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PBLICO
1.- LA INEXISTENCIA
El acto que adolece de un vicio que afecta su existencia legal es inexistente y debiera
|considerarse como no realizado. Existira una apariencia de acto, pero no un acto jurdico
propiamente tal. Esto es, el acto que adolece de un vicio que afecta a los requisitos
esenciales que la ley exige para su validez y que no es subsanable en modo alguno,
incluida la ratificacin de las partes, es inexistente y, consecuencialmente, jams podr
producir efecto jurdico alguno
La gran diferencia que existe entre la inexistencia y la nulidad es que en la primera el
acto simplemente no existe, no produce efecto legal alguno y no se requiere declaracin
judicial alguna que as lo determine. Por el contrario, en la nulidad el acto existe y produce
todos sus efectos jurdicos hasta tanto la nulidad no haya sido declarada.
Por ejemplo, el artculo sptimo de la Constitucin Poltica seala: Los rganos del
Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley. Todo acto en contravencin a este
artculo es nulo y originar las responsabilidades y las sanciones que la ley seale.
En consecuencia, todo acto de una autoridad que no ha sido investida regularmente o,
sindolo, lo ha hecho fuera de su competencia o, cumpliendo ambos requisitos, lo ha
realizado en forma distinta o contraria a la sealada por la ley, es nulo
Dado que la nulidad importa una conducta antinormativa, como ser:
actuar sin investidura,
actuar fuera de la propia competencia,
obrar al margen de la forma establecida por la ley,
pactar contratos cuyo objeto o causa son ilcitos,
contratar con una persona absoluta o relativamente incapaz sin la
intervencin de su representante legal,
Resulta evidente que hay que comprobar los hechos correspondientes, lo que
constitucionalmente es propio de la jurisdiccin. De aqu que, cono se seala ms adelante,
la nulidad para que exista legalmente requiere de la declaracin jurisdiccional pertinente.
En lo procesal, ello es igualmente vlido. Puede existir proceso, juicio y litis, pero si
la parte o el tercero contra el cual se pretende hacer valer el acto jurisdiccional no han sido
debidamente emplazados en el juicio, la decisin jurisdiccional les es inoponible, o sea, no
puede hacerse valer a su respecto.
El inciso segundo del artculo 3 del Cdigo Civil seala:Las sentencias judiciales
no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren.
En consecuencia, para que una sentencia o resolucin judicial produzca efectos
respecto del demandado o de un tercero, se requiere que haya existido debido
emplazamiento legal.
otro carcter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no
comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su
defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su
eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado
o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare
defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los
hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los
mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de
la justicia.
Las normas constitucionales precedentes establecen las bases procesales sobre las cuales
debe ejercerse la jurisdiccin. Esto es, son imperativas para los tribunales, cualquiera sea su
denominacin o competencia y, fundamentalmente, en cuanto a la forma en que deben
ejercerla, con estricta sujecin a las normas que establezca la ley para conocer y resolver
los conflictos de relevancia jurdica que se les sometan.
En el caso de la jurisdiccin, la ley ha establecido la forma el procedimiento que debe
emplear el tribunal para resolver el conflicto de relevancia jurdica sometido a su
conocimiento y decisin, atendida la materia, la cuanta y el fuero. Es por ello que existen
cdigos y leyes especiales que reglamentan el proceder jurisdiccional a que debe someterse
el juez, segn el caso. Estas normas garantizan el debido proceso y la igualdad en la
aplicacin de la ley procesal.
Las normas procesales que establece la ley son de orden pblico y no pueden ser
trasgredidas
ni ignoradas por el rgano jurisdiccional, como tampoco son
renunciables o sustituibles por la voluntad de las partes ni siquiera con el asentimiento
del tribunal, salvo que la propia ley as lo autorice. Esto ocurre, por ejemplo, con el
derecho a renunciar anticipadamente a las cargas, trminos y recursos procesales y a
suspender el procedimiento por tiempo determinado.
La nica excepcin se da en la jurisdiccin arbitral de rbitro arbitrador, en la de rbitro
mixto y en el caso de arbitraje internacional sometidos a la ley chilena de arbitraje
internacional. En estas situaciones las normas de procedimiento las fijan las partes de
comn acuerdo y, a falta de acuerdo, el rbitro.
3. LA JURISDICCIN
El artculo 76 de la Constitucin Poltica, establece:
La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer
ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el
Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones
EL PROCESO
1. CONCEPTO Y RAZN DE SER.
El proceso es el medio o la forma que la ley establece para el ejercicio de la jurisdiccin,
segn sea la naturaleza, materia, cuanta y calidad de las partes intervinientes en el conflicto
de relevancia jurdica sometido a su conocimiento y resolucin.
Si bien el proceso es un medio, resulta innegable que el medio o la forma es para alcanzar un
fin. Sin fin no hay medio ni forma. Por ello, no debe confundirse, en modo alguno, la
materialidad del proceso con la finalidad del mismo.
La materialidad del proceso esta constituida por los actos jurdico-procesales que, dentro
de un orden consecutivo legal, realizan el rgano jurisdiccional y cada una de las partes o
intervinientes en el mismo, lo que da origen a un expediente, que es la expresin fsica del
proceso.
La finalidad del proceso es ser el medio idneo e imparcial para conocer y resolver el
conflicto de relevancia jurdica, a travs de un debido proceso. Es la ley la que determina
las normas de procedimiento para el conocimiento y solucin del caso concreto sometido a
la jurisdiccin. Estas normas constituyen la forma en que debe obrar la jurisdiccin y
conforman el procedimiento.
El Tribunal Constitucional, distingue el proceso como: una serie de actos que se
desenvuelven progresivamente con el objeto de obtener la dictacin de una
sentencia, y al procedimiento como: el conjunto de reglas en virtud de las cuales
se desarrolla el proceso.
2.- REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL PROCESO
La ctedra y la jurisprudencia reconocen que existen requisitos o presupuestos esenciales
que deben cumplirse para que exista proceso. Sin que se renan tales requisitos el proceso
es inexistente. En doctrina y de acuerdo a la jurisprudencia de nuestros tribunales, los
requisitos ineludibles de existencia del proceso son:
la existencia de un conflicto de relevancia jurdica;
la existencia e individualizacin de las partes y
la existencia de un tribunal absolutamente competente.
