Anexo: la Flexibilidad Laboral

La Flexibilidad Laboral: problema o solucin? No es azar el hecho de que

comenzara, en los ltimos das, el debate sobre la flexibilidad laboral, trmino que
engloba un conjunto de medidas para hacer menos rgido el rgimen jurdico del
trabajo y permitir a los empresarios disponer de trabajadores en jornadas de trabajo
distintas a las actuales o con ingresos mnimos diferenciados. Adaptabilidad
laboral?, nica solucin al desempleo?.
Septiembre del 2002
Reportaje de la Semana Jurdica
Cada cierto tiempo reaparece el tema de la flexibilidad laboral. Este estuvo presente hace
dcadas atrs, luego resurgi con las reformas laborales y ahora el detonante del debate fue
un informe que emiti el Fondo Monetario Internacional (FMI), en el que sugiri a Chile
dos medidas para salir del estancamiento: las privatizaciones y la flexibilizacin del
mercado del trabajo.
Ambas propuestas no fueron bien miradas por parte de sectores del oficialismo, en especial
las privatizaciones que no estn en la agenda del gobierno.
La flexibilidad laboral de jornada y de ingreso mnimo se vea como un tema menos
conflictivo, por lo menos eso se pensaba al interior del Ejecutivo. Ya haban antecedentes
de que el Gobierno pensaba abordar el tema en el ante proyecto de reforma laboral de
agosto de 2000, en que se fijaban reglas muy flexibles para que los empleadores y los
trabajadores, en forma individual, pactaran nuevas modalidades de jornada, atendidos los
requerimientos de la empresa. Esa propuesta se redujo a los actuales artculos 40 bis a 40
bis D sobre jornada parcial.
El arduo debate parlamentario de la Reforma Laboral signific que el tema quedara afuera
y fue el propio ministro Solari, quien en el mes de mayo reconociera, en entrevista a La
Semana Jurdica, que esta era "una materia en la que hay que hacer una evaluacin ms
adelante, (ello) en la medida de que podamos tener en el pas un sistema de flexibilidad
pactada, que es lo que auspicibamos en el proyecto original de reforma laboral". Para el
ministro, lo que ocurri fue que "hubo visiones extremas de un lado y otro. Algunos
sugeran incluir normas demasiado rgidas para la flexibilidad pactada y, otros, en cambio,
eran partidarios de normas sobre jornada de trabajo que para la mayora de los
parlamentarios implicaban una alteracin de reglas sobre extensin de jornadas y
disminucin del perodo de descanso".
Las razones de una flexibilizacin laboral para los empresarios son varias, pero todas ellas
se centran en mejorar la competitividad y reducir los costos laborales que se dan por la
rigidez de jornada y el ingreso mnimo, adaptando el sistema a las necesidades del mercado.
Para los economistas, la razn est en que ni la poltica monetaria ni la poltica fiscal han
sido capaces de expandir la economa, ms bien se han ido dando tasas de consumo e
inversin bajas que mantienen la demanda agregada interna en un comportamiento plano.
As, sin demanda agregada dinmica no se mueven ni los precios ni menos la produccin y
el empleo, lo que lleva a sostener que la flexibilidad de jornada (contratar trabajadores por

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menos horas) o del ingreso mnimo para menores de 18 aos, podra significar una
reduccin de costos de mano obra que en dichas condiciones s se puede absorber y ser
capaz de influir en los precios de la economa.
La decisin del gobierno de postergar el debate, ante anuncios sindicales y de los partidos
de la coalicin oficialista de rechazar cualquier cambio al actual rgimen laboral y que
llamaron como contrareforma, no satisface al sector empresarial que espera que el tema se
aborde en los prximos das.
Para muchos el escenario se ha dado en que las polticas fiscal y monetaria no han dado
resultados y tal vez, s podra generarlos la poltica laboral.
En entrevista concedida a La Semana Jurdica los abogados Luis Lizama y lvaro Pizarro
analizan este tema.
Luis Lizama: "Lo que hay que flexibilizar en Chile es la jornada laboral"
Para el abogado y presidente de la Sociedad Chilena del Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social, Luis Lizama Portal, la actual legislacin es flexible, salvo en lo que se
refiere a las jornadas de trabajo donde, a su juicio, existe una rigidez que ha provocado que
las empresas realicen malas prcticas con acuerdo de los trabajadores. "Todos concuerdan
en que las jornadas, como estn reguladas en el Cdigo del Trabajo, lo que hace es
introducir rigideces innecesarias. Me parece que debiera haber una regulacin que en esa
materia permitiese pactos de jornadas laborales que puedan significar ventajas a
trabajadores y a las empresas. Para la compaa, (la ventaja) de contar con un nmero de
horas durante el ao que puedan ser usadas eficientemente y para los trabajadores,
probablemente, una mejor calidad de vida", afirm.
Que entendemos por flexibilidad laboral?
En el Derecho Laboral se entiende por flexibilidad a la capacidad de adaptar el derecho del
trabajo a una nueva realidad de carcter econmico. Y eso tienen bsicamente tres
vertientes. Una, se llama la flexibilidad numrica externa que tiene que ver con la
capacidad de poder incorporar o despedir trabajadores en condiciones ms fciles que las
que establece el derecho del trabajo tradicional. La otra, denominada flexibilidad numrica
interna, est relacionada con la adaptabilidad de las jornadas laborales, vale decir, se refiere
a cmo la compaa con igual nmero de horas de trabajo, puede producir alguna
alternacin en las jornadas laborales de los trabajadores. La tercera, esto es la flexibilidad
funcional, est relacionada bsicamente con la posibilidad de que el trabajador pueda ser
destinado a cumplir funciones distintas a las que fue contratado o a un lugar de trabajo
distinto de lo que se ha convenido inicialmente y la flexibilidad salarial que se trata de
vincular los incrementos de productividad a la remuneracin. En la medida que la compaa
tiene mejores posibilidades de productividad el trabajador podr posiblemente obtener
mejores ingresos en sus remuneraciones.
Est de acuerdo con la idea de flexibilizar el mercado laboral?
Yo tengo la idea de que nuestra legislacin es bastante flexible en algunos aspectos. Por
ejemplo, desde el punto de vista de lo que podramos llamar la flexibilidad numrica

