casos en que los
hechos puedan ser constitutivos de delito o falta segn el Cdigo Penal o las leyes
penales especiales, mientras la autoridad judicial no se haya pronunciado sobre
ellos.
La Ley 30/92 de Rgimen Jurdico de las Administraciones Publicas y del
Procedimiento Administrativo Comn (LRAP y PAC) recoge esta preferencia procesal
de la Jurisdiccin penal al prescribir que los hechos declarados probados por
resoluciones judiciales penales vincularan a las administraciones publicas respecto de
los procedimientos sancionadores que sustancien ; pero, de otra parte , no es tan
contundente en la prohibicin de la sancin administrativa despus de la penal por los
mismos hechos, puesto que a la necesidad de esa identidad fctica agrega otros dos
requisitos propios del mas exigente concepto de cosa juzgada; no podrn sancionarse
los hechos que hayan sido sancionados penal o administrativamente, en los casos en
que aprecie identidad de sujeto, hecho y fundamento (articulo 137.2). En cierto modo,
esta mayor exigencia para la aplicacin del principio non bis in idem que se pretende
aplicar a toda la potestad sancionadora es la doctrina que el TC aplica nicamente en la
confusa Sentencia 50/83, en materia de disciplina funcionarial.
8-El derecho constitucional a las garantas procesales y la actividad administrativa
sancionadora.
La Constitucin condiciona el ejercicio de la potestad sancionadora de la
Administracin a la observancia de determinados procedimientos y garantas judiciales
posteriores. As, el articulo 105 impone a la Administracin la necesidad de actuar y, por
ello, de sancionar a travs de un procedimiento administrativo con un tramite de
audiencia (la Ley regular el procedimiento a travs del cual deben producirse los
actos administrativos, garantizando, cuando proceda, la audiencia del interesado) y el
articulo 106 reconoce el derecho a revisar los actos sancionadores ante una instancia
judicial.
El TC ha declarado aplicable el artculo 24 de la CE que garantiza el derecho a la tutela
judicial efectiva. Adems, la potestad sancionadora de la Administracin debe ejercerse
de acuerdo con las garantas establecidas en los artculos 6 y 7 del Convenio Europeo de
Derechos y Libertades Fundamentales (en parte recogidos por el articulo 24 CE) y
consiguiente jurisprudencia del Tribunal Europeo, que hay que entender se sobreponen a
cualquier regulacin legal o doctrina jurisprudencial de cualesquiera tribunales
espaoles, incluido el TC.
La primera garanta en el ejercicio de la potestad sancionadora es, sin duda, la de la
exigencia de un procedimiento sancionador. El TC ha reconocido la similitud
substancial de la actividad administrativa a una primera instancia judicial, y del proceso
contencioso-administrativo al proceso de apelacin, equiparando en el plano de las
garantas al administrado con el inculpado en un proceso penal, dndose as oportunidad
de conocer y alegar contra la acusacin y proponer las pruebas oportunas en su defensa.
La Ley 30/92 ha concretado de nuevo esta exigencia al determinar que el ejercicio de la
potestad sancionadora requerir procedimiento legal o reglamentariamente establecido,
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y que en ningn caso se podr imponer una sancin sin que se haya tramitado el
necesario procedimiento. Los procedimientos sancionadores debern establecer la
debida separacin entre la fase instructora y la sancionadora, encomendndose a
rganos distintos (artculos 134.1 y 3).
Entre los principios de rigurosa observancia est el derecho de audiencia y defensa, al
que expresamente alude el articulo 24 CE (sin que en ningn caso pueda producirse
indefensin), derecho que el TC concreta en el tramite de audiencia y el derecho a
aportar las pruebas de descargo frente a la acusacin, descalificando la tesis de que este
tramite quede pospuesto a su eventual regulacin por una ley ordinaria. Ahora este
derecho ha sido desarrollado por la Ley 30/92 que integra en l los siguientes derechos:
a) a ser notificado de los hechos que se le imputen, de las infracciones que tales hechos
puedan constituir y de las sanciones que, en su caso, se le pudieran imponer, as como
de la identidad del instructor, de la autoridad competente para imponer la sancin y de
la norma que atribuya la competencia;
b) a formular alegaciones y utilizar los medios de defensa admitidos por el
ordenamiento jurdico que resulten procedentes;
c) los dems derechos reconocidos por el artculo 35 de la Ley (articulo 135).
El procedimiento sancionador debe asegurar el respeto a la presuncin de inocencia
que la sentencia del TC 13/82 afirma ser un derecho fundamental frente a todos los
poderes pblicos y por ello vigente en el mbito sancionador administrativo. La Ley
30/92 lo recoge al decir que los procedimientos sancionadores respetaran la presuncin
de no existencia de responsabilidad administrativa mientras no se demuestre lo contrario
(articulo 137.1)
La regla de la presuncin de inocencia cede, sin embargo, cuando se parte de hechos
declarados probados por resoluciones judiciales penales firmes, las cuales vincularan a
las administraciones pblicas respecto de los procedimientos sancionadores que
sustancien (articulo 137.2). Fuera de este supuesto toda imposicin de sancin debe ir
precedida de una actividad probatoria, impidindose la condena sin pruebas, y requiere
que las pruebas tenidas en cuenta sean constitucionalmente legitimas, siendo la carga de
la actividad probatoria de los acusadores, y nunca del acusado, al que no se puede
trasladar en ningn caso la prueba o de su inocencia o no participacin en los hechos.
En cuanto al derecho a no declarar contra si mismos y a no declararse culpables (a
que tambin se refiere el articulo 24 CE), si impide a los jueces en los procesos penales
coaccionar a los inculpados para que declaren sobre los hechos que se le imputan,
respetando su derecho al silencio, debe impedir igualmente en los procedimientos
sancionadores que los funcionarios fuercen a declarar a los administrados o les obliguen
a presentar documentos o pruebas para documentar los procedimientos que instruyen
contra ellos bajo amenaza de nuevas sanciones (multas coercitivas), lo que es
parangonable a admitir que los jueces penales pudieran imponer penas a quienes no
colaboraran con ellos en buscar las pruebas para su propia condena. Tambin es un
fraude al derecho a no declarar contra si mismo que el silencio o la negativa del
inculpado a presentar pruebas sobre los hechos que se le imputan pueda convertirse en
todo caso enana presuncin en su contra de la veracidad de las imputaciones.
El principio de separacin entre la fase instructora y sancionadora,
encomendndolas a rganos distintos, constituye otro de los principios esenciales y
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ante el instructor del procedimiento. Se abre as un trmite de audiencia del que solo
se podr prescindir cuando en la propuesta de resolucin no se tomen en cuenta otros
hechos ni otras alegaciones que las incorporadas al acuerdo de iniciacin y los escritos
alegatorios de los interesados (articulo 19)
Presentados los correspondientes escritos de alegaciones, o transcurrido el plazo para
ello, el instructor cursar inmediatamente al rgano competente para resolver su
propuesta de resolucin, junto con todos los documentos, alegaciones e informaciones
que obren en el mismo (art. 19.3). El rgano decisor podr, antes de dictar resolucin,
decidir, mediante acuerdo motivado, la realizacin de actuaciones complementarias
indispensables para resolver el procedimiento, que l mismo llevar a cabo, lo que
menoscaba el principio de separacin de las funciones inspectoras y decisoras,
encomendndolas a rganos distintos, que consagra el articulo 134.2 de la Ley 30/92.
Este tramite de actuaciones complementarias quebranta, adems, el principio de
congruencia, al permitir que en la resolucin se incorporen hechos distintos de los
determinados en la fase de instruccin sin que los interesados puedan formular
alegaciones contra los mismos, pues el Reglamento solo les concede la posibilidad de
presentar alegaciones frente al acuerdo de realizacin de actuaciones complementarias,
pero no frente al resultado de las mismas.
El rgano competente dictar resolucin en un plazo de 10 das desde la recepcin de la
propuesta de resolucin, salvo que se suspenda en el caso de que se abran actuaciones
complementarias hasta la terminacin de las mimas (que debern practicarse en un
plazo no superior a 15 das). La resolucin ha de ser motivada y decidir todas cuestiones
planteadas por los interesados y aquellas otras derivadas del procedimiento, y en ella no
se podrn aceptar hechos distintos de los determinados en la fase de instruccin, salvo
los que resulten de las actuaciones complementarias, con independencia de su distinta
valoracin jurdica. Se reconoce, de esta forma y con la limitacin que resulta, de las
actuaciones complementarias, el principio de congruencia. La vulneracin de este
principio constituye causa de nulidad de pleno derecho de la resolucin, en cuanto
afecta al derecho de defensa del administrado. El Reglamento establece, adems, como
exigencia derivada del principio de contradiccin, que el rgano decisor, cuando
considere que la infraccin reviste mayor gravedad que la determinada en la propuesta
de resolucin, deber notificarla al inculpado para que aporte, en un plazo de 15 das.
Cuantas alegaciones estime convenientes (articulo 20.3)
10-El principio nulla poena sine indicio y la ejecutoriedad de los actos
sancionadores de la Administracin.
Un problema de procedimiento especialmente grave y mal resuelto por el Derecho
espaol, es el de si la interposicin de recursos judiciales, es decir, el contenciosoadministrativo, o en su caso el de amparo constitucional, contra los actos sancionadores
suspende o no su ejecutoriedad.
Los principios afectados por esta cuestin son los recogidos en el articulo 24 CE, de
presuncin de inocencia (incompatible con la ejecucin de una sancin, como ocurre en
material penal, el juez definitivo de la misma no decide sobre ella) y el de la efectividad
misma de la tutela judicial, que puede perjudicarse o hacerse imposible si los efectos de
la ejecucin precipitada no son fciles de remediar en el caso de una sentencia posterior
que anule la sancin.
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Y aqu surge la gran cuestin: Es posible admitir con carcter general un arbitraje
privado que sustituya a la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa, de la misma forma
que la justicia civil es sustituida por las decisiones y laudos de rbitros y amigables
componedores a travs del arbitraje de Derecho privado que regula la Ley 60/2003 de
23-12, de Arbitraje?
Frente a una corriente doctrinal que postula esa solucin para paliar los enormes
retrasos que se producen en las decisiones de la Jurisdiccin ContenciosoAdministrativa, se alzan las reglas tradicionales de desconfianza al arbitraje y a la
transaccin de cualesquiera conflictos sobe derechos y conflicto de la Hacienda Publica
y , en particular, la reserva constitucional de l la funcin de control judicial que la CE
establece a favor de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa (articulo 106 CE): Los
Tribunales controlan la potestad reglamentaria y la legalidad de la actuacin
administrativa, as como el sometimiento de sta a los fines que la justifican reserva
constitucional que podra quedar enervada o sustancialmente reducida, si se cae en un
practica generalizada de delegar en instancias no administrativas, a travs de laudos de
terceros, la resolucin de las controversias que suscita la actividad administrativa.