Esto es, un sujeto activo que deduce la accin que pone en marcha la actividad
jurisdiccional y un sujeto pasivo que es aquel en contra de quien se dirige la accin, sea
para sancionarlo, en el caso de un proceso penal, sea para colocarlo en la necesidad de dar,
hacer o no hacer una cosa a favor del demandante, en el caso de un proceso civil.
Es de la esencia de este requisito que las partes estn clara y precisamente identificadas.
Si no se individualiza al titular de la accin, no es posible determinar si ste es o no un
legtimo contradictor, si tiene o no derecho a la accin entablada y tampoco ser posible
determinar, de tener xito la accin deducida, quin es el titular de los derechos que la
sentencia declare o estatuya, lo que imposibilita su cumplimiento.
Lo mismo ocurre con respecto a la contraparte, la que debe estar perfectamente
individualizada para saber quien tiene el derecho al debido proceso, materializar una
relacin procesal vlida, no slo en cuanto a la forma si no tambin a su capacidad civil y
procesal para ser parte, y precisar a quin o quines va a afectar la sentencia para los
efectos de ejercer la accin de cosa juzgada o interponer la excepcin de cosa juzgada,
segn sea el caso.
.
C.- EXISTENCIA DE UN TRIBUNAL ABSOLUTAMENTE COMPETENTE.-
el o los jueces que conforman el tribunal debern haber sido debida y legalmente investidos
como tales, cumpliendo cabalmente todos y cada uno de los requisitos que la Constitucin
y la ley establecen para ello. Si falta alguno de estos requisitos, el juez, aunque haya sido
nominado como tal, carecer de jurisdiccin, como ser si la Contralora no ha tomado razn
de su nombramiento o, habindolo hecho, el juez no ha prestado el juramento de rigor o no
se cumplen los requisitos para desempear el cargo. Lo mismo ocurre en aquellos casos en
la ley ha otorgado jurisdiccin a una autoridad administrativa.
Establecida la existencia de la jurisdiccin, es preciso determinar qu competencia le ha
otorgado la ley y si sta es absoluta o relativa. El artculo 108 del Cdigo Orgnico de
Tribunales establece: La competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para
conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones.
Hoy la doctrina es unnime en cuanto a que la falta de jurisdiccin y la incompetencia
absoluta son causales de inexistencia del proceso. Por el contrario, la falta de competencia
relativa no es causal de inexistencia sino de invalidez del proceso.
3.- INEXISTENCIA PROVISIONAL Y SUBSANABLE.
Aparte de los requisitos ineludibles de existencia, existen dos requisitos formales
establecidos en la ley 18.120. Estos son: la existencia de debido patrocinio de abogado y la
constitucin de un mandato judicial en la primera presentacin que hace quien demanda o
ejerce la accin:
Existencia de debido patrocinio de abogado
Constitucin de mandato judicial
4.- EL DEBIDO PROCESO.
El Debido Proceso no ha sido especficamente definido, pero en las actas de la
Comisin Redactora de la Constitucin de 1980 quedaron claramente establecidos los
elementos que lo componen:
tribunal absolutamente competente, imparcial y preestablecido por la ley para conocer del
conflicto,
bilateralidad de la audiencia,
que el juez sea independiente e imparcial,
oportunidad razonable para presentar medios de prueba y acreditar los hechos que
fundamentan la o las acciones y la o las excepciones y
decisin conforme a derecho.
En otras palabras, el debido proceso est constituido por todos aquellos elementos, trmites,
oportunidades, plazos y acciones que permitan a las partes una debida y adecuada defensa
de sus derechos y al tribunal, preestablecido por ley, absolutamente competente e imparcial,
resolver en derecho en base a los hechos jurdicamente acreditados en el proceso.
A objeto de garantizar el debido proceso, la ley debe establecer la forma en que la
jurisdiccin conocer y resolver el conflicto y, para ello, sealar la oportunidad y los
requisitos que debe cumplir cada acto jurdico procesal que lo integrar.
Conforme a lo antes expuesto, es la ley la que debe establecer un procedimiento y una
investigacin razonables y justos. Es necesario recalcar este hecho, por cuanto si la ley
omiti hacerlo o lo hizo imperfectamente, no estaremos frente a una infraccin procesal,
sino a un conflicto de orden constitucional que deber ser resuelto por el Tribunal
Constitucional.
Es muy habitual confundir el trmino proceso con el juicio y stos con la litis, en
circunstancias que no son la misma cosa. Puede haber proceso sin haberse formalizado el
juicio, pero no puede haber juicio sin proceso, ms an, puede haber proceso, juicio y faltar
la litis.
El proceso es el modo o la forma que la ley establece para el ejercicio de la jurisdiccin
frente a un determinado conflicto de relevancia jurdica. Este existe, por cuanto hay una
accin vlidamente interpuesta, conocida por un tribunal absolutamente competente que
ha ejercido su jurisdiccin al dar curso a la accin y decretar la resolucin que permite
iniciar el emplazamiento de la demandada
El juicio es el conjunto de actos jurdico-procesales que se realizan en el proceso, una
vez nacido ste, conforme lo establece el artculo 39, ya citado. el juicio nace al
perfeccionarse la relacin procesal, desde que se notifica vlidamente a la parte
demandada y ha trascurrido el trmino de emplazamiento
La litis es la controversia que se suscita entre las partes y que puede recaer en la
ocurrencia de los hechos y/o en el derecho aplicable a stos.
En consecuencia, puede existir proceso, haber juicio y no existir litis.
un centro asistencial donde permanece varios das. La vista de la causa se lleva a efecto
sin su presencia y cumple con todos los requisitos legales para su validez. Ello no
obstante, la ley permite que se declare la nulidad de la vista de la causa, no en razn de
vicios que la afecten, sino resguardando el principio del debido proceso, dado que una
fuerza mayor imprevisto imposible de resistir - priv a la parte de su legtimo derecho
a la defensa.
b) falta de emplazamiento: Una situacin aparentemente similar contempla el artculo 80
del mismo cdigo: Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna
de las providencias libradas en el juicio, podr pedir la rescisin de lo obrado,
ofreciendo acreditar que por un hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a
sus manos las copias a que se refieren los artculos 40 y 44, o de que ellas no son
exactas en su parte sustancial.