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externa, tanto de entrada como de salida, pienso que nuestra legislacin es suficientemente
flexible. Es decir, existen reglas suficientes que hacen posible que las empresas puedan
contratar a trabajadores en modalidades temporales como son el plazo fijo, por obra o
faena, trabajadores a domicilio, teletrabajo, trabajadores con contratistas, suministrados,
hay un sin fin de alternativas que hacen muy fcil contratar trabajadores a la empresa en
condiciones que sean distintas a las del Derecho Laboral comn o clsico. Tambin en
materia de salida.
Sin embargo, tengo la idea de que efectivamente lo que hace falta en nuestro pas es la
flexibilidad numrica interna, estos es flexibilidad en nuestra jornada de trabajo. Todas las
reglas sobre jornada laboral son extremadamente rgidas en Chile. Es una jornada laboral de
48 horas, por semana, que no puede exceder a los seis das y es una jornada mxima diaria
de 10 horas. An ms, con la Reforma al Cdigo del Trabajo se produjo una mayor rigidez.
Por qu razn?
Prcticamente se ha hecho imposible pactar horas extraordinarias y en consecuencia las
posibilidades que el empleador pueda adaptar la jornada laboral cuando hay circunstancias
que puedan ser imprevistas o que estn relacionadas con la propia actividad y negocio que
son actividades permanentes de la propia compaa, no es posible extender la jornada
laboral.
Adems, con el incremento de los das de descanso en domingo, a dos por cada mes
tambin hay una rigidez.
Si hay una cosa que se debe flexibilizar en Chile es claramente la jornada de trabajo. Ah
hay una deuda pendiente.
Slo aquello?
Si hablamos de establecer una modificacin permanente en el tiempo y con vigencia en
toda circunstancia en contextos econmicos favorables y desfavorables, insisto en que lo
que hay que flexibilizar en Chile es la jornada laboral. Para ello la alternativa que se ha
propuesto es la de flexibilizar, con acuerdo de los trabajadores organizados en sindicatos y
grupos negociadores. Pienso que esa alternativa sigue siendo vlida.
He escuchado que el Ministerio del Trabajo ha planteado la posibilidad de establecer una
legislacin laboral flexible para promover empleo. Se trata de establecer una legislacin
particular que contemple contratos de trabajo sin proteccin social, sin seguridad social y
sin previsin para trabajadores jvenes o bien establecer contratos para promover el empleo
en determinadas zonas del pas y rangos etarios para que el desempleo disminuya.
Si en definitiva lo que se plantea es propiciar el empleo sobretodo en sectores jvenes estoy
de acuerdo.
Entonces, a su juicio debe haber una mayor flexibilizacin...
Claro, porque con los acuerdos de trabajo igualmente hay derecho del trabajador a ser
indemnizado en la jornada parcial. En los empleos de formacin si bien se imputa lo que el
trabajador gasta en capacitacin a los aos de servicios que debiese pagar en
indemnizacin, pienso que igual existe un costo laboral asociado y que probablemente en la

