RESENHA

O pensamento tpico e sua contribuio para uma

nova hermenutica jurdica
The topic thought and its contribution to the new
legal hermeneutics
Ricardo Lorenzi Pupin

Mestre pela Universidade Metodista de Piracicaba Unimep.

Especialista em Direito Tributrio pelo Instituto Brasileiro de
Estudos Tributrios IBET. Professor do Centro Universitrio
Salesiano de So Paulo Unisal/Americana. Advogado. Contabilista.
ricardopupin@ricardopupin.com.br
VIEHWEG, Theodor. Tpica e jurisprudncia: uma contribuio investigao
dos fundamentos jurdico-cientficos. Trad. Kelly Susane Alflen da Silva. Porto
Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2008. 126p. Ttulo original: Topik and jurisprudenz: ein beitrag zur rechtswissenschaftlichen grundlagenforschung. ISBN 978857525-438-7.
Theodor Viehweg foi um estudioso do direito e da filosofia e exerceu a profisso de juiz. Viveu entre 1907 e 1988 e se estabeleceu num povoado prximo a
Munique, Alemanha, aps a Segunda Guerra Mundial, onde iniciou sua pesquisa que
resultou na obra Topik und Jurisprudenz: Ein Beitrag zur rechtswissenschaftlichen
Grundlagenforschung (Tpica e Jurisprudncia: uma contribuio investigao
dos fundamentos jurdico-cientficos), tese apresentada para obteno do ttulo de
livre-docente na Universidade de Munique.
O autor defende em sua tese a importncia do elemento histrico na formao
do Direito. Para isso resgata alguns parmetros pr-modernos de abordagem do Direito, sobretudo da Antiguidade.
O principal elemento das crticas desenvolvidas consiste na inaplicabilidade, no
campo do Direito, de parmetros lgico-formais utilizados pelo positivismo jurdico,
cuja prpria gnese tpica de seus conceitos deriva de uma consolidao histrica

Cadernos de Direito, Piracicaba, v. 11(20): 159-162, jan.-jun. 2011

159

Ricardo Lorenzi Pupin

desse saber. Para Viehweg, essa consolidao histrica consiste no catlogo de topoi
ou, ento, no resultado da afirmao de um discurso jurdico dominante no decurso
do tempo, como defendia Perelman (PERELMAN; OLBRECHTS-TYTECA, 1996,
p. 576-577).
O pensamento, baseado simplesmente num sistema lgico-dedutivo, acaba por
abandonar as contingncias histricas e as prprias bases dos institutos jurdicos,
fazendo com que toda a compreenso da estrutura do ordenamento se feche referncia de uma norma formal fundamental. O problema dessa concepo que a
justificao do ordenamento passa a se basear apenas no aspecto formal, deixando-se
sistematizar numa racionalidade que reduz todo o Direito a um simples instrumento
normativo-sistmico-formal, muitas vezes insuficiente para a soluo de determinadas demandas concretas.
Nesse sentido, parece surgir uma diviso dicotmica: (i) os raciocnios so logicamente fundados e controlveis ou (ii) estamos diante da arbitrariedade pela impossibilidade de uma fundamentao. justamente nesse aspecto que Viehweg, ao
procurar um novo ngulo de observao, busca uma sada para o dilema ao resgatar a
tpica. O objetivo desse resgate justamente sustentar a possibilidade de uma discusso racional mesmo quando no se possa lidar integralmente com os meios dedutivos.
Em sua tese Topik und Jurisprudenz, Viehweg vai buscar na tpica de Aristteles e Ccero contribuies para uma nova forma de pensar o Direito, dando relevncia aos fundamentos problemticos que aliceraram seus institutos. Prope que o
pensamento tpico vem para contribuir com a nova retrica que possui, em primeira
linha, a preocupao de tornar compreensvel toda a argumentao a respeito da situao do discurso. Para isso, faz-se necessrio distinguir o modo de pensar (i) no
situativo do (ii) situativo, ou seja, um pensamento voltado para o problema.
Viehweg faz, tambm, uma breve referncia a Gian Battista Vico, que no sculo XVII prope uma espcie de fuso do pensamento retrico tpico de Aristteles
e Ccero com o pensamento moderno cartesiano, baseado nas regras de evidncia,
anlise, sntese e enumerao de Descartes.
Com base nesse resgate da anlise tpica de Aristteles, da organizao de um
conjunto de mximas surgidas como fundamento na resoluo de problemas de Ccero e da fixao dos critrios de organizao dos topoi cientficos referentes ao todo
e relacionados com determinadas situaes (e que serviram de importante conexo
entre o pensamento aristotlico e a jurisprudncia romana), Viehweg faz uma anlise da tpica de forma a qualific-la como como uma tcnica de pensamento cuja
orientao para o problema (nessa abordagem especfica h uma contraposio
ao positivismo puro, cujo pensamento est voltado ao sistema). Nessa nova tcnica
proposta, o pensamento deve passar pelo ponto de vista de seu (i) objeto, que est
160