En este caso, no se requiere la existencia de una fuerza mayor, sino acreditar que por
un hecho no imputable al demandado ste no recibi las copias de la demanda y de la
resolucin recada en ella o stas no son exactas en su parte sustancial. Estas
circunstancias denotan que no se cumpli el efecto propio de una notificacin, por lo
cual, de hecho, no se materializ la relacin procesal con la consiguiente indefensin
del demandado y se afect el debido proceso.
B.-EXISTENCIA DE UN VICIO QUE CAUSE AGRAVIO Y QUE STE SEA SLO REPARABLE
DECLARANDO LA NULIDAD.
A. INCIDENTE DE NULIDAD.
Esta es la forma ms habitual de reclamar la nulidad de un determinado acto jurdico
procesal e, incluso, de la nulidad del proceso si el vicio es de tal gravedad que la genera.
El incidente de nulidad est reglado en el artculo 83 del C. de P. C. que establece:
La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los
casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que
irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad.
La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que
aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio,
a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado
el vicio o concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el
acto nulo, no podr demandar la nulidad.
La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El
tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos quedan nulos
en razn de su conexin con el acto anulado.
prescindencia del hecho de recibirse o no la causa a prueba. Tanto es as, que los
documentos pueden acompaarse desde que se presente la demanda y la prueba
confesional pedirse contestada que sea sta, segn lo establecen los artculos 348 y
385.
2) Se solicita la nulidad de todo lo obrado por incompetencia absoluta del tribunal y se
acoge la nulidad. Son nulos todos los actos jurdicos procesales realizados en el
proceso, por cuanto uno de los presupuestos procesales bsicos es la existencia de
tribunal absolutamente competente. .Sin tribunal absolutamente competente, toda
actuacin del rgano jurisdiccional es inexistente o nula en razn de lo establecido en
el artculo 7 de la Constitucin Poltica y nunca podra perfeccionarse la relacin
procesal.
3) Se solicita la nulidad de la notificacin de la resolucin recada en la demanda
(notificacin de la demanda) y se declara tal nulidad. Son nulos todos los actos
procesales posteriores a la resolucin que recay en la demanda, por cuanto no se ha
perfeccionado la relacin procesal. .
4) Se solicita la nulidad de todo lo obrado en autos con posterioridad a haberse
producido el desasimiento del tribunal en conformidad a lo establecido en al artculo
182 del C. de P.C. Son nulos todos los actos, tanto de las partes como del propio
tribunal, al generarse una nulidad procesal de derecho pblico por cuanto el Juez ha
perdido su competencia
En consecuencia, son actos procesales conexos con el acto declarado nulo aquellos que
sean una consecuencia directa y necesaria de ste. Como ya se expresara, aquellos que, en
virtud del orden consecutivo legal, no pueden materializarse sin que previamente tenga
existencia procesal vlida el acto anulado.
Es til destacar que el acto declarado legalmente nulo carece absolutamente de valor
jurdico. En cambio, un acto jurdico procesal que pierde su eficacia procesal por ser
extemporneo, pasa a ser inexistente en el proceso y puede producir efectos legales ajenos
al proceso. As, por ejemplo, la declaracin de un testigo carece de eficacia procesal si
posteriormente es declarada la nulidad de la notificacin de la resolucin que recibi la
causa a prueba, pero puede producir efectos jurdicos fuera de ese proceso, como si ha
reconocido hechos propios o ha sido injuriosa, valdr como confesin extrajudicial o podr
servir de base para un proceso por injuria, segn el caso.
CONTENIDO ADICIONAL DE LA RESOLUCIN QUE DECLARA LA NULIDAD
De otro lado, salvo en el caso de la nulidad de oficio, es una parte la que solicita la
nulidad, lo que da origen a un incidente, por lo cual la resolucin que lo resuelve slo
puede tener el carcter de auto o de sentencia interlocutoria. Obviamente, la nulidad de un
acto jurdico procesal influye directamente en la resolucin del conflicto y en la aplicacin
del debido proceso, por lo cual afecta directamente el pronunciamiento de cualquier otra
sentencia interlocutoria y de la propia sentencia definitiva, lo que permite concluir, sin
lugar a dudas, que se trata de una sentencia interlocutoria, conforme a lo establecido en el
inciso segundo del artculo 158.
El recurso de casacin fue modificado por las leyes Nos 18.705, de 24 de mayo de 1988;
18.882, de 20 de diciembre de 1989; 19.334, de 7 de octubre de 1994; 19.374, de 18 de
febrero de 1995; 19.426, de 16 de diciembre de 1995; 19.594, de 1 de diciembre de 1998 y
19.806 de 31 de mayo de 2002.
La Ley 18.705 modific los artculos 767, 770, 772, 774 incisos 3 y 4; derog el
artculo 777; sustituy los artculos 778, 780, 781, 782, 784, 795 N 4, y 803; derog el
artculo 804; modific el artculo 805 y sustituy el artculo 809. La Ley 18.882, de 20 de
diciembre de 1989, sustituy el artculo 781; el inciso 1 del artculo 782; el N 4 del
artculo 795 y el N 2 del artculo 800. La Ley 19.334, de 7 de octubre de 1994, modific el
artculo 789 y el N 2 del artculo 795. La Ley 19.374, de 18 de febrero de 1995, sustituy
los artculos 764 a 787, ambos inclusive; modific el artculo 797; derog el artculo 801;
modific el artculo 808 y derog el artculo 809. La Ley 19.426, de 16 de diciembre de
1995, modific el artculo 796 y el N 5 del artculo 800. La Ley 19.594, de 1 de diciembre
de 1998, modific los artculos 789 y 791 y derog el artculo 792. La Ley 19.806 de 31 de
mayo de 2002 derog los incisos 2, 3 y 4 del artculo 803.
En la reforma introducida por la Ley 19.374, de 18 de febrero de 1995, el Senado
propuso sustituir por completo el prrafo 1 del Ttulo XIX del Libro IV del Cdigo de
Procedimiento Civil. Esta modificacin comprendi tres aspectos: uno, de ordenamiento
racional de sus disposiciones de manera tal que fueran fcil y claramente determinables las
normas aplicables a cada recurso, diferenciando el de forma del de fondo; dos, dar la
correspondiente numeracin a las disposiciones que, en razn del ordenamiento anterior,
deban cambiar de ubicacin y establecer la nueva concordancia entre la nueva numeracin
y las citas que se hacan a la anterior; y tres, efectuar modificaciones de fondo a la
normativa vigente.