Otro argumento contrario es que tales atajos para reducir la litigiosidad pueden afectar a
terceros implicados en el acto o actividad administrativa en litigio potencial o real,
burlando las garantas que les asisten dentro del proceso contencioso-administrativo.
Por ello, a pesar del fervor con que muchos defienden hoy que la Administracin se
comporte antes y durante el proceso como un particular y que someta al arbitraje sus
conflictos, lo que en parte va siendo legalmente reconocido, siguen en pie las
dificultades jurdicas y polticas (la perdida de transparencia, la salvaguardia del inters
publico y de terceros) para que la litigiosidad que engendra la actividad administrativa
pueda solventarse al margen de la solemnidad y garanta de los procesos y siguen en pie
las prevenciones para aceptar que los litigios ya entablados terminen en un a
componenda (transaccin o allanamiento) perfectamente normal entre sujetos
privados que disponen libremente de sus bienes y derechos antes, durante y despus del
proceso.
2-La actividad arbitral de la Administracin.
La Administracin puede estar investida por la Ley de la potestad de resolver conflictos
entre terceros, entre los administrados sobre derechos privados o administrativos bajo el
control de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa.
La Administracin resuelve, en efecto, litigios entre particulares en mltiples ocasiones.
Y no solo sobre litigios acerca de los derechos o relaciones estrictamente
administrativos, sino sobre relaciones derechos privados. Esto ltimo ocurre cuando, a
travs del Jurado de Expropiacin, determina el montante del justiprecio que un
particular beneficiario de la expropiacin ha de pagar a otro particular expropiado
(articulo 117.3 Ley 30/92); o cuando resuelve en una operacin de compensacin
urbanstica las cuotas de aprovechamiento que corresponden a los propietarios afectados
en los terrenos edificables, y en general, en todos aquellos casos en que con carcter
obligatorio o por sumisin voluntaria de las partes, como ahora impone a menudo el
legislador, los rganos de la Administracin, calificados o no de arbitrales, resuelven
controversias entre los administrados.
Aquellos supuestos y otros anlogos no encajan en la actividad administrativa de polica
o limitacin porque, aun admitiendo que al resolver esos conflictos la Administracin
restringe el derecho o la actividad de un particular, lo que limita a uno incrementa en la
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misma medida la actividad o derecho de otro sujeto. El contenido del acto arbitral se
aproxima al de las sentencias o decisiones judiciales civiles en cuanto aplicacin
objetiva de las normas y principios jurdicos. Cierto que con la actividad administrativa
arbitral se est protegiendo un inters publico, lo que justifica la atribucin de la
potestad por la norma sectorial; pero lo mismo ocurre cuando el juez civil decide entre
opuestas pretensiones privadas que no pueden sustraerse al fin o inters que la norma
protege y que debe contar en la interpretacin y aplicacin judicial (la defensa de la
propiedad, de la infancia, la seguridad de las relaciones econmicas, et.). En todo caso,
la actividad arbitral no tiene su razn de ser predominante en el inters publico, ni en un
beneficio directo de la Administracin como sujeto, sino en la equidad con que debe
resolver entre los sujetos enfrentados; por ello, la Administracin asume o debe asumir
en el cumplimiento de esta actividad una actitud de rigurosa neutralidad, exactamente la
misma que han de adoptar los rganos judiciales en los procesos civiles.
La atribucin de potestades arbitrales a la Administracin esta todava mas justificada
cuando se trata de delimitar la extensin fsica de derechos administrativos de concesin
sobre bienes pblicos, como tradicionalmente ha ocurrido con las minas o las aguas.
La potestad arbitral crece en la actualidad a caballo de las nuevas formas de regulacin
sobre los tradicionales servicios pblicos, antes en rgimen de monopolio y abiertos
ahora a la libre competencia entre varios operadores o concesionarios, como ocurre en
el sector de las telecomunicaciones o de la energa, y en general, es una herramienta
capital de intervencin para todas las llamadas administraciones independientes como el
Tribunal de Defensa de la Competencia o la Comisin Nacional del Mercado de
Valores, obligados a dirimir graves conflictos econmicos entre sociedades y entre estas
y sus socios (OPAS: oferta publica de adquisicin de acciones, es un procedimiento
arbitral ante la Administracin burstil cuyos actos son recurribles ante la Jurisdiccin
Contencioso-Administrativa)
La potestad arbitral, en ocasiones, debiera ser una consecuencia, el efecto civil del
ejercicio de una potestad sancionadora, cuando la Administracin interviene en los
precios o en la calidad de determinados productos o como garante de la defensa de la
competencia o de las obligaciones impuestas a los operadores en los mercados
regulados. Sancionar por un sobreprecio o por suministrar un producto en mal estado,
implica siempre la consecuencia de la devolucin del exceso, la reparacin del dao,
por lo que no se explica que la Administracin no pueda rematar la faena sancionadora
y resolver sobre la reparacin del dao producido y que esa potestad se le niegue so
pretexto de intromisin en una relacin jurdico-privada, obligando a una posterior
intervencin sobre este extremo de la justicia civil As ocurre en el caso del Tribunal de
Defensa de la Competencia, que puede imponer graves sanciones, declarar la nulidad de
actos privados colusorios, dictar frente a ellos mandatos y prohibiciones para restablecer
la libre competencia, pero la Administracin no puede declarar la mas mnima
responsabilidad civil de una parte frente a la otra remitiendo a las partes al proceso y al
juez civil
3-La presunta inconstitucionalidad de la actividad administrativa arbitral y la
dualidad de sus manifestaciones.
Tras la CE 78, la actividad administrativa arbitral que venimos describiendo en su
modalidad ms problemtica se ejerca obligatoriamente sobre derechos privados, y
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como sucedneo puro y simple de la justicia civil, entr en prevencin y sospecha por
falta de una clara cobertura constitucional, como la dispensada por el artculo 25 CE a la
potestad sancionadora de la Administracin.
Es una opinin exagerada, a nuestro juicio, pues en los supuestos en los que el arbitraje
administrativo posee carcter voluntario, si los sujetos privados pueden someter la
decisin de sus conflictos a cualquier persona a travs de los mecanismo de la Ley
60/2003 de 23-12, de Arbitraje, no se advierte la razn por la que dicha tarea no puede
ser tambin asumida institucionalmente por la Administracin.
El TC ech tinta de inconstitucionalidad sobre la actividad arbitral de la Administracin
en varias sentencias, arguyendo atentado al principio de garanta judicial efectiva.
La Ley 60/2003 de Arbitraje declara de aplicacin supletoria o complementaria desde
un punto de vista procesal a la actividad arbitral prevista en otras leyes de la
Administracin (as es en materia de seguros, transporte terrestre, consumo y propiedad
intelectual). Por otra parte esta ley se aplica a las Corporaciones de Derecho pblico que
puedan desempear funciones arbitrales, segn sus normas reguladores, y en particular
el Tribunal de Defensa de la Competencia. De esta suerte, la actividad arbitral de la
Administracin se ejercita bajo dos formas: una obligatoria, en la que persisten sus
facultades dirimentes y vinculantes sobre conflictos entre particulares y cuyos actos
arbitrales son controlados por la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa y otra,
voluntaria, que requiere el sometimiento de las partes al arbitraje de la Administracin
para que sta lo ejercite o nombre los rbitros que lo harn con sometimiento a la Ley
36/88 de Arbitraje de Derecho privado y recursos ante la Jurisdiccin civil. Ambas
formas, que denominaremos actividad administrativa arbitral y actividad de la
Administracin en arbitrajes de Derecho privado no son incompatibles y pueden estar
atribuidas y convivir en una misma Administracin.
4-El rgimen de la actividad administrativa arbitral.
El supuesto de hecho necesario para calificar un acto administrativo de arbitral es la
existencia de un conflicto en que se enfrentan dos o ms sujetos con pretensiones
opuestas e inconciliables, conflicto cuya resolucin la Ley atribuye a la Administracin
de forma obligatoria y vinculante para ambos contendientes. La Administracin no
puede dejar de resolver el conflicto (remitiendo a las partes a otra instancia arbitral de
Derecho privado o a la Jurisdiccin civil) y lo ha de hacer con carcter vinculante, es
decir, mediante un acto administrativo que, como todos, se impone por su presuncin de
validez y fuerza ejecutoria.
No hay una descripcin general del rgimen jurdico de esta actividad. Pero si hay
regulaciones sectoriales que permiten una prefiguracin de ese rgimen, sobresaliendo
entre todas la regulacin del justiprecio expropiatoria, en el que aparte de la
configuraron pretendidamente neutral del Jurado de Expropiacin, la Ley impone un
procedimiento de igualdad de oportunidades de audiencia para ambas partes mediante la
presentacin de las hojas de justiprecio.
De la misma forma la Comisin del Mercado de las Telecomunicaciones resolver los
conflictos relativos a la ejecucin e interpretacin de los acuerdos de interconexin y de
los producidos por el acceso a las redes publicas de telecomunicaciones, previa
audiencia de las partes, de forma vinculante en el plazo mximo de seis meses siguiendo
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2-Clases de recursos.
La Ley 30/92 mantiene un recurso jerrquico o de alzada al que priv, sin justificacin,
de esa denominacin para llamarlo recurso ordinario.
Singularidad de tratamiento recibe la impugnacin directa de las disposiciones
administrativas de carcter general, contra las que no cabr recurso administrativo
previo; mientras que la impugnacin indirecta (es decir, el recurso contra un acto
administrativo de aplicacin de dicha disposicin) deber hacerse no ante el autor del
acto aplicativo, sino ante el rgano que dict la disposicin, siempre y cuando el recurso
se funde nicamente en la nulidad de la disposicin de carcter general (articulo 107.3)
Articulo 107.3. Contra las disposiciones administrativas de carcter general no cabr
recurso en va administrativa.
Los recursos contra un acto administrativo que se funden nicamente en la nulidad de
alguna disposicin administrativa de carcter general podrn interponerse directamente
ante el rgano que dict dicha disposicin.
A) El recurso de alzada.
SECCIN II. RECURSO DE ALZADA.
Artculo 114.Objeto.