Cadernos de Direito, Piracicaba, v. 11(20): 159-162, jan.-jun. 2011

O pensamento tpico e sua contribuio para uma nova hermenutica jurdica

ligado noo de topos, do (ii) instrumento com que opera e, tambm, estar ligado
ideia da busca e exame de premissas do ponto de vista do tipo de (iii) atividade.
A proposta fundamental de sua tese consiste na identificao da tpica como tcnica do pensamento que est orientada para o problema e que tem como escopo proporcionar orientaes e recomendaes sobre o modo como se deve comportar numa determinada situao concreta e, portanto, ocasionando, de modo evidente, a ponderao.
A forma de pensamento tpico, contudo, pode suscitar problemas quanto sua
aplicao. Sua utilidade ante o novo pensamento do Direito no afastada, mas exige que sua aplicabilidade esteja condicionada em termos sistmicos (no mais meramente lgico-dedutivo) sob a tica de um sistema aberto, baseando-se em normas
provenientes de princpios e regras. Dessa forma, considera-se o valor intrnseco do
Direito natural, mesmo que este se torne, s vezes, tambm positivo.1
A investigao de Viehweg pauta no seguinte: o pensamento jurdico deve privilegiar o sistema ou o problema?
Robert Alexy (2008, p. 50), citando Otte, por exemplo, elenca os trs sentidos
acerca da tpica: (i) uma tcnica de busca de premissas; (ii) uma teoria sobre a natureza das premissas; (iii) uma teoria do uso dessas premissas na fundamentao
jurdica. Na formulao de sua teoria da argumentao jurdica, tratou de delimitar,
portanto, a tpica abordada na tese de Viehweg.
A problemtica maior da base da argumentao, por sua vez, surge no mbito
dos direitos fundamentais, em que no h o fator de vinculao da lei ordinria,
que em geral relativamente concreta. Haver, em seu lugar, as disposies de direitos fundamentais, extremamente abstratas, abertas e ideologizadas. Essa questo
influencia na controlabilidade racional do mbito dos direitos fundamentais e recomenda a distino entre a base e o processo da argumentao.
Em que pesem as crticas e ressalvas tese de Viehweg, sua proposta proporciona mecanismos para um pensamento jurdico renovado e substancial, por meio de
um raciocnio argumentativo problemtico que pode colaborar com as jurisprudncias e, assim, com uma nova hermenutica.
A proposta de Viehweg no consiste na substituio do paradigma lgico-sistemtico pelo problemtico, mas apenas uma harmonizao entre eles, de forma
a no se prender somente ao dedutivismo lgico do mtodo sistemtico-formal. A
tpica pode, tambm, consistir em elemento de concretizao de clusulas gerais
Nesse sentido, Giorgio Del Vecchio defende que o estudo do direito natural necessrio para a complementao das normas particulares, auxiliando o pensamento individual na reconstruo do direito
vigente, mas ressalva que o fundamento e critrio da investigao dos princpios no pode ser obra
de um pensador isolado, mas resultado de uma slida tradio cientfica conectada com a gnese das
mesmas leis vigentes (DEL VECCHIO, 2005).

Cadernos de Direito, Piracicaba, v. 11(20): 159-162, jan.-jun. 2011

161

Ricardo Lorenzi Pupin

e de preenchimento com valoraes, caracterizando-se como tendncia a uma sistematizao. A proposta consiste, portanto, num mtodo sistemtico-substancial do
ordenamento jurdico.

Referncias
PERELMAN, C.; OLBRECHTS-TYTECA, L. Tratado da argumentao: a nova
retrica. Trad. Maria Ermantina Galvo G. Pereira. So Paulo: Martins Fontes, 1996.
653p.
DEL VECCHIO, G. Princpios gerais do direito. Trad. Fernando de Bragana. Belo
Horizonte: Lder, 2005. 77p.
ALEXY, R. Teoria da argumentao jurdica: a teoria do discurso racional como
teoria da justificao jurdica. Trad. Zilda Hutchinson Schild Silva. So Paulo: Landy, 2008. 334p. Ttulo original: Theorie der juristischen argumentation.

162

Cadernos de Direito, Piracicaba, v. 11(20): 159-162, jan.-jun. 2011