Hoy en da, el recurso de casacin, sea de fondo o en la forma, est constreido
exclusivamente a aquellas causas que se tramitan de conformidad con las normas del
Cdigo de Procedimiento Civil. En el Cdigo Procesal Penal y en la nueva Ley sobre
Procedimiento Laboral, estos recursos se han reemplazado por un recurso nico de nulidad.
El Cdigo de procedimiento Civil contempla dos recursos de casacin: el recurso de
Casacin en el Fondo, destinado a corregir los errores que se hubieren cometido en la
aplicacin de la ley en la sentencia definitiva de segunda instancia; y el recurso de casacin
en la forma, destinado a corregir los vicios de procedimiento en que se hubiese incurrido en
la tramitacin del proceso, tanto en primera como en segunda instancia.
No obstante existir absolutas diferencias en cuanto a su finalidad, requisitos y
resoluciones respecto de las cuales proceden, hay normas de procedimiento que son
comunes a ambos recursos. De aqu que nos referiremos primero a las normas comunes,
para, posteriormente, analizar en particular cada recurso de casacin. De otro lado, tambin
existen requisitos que son comunes en cuanto a la influencia substancial del vicio que se
reclama en lo sustantivo del fallo.
En ambos recursos, los principios que analizamos al tratar de la nulidad procesal civil en
los ttulos anteriores se mantienen.
B. REGLAS COMUNES A AMBOS RECURSOS DE CASACIN
Artculo 764:
El recurso de casacin se concede para invalidar una sentencia en los casos
expresamente sealados por la ley.
Esta norma no impide que la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema, en sus casos,
hagan uso de la casacin de oficio que establece el artculo 775, materia que se analiza ms
adelante. De igual manera, ello no precluye la facultad de interponer un incidente de
nulidad en caso de existir un vicio que anule el procedimiento por afectar la garanta
constitucional del debido proceso o se trate de un vicio que conforme una nulidad procesal
de derecho pblico. Cabe destacar que, conforme a lo establecido en el artculo 775, la
casacin de oficio slo procede cuando se trate de vicios que dan lugar a la casacin en la
forma.
Artculo 776:
Presentado el recurso, el tribunal examinar si ha sido interpuesto en tiempo y si ha
sido patrocinado por abogado habilitado. En el caso que el recurso se interpusiere ante un
tribunal colegiado, el referido examen se efectuar en cuenta.
Si el recurso rene los requisitos, dar cumplimiento a lo establecido en el inciso
primero del artculo 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia y ordenar
elevar los autos originales al tribunal superior para que conozca del recurso y devolver las
fotocopias o compulsas respectivas al tribunal que deba conocer del cumplimiento del
fallo. Se aplicar al recurrente lo establecido en el inciso segundo del artculo 197.
Se omitir lo anterior cuando contra la misma sentencia se hubiese interpuesto y
concedido apelacin en ambos efectos.
La reforma de la Ley 19.374, que estableci el texto actual de este artculo - que fue
redactado por el suscrito se refiere exclusivamente al examen de admisibilidad del
recurso que debe hacer el tribunal a quo, limitndolo a si se interpuso en tiempo y si ha sido
patrocinado por abogado habilitado. Los dems requisitos de admisibilidad se estimaron
que eran materia propia del tribunal ad quem, como lo son determinar si la resolucin es o
no susceptible del recurso de casacin o ste ha cumplido o no los requisitos de demostrar
la infraccin de ley y el cmo sta ha influido en la substancial del fallo o el recurso carece
de manifiesta falta de fundamento. (Artculos 772, inciso segundo, y 776, inciso primero.)
En lo que respecta al patrocinio del recurso por abogado habilitado, hay Cortes que
estiman que debe existir un patrocinio especial al interponer el recurso lo que se contradice
con lo establecido en el artculo 1 de la ley 18.120 en cuanto este norma establece que el
patrocinio dura hasta que no exista constancia en autos de su cesacin. Afortunadamente, el
siguiente fallo de la Corte Suprema establece la correcta interpretacin de esta disposicin.
Artculo 777:
Si el recurrente no franquea la remisin del proceso, podr pedirse al tribunal que se le
requiera para ello, bajo apercibimiento de declararse no interpuesto el recurso.
Esa es una facultad que se otorga al recurrido para evitar la demora en el conocimiento y
resolucin del recurso interpuesto. El tribunal no lo hace de oficio, debe ser requerido para
ello y deber decretar el apercibimiento y el plazo en que debe cumplirse. Vencido el plazo
sin que el recurrente haya franqueado la remisin del proceso, se deber solicitar que el
tribunal aplique el apercibimiento. La resolucin que as lo declare tiene el carcter de
sentencia interlocutoria que pone trmino o al juicio o hace imposible su continuacin.
Artculo 778:
Si el recurso no cumple con los requisitos establecidos en el inciso primero del artculo
776, el tribunal lo declarar inadmisible, sin ms trmite.
En contra del fallo que se dicte, slo podr interponerse el recurso de reposicin, el que
deber fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero da. La resolucin
que resuelva la reposicin ser inapelable.
La modificacin que le introdujo la Ley N 19.374 al inciso primero determin que los
requisitos que establece el artculo 776 quedaron reducidos a dos, al eliminarse la exigencia
de la consignacin. Estos son: el patrocinio de abogado habilitado y la presentacin dentro
de plazo. El incumplimiento de cualquiera de estos dos requisitos obliga a la Corte a
declararlo inadmisible
Dado que las causales de inadmisibilidad son hechos, se estableci el recurso de
reposicin slo para el evento que existiere error en cuantos a estos hechos. Este recurso
debe interponerse dentro de tercero da y la resolucin que recaiga sobre ste es inapelable.
Artculo 779:
Es aplicable al recurso de casacin lo dispuesto en los artculos 200, 202 y 211.
El artculo 201 slo ser aplicable en cuanto a la no comparecencia del recurrente
dentro de plazo.