1. Las resoluciones y actos a que se refiere el artculo 107.1, cuando no pongan fin a la
va administrativa, podrn ser recurridos en alzada ante el rgano superior jerrquico del
que los dict. A estos efectos, los Tribunales y rganos de seleccin del personal al
servicio de las Administraciones pblicas y cualesquiera otros que, en el seno de stas,
acten con autonoma funcional, se considerarn dependientes del rgano al que estn
adscritos o, en su defecto, del que haya nombrado al presidente de los mismos.
2. El recurso podr interponerse ante el rgano que dict el acto que se impugna o ante
el competente para resolverlo.
Si el recurso se hubiera interpuesto ante el rgano que dict el acto impugnado, ste
deber remitirlo al competente en el plazo de diez das, con su informe y con una copia
completa y ordenada del expediente El titular del rgano que dict el acto recurrido ser
responsable directo del cumplimiento de lo previsto en el prrafo anterior.
Artculo 115.Plazos.
1. El plazo para la interposicin del recurso de alzada ser de un mes, si el acto fuera
expreso.
Si no lo fuera, el plazo ser de tres meses y se contar, para el solicitante y otros
posibles interesados, a partir del da siguiente a aquel en que, de acuerdo con su
normativa especfica, se produzcan los efectos del silencio administrativo.
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Transcurridos dichos plazos sin haberse interpuesto el recurso, la resolucin ser firme a
todos los efectos.
2. El plazo mximo para dictar y notificar la resolucin ser de tres meses. Transcurrido
este plazo sin que recaiga resolucin, se podr entender desestimado el recurso, salvo en
el supuesto previsto en el artculo 43.2, segundo prrafo.
3. Contra la resolucin de un recurso de alzada no cabr ningn otro recurso
administrativo, salvo el recurso extraordinario de revisin en los casos establecidos en
el artculo 118.1.
El recurso de alzada es un recurso jerrquico, en cuanto permite al rgano superior
corregir la actuacin del inferior y al tiempo precisar que el acto eventualmente
recurrible ante la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa lo es realmente de la cspide
que encarna la voluntad de la Administracin, por haber agotado la va administrativa. A
este efecto de la jerarqua, la Ley considera a los Tribunales y rganos de seleccin de
personal al servicio de las Administraciones Publicas, dependientes del rgano al que
estn adscritos o, en su defecto, del que haya nombrado al presidente de los mismos.
El recurso de alza puede considerarse como el recurso comn en la Administracin del
Estado y de las CCAA en las que se da una estructura jerrquica de 2 o ms niveles. No
tiene apenas sentido en los Entes locales, pues la mayora de las resoluciones como
decisiones del Presidente o Alcalde o del Pleno, no encuentra muchas posibilidades de
aplicacin.
El objeto del recurso de alzada son las resoluciones y actos de tramite, si estos ltimos
deciden directa o indirectamente el fondo del asunto, determinan la imposibilidad de
continuar el procedimiento, producen indefensin o perjuicio irreparable a derechos o
intereses legtimos, siempre y cuando, claro est, dichos actos o resoluciones no pongan
fin a la va gubernativa.
Ahora bien, Cundo un acto agota la va administrativa? Obviamente la va
administrativa se agota cuando no hay un superior jerrquico al que recurrir, como es el
caso del Consejo de Ministros, o gobiernos autonmicos o los Plenos de los
Ayuntamientos, superiores absolutos en sus respectivas Administraciones. Pero tambin
puede agotarse ante otras autoridades inferiores lo que regulan las leyes de cada
Administracin, As, ponen fin a la va administrativa en la Administracin del Estado
las resoluciones del Consejo de Ministros, como se ha dicho y adems las de las
Comisiones Delegadas del Gobierno y de los Ministros, Secretarios de Estado, y en
materia de personal las de los Subsecretarios, Secretarios Generales y Directores
Generales. En las Administraciones autonmicas sus respectivas leyes especifican
supuestos parecidos de agotamiento de la va administrativa. En la Administracin
Local ponen fin a la va administrativa las resoluciones del Pleno, de los Alcaldes y
Presidentes y Comisiones de Gobierno, Juntas de Gobierno Local as como los dictados
por autoridades y rganos inferiores cuando resuelvan por delegacin de los anteriores,
salvo que una Ley imponga un ulterior recurso ante la Administracin del Estado o de la
CCAA.
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El plazo para la interposicin del recurso de reposicin ser de un mes, si el acto fuera
expreso. Si no lo fuera, el plazo ser de tres meses y se contar, para el solicitante y
otros posibles interesados, a partir del da siguiente a aquel en que, de acuerdo con su
normativa especfica, se produzca el acto presunto. Transcurridos dichos plazos,
nicamente podr interponerse recurso contencioso-administrativo, sin perjuicio, en su
caso de la procedencia del recurso extraordinario de revisin. A su vez, el plazo mximo
para dictar y notificar la resolucin del recurso ser de un mes, si bien contra la
resolucin de un recurso de reposicin no podr interponerse de nuevo dicho recurso.
C) El recurso de revisin.
SECCIN IV. RECURSO EXTRAORDINARIO DE REVISIN.
Artculo 118.Objeto y plazos.
1. Contra los actos firmes en va administrativa podr interponerse el recurso
extraordinario de revisin ante el rgano administrativo que los dict, que tambin ser
el competente para su resolucin, cuando concurra alguna de las circunstancias
siguientes:
1. Que al dictarlos se hubiera incurrido en error de hecho, que resulte de los
propios documentos incorporados al expediente.
2. Que aparezcan documentos de valor esencial para la resolucin del asunto que,
aunque sean posteriores, evidencien el error de la resolucin recurrida.
3. Que en la resolucin hayan influido esencialmente documentos o testimonios
declarados falsos por sentencia judicial firme, anterior o posterior a aquella
resolucin.
4. Que la resolucin se hubiese dictado como consecuencia de prevaricacin,
cohecho, violencia, maquinacin fraudulenta u otra conducta punible y se haya
declarado as en virtud de sentencia judicial firme.
2. El recurso extraordinario de revisin se interpondr, cuando se trate de la causa 1,
dentro del plazo de cuatro aos siguientes a la fecha de la notificacin de la resolucin
impugnada. En los dems casos, el plazo ser de tres meses a contar desde el
conocimiento de los documentos o desde que la sentencia judicial qued firme.
3. Lo establecido en el presente artculo no perjudica el derecho de los interesados a
formular la solicitud y la instancia a que se refieren los artculos 102 y 105.2 de la
presente Ley ni su derecho a que las mismas se sustancien y resuelvan.
Artculo 119.Resolucin.
1. El rgano competente para la resolucin del recurso podr acordar motivadamente la
inadmisin a trmite, sin necesidad de recabar dictamen del Consejo de Estado u rgano
consultivo de la Comunidad Autnoma, cuando el mismo no se funde en alguna de las
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La resolucin de los recursos de revisin puede ser resuelto por el rgano superior, pero
tambin, si no se haba agotado la va administrativa, por el titular de la competencia
que hubiera dictado el acto cuya revisin se pretende.
El recurso se entender desestimado si transcurren ms de 3 meses sin que se resuelva,
quedando entonces expedita la va contencioso-administrativa.
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-En primer lugar, llevar a efecto una previa ponderacin, suficientemente razonada,
entre el perjuicio que se causara al inters publico o a terceros la suspensin y el
perjuicio que se causa al recurrente como consecuencia la eficacia inmediata del acto
recurrido.
-En segundo lugar, si dicha ponderacin es favorable a la procedencia de la suspensin,
debe comprobarse, adems, la concurrencia de alguna de estas dos circunstancias:
que la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o difcil reparacin; o
que la impugnacin se fundamente en alguna de las causas de nulidad de pleno
derecho previstas en el articulo 62.1 de la Ley.
La suspensin puede acordarse de manera expresa o tacita, ya que se entender
concedida si transcurren 30 das desde que la solicitud de suspensin haya tenido
entrada en el registro del rgano competente para decidir sobre la misma y ste no
hubiese dictado resolucin expresa al respecto.
La eficacia de la suspensin concedida de forma expresa o tacita se mantiene, aunque el
recurso sea desestimado con posterioridad, si el recurrente interpone recurso
contencioso-administrativo y reitera la peticin de suspensin ante el rgano
jurisdiccional (articulo 11.4 prrafo 3). ste decidir, en definitiva, cuando resuelva en
el incidente judicial de suspensin.
Del rgano que decide sobre la suspensin depende en todo caso la adopcin de las
medidas cautelares que sean necesarias para la proteccin del inters pblico o de
terceros y la eficacia de la resolucin o el acto impugnado.
C) Instruccin del procedimiento.
La resolucin de los recursos interpuestos puede ir precedida de diversas actuaciones a
las que son de aplicacin todas las reglas que la Ley establece a propsito del
procedimiento general y, por consiguiente, puede, entre otras actuaciones, abrirse un
periodo de prueba, solicitar informes, etc.
Sin perjuicio de esa actuacin, a la que se aplicarn las reglas del procedimiento
general, la Ley no olvida consignar dos reglas de capital importancia:
-Una es la relativa al necesario llamamiento a los terceros titulares de derechos o
intereses que pudieran quedar afectados por la resolucin que se dicte. Dichos
interesados debern ser notificados de la existencia del recurso; y , si compareciesen en
el procedimiento, se les dar traslado del escrito de recurso para que, en el plazo
mnimo de 10 das y mximo de 15 das, formulen las alegaciones que estimen
procedentes (articulo 112.2). Este trmite de audiencia y defensa de terceros es un
trmite esencial y equivale, a los efectos de la eventual invalidez del acto de resolucin
del recurso, a la falta absoluta de procedimiento, por lo que esos terceros interesados
podrn pedir en va contenciosa la declaracin de nulidad de la resolucin dictada por la
omisin del tramite de audiencia y defensa. De otro lado, no hay que olvidar que los
recursos interpuestos contra actos declarativos de derechos en ocasiones dan origen a un
procedimiento triangular, en el que la Administracin ejercita una especie de actividad
arbitral entre los intereses y derechos en conflicto, por lo que se impone la mxima
igualdad procedimental.