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medida en que se ha incrementado el ingreso mnimo mensual, ms all del crecimiento de

la economa, ello ha provocado que todava no hemos llegado a un punto donde exista la
posibilidad de contratar a esos trabajadores que en el caso de los trabajadores jvenes no
tienen calificacin.
Tengo la idea de que lo que se ha anunciado es una legislacin extraordinaria por un
perodo de tiempo y en funcin de la crisis econmica.
Hay dos posibilidades aqu. Pensarlo en relacin con el Derecho del Trabajo tradicional y
decir que esto es imposible de aceptar, puesto que significara retroceder en el tiempo. Pero
pienso que no es as y que el Derecho del Trabajo no puede descuidar esta realidad que se
presenta.
En el caso nacional tiene el ingrediente adicional de que al no ser una economa de
bienestar, el trabajador desempleado est excluido socialmente.
Al querer proteger excesivamente a un grupo de trabajadores se puede producir el
efecto contrario?
S, pienso que una proteccin excesiva a un grupo de trabajadores lo que se tiende es a
provocar es un efecto inverso. Por ejemplo, en el caso de la mujer hay una proteccin de la
maternidad que significa para ella un sin fin de beneficios asociados: descanso maternal,
derecho a la salud, alimentar al hijo menor de un ao, sala cuna, permisos adicionales, etc.
Esa proteccin a la trabajadora ha significado en la prctica que los empleadores opten por
contratar hombres en vez de mujeres, y por otra, ms all de eso, los empleadores les pagan
menos a la mujer de lo que le paga a un hombre, porque lo que lo que hace es traspasarle a
ella este costo.
En muchas oportunidades, una excesiva proteccin provoca el efecto inverso y deja a esos
trabajadores fuera del mercado laboral o lo que es peor, con trabajo y con una remuneracin
menor que la que tendra si fuera hombre, por realizar igual funcin.
Un ingreso mnimo muy alto, aun cuando el Cdigo admite la posibilidad de pagar un
ingreso mnimo inferior a los jvenes, an es insuficiente y, en consecuencia, es probable
que tenga que haber una intervencin del Estado que, excepcionalmente y en trminos
acotados en el tiempo, pueda establecer una figura que efectivamente le de la posibilidad a
esos jvenes de acceder al mercado laboral.
La pregunta es si esta flexibilidad de la contratacin laboral va a generar empleo y eso es
una apuesta, ya que uno ve que en muchas oportunidades lo que ha hecho es flexibilizar en
los hechos, ya que le aseguro que en la mayora de las empresas en Chile la jornada
extraordinaria es una realidad todava, no obstante ser ilegal.
Al flexibilizar la jornada existe el riesgo de que se opte en definitiva por jornadas de
tiempo parcial?
En la actualidad la posibilidad de contratar jornadas parciales existe y sin ninguna
dificultad. La dificultad podra estar en sustituir mano de obra joven y con contratos de
trabajo ms barato. Es una posibilidad. En la medida de que hay resguardo para ello si la
ley busca soluciones creativas e innovadoras eso no debera ocurrir. La idea es no
reemplazar trabajadores con empleo por trabajadores desempleados y ms barato.

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La idea es propiciar que grupos de trabajadores que estn desempleados tengan la

posibilidad de incorporarse a un mercado laboral en condiciones ms precarias que las que
tendran si estuvieran regulados por el Cdigo del Trabajo.
lvaro Pizarro: "Toda la economa est flexibilizada y el tema laboral es un
engranaje de ella"
El abogado y asesor laboral de la Sociedad de Fomento Fabril (SOFOFA), lvaro Pizarro,
afirma que la flexibilizacin laboral es un tema que no debera discutirse si es mirado desde
un punto de vista exclusivamente tcnico, si lo que se quiere lograr es incentivar la creacin
de empleos. "Si todo el mundo tuviera como objetivos de la flexibilizacin estos criterios
nadie podra estar en contra. Lo que sucede es que los temas laborales se politizan porque
es una moneda muy fcil de vender, puesto que todos estn afectado de alguna manera por
los cambios laborales. Estoy ms que de acuerdo (con la flexibilidad). Creo que es la nica
manera de incentivar la creacin de empleo: toda la economa est flexibilizada y el tema
laboral es un engranaje de la economa, por lo tanto, uno no puede tener un engranaje rgido
en una secuencia de muchos. Es algo inevitable (flexibilizar). Otra cosa es suponer que
flexibilizar es desproteger. El punto de equilibrio entre los dos (extremos) es lo que se
llama flexibilidad laboral", afirm.
O sea, usted se manifiesta contrario a las opiniones que han sealado que flexibilizar
la legislacin laboral implicara desproteger al trabajador...
Absolutamente y por una razn muy simple: si yo puedo pactar con mis trabajadores,
trabajar 4 das a la semana 12 horas y descansar 3 das estoy perjudicando a alguien? Si
los trabajadores y los empresarios estn de acuerdo, a quin perjudico?
Flexibilizar se ha tomado como sinnimo de rebajar las rentas, una de las cosas que puede
ocurrir es que una empresa que no tenga capacidad para trabajar toda la jornada llegue a un
acuerdo con sus trabajadores para hacerlo media jornada. Actualmente, se puede hacer, las
normas existen. Pero si eso se pacta se est rebajando la remuneracin del trabajador a la
mitad. All, lo que yo sostengo, es que hay que fijar normas que protejan al trabajador. Al
efecto propongo dos: La primera es establecer un "ingreso mnimo horario", que fuera
levemente superior a la divisin del ingreso mnimo mensual por las horas que uno trabaja.
La segunda, es que la indemnizacin por ao de servicio que se debe pagar por el despido
con jornada rebajada se calcule con la base de clculo de remuneracin (por jornada)
completa durante el tiempo que sta dur.
La regulacin de la flexibilizacin laboral lo ve como algo transitorio o permanente?
Yo creo que la flexibilizacin laboral debiera ser permanente porque las normas
econmicas son permanentes y el rgimen laboral es una consecuencia de los sistemas
econmicos.
Sin perjuicio de lo anterior, creo que en Chile debiera haber una normativa transitoria
laboral para los cesantes, no para los trabajadores. En ese sentido, propondra normas ms
desprotectoras, entendiendo por cesante una persona que lleva ms de seis meses sin
trabajo. Por ejemplo, un cesante yo lo contrato, pero le puedo poner trmino a su contrato