El artculo 200 impone la obligacin de comparecer ante el tribunal adquem dentro del plazo
de cinco das contados desde que se reciban los autos en la secretara de este tribunal. Este
plazo se aumenta en la misma forma que el emplazamiento para contestar demandas, segn
lo dispuesto en los artculos 258 y 259.
El artculo 201 es aplicable a la casacin slo en cuanto establece la obligacin del
tribunal adquem a declarar, de oficio, la desercin del recurso si el recurrente no
comparece ante el tribunal dentro del plazo que establece el artculo 200.
El artculo 202 se refiere al recurrido que incurre en rebelda, en cuanto a tenerlo por
notificado desde que se pronuncian las resoluciones y el artculo 211 hace aplicable la
prescripcin de tres meses a los recursos de casacin.
Artculo 783:
En la vista de la causa se observarn las reglas establecidas para las apelaciones.
La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a una hora en los recursos
de casacin en la forma y a dos horas en los de casacin en el fondo. En los dems asuntos
que conozca la Corte Suprema, las alegaciones slo podrn durar media hora.
El tribunal podr, sin embargo, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo la duracin
de las alegaciones. Con todo, si se tratare de una materia distinta de la casacin, el
tribunal podr prorrogar el plazo por simple mayora.
Las partes podrn, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito firmado
por un abogado, que no sea procurador del nmero, las observaciones que estimen
convenientes para el fallo del recurso.
Lo importante de destacar es que, a diferencia de lo que ocurre con otros recursos,
tratndose de un recurso de casacin se requiere la unanimidad de la sala para prorrogar el
plazo de los alegatos.
Su inciso final otorga a las partes, hasta antes de la vista de la causa, la facultad de
presentar escritos de tngase presente en relacin con la procedencia del recurso como en
cuanto a su fondo. No procede solicitar medidas probatorias, por cuanto la norma slo
permite formular observaciones para el fallo y el escrito debe ser firmado por un abogado.
ste puede ser el mismo que patrocin el recurso u otro a quien se le otorgue nuevo
patrocinio o poder.
Ello no obstante, tal como se analizar ms adelante, la parte agraviada puede solicitar la
nulidad del proceso o de lo obrado en el juicio si existe una causal de nulidad procesal de
derecho pblico, como lo sera la existencia de una infraccin al debido proceso.
Artculo 803:
El recurrente, hasta antes de la vista del recurso, podr designar un abogado para que
lo defienda ante el tribunal ad-quem, que podr ser o no el mismo que patrocin el
recurso.
Esta es una facultad que se otorga a las partes y no una exigencia, como ocurra
anteriormente. Es suficiente la designacin de abogado patrocinante en el escrito en que se
interpuso el recurso. Se debe recordar que la designacin de abogado patrocinante del
recurso, en el escrito mediante el cual se deduce ste, es un requisito de admisibilidad.
Artculo 808:
Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casacin en la forma y en el
&&&&&&&&&
El inciso tercero faculta al tribunal ad-quem para desestimar el recurso si de los
antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo
dispositivo del mismo. Esta norma contiene dos causales diferentes para autorizar el
rechazo del recurso:
a) Existencia de un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo. Esta es una
circunstancia que debe considerarse y explicitarse expresamente en el escrito en que se
interpone el recurso, sealando claramente los hechos que demuestran por qu razn el
perjuicio no es reparable sino por la declaracin de nulidad. En la prctica,
innumerables recursos de casacin en la forma han sido rechazados por esta causa,
precisamente, por cuanto el recurso no ha demostrado esta circunstancia.
b) El vicio debe haber influido substancialmente en lo dispositivo del fallo. Al igual
que en la situacin anterior, es preciso demostrar, en el escrito en que se interpone el
recurso, la razn o el por qu el vicio influye sustancialmente en los dispositivo del
fallo. Hay que demostrar, con los propios antecedentes que existen en el proceso, los
hechos y conclusiones que emanen de stos que permitan sostener tal influencia
sustancial. No basta sealar que el vicio influye, es preciso demostrarlo.
c)
Artculo 769:
Para que pueda ser admitido el recurso de casacin en la forma es indispensable que el
que lo entabla haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados
los recursos establecidos por la ley.
No es necesaria esta reclamacin cuando la ley no admite recurso alguno contra la
resolucin en que se haya cometido la falta, ni cuando sta haya tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de casar, ni cuando dicha falta haya
llegado al conocimiento de la parte despus de pronunciada la sentencia.
Es igualmente innecesario para interponer este recurso contra la sentencia de segunda
instancia por las causales cuarta, sexta y sptima del artculo 768, que se haya reclamado
contra la sentencia de primera instancia, aun cuando hayan afectado tambin a sta los
vicios que lo motivan.
La reclamacin a que se refiere el inciso primero de este artculo deber hacerse por la
parte o su abogado antes de verse la causa, en el caso del nmero 1 del artculo 768.
La preparacin oportuna del recurso es un requisito indispensable para su procedencia,
Esta norma repite el principio que el vicio que genera una nulidad que no sea de derecho
pblico - debe ser reclamado oportunamente y que, de no hacerse, el derecho a impetrar la
nulidad precluye. Esto implica que no basta con haber pedido la nulidad apenas conocido el
hecho que configura el vicio, sino que, rechazada sta, haber entablado todos los recursos
procedentes y por todos los grados en contra de la resolucin que la deneg.
Sin embargo, es preciso reiterar que en el caso de una nulidad procesal de derecho
pblico no se requiere preparacin alguna, atendida su calidad de imprescriptible,
insubsanable e irrenunciable.
El inciso segundo establece las excepciones a esta norma, cuya claridad no requiere
mayor comentario.
El inciso tercero contempla una nueva excepcin cuando se recurre en contra de la
sentencia definitiva de segunda instancia por las causales cuarta, sexta y sptima del
artculo 768, o sea, por ultra o extra petita, o existencia de una sentencia previa pasada en
autoridad de cosa juzgada o contener decisiones contradictorias. En estos tres casos, aun
cuando la sentencia de primera instancia haya incurrido en ellos y no se haya interpuesto
el respectivo recurso de casacin en la forma, se puede recurrir contra la sentencia
definitiva de segunda instancia, para ante la Corte Suprema, por dichas causales.