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Asimismo, antes de la resolucin del recurso, puede tener lugar un trmite de vista y
audiencia al recurrente, un trmite, sin embargo, que nicamente es preceptivo cuando
en la resolucin del recurso hayan de tenerse en cuenta nuevos hechos o documentos
no recogidos en el expediente originario (articulo 112.3). En este sentido, la Ley
determina que no tienen ese carcter de documentos nuevos los informes y las
propuestas, como tampoco los documentos que los interesados hayan aportado al
expediente antes de recaer la resolucin impugnada. La equiparacin entre estos tres
tipos de documentos no es, sin embargo, lgica, pues mientras el recurrente conoce los
documentos por l aportados y a ellos puede referirse en su escrito de recurso, pudiera
desconocer el contenido de los informes y propuestas que han precedido al acto
recurrido y que, si los pidiera, debieran ponrsele de manifiesto a fin de tener la
oportunidad de contradecirlos. Con ello se enriquecera el debate previo a la resolucin
del recurso, permitiendo al rgano decisor tener un contraste de puntos de vista al
oponer dialcticamente al recurrente contra quienes asesoraron o prepararon la
propuesta que sirvi de fundamento al acto recurrido.
D) La resolucin.
El procedimiento de tramitacin de los recursos administrativos puede terminar por
resolucin expresa o presunta.
La resolucin expresa obliga al rgano que resuelva el recurso a decidir cuantas
cuestiones, tanto de forma como de fondo, plantee el procedimiento, hayan sido o no
alegadas por los interesados. En este ultimo caso (entiendo que es ste caso: no alegadas
por el interesado) se les oir previamente. Si se estimare vicio de forma y no se
estimare, por ello, procedente resolver sobre el fondo, la decisin retrotraer el
procedimiento al momento en que el vicio fue cometido, sin perjuicio de las
convalidaciones que procedieren. Todo ello llevar a la estimacin en todo en parte o a
la desestimacin de las pretensiones formuladas .
En cualquier caso, es necesario que la resolucin cumpla estas dos reglas:
-Ser, en primer lugar, congruente con las pretensiones del recurrente. Esto significa que,
adems de la congruencia con el objeto del procedimiento (resolviendo cuantas
cuestiones resulten del mismo, hayan sido o no alegadas por los interesados), en ningn
caso la resolucin dejara sin respuesta las pretensiones del recurrente.
-La prohibicin de la reformato in peius, es decir, que de la resolucin no se derive
para el recurrente ninguna agravacin de su situacin inicial.
Se admite tambin la resolucin presunta por silencio administrativo, como ya vimos
al estudiar los diversos tipos de recursos. No obstante, recordemos que no son iguales
los plazos establecidos para resolver los recursos, pues mientras el establecido para el
recurso de alzada y el de revisin es de tres meses, en el de reposicin es solo de un
mes; yen cuanto al sentido del silencio, es desestimatorio en los tres casos, salvo (y
como castigo al doble silencio) cuando el recurso de alzada se haya interpuesto contra la
desestimacin por silencio administrativo de una solicitud por transcurso del plazo para
resolverla (articulo 115.2).
4-Las reclamaciones econmico-administrativas.
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la
el
la
un
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Dichos tribunales podrn actuar de forma unipersonal, a travs del Presidente, los
Presidentes de Sala, cualquiera de los Vocales, el Secretario o a travs de otros rganos
unipersonales que se determinen reglamentariamente.
La LGT de 2003 ha liberalizado el sistema de suspensin de ejecucin de los actos
impugnados. Adems de la suspensin automtica, cuando el interesado presta
garantas (importe de la liquidacin, ms intereses de demora, ms recargos) el tribunal
podr suspender la ejecucin, con dispensa total o parcial de garantas, cuando la
ejecucin pueda causar daos de difcil o imposible reparacin o se aprecie que al dictar
el acto se ha podido incurrir en error aritmtico, material o de hecho.
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La suspensin se mantendr durante la tramitacin del proceso econmicoadministrativo, en todas sus instancias y en la posterior contencioso-administrativa si el
interesado comunica a la Administracin Tributaria (en el plazo de interposicin del
recurso contencioso-administrativo) que ha interpuesto dicho recurso y ha solicitado la
suspensin en el mismo. Dicha suspensin continuar siempre que la garanta que se
hubiese aportado en va administrativa conserve su vigencia y eficacia, hasta que el
rgano judicial adopte la decisin que corresponda en relacin con la suspensin
solicitada, salvo que se trate de sanciones, en cuyo caso la suspensin no se condiciona
a la prestacin de garantas.
Procedimiento de tramitacin de reclamaciones econmico-administrativas
El tribunal, una vez recibido y completado el expediente, lo pondr de manifiesto a los
interesados, por plazo comn de un mes, en el que debern presentar por escrito
alegaciones, con aportacin de las pruebas oportunas.
Las pruebas testificales, periciales y las consistentes en declaracin de parte se
realizarn mediante acta notarial o ante el secretario del tribunal o el funcionario en
quien el mismo delegue, que extender el acta correspondiente. Asimismo el tribunal
podr solicitar informe al rgano que dict el acto impugnado, al objeto de aclarar las
cuestiones que lo precisen. El tribunal deber dar traslado del informe al reclamante,
para que este pueda presentar alegaciones al mismo.
La resolucin deber contener los antecedentes de hecho y los fundamentos de derecho
en que se base y decidir todas las cuestiones que se susciten, hayan o no sido
planteadas por los interesados.
Procedimiento abreviado para reclamaciones econmico-administrativas: La LGT ha
diseado este procedimiento abreviado que se inicia con un escrito del interesado que
deber incluir las alegaciones que se formulan al acto impugnado, y las pruebas que se
consideren pertinentes. El rgano econmico-administrativo podr dictar resolucin,
incluso con anterioridad a recibir el expediente, siempre que de la documentacin
presentada por el reclamante resulten acreditados todos los datos necesarios para
resolver. Cuando el rgano econmico-administrativo lo estime necesario, de oficio o a
instancia del interesado, convocar la celebracin de una vista oral, comunicando al
interesado el da, hora de la personacin.
Recursos contra las resoluciones de los tribunales econmicos-administrativos
1. Recurso de alzada ordinario. Contra las resoluciones dictadas en 1. instancia
por los tribunales econmico-administrativos regionales, ante el Tribunal
Econmico-Administrativo Central, en el plazo de un mes. Adems de los
interesados, este recurso lo pueden interponer los Directores Generales del
Ministerio de Hacienda y los Directores de departamento de la AEAT, y los
rganos equivalentes de las CCAA en materia de tributos cedidos o recargos
sobre tributos del Estado.
2. Recurso de anulacin. Con carcter precio al recurso anterior, en 15 das,
exclusivamente cuando se haya declarado incorrectamente la inadmisibilidad de
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asunto, y ste, a su vez, podr ordenar que se complete el expediente con los
antecedentes, informes, documentos y datos que resulten necesarios.
-tampoco es necesaria la remisin de los antecedentes a la Direccin General del
Servicio Jurdico del Estado para la formulacin, previas las diligencias oportunas, del
proyecto de orden resolutoria, que una vez dictada, deber notificarse al interesado.
Ahora esos informes son facultativos.
-Tampoco se establece en la nueva ley la necesidad de plantear de forma inmediata la
correspondiente demanda dentro de los dos meses siguientes a la notificacin de la
resolucin denegatoria, o, en su caso, en el de cuatro meses desde el transcurso de la
resolucin presunta. Eliminada dicha exigencia, resulta que, una vez formulada una
reclamacin previa, la demanda civil podr formularse en cualquier tiempo sin otra
limitacin que la derivada del plazo de prescripcin del derecho material que se
reclama.
C) La reclamacin previa a la va laboral.
Como especialidad de la regulacin de la reclamacin previa en va laboral debe
subrayarse que la misma no es necesaria en los procesos relativos al disfrute de
vacaciones y a materia electoral, los iniciados de oficio, los de conflicto colectivo, los
de impugnacin de convenios colectivos, los de impugnacin de estatutos de los
sindicatos o de su modificacin, los de tutela de la libertad sindical y las reclamaciones
contra el Fondo de Garanta Salarial (articulo 70 Texto Refundido Ley de
Procedimiento Laboral)
Las reclamaciones previas a la va judicial laboral deben dirigirse al Jefe administrativo
o Director del establecimiento u Organismo en que el trabajador preste sus servicios.
Denegada la reclamacin o transcurrido un mes sin haberle sido notificada resolucin
alguna, el interesados podr formalizar la demanda ante la Magistratura de Trabajo
competente.
Tambin aqu se ha eliminado la exigencia de presentar la demanda ante la Magistratura
de Trabajo en el plazo de dos meses, a contar desde la desestimacin, pues, al igual que
ocurre en la reclamacin previa a la va civil, la accin laboral podr plantearse antes de
que transcurra el plazo de prescripcin del derecho que se reclame, sin necesidad de
reiterar la reclamaron previa.
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de Cuentas y Defensor del Pueblo y los recursos contra los actos y disposiciones de la
Junta Electoral Central.
Por su parte, la Sala especial prevista en el articulo 61 LOPJ de la revisin de las
sentencias de la Sala Tercera. Esta Sala conoce tambin de los procesos de declaracin
de ilegalidad y consecuente disolucin de los partidos polticos. Una seccin de esta
misma Sala conocer del recuso de casacin para la unificacin de doctrina cuando la
contradiccin se produzca entre sentencias dictadas en nica instancia por Secciones
distintas de dicha Sala.
La Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional, conoce en
nica instancia, de los recursos Contencioso-Administrativos contra disposiciones y
actos de los Ministros y Secretarios de Estado que la ley no atribuya a los Juzgados
Centrales de lo Contencioso Administrativo y de los recursos contra los actos dictados
por la Comisin de Vigilancia de Actividades de Financiacin del Terrorismo y de la
posible prrroga de los plazos que le plantee dicha Comisin de Vigilancia, de
prevencin y bloqueo de la financiacin del terrorismo. Tambin conoce de los recursos
interpuestos contra las resoluciones del Tribunal Econmico-Administrativo Central
(TEAC). Conoce tambin de los recursos que se interponen contra los actos
administrativos de las Administraciones independientes y anlogas: Banco de Espaa,
Agencia de Proteccin de datos, etc.
A los Juzgados Centrales de lo Contencioso-Administrativo se atribuye el
conocimiento de los recursos de personal cuando se trate de actos dictados por
Ministros y Secretarios de Estado, salvo que confirmen en va de recurso, fiscalizacin
o tutela, actos dictados por rganos inferiores (atribuidos a los Juzgados de lo
contencioso-Administrativo), o se refieran al nacimiento o extincin de la relacin de
servicio de funcionarios de carrera. Conocen tambin de los recursos contra los actos de
los rganos centrales de la AGE cuya competencia se extienda a todo el territorio
nacional y cuyo nivel orgnico sea inferior al de Ministro o Secretario de Estado en
materia de personal, propiedades especiales y expropiacin forzosa; de los recursos
contra las disposiciones generales y contra los actos emanados de los organismos
pblicos con personalidad jurdica propia y entidades pertenecientes al sector publico
estatal con competencia en todo el territorio nacional; en materia de responsabilidad
patrimonial de los recursos contra las resoluciones dictadas por los Ministros y
Secretarios de Estado cuando lo reclamado no exceda de 30050 y en fin, de las
resoluciones que acuerden la inadmisin de las peticiones de asilo poltico.