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durante dos aos cuando yo quiera, es decir, no puede tener fuero durante dos aos. Dicho
de otra forma, yo le abro la puerta de adelante, pero no le cierro la de atrs. Entonces me
van a decir que ese trabajador est desprotegido y yo le digo, efectivamente queda
desprotegido, pero que prefiere: un trabajador trabajando desprotegido durante dos aos o
un cesante?
Podemos crear un vehculo que es transitorio, que dure cinco aos, el tiempo de la crisis.
Yo le plante este tema al Ministro del Trabajo, le dije hagamos una normativa transitoria
con aquellas materias que traban el empleo, porque hoy no se contrata gente porque el
empleador se siente "casado", porque no le pueden poner trmino (al contrato), y porque
van a tener fuero...
Se dice que el actual Cdigo del Trabajo tiende a rigidizar el mercado laboral, sin
embargo tambin contempla flexibilizaciones, como la contratacin excepcional,
contrato a tiempo parcial y de aprendizaje, entonces cmo se compatibilizan ambas
cosas?
Yo me sonro con eso. La jornada a tiempo parcial y el contrato de aprendizaje siempre han
existido, pero en el fondo no han incentivado nada. Es cierto que existen esos mecanismos
e, incluso, sacaron algunas regulaciones y, precisamente, una de las regulaciones fue
propuesta por nosotros, la que se refiere a la indemnizacin por aos de servicio, o sea, la
persona que tena jornada completa y le rebajaron a jornada parcial, su indemnizacin hasta
ese momento se mantiene sobre la base de clculo (de una remuneracin) entera, eso lo dice
la ley, pero no ha habido un cambio "notable".
Ante una eventual regulacin en la flexibilidad en el mercado laboral qu aspectos
debera considerarse?
Hay un aspecto que constituye una traba y est dado por la importancia o influencia del
movimiento sindical en estos temas. Ese es el "palo" que est trabando el engranaje. Lo que
aqu se pretende es darle a los trabajadores, en su ncleo donde trabajan, que son quienes
ms saben lo que pasa al interior de su empresa, la libertad, la posibilidad de pactar con su
empleador lo que quieran, en forma colectiva si se quiere, para que no haya una presin
individual. Para que eso ocurra hoy hay que concurrir a la Direccin del Trabajo, solicitar
una autorizacin, se demoran no s cuanto tiempo, me pide un precio por eso, que puede
ser darles ms feriado, etc.
Yo planteo que en trminos de jornada de trabajo los trabajadores tengan la libertad de
pactar con sus empleadores, en forma colectiva, las condiciones que estimen pertinentes de
acuerdo a una realidad que bien conocen. Naturalmente que a esta normativa hay que
ponerle algn tipo de regulacin de forma tal de evitar el abuso y estoy de acuerdo, por
ejemplo, que estos acuerdos sean colectivos.
Tambin dicen que la CUT ha sealado que estaran de acuerdo con esto, siempre que el
interlocutor del otro lado fuera un sindicato, pero hay que ser prctico: el 90% de los
trabajadores chilenos no estn sindicalizados, por lo tanto cualquiera norma que lleve ese
requisito quiere decir que deja al 90% de los trabajadores chilenos sin esa flexibilidad, eso
es una realidad, no es que a uno le guste o no le guste el sindicato.

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El tema de las horas extras y los das domingo tambin es materia de flexibilizacin. Fjese
que el segundo domingo para las personas que estn exceptuados del descanso dominical,
no fue una iniciativa del Gobierno, sino de los parlamentarios.

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