La excepcin anterior slo existe respecto de las tres causales de casacin indicadas, por
lo cual si la sentencia de segunda instancia ha incurrido en otros vicios que ya contena la
sentencia de primera instancia y no se interpuso el respectivo recurso de casacin en la
forma en contra de sta, el recurso no ha sido preparado y deber ser declarado inadmisible
por la Corte Suprema. Tal como se sealara anteriormente, el recurso debe interponerse en
contra de la sentencia de primera instancia, no obstante la facultad que tiene la Corte de
Apelaciones de rechazarlo por estimar que el vicio puede ser subsanado mediante la
apelacin.
Artculo 781
Elevado un proceso en casacin en la forma, el tribunal examinar en cuenta si la
sentencia objeto del recurso es de aqullas contra las cuales lo concede la ley y si ste
rene los requisitos que establecen los artculos 772, inciso segundo, y 776, inciso primero.
Si el tribunal encuentra mrito para considerarlo inadmisible, lo declarar desde luego,
por resolucin fundada.
En caso de no declarar inadmisible desde luego el recurso, ordenar traer los autos en
relacin, sin ms trmite. Asimismo, podr decretar autos en relacin, no obstante haber
declarado la inadmisibilidad del recurso, cuando estime posible una casacin de oficio.
La resolucin por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del recurso, slo
podr ser objeto del recurso de reposicin, el que deber ser fundado e interponerse
dentro de tercero da de notificada la resolucin.
Este artculo consagra el examen de admisibilidad que el tribunal ad quem debe hacer del
recurso de casacin en la forma interpuesto. En su inciso primero establece las causales por
las cuales puede declararse la inadmisibilidad desde luego, cuales son: no mencionar
expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que concede el recurso por la
causal que se invoca, no haber sido interpuesto en tiempo y no ser patrocinado por
abogado habilitado (artculo 772, inciso 2 y 776, inciso primero).
El inciso segundo exige que la declaracin de inadmisibilidad sea fundada.
El inciso tercero contiene dos disposiciones distintas. La primera es aquella que obliga al
tribunal- en caso de no declarar inadmisible el recurso por omisin de alguno de los
requisitos establecidos en el inciso primero- ordenar traer los autos en relacin, sin ms
trmites. Esta es una norma imperativa. Establecida la admisibilidad de forma del recurso,
el tribunal debe proceder a su vista.
Esto permite sostener que la resolucin que declara admisible el recurso y ordena traer
los autos en relacin es una sentencia interlocutoria, por cuanto sirve de base a la dictacin
de la sentencia de casacin y, adems, otorga al recurrente el derecho a que su recurso se
vea. Lo anterior demuestra que, a su respecto, rige tanto la norma del desasimiento como la
de la cosa juzgada. Esta consideracin obliga al autor a discrepar de la legalidad de aquellas
resoluciones que, meses despus del examen de admisin y de declarado admisible el
recurso y ordenado traer los autos en relacin, lo declaran inadmisible por extemporneo, al
momento de su vista.
La reforma tuvo por objeto, precisamente, evitar este tipo de situaciones. Con
anterioridad a ella, el examen de admisibilidad se haca al momento de verse el recurso, lo
que significaba que a veces por aos y pese a ser inadmisible por alguna de las causales
que establece el inciso primero de este artculo - el recurso de casacin quedara pendiente
hasta que entrara a la tabla, se procediera a su vista para, slo entonces, ser declarado
inadmisible.
Esto determin que, en las reformas hechas al Cdigo Orgnico de Tribunales, se
estableciera la obligacin de la Corte Suprema de establecer la forma y la periodicidad en
que las salas especializadas deben pronunciarse sobre la admisibilidad de los recursos de
casacin en la forma y en fondo. Esta norma obliga a la Corte Suprema a pronunciarse
sobre la admisibilidad de los recursos de casacin ingresados a ese tribunal con una
periodicidad no inferior a tres meses. Esto es, ingresado un recurso, la Corte debe decidir
sobre su admisibilidad de forma dentro del plazo mximo de tres meses desde la fecha de
su ingreso. De esta manera, se termina la incertidumbre de la admisibilidad o
inadmisibilidad de los recursos. La declaracin de inadmisibilidad permite que quede
ejecutoriada la sentencia recurrida, sin esperar aos.
Al efecto, la parte pertinente del inciso primero del artculo 99 del Cdigo Orgnico de
Tribunales establece: Asimismo, sealar la forma y periodicidad en que las salas
especializadas decidirn acerca de las materias indicadas en el inciso primero del artculo
781 y en los incisos primero y segundo del artculo 782, ambos del Cdigo de
Procedimiento Civil, respecto de los recursos de casacin que hayan ingresado hasta
quince das antes de la fecha en que se deba resolver sobre la materia. En todo caso, la
mencionada periodicidad no podr ser superior a tres meses.
Lo anterior refuerza el criterio que la resolucin que declara admisible el recurso y
ordena traerlo a la vista, es una sentencia interlocutoria. Es ms, el propio Tribunal
Constitucional en su sentencia de 1 de febrero de 1995 estableci:
Declarado admisible el recurso debe aplicarse esta regla y, por lo tanto, la Corte debe
resolver, conociendo del recurso de casacin de fondo, si la sentencia est viciada por
error de derecho, y si ste influyere en la parte resolutiva de la sentencia deber anularla y
reemplazarla por otra en que el error se corrija, sin que le sea lcito evitar
pronunciamiento por carecer el derecho de la litis de relevancia jurdica.
La segunda disposicin que consagra el inciso tercero es aquella que otorga a la Corte
Suprema, una vez declarado inadmisible el recurso y de estimar posible una casacin de
oficio, la facultad de ordenar traer los autos en relacin. La importancia de esta norma es
que la Corte no debe declarar de oficio la casacin sin or previamente a las partes,
ratificando lo establecido en el artculo 775.
Si el recurrente estima que hay una causal de casacin de oficio que no hizo valer
oportunamente, debe hacerla presente por escrito con anterioridad al examen de
admisibilidad para que, de estimarla procedente, el tribunal pueda llamar a las partes a
alegar sobre ella; todo sin perjuicio que el tribunal haga uso de esta facultad sin necesidad
de peticin expresa de parte.