Las Salas de lo Contencioso-Administrativo de los Tribunales Superiores de
Justicia cien su competencia bsica a la fiscalizacin de la Administracin autonmica
y de la Administracin local, salvo en la competencia tribuida a los Juzgados de lo
Contencioso. Adems se les atribuye la fiscalizacin de los actos de los rganos de la
Administracin central inferiores a los Secretarios de Estado y cualesquiera otras
actuaciones administrativas no atribuidas expresamente a la competencia de otros
rganos. Conocen asimismo de los recursos contra actos y resoluciones dictados por los
TEAR, TEAL y TEAC en materia de tributos cedidos y de los recursos contra actos y
disposiciones de las Juntas Electorales Provinciales y de CCAA, sobre la prohibicin o
la propuesta de modificacin del ejercicio del derecho de reunin (art.9)
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Por ultimo, los recursos de revisin contra las sentencias firmes de los Juzgados de lo
Contencioso-Administrativo corresponde a las Salas de Revisin de lo ContenciosoAdministrativo de los Tribunales Superiores de Justicia y a la Sala de lo ContenciosoAdministrativo de la Audiencia Nacional los que interpongan contra las resoluciones de
los Juzgados Centrales. Y a la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal
Supremo corresponde la revisin de las resoluciones de las Salas de lo ContenciosoAdministrativo de la Audiencia Nacional, de los Tribunales Superiores y de las
secciones del propio Tribunal Supremo.
C) La competencia territorial.
La existencia de rganos judiciales con la misma competencia objetiva o material, pero
que actan en mbitos territoriales distintos o sobre el mismo territorio, obliga a precisar
a cual de ellos se asigna la competencia.
-Con carcter general, ser competente el rgano jurisdiccional en cuya circunscripcin
tenga su sede el rgano que hubiere dictado la disposicin o el acto originario
impugnado.
-Cuando el recurso tenga por objeto actos de las Administraciones publicas en materia
de responsabilidad patrimonial, personal, propiedades especiales y sanciones ser
competente, a eleccin del demandante, el juzgado o el tribunal en cuya circunscripcin
tenga aquel su domicilio o se halle la sede del rgano autor del acto originario
impugnado. Dicha eleccin se entender limitada a la circunscripcin del Tribunal
Superior de Justicia en que tenga su sede el rgano que hubieres dictado el acto
originario impugnado.
-La competencia corresponder al rgano jurisdiccional en cuya circunscripcin
radiquen los inmuebles afectados cuando se impugnen planes de ordenacin urbana y
actuaciones urbansticas, expropiatorias y en general, las que comporten intervencin
administrativa en la propiedad privada.
-Y en fin, cuando el acto originario impugnado afectase a una pluralidad de
destinatarios y fueran diversos los Juzgados o Tribunales competentes segn las reglas
anteriores, la competencia vendr atribuida al rgano jurisdiccional en cuya
circunscripcin tenga su sede el rgano que hubiere dictado el acto originario
impugnado.
Tema menor es el de la distribucin de asuntos entre las diversas Salas de un mismo
Tribunal, o entre las diversas Secciones de una misma Sala, que es atribuida a la Sala de
Gobierno del respectivo Tribunal, teniendo en cuenta la naturaleza y homogeneidad de
la materia a que se refieren los recursos. El mismo criterio servir para la distribucin de
asuntos entre los diversos Juzgados de lo Contencioso-Administrativo de una misma
poblacin. La aprobacin corresponder a la Sala de Gobierno del Tribunal Superior de
Justicia, a propuesta de la Junta de Jueces de este orden jurisdiccional.
5-Las partes en el proceso contencioso-administrativo.
En el proceso contencioso-administrativo se reproduce la misma temtica que en los
procesos civiles sobre el concepto de parte, la capacidad para ser parte, la capacidad
procesal o capacidad para actuar en el proceso, la representacin, postulacin o defensa
y los delicados problemas de legitimacin.
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demandante ha de hacer valer que tiene derecho a la pretensin que invoca porque la
denegacin de la prestacin por la Administracin es ilegal.
La Ley, sin embargo, lo reconoce en dos nicos supuestos:
1)-Cuando la Administracin, en virtud de una disposicin general que no precise de
actos de aplicacin o en virtud de un acto, contrato o convenio administrativo, est
obligada a realizar una prestacin concreta a favor de una o varias personas
determinadas.
2)-Cuando la Administracin no ejecute sus actos firmes.
En ambos supuestos, el demandante podr pretender del rgano jurisdiccional que
condene a la Administracin al cumplimiento de sus obligaciones en los concretos
trminos en que estn establecidas (arts. 29 y 32.1)
Conforme a la vigente regulacin, quienes tengan derecho a la prestacin concreta
pueden reclamar de la Administracin el cumplimiento de dicha obligacin y si en el
plazo de tres meses desde la fecha de la reclamacin, la Administracin no hubiera
dado cumplimiento a lo solicitado o no hubiera llegado a un acuerdo con los
interesados, estos pueden deducir recurso Contencioso-Administrativo contra la
inactividad de la Administracin.
Frente al retraso en la satisfaccin de la prestacin debida hay otro acelerador que
permite al recurrente solicitarla antes de la interposicin del recurso y percibirla de
forma anticipada. Se trata de solicitarla como una medida cautelar positiva que el juez
deber otorgar, salvo que con ella se ocasione una perturbacin grave de los intereses
generales o de tercero, lo que ponderar en forma circunstanciada (art. 136)
En todo caso sobre la accin contra la inactividad de la Administracin no debiera pesar
la gravsima limitacin de la doctrina del acto firme y consentido, de forma que la
reclamacin y el recurso Contencioso-Administrativo se pueda reiterar tantas veces
como se quiera mientras no prescriba el derecho materia que se est ejercitando.
C) El recurso contra la va de hecho.
La materia administrativa recurrible incluye tambin la va de hecho, entendiendo como
tal aquellas actuaciones materiales de la Administracin que carecen de la necesaria
cobertura jurdica y lesionan derechos e intereses legtimos de cualquier clase. Pero,
prcticamente, la va de hecho es el cauce adecuado para reaccionar contra la
Administracin, cuando priva o invade la propiedad o inquieta en la posesin de los
bienes ajenos sin seguir el procedimiento establecido, ordinariamente el expropiatoria.
Con esta modalidad de recurso contencioso-administrativo se pueden combatir aquellas
actuaciones materiales de la Administracin que carecen de la necesaria cobertura
jurdica y lesionan derechos e intereses legtimos de cualquier clase. Adems de
sustitutorio del interdicto ante los jueces civiles, el recurso contra la va de hecho sirve
tambin para actuar pretensiones en defensa de la legalidad urbanstica o del medio
ambiente y casos similares, acciones para las bastar invocar la legitimacin por inters
legitimo, individual o colectivo, si se ejercita por una agrupacin o asociacin (art
19.1.b).
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Tambin fuera del carcter revisor del proceso, la Ley instaura, como vimos, el recurso
contra las actuaciones materiales en va de hecho que viene a ser una especie de
interdicto contencioso-Administrativo tanto tiempo esperado y que viene a sustituir a
los inseguros interdictos ante el juez civil. A l nos hemos referido en el capitulo
anterior.
2-Medidas cautelares. La suspensin de efectos del acto recurrido.
La tutela cautelar es un tema de gran actualidad porque se presenta como la ultima
oportunidad desde el frente procesal de salvar la Justicia administrativa de su profunda
crisis, las dilaciones indebidas, provocadas por una masificacin de recursos que es
incapaz de resolver. Cuando al retraso en la resolucin de los procesos se une que la
sentencia no puede efectuarse por no haberse tomado las adecuadas medidas de
aseguramiento, estamos cerca de la total inoperancia.
La ley Jurisdiccional de 1998 ha hecho un aparente esfuerzo de ampliacin de las
medidas cautelares, impulsada por una previa jurisprudencia progresiva y la evolucin
seguida por otros ordenamientos europeos y el Derecho comunitario.
A) Referencias comparadas.
(con otros pases europeos; lectura)
B) Las medias cautelares en Derecho Espaol
La Ley Jurisdiccional de 1998 dispone que La Ley parte de la base de que la justicia
cautelar forma parte del derecho a la tutela efectiva, por lo que l a adopcin de
medidas provisionales que permitan asegurar el resultado del proceso no deben
contemplarse como una excepcin, sino como facultad que el rgano judicial puede
ejercitar siempre que resulte necesario. Por eso considera que la suspensin de
efectos de la disposicin o acto recurrido no puede constituir ya la nica mediada
cautelar posible. La Ley introduce en consecuencia la posibilidad de adoptar cualquier
medida cautelar, incluso las de carcter positivo. No existen para ello especiales
restricciones, dado el fundamento comn a todas las medidas cautelares.
Corresponder al Juez o Tribunal determinar las que, segn las circunstancias, fuesen
necesarias
La Ley no limita las medidas cautelares a la suspensin de efectos del acto recurrido,
pues permite solicitar en cualquier estado del proceso la adopcin de cuantas medidas
aseguren la efectividad de la sentencia.
Adems contempla medidas cautelares concretas como la suspensin de efectos de las
disposiciones y actos, actuaciones constitutivas de vas de hecho y medidas positivas de
anticipacin del cumplimiento de obligaciones concretas que constituyen la pretensin
deducida en el proceso.
En definitiva, ahora son posibles, al lado de medidas de suspensin de efectos de la
disposicin o acto recurrido, cualesquiera otras positivas o negativas de hacer o de no
hacer (art. 129)
Sin embargo, la Ley es muy limitativa en cuando al fundamento o causa en que el Juez
puede apoyar la medida cautelar, que ahora tiene una causa o fundamento nico en
previa valoracin circunstanciada de todos los intereses en conflicto, la medida
cautelar podr acordarse nicamente cuando la ejecucin del acto o la aplicacin de la
disposicin pudieran hacer perder su finalidad legitima al recurso (art. 129)
Esto significa que el elemento esencial para conceder la medida cautelar sigue siendo el
periculum rei, es decir, el riesgo que corre el objeto de la pretensin mientras se tramita
el proceso.
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133
En esta modificacin, como dijimos, no deben pesar los distintos avances que se vayan
haciendo durante el proceso respecto al anlisis de las cuestiones formales o e fondo
que configuran el debate, y tampoco, en razn de la modificacin de los criterios de
valoracin que el Juez o Tribunal aplic a los hechos al decidir el incidente cautelar (art.
136)
Artculo 132.
1. Las medidas cautelares estarn en vigor hasta que recaiga sentencia firme que ponga
fin al procedimiento en el que se hayan acordado, o hasta que ste finalice por
cualquiera de las causas previstas en esta Ley. No obstante, podrn ser modificadas o
revocadas durante el curso del procedimiento si cambiarn las circunstancias en virtud
de las cuales se hubieran adoptado.
2. No podrn modificarse o revocarse las medidas cautelares en razn de los distintos
avances que se vayan haciendo durante el proceso respecto al anlisis de las cuestiones
formales o de fondo que configuran el debate, y, tampoco, en razn de la modificacin
de los criterios de valoracin que el Juez o Tribunal aplic a los hechos al decidir el
incidente cautelar.
Artculo 133.
1. Cuando de la medida cautelar pudieran derivarse perjuicios de cualquier naturaleza,
podrn acordarse las medidas que sean adecuadas para evitar o paliar dichos perjuicios.
Igualmente podr exigirse la presentacin de caucin o garanta suficiente para
responder de aqullos.
2. La caucin o garanta podr constituirse en cualquiera de las formas admitidas en
Derecho. La medida cautelar acordada no se llevar a efecto hasta que la caucin o
garanta est constituida y acreditada en autos, o hasta que conste el cumplimiento de
las medidas acordadas para evitar o paliar los perjuicios a que se refiere el apartado
precedente.
3. Levantada la medida por sentencia o por cualquier otra causa, la Administracin, o la
persona que pretendiere tener derecho a indemnizacin de los daos sufridos, podr
solicitar sta ante el propio rgano jurisdiccional por el trmite de los incidentes, dentro
del ao siguiente a la fecha del alzamiento. Si no se formulase la solicitud dentro de
dicho plazo, se renunciase a la misma o no se acreditase el derecho, se cancelar la
garanta constituida.
3-El procedimiento contencioso administrativo de primera o nica instancia.
El proceso contencioso-administrativo de primera instancia sigue respondiendo al
modelo de la segunda instancia o apelacin, girando en torno a la revisin del acto de la
Administracin. Por ello se inicia, como los procesos de apelacin, a travs de un
escrito, llamado justamente de interposicin, que cumple varias finalidades tales como
preciar cual es el acto recurrido, impedir su firmeza y fijar la cuanta del recuso; y se
ceir, al igual que el proceso civil de apelacin sobre los autos de primera instancia, a
analizar el expediente administrativo que ser la principal pieza de conviccin para las
partes y para el juez.
La Ley Jurisdiccional regula un procedimiento comn de primera o nica instancia que
responde bsicamente a ese patrn revisor a los que se ha aadido un procedimiento
abreviado para conflictos de menor entidad. Adems, reinstaura dos procedimientos
especiales, el procedimiento de proteccin de derechos fundamentales y el
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135
El plazo para interponer recurso de lesividad ser de dos meses a contar desde el da
siguiente a la fecha de la declaracin de lesividad. Y en los litigios entre
Administraciones, el plazo ser de dos meses, salvo que por Ley se establezca otra cosa.
Cuando hubiera precedido al requerimiento previo, el plazo se contar desde el da
siguiente a aquel en que se reciba la comunicacin del acuerdo expreso o se entienda
presuntamente rechazado.
B) Publicidad, emplazamiento de los demandados y reclamacin del expediente
administrativo.
Examinada de oficio por el rganos jurisdiccional la validez de la comparecencia a
travs del escrito de interposicin y de los documentos presentados aquel acordar, si lo
solicita el recurrente o lo estima conveniente, que se publique un anuncio con la
interposicin del recurso en el peridico oficial que proceda, atendiendo al mbito
territorial de competencia del rgano autor de la actividad administrativa recurrida. Los
anuncios tienen por objeto llamar a los terceros interesados para que comparezcan si a
su derecho interesa.
Al propio tiempo el rgano jurisdiccional requerir de la Administracin la remisin
del expediente administrativo, ordenndole emplace a quienes aparezcan como
interesados en l para que puedan personarse en el plazo de nueve das.
El expediente es la pieza mas importante para el juzgador y de aqu la minuciosidad con
se regulan en la Ley las cautelas que se han frente a las practicas de retraso en el envo
del documento o su remisin incompleto.
Frente a los frecuentes retrasos la Ley ha arbitrado medidas extremas:
1) la imposicin de multas de 300,50 a 1202,02 a la autoridad o empleado responsable
si el expediente no se enviara en el termino de 10 das. La multa ser reiterada cada 20
das, hasta el cumplimiento de lo requerido. En caso de imposibilidad de determinacin
individualizada de la autoridad o empleado responsable, la Administracin ser
responsable del pago de la multa sin perjuicio de que se repercuta contra el responsable.
Aquel a quien se le hubiera impuesto la multa podr ser odo en justicia por el Juzgado
o Tribunal, que resolver mediante auto contra el que no cabe recurso alguno, pedir en
el plazo de los 3 das siguientes al de la notificacin de la multa, mediante escrito
presentado, sin necesidad de procurador o abogado, ante el Juez o Tribunal que la haya
impuesto. La audiencia ser resuelta mediante auto, contra el que no cabr recuso
alguno.
2) si con las tres primeras multas coercitivas no se consiguiese la remisin del
expediente completo, el Juez o Tribunal pondr los hechos en conocimiento del
Ministerio Fiscal, sin perjuicio de seguir imponiendo nuevas multas. El requerimiento
cuya desatencin pueda dar lugar a la tercera multa coercitiva contendr el oportuno
apercibimiento.
Formalmente la reclamacin del expediente administrativo produce el efecto de
emplazamiento de la Administracin y su envo equivale a su personacin en el proceso.
Los demandados legalmente emplazados por la Administracin podrn personarse en
autos dentro del plazo concedido. Si lo hicieren posteriormente, se les tendr por parte
para los trmites no precluidos.
C) Los tramites de admisin, demanda, alegaciones previas y contestacin a
la demanda. La reconvencin.
Tras los tramites de interposicin, reclamacin del expediente, emplazamiento y
personacin de terceros, la Ley establece un tramite de admisin para que el rgano
jurisdiccional pueda rechazar el recurso cuando constare de modo imperativo y
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D) La prueba.
La apertura de un periodo de prueba se condiciona, en principio, a que las partes lo
soliciten por medio de otros, en los escritos de demanda y contestacin y en los de
alegaciones complementarias. En dichos escritos debern expresarse en forma ordenada
los puntos de hecho sobre los que haya de versar la prueba y los medios de prueba que
se propongan.
Se recibir el proceso a prueba cuando exista disconformidad en los hechos y estos
fueran de transcendencia, a juicio del rgano jurisdiccional para la resolucin el pleito.
La prueba se desarrollar con arreglo a las normas generales establecidas para el
proceso civil, siendo el plazo para practicarla de 30 das.
Las Salas podrn delegar en uno de sus Magistrados o en un Juzgado de lo Contenciosoadministrativo la practica de todas o algunas de las diligencias probatorias.
Se prev en aquellos procedimientos en los que las alegaciones de la parte actora se
fundamenten en actuaciones discriminatorias por razn de sexo, que corresponder al
demandado probar la ausencia de discriminacin en las medidas adoptadas y su
proporcionalidad, pudiendo el rgano judicial, a instancia de parte, recabar, si lo
estimase til y pertinente, informe o dictamen de los organismos pblicos competentes.
E) El periodo conclusivo
El proceso contencioso-Administrativo termina con una fase de recapitulacin y
valoracin de lo actuado, cuya existencia se remite a la voluntad de las partes, pues
estas podrn solicitar en la demanda y en la contestacin que se celebre vista, que se
presenten conclusiones o que el pleito sea declarado concluso, sin mas tramites, para
sentencia.
En otro caso, el Juez solo acordar la celebracin de vista o la formulacin de
conclusiones escritas cuando lo solicite el demandante o cuando, habindose practicado
prueba, lo solicite cualquiera de las partes.
En el acto de la vista, se dar la palabra a las partes por su orden para que de forma
sucintan expongan sus alegaciones. El Juez podr invitar a los defensores de las partes,
antes o despus de los informes orales, a que concreten los hechos y puntualicen,
aclaren o rectifiquen cuanto sea preciso para delimitar el objeto del debate. Cuando se
acuerde el tramite de conclusiones, las partes presentarn unas alegaciones sucintas
acerca de los hechos, la prueba practicada y los fundamentos jurdicos en que se apoyen
sus pretensiones, sin que puedan plantearse cuestiones que no hayan sido suscitadas en
los escritos de demanda y contestacin salvo que el juez juzgue oportuno se traten
motivos relevantes para el fallo y distintos de los alegados.
Celebrada la vista o presentadas las conclusiones el juez o Tribunal declarar que el
pleito ha quedado concluso para sentencia, salvo que haga uso de la facultad de acordar
determinadas pruebas para mejor proveer, en cuyo caso dicha declaracin se har
inmediatamente despus de que finalice la practica de la diligencia de prueba acordada.
4-Terminacin del procedimiento.
El procedimiento contencioso-administrativo, como los pleitos civiles y laborales,
concluye por sentencia, por desistimiento del actor y por allanamiento del demandado.
Adems puede terminar por reconocimiento en va administrativa de las pretensiones
del demandante o por conciliacin judicial.
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lo hayan aplicado antes de que la anulacin alcanzar efectos generales, salvo en el caso
de que la anulacin del precepto supusiera la exclusin o la reduccin de las sanciones
an no ejecutadas completamente.
La estimacin de pretensiones de reconocimiento o establecimiento de una situacin
jurdica individualizada solo produce efectos entre partes. No obstante, es posible, y con
muchas cautelas, la extensin de los efectos de una sentencia en materia tributaria y
de personal a terceros que se encuentren en idntica situacin jurdica que los
favorecidos por la sentencia siempre que esta no se encuentre pendiente de recurso de
revisin o de casacin en inters de ley fuere contraria a la jurisprudencia del TS o de
los TSJ. Es preciso adems que la pretensin del tercero no sea cosa juzgada ni se
hubiere dictado resolucin consentida y firme por la Administracin y que se solicite en
el plazo de un ao desde la ltima notificacin de la sentencia a quienes fueron parte en
el proceso.
B) Desistimiento, allanamiento y conciliacin judicial.