Finalmente, el inciso cuarto establece que el nico recurso que procede en contra de la
resolucin que declara la inadmisibilidad del recurso por las causales establecidas en el
inciso primero, es el de reposicin, el cual debe ser fundado e interponerse dentro de
tercero da.
Articulo 786:
En los casos de casacin en la forma, la misma sentencia que declara la casacin
determinar el estado en que queda el proceso, el cual se remitir para su conocimiento al
tribunal correspondiente.
Este tribunal es aquel a quien tocara conocer del negocio en caso de recusacin del juez
o jueces que pronunciaron la sentencia casada.
Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere alguno de los
contemplados en las causales 4, 5, 6 y 7 del artculo 768, deber el mismo tribunal, acto
continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley.
Lo dispuesto en el inciso precedente regir, tambin, en los casos del inciso primero del
artculo 776, si el tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por alguna de las
causales antes sealadas.
El inciso primero reitera el principio contenido en la norma del inciso final del artculo
83 en cuanto a que el tribunal, junto con declarar la nulidad, debe indicar el estado en que
queda el proceso para que ste siga siendo conocido por el tribunal no inhabilitado que
corresponda.
Hay una diferencia con la norma del artculo 83 y sta. La primera recae en un incidente
de nulidad que puede invalidar slo un acto jurdico procesal o causar la nulidad de los
subsiguientes si con ello se altera el orden consecutivo legal. En cambio, la norma del
artculo 786 se refiere a la anulacin de una sentencia definitiva de primera o de segunda
instancia y la consecuencia de esta nulidad depender de la causal que la haya determinado.
Si la causal aceptada slo afecta a la sentencia, el juicio se retrotraer a la dictacin de una
nueva. Si se fundamenta en un vicio que afecte a un acto jurdico procesal anterior a la
sentencia, anular todo lo obrado con posterioridad a dicho acto.
Ello no obstante y por razones de estricta economa procesal, en caso que la sentencia
recurrida se anule por alguna de las causales 4, 5, 6 y 7 del artculo 768, el Tribunal de
casacin, de inmediato y en sentencia aparte , deber dictar una sentencia definitiva de
reemplazo. La razn es obvia, las causales referidas son vicios subsanables de la sentencia
recurrida y no afectan la validez del juicio, por lo cual es lgico que el tribunal adquem
pueda dictar la sentencia de reemplazo, reparando con ello los vicios en que incurri la
sentencia recurrida. Esto slo es posible respecto de las cuatro causales indicadas. Lo
mismo es aplicable al caso en que el tribunal ad-quem haga uso de la facultad que le otorga
el artculo 775 y case de oficio.
Disposiciones especiales de los recursos de casacin en la forma contra sentencias
pronunciadas en primera o en nica instancia en juicios de mayor o de menor cuanta
y en juicio especiales
Estas normas, obviamente, se aplican slo al recurso de casacin en la forma, dado que
estn en directa conexin con la causal 9 del artculo 768.
Artculo 795
En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia
en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales:
1 El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2 El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda conforme a
la ley;
3 El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley;
4 La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin;
5 La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con
citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual
se presentan;
6 La citacin para alguna diligencia de prueba; y
7 La citacin para or sentencia, salvo que la ley no establezca este trmite.
La reforma de la Ley 18.705 tuvo por objeto terminar definitivamente con la discusin
acerca de la oportunidad y forma de acompaar documentos en parte de prueba. Se precis
que los documentos slo se pueden acompaar dentro de los plazos que establece el artculo
348 y que ello debe hacerse bajo el apercibimiento legal que establezca la ley, atendido su
origen, procedencia y naturaleza.
La reforma del ao 1989 tuvo como fundamento poner fin a la discusin que se haba
producido con la dictacin de la Ley 18.705. En efecto, al eliminarse la palabra citacin,
algunos entendieron que sta dejaba de ser un trmite esencial desconociendo que el
concepto apercibimiento legal la comprenda. De ah, el texto actual del numeral 5 de
este artculo.
El objeto de la citacin es apercibir a la parte contra la cual se presentan para que, dentro
de tercero da, se pronuncie sobre ellos, sea reconocindolos u objetando su autenticidad.
Toda otra observacin que no afecte a su autenticidad o integridad carece de plazo, salvo lo
no se cumple.
El recurso se interpondr verbalmente o por escrito sin previo anuncio y slo se har
mencin expresa de la causa en que se funde. Si se interpone verbalmente, se dejar de ella
testimonio en un acta que firmarn el juez y el recurrente.
Artculo 791:
El recurso de casacin se interpondr en el plazo fatal de cinco das.
Artculo 793:
Elevado el proceso a un tribunal colegiado o encontrando ste admisible el recurso en
el caso del artculo 781, mandar que se traigan sobre l los autos en relacin.
Regirn tambin en este caso las disposiciones del inciso 2 del artculo 699 y los
artculos 701 y 702.
Artculo 794:
Si la causal alegada necesita probarse, se abrir un trmino con tal objeto y se rendir
la prueba segn las reglas establecidas para los incidentes.
En ms cincuenta aos de ejercicio profesional y de docencia, no conozco caso alguno en
que se haya deducido un recurso de casacin en la forma en contra de una sentencia dictada
en juicio de mnima cuanta. Es ms, en la prctica, dicho procedimiento no se usa desde la
eliminacin de los Juzgados de Menor Cuanta y de Subdelegacin y Distrito.
.
REGLAS ESPECIALES DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO
Artculo 767:
El recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables y
contra sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen trmino al juicio o hacen
imposible su continuacin, dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral
de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros
hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes, siempre que se hayan
pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo
dispositivo de la sentencia.
La reforma del ao 1995 tuvo por objeto refundir, en un solo artculo, las disposiciones
que establecan las resoluciones en contra de las cuales procede el recurso de casacin en el
fondo y eliminar el requisito de una cuanta mnima para su procedencia.
En virtud de la ltima reforma, el recurso de casacin en el fondo procede en contra de
las resoluciones que seala taxativamente el artculo 767. No hay otras resoluciones
respecto de las cuales proceda. Asimismo, se elimin el requisito de la cuanta mnima para
su procedencia, con lo cual el recurso procede respecto de las resoluciones sealadas
cuando hay infraccin de ley y sta ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo,
cualquiera sea la cuanta o importancia del asunto.