El proceso termina tambin por el desistimiento, que consiste en una declaracin de
voluntad del acto por la que abandona la accin ejercitada en el proceso. El
desistimiento provoca que el acto recurrido se convierta en acto consentido, en acto
posteriormente inatacable.
La Ley contempla un supuesto de desistimiento del actor sin aplicacin de la doctrina
del acto consentido y firme y consiguiente prdida de la pretensin material. Se da
cuando, despus de iniciado el proceso, la Administracin demandada hubiera
reconocido totalmente en va administrativa las pretensiones del demandante y con
posterioridad a este reconocimiento y al desistimiento del demandante dictase un nuevo
acto total o parcialmente revocatorio del impugnado. Entonces el acto podr pedir que
contine el procedimiento en el estado en que se encontrase cuando desisti,
extendindose el proceso al acto revocatorio (art. 74).
A diferencia del desistimiento, el allanamiento es un comportamiento procesal del
demandado, normalmente la Administracin, que acepta mediante una manifestacin de
voluntad las pretensiones del actor. Dicha conformidad puede producirse dentro y fuera
del proceso, en cuyo caso las partes podrn ponerlo en conocimiento del rgano
jurisdiccional. Producido el allanamiento, el Juez o Tribunal, sin ms trmites, dictar
sentencia de conformidad con las pretensiones del demandante, salvo si ello supusiere
infraccin manifiesta del ordenamiento jurdico, en cuyo caso el rgano jurisdiccional
comunicar a las partes los motivos que pudieran oponerse a la estimacin de las
pretensiones y las oir por plazo comn de diez das, dictando luego la sentencia que
estime ajustada a Derecho.
Por ultimo, la Ley Jurisdiccional recurre al activismo judicial para conseguir la rpida
terminacin de los procedimientos en primera o nica instancia por medio de la
conciliacin judicial.
En los procedimientos en primera o nica instancia, el Juez o Tribunal, de oficio o a
solicitud de parte, una vez formuladas la demanda y la contestacin, podr someter a la
consideracin de las partes el reconocimiento de hechos o documentos, as como la
posibilidad de alcanzar un acuerdo que ponga fin a la controversia, cuando el juicio se
promueva sobre materias susceptibles de transaccin y, en particular, cuando verse
sobre estimacin de cantidad.
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141
el conocimiento del asunto en favor de otro Juzgado o Tribunal o entendiese que debe declarar
la inadmisibilidad del recurso.
9. Si en sus alegaciones el demandado hubiese impugnado la adecuacin del procedimiento por
razn de la cuanta, el Juez, antes de practicarse la prueba o, en su caso, las conclusiones,
exhortar a las partes a ponerse de acuerdo sobre tal extremo. Si no se alcanzare el acuerdo,
decidir el Juez, que dar al proceso el curso procedimental que corresponda segn la cuanta
que l determine. Frente a la decisin del Juez no se dar recurso alguno.
10. Si no se suscitasen las cuestiones procesales a que se refieren los apartados anteriores o si,
habindose suscitado, se resolviese por el Juez la continuacin del juicio, se dar la palabra a
las partes para fijar con claridad los hechos en que fundamenten sus pretensiones. Si no hubiere
conformidad sobre ellos, se propondrn las pruebas y, una vez admitidas las que no sean
impertinentes o intiles, se practicarn seguidamente.
11. Cuando de las alegaciones de las partes se desprenda la conformidad de todos los
demandados con las pretensiones del actor, el carcter meramente jurdico de la controversia,
la ausencia de proposicin de la prueba o la inadmisibilidad de toda la prueba propuesta, y las
partes no deseasen formular conclusiones, el Juez apreciar tal circunstancia en el acto y, si
ninguna parte se opusiere, dictar sentencia sin ms dilacin.
Formulada oposicin, el Juez resolver estimndola, en cuyo caso proseguir la vista conforme
a lo reglado en los apartados siguientes, o desestimndola en la misma sentencia que dicte
conforme a lo previsto en el prrafo anterior, antes de resolver sobre el fondo, como especial
pronunciamiento.
12. Los medios de prueba se practicarn en los juicios abreviados, en cuanto no sea
incompatible con sus trmites, del modo previsto para el juicio ordinario.
13. Las preguntas para la prueba de interrogatorio de parte se propondrn verbalmente, sin
admisin de pliegos.
14. No se admitirn escritos de preguntas y repreguntas para la prueba testifical. Cuando el
nmero de testigos fuese excesivo y, a criterio del rgano judicial, sus manifestaciones pudieran
constituir intil reiteracin del testimonio sobre hechos suficientemente esclarecidos, aqul
podr limitarlos discrecionalmente.
15. Los testigos no podrn ser tachados y, nicamente en conclusiones, las partes podrn hacer
las observaciones que sean oportunas respecto de sus circunstancias personales y de la
veracidad de sus manifestaciones.
16. En la prctica de la prueba pericial no sern de aplicacin las reglas generales sobre
insaculacin de peritos.
17. Contra las resoluciones del Juez sobre denegacin de pruebas o sobre admisin de las que
se denunciarn como obtenidas con violacin de derechos fundamentales, las partes podrn
interponer en el acto recurso de splica, que se sustanciar y resolver seguidamente.
18. Si el Juez estimase que alguna prueba relevante no puede practicarse en la vista, sin mala fe
por parte de quien tuviera la carga de aportarla, la suspender, sealando el Secretario judicial
competente, en el acto y sin necesidad de nueva notificacin, el lugar, da y hora en que deba
reanudarse.
19. Tras la prctica de la prueba, si la hubiere, y, en su caso, de las conclusiones, odos los
Letrados, las personas que sean parte en los asuntos podrn, con la venia del Juez, exponer de
palabra lo que crean oportuno para su defensa a la conclusin de la vista, antes de darla por
terminada.
20. El Juez dictar sentencia en el plazo de diez das desde la celebracin de la vista.
21. La vista se documentar en la forma establecida en los apartados 3 y 4 del artculo 63.
22. Si los mecanismos de garanta previstos en el apartado anterior no se pudiesen utilizar
debern consignarse en el acta los siguientes extremos: nmero y clase de procedimiento; lugar
y fecha de celebracin; tiempo de duracin, asistentes al acto; alegaciones de las partes;
resoluciones que adopte el Juez o Tribunal; as como las circunstancias e incidencias que no
pudieran constar en aquel soporte. A este acta se incorporarn los soportes de la grabacin de
las sesiones.
Cuando no se pudiesen utilizar los medios de registro por cualquier causa, el Secretario judicial
extender acta de cada sesin, en la que se har constar:
142
a.
pleito sin ms trmite, salvo que el Juez acuerde la prctica de prueba. Si los
demandados se oponen a la no celebracin de la vista el Secretario judicial les dar
traslado de la demanda para que la contesten en el plazo de 20 das. Asimismo, recibido
el expediente administrativo, el Secretario judicial lo remitir al actor y a los interesados
que se hubieran personado para que puedan hacer alegaciones en el acto de la vista.
Comparecidas las partes, o alguna de ellas, el Juez declarar abierta la vista. Si las
partes no comparecen, o lo hiciere slo el demandado, se tendr al actor por desistido
del recurso y se le condenar en costas. Si compareciese slo el actor se proseguir la
vista en ausencia del demandado.
La vista comienza con exposicin del demandante de los fundamentos de lo que pide o
con ratificacin de los expuestos en la demanda. Despus, el demandado formula sus
alegaciones, comenzando por las cuestiones relativas a la jurisdiccin, a la competencia
objetiva y territorial y a cualquier otro hecho o circunstancia que pueda obstar a la
vlida prosecucin y trmino del proceso mediante sentencia sobre el fondo. Odo el
demandante sobre estas cuestiones, el Juez resolver lo que proceda, y si mandase
proseguir el juicio, el demandante podr pedir que conste en acta su disconformidad. Lo
mismo podr hacer el demandante si el Juez al resolver sobre algunas dichas cuestiones,
declinara el conocimiento del asunto en favor e otro Juzgado o Tribunal o entendiese
que debe declarar la inadmisibilidad del recurso.
Si no se suscitasen cuestiones procesales o si, habindose suscitado, se resolviese por el
Juez la continuacin del juicio, se dar la palabra a las partes para fijar con claridad los
hechos en que fundamenten sus pretensiones. Si no hubiese conformidad sobre ellos, se
propondrn las pruebas y una vez admitidas las que no sean impertinentes o intiles, se
practicarn seguidamente, en cuanto no sea incompatible con los trmites del
procedimiento abreviado, del modo previsto para el juicio ordinario, pero con las
siguientes especialidades:
Slo en conclusiones pueden las partes hacer las observaciones oportunas sobre
circunstancias personales y de veracidad de sus manifestaciones.
Si el juez estima una prueba irrelevante que no puede practicarse en la vista, sin
mala fe por parte de quien tuviera la carga de aportarla, la suspender, sealando
en el acto, y sin necesidad de nueva notificacin, el lugar, da y hora en que deba
reanudarse.
Contra las resoluciones del Juez sobre denegacin de pruebas o sobre admisin
de las que se denunciarn como obtenidas con violacin de derechos
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Medidas cautelares.
Ejecuciones de sentencias.
Inadmisin del recurso contencioso-administrativo.
Sobre las autorizaciones de entradas en domicilio.
Los recados sobre ejecucin provisional de la sentencia, en los incidentes
seguidos para extender a terceros una sentencia estimatoria, en materia tributaria
y de personal.
En cuanto a las sentencias, de los mismos rganos jurisdiccionales, sern todas ellas
susceptibles de recurso de apelacin ante las Salas antes referidas, salvo que se refieran
a:
148
En todo caso, se admite este recurso ordinario de casacin contra las sentencias que
declaren nula o conforme a Derecho una disposicin de carcter general y contra las
resoluciones del Tribunal de Cuentas en materia de responsabilidad contable, en los
casos establecidos en su ley de funcionamiento.
En cualquier caso el recurso contra las sentencias de los TSJ debe fundarse nicamente
en infraccin de normas de Derecho estatal o comunitario que hayan sido relevantes y
determinantes en el fallo, siempre que hubieran sido invocadas en el proceso o
consideradas por la Sala sentenciadora. Este requisito debe ser cuidadosamente
invocado y justificado por el recurrente a fin de evitar las frecuentes inadmisiones que
impone por su falta una jurisprudencia excesivamente quisquillosa.
Tambin pueden ser recurridos en casacin, sin previo recurso de splica, en los mismos
casos que las sentencias, los autos siguientes:
Los motivos del recurso de casacin son, en primer lugar, la infraccin de normas que
afectan al funcionamiento institucional del Tribunal a quo (Tribunal del que se apela):
150
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Del recurso conoce la Sala correspondiente del TS, o en su caso del TSJ, estando
prevista una composicin especial de dichos tribunales cuando la casacin se refiere a
sentencias dictadas por esas mismas Salas.
El recurso se cie solamente a la infraccin el principio de igualdad, que es el verdadero
motivo casacional y se interpone directamente ante la Sala sentenciadora en 30 das
desde la notificacin de la sentencia mediante escrito razonado, que deber contener la
relacin precisa y circunstanciada de las identidades determinantes de la contradiccin
alegada y la infraccin legal que se imputa a la sentencia recurrida, acompaando
certificacin de la sentencia o sentencias invocadas con mencin de su firmeza, de todo
lo cual la Sala sentenciadora dar traslado del mismo, a la parte o partes recurridas para
que presenten su escrito de oposicin en 30 das.
Presentados los escritos de oposicin, o transcurrido el plazo para ello, la Sala
sentenciadora elevar los autos y el expediente administrativo a la Sala de lo
Contencioso-administrativo
del TS y resolver el debate planteado con
pronunciamiento ajustado a Derecho, modificando las declaraciones efectuadas y las
situaciones creadas por la sentencia recurrida, pero sus pronunciamientos slo
benefician o perjudican al recurrente, en ningn caso afectarn a las situaciones
jurdicas creadas por las sentencias precedentes a la impugnada.
Por la influencia de los planteamientos nacionalistas, se ha incorporado a esta
modalidad de la casacin un recurso especial en materia autonmica contra
sentencias dictadas por los TSJ, que resuelven estos mismos rganos, y limitado al
control de discrepancias en la aplicacin de las normas dictadas por la CCAA. Procede
exclusivamente contra las sentencias dictadas por la Sala o Salas de lo Contenciosoadministrativo de los TSJ, siempre que no fueran susceptibles de recurso de casacin o
de recurso de casacin para la unificacin de doctrina. Es tramitado y fallado por una
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155
Hay que esperar, por lo tanto, a terminar con todos estos incidentes y que trascurran
todos los plazos, antes de que el juez pueda dictar, previa audiencia de las partes, las
medidas necesarias para lograr la plena efectividad de lo mandado. Singularmente, y
acreditada la responsabilidad del rgano, previo apercibimiento notificado
personalmente para formulacin de alegaciones, podr:
D) Modalidades de la ejecucin.
Adems de la regulacin general la LRJA 98 despieza los distintos y ms frecuentes
supuestos de ejecucin de sentencias en atencin a sus contenidos:
a) Si la Administracin es condenada al pago de cantidad lquida, el rgano
encargado de su cumplimiento acordar el pago con cargo al crdito
correspondiente de su presupuesto, que tendr siempre la consideracin de
ampliable. Si fuese necesario hacer una modificacin presupuestaria, deber
concluirse el procedimiento correspondiente en 3 meses desde la notificacin de
la resolucin judicial.
A la cantidad lquida se aadir el inters legal del dinero, calculado desde la fecha de
notificacin de la sentencia dictada en nica o 1. instancia. Transcurridos 3 meses
desde que la sentencia firme se comunic al rgano que deba cumplirla, se podr instar
la ejecucin forzosa y la autoridad judicial, odo el encargado de hacerla efectiva, podr
incrementar en dos puntos el inters legal a devengar, siempre que se apreciase falta de
diligencia en el cumplimiento.
A su vez, si la Administracin estimase que el cumplimiento de la sentencia producir
trastorno grave a su Hacienda lo pondr en conocimiento del Juzgado o Tribunal
acompaado de una propuesta razonada para que, odas las partes, se resuelva sobre el
modo de ejecutar la sentencia en la forma que sea menos gravosa para aqulla.
Por ltimo, se admite la ejecucin por compensacin de deudas, pudiendo cualquiera de
las partes solicitar que la cantidad a satisfacer se compense con crditos que la
Administracin ostente contra el recurrente.
b) Si la sentencia es de anulacin del acto impugnado, el Juzgado o Tribunal
dispondr, a instancia de parte, la inscripcin del fallo en los registros pblicos a
que hubiere tenido acceso el acto anulado, as como su publicacin en los
peridicos oficiales o privados, si concurriera causa bastante para ello, a costa de
la parte ejecutada.
Cuando la publicacin sea en peridicos privados se deber acreditar ante el rgano
judicial un inters pblico que lo justifique.
156
Adoptar las medidas necesarias para que el fallo adquiera la eficacia que, en
su caso, sera inherente al acto omitido, entre las que se incluye la ejecucin
subsidiaria con cargo a la Administracin condenada.
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Las singularidades de este proceso, que pretendi ser una especio de interdicto
administrativo, es decir, un proceso inspirado en principios de urgencia y sumariedad, se
centraron en la eliminacin de los requisitos de interposicin, en la intervencin del
Ministerio Fiscal, en la facilitacin de la suspensin del acto impugnado, y en la
reduccin de los plazos respecto del proceso ordinario.
La LJCA 98 mantiene este proceso con el mismo carcter preferente y urgente que ya
tena, pero introduce, importantes variaciones sobre la regulacin anterior, cuyo carcter
restrictivo haba conducido, en la prctica, a un importante deterioro de esta va
procesal.
La ms relevante de las novedades es el tratamiento del objeto del recurso (y por tanto
de la sentencia) de acuerdo con el fundamento comn de los procesos contenciosoadministrativo, contemplando la lesin de los derechos susceptibles de amparo desde la
perspectiva de la conformidad de la actuacin administrativa con el Ordenamiento
Jurdico.
Segn la nueva versin ms amplia, este recurso tiene por objeto hacer valer todas las
pretensiones propias del proceso, siempre que tengan como finalidad restablecer o
preservar los derechos o libertades por razn de las cuales el recurso hubiere sido
formulado. A todos los efectos la tramitacin de estos recursos tendr carcter
preferente.
El plazo de interposicin es de 10 das, contados, segn los casos, desde el da siguiente
al de notificacin del acto, publicacin de la disposicin impugnada, requerimiento para
el cese de la va de hecho, o transcurso del plazo fijado para la resolucin, sin ms
trmites.
Cuando la lesin del derecho fundamental tuviera su origen en la inactividad de la
Administracin, o se hubiera interpuesto potestativamente un recurso administrativo, o
tratndose de una actuacin en va de hecho no se hubiera formulado requerimiento, el
plazo de 10 das se iniciar transcurridos 20 das desde la reclamacin, la presentacin
del recurso o el inicio de la actuacin administrativa en va de hecho, respectivamente.
El escrito de interposicin se concibe como un anticipo de la demanda, puesto que
expresar con precisin y claridad los derechos cuya tutela se pretende y, de manera
concisa, los argumentos sustanciales que dan fundamento al recurso. Se trata de poder
decidir sobre la admisin o inadecuacin del procedimiento especial. La remisin del
escrito de interposicin sirve tambin para practicar el emplazamiento acompaado de
los informes y datos que estime oportunos y razonando, en su caso, sobre la inadmisin,
quedando responsabilizado de trasladar copia del escrito de interposicin a todos los que
aparezcan como interesados en el expediente para que puedan comparecer como
demandados en 5 das, y solicitar razonadamente la inadmisin del recurso.
Sigue el trmite de admisin del procedimiento especial. En el supuesto de que el
Secretario judicial estimara que hay motivos de inadmisin o inadecuacin del
procedimiento, convocar a las partes y al Ministerio Fiscal a una comparecencia en la
que se les oir sobre la procedencia de dar al recurso la tramitacin prevista.
Acordada la prosecucin del procedimiento especial, se pondr de manifiesto al
recurrente el expediente administrativo, y dems actuaciones, por 8 das, para
formalizar la demanda y acompaar los documentos. De esto se dar traslado al
Ministerio Fiscal y a las partes demandadas para que, a la vista del expediente presenten
sus alegaciones en el plazo comn e improrrogable de 8 das y acompaen los
documentos que estimen oportunos. A seguidas viene el perodo probatorio no superior
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sin necesidad de audiencia de las partes, la cuestin de ilegalidad cuando faltaren las
condiciones procesales.
La sentencia estimar o desestimar, parcial o totalmente, la cuestin, salvo que falte
algn requisito procesal insubsanable, caso en que la declarar inadmisible. La
sentencia que resuelva la cuestin de ilegalidad, como ya advertimos, no afectar a la
situacin jurdica concreta derivada de la sentencia dictada por el Juzgado o Tribunal
que plante aqulla.(art. 126)
C) Procedimiento en los casos de suspensin administrativa previa de acuerdos de
las Corporaciones o Entidades Pblicas
Los controles administrativos directos de la Administraciones Pblicas territoriales
superiores sobre las locales fueron suprimidos en virtud del dogma constitucional de
autonoma local. Slo queda ahora la impugnacin por razones de legalidad ante el
sistema judicial.
Cuando estas impugnaciones van precedidas del reconocimiento legal de un efecto
suspensivo sobre la actividad cuestionada, la suspensin administrativa de los actos o
acuerdos de Corporaciones o Entidades pblicas debe ir seguida de la impugnacin o
traslado de aqullos ante la jurisdiccin contencioso-administrativa. En el plazo de 10
das siguientes a la fecha de dictado del acto de suspensin o en el que establezca la Ley
deber interponerse recurso contencioso-administrativo mediante escrito fundado, o
darse traslado directo del acuerdo suspendido al rgano jurisdiccional, segn proceda,
acompaando en todo caso copia del citado acto de suspensin.
Interpuesto el recurso o trasladado el acuerdo suspendido, el rgano jurisdiccional
requerir a la Corporacin o Entidad que lo hubiera dictado para que en el plazo de 10
das remita el expediente administrativo, alegue lo que estime conveniente en defensa
de aqul y notifique a cuantos tuvieran inters legtimo en su mantenimiento o
anulacin, la existencia del procedimiento, a efectos de su comparecencia ante el rgano
jurisdiccional en 10 das.
Recibido el expediente administrativo el rgano jurisdiccional lo pondr de manifiesto
junto con las actuaciones a los comparecidos en el procedimiento, convocndolos para
la celebracin de la vista, que se celebrar como mnimo a los 10 das de la puesta de
manifiesto del expediente, vista que podr sustituirse motivadamente por alegaciones
escritas. Podrn tambin abrir un perodo de prueba, para mejor proveer, por plazo no
superior a 15 das.
Celebrada la vista o deducidas las alegaciones, se dictar sentencia por la que se anule o
confirme el acto o acuerdo objeto del recurso, disponiendo lo que proceda en cuanto a la
suspensin.(art. 127)
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