Artculo 772, incisos primero y tercero:
El escrito en que se deduzca el recurso de casacin en el fondo deber:
1) Expresar en qu consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia
recurrida, y
2) Sealar de qu modo ese o esos errores de derecho influyen sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
En uno y otro caso, el recurso deber ser patrocinado por abogado habilitado, que no
sea procurador del nmero.
La reforma del ao 1995 tuvo por objeto cambiar el requisito de hacer mencin
expresa y determinada de la ley o leyes que se suponen infringidas, de la forma en que se
ha producido la infraccin y de la manera como sta influye en lo dispositivo del fallo. La
Corte Suprema haba interpretado este texto como una exigencia ineludible de nombrar
todas y cada una de las disposiciones que se estaran infringiendo. As, se poda establecer
que el fallo haba infringido una ley, pero si no se haban sealado todas aquellas otras que
resultaban afectadas por la infraccin, se rechazaba el recurso.
Hoy, la ley no exige que se indiquen todas y cada una de las disposiciones que resultan
infringidas, solamente se requiere que se sealen el o los errores de derecho de que adolece
la sentencia recurrida. Establecida una infraccin de ley, si sta influye substancialmente en
lo dispositivo del fallo, el recurso debe acogerse. Sin embargo, deben citarse las normas
cuya infraccin se pretende ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo y
explicar cmo se produce la infraccin y en qu forma se materializa esta influencia.
Es imperativo sealar que la Corte Suprema, para evaluar la infraccin de ley que se
reclama, debe estarse estrictamente a los hechos que quedaron establecidos en la sentencia
recurrida, segn lo establece expresamente el inciso primero del artculo 785: dictar.
la sentencia que crea conforme a la ley y al mrito de los hechos tales como se han dado
por establecidos en el fallo recurrido.
La nica excepcin existe cuando se ha interpuesto, como causal del recurso, una
infraccin a una ley reguladora de la prueba. En este caso, la Corte Suprema debe analizar,
en primer lugar, la infraccin a la ley reguladora de la prueba para establecer sobre qu
hechos debe aplicarse la ley de fondo. De acoger el recurso por esta causal, deber
determinar los hechos conforme a lo resuelto en la sentencia de casacin y aplicar el
derecho conforme a los nuevos hechos establecidos. Sin hechos no hay derecho.
Actualmente, en la gran mayora de los casos, la prueba debe apreciarse en conformidad
a la reglas de la sana crtica, lo que permite al tribunal una mayor latitud en la
determinacin de los hechos, por lo cual hay que explicitar claramente en qu forma o de
que manera se ha infringido la sana crtica al dar por establecido o por no establecido un
determinado hecho. En este caso, el recurso debe fundamentarse en una infraccin a esta
ley reguladora de la prueba y, de no hacerse, la Corte Suprema no podr alterar los hechos.
La gran mayora de las inadmisibilidades o el rechazo de los recursos de casacin en el
fondo obedecen a que se fundamentan en los hechos como los aprecia la parte recurrente y
no como estn establecidos en la sentencia recurrida. Esto es, son verdaderos recursos de
apelacin y no de casacin en el fondo.
Artculo 780:
Interpuesto el recurso de casacin en el fondo, cualquiera de las partes podr solicitar,
dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem, que el recurso sea conocido y
resuelto por el pleno del tribunal. La peticin slo podr fundarse en el hecho que la Corte
Suprema, en fallos diversos, ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del recurso.
Una de las crticas ms fundadas que se hacan a nuestro sistema judicial era la carencia
de una forma para resolver la discrepancia de criterios que se produca entre las distintas
salas de la Corte Suprema frente a problemas jurdicos similares. La justicia quedaba
entregada a la suerte, segn cual fuere la sala que conociera del problema o la distinta
integracin de sta.
La norma actual permite al recurrente, frente a la existencia de fallos diversos que han
sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso, solicitar
que ste sea conocido por el pleno del tribunal. Esta peticin slo puede formularse dentro
del plazo para hacerse parte ante el tribunal ad quem, o sea, cinco das contados desde la
recepcin de los autos en la secretara del tribunal. La sala que conozca de la admisibilidad
del recurso debe pronunciarse sobre esta peticin, de conformidad a lo establecido en el
inciso cuarto del artculo 782. Obviamente, recae en el peticionario la carga procesal de
acreditar el hecho de la existencia de fallos diversos con interpretaciones distintas, para lo
cual deber acompaar las sentencias respectivas o bien citarlas tan especficamente que
sean de fcil ubicacin para el tribunal.
Aunque la ley no lo seala expresamente, la comparacin debe hacerse entre fallos
de casacin en el fondo. La Corte Suprema, slo en stos, puede establecer el verdadero
sentido, alcance e interpretacin de una determinada norma legal. De igual manera, cabe
considerar que esta discrepancia entre los fallos debe producirse entre sentencias
contemporneas que demuestren diversidad de criterio entre las ltimas decisiones del ms
alto tribunal frente a circunstancias de hecho similares. Cabe recordar que son los hechos
los que determinan la aplicacin del derecho. Sin hechos no hay derecho.
La reforma no ha logrado su propsito por cuanto, hasta la fecha, siguen existiendo
fallos absolutamente contradictorios no slo entre las diferentes salas si no que tambin en
fallos dictados por una misma sala, con distinta integracin y dentro de un mismo ao
calendario. La gravedad de esta situacin no ha sido debidamente aquilatada por la Corte
Suprema, toda vez que ello implica una clara contravencin a la garanta constitucional de
igualdad en la aplicacin de la ley. . Es ms, en las pocas oportunidades en que las partes
han hecho uso de este derecho, la respectiva sala de la Corte Suprema, salvo una o dos
excepciones, rechaza la peticin Tal vez, lo adecuado sera que esta peticin fuese resuelta
por el pleno de la Corte Suprema.
Esta desigualdad en la aplicacin de la ley se agrava por el hecho que una sentencia
de casacin en el fondo, para ser tal, slo requiere la concurrencia del voto de mayora de
un ministro titular y el de dos abogados integrantes, contra la opinin de los otros dos
miembros titulares. Esto es, la opinin de la Corte Suprema est representada por el voto de
uno solo de sus titulares.
Lamentablemente, la solucin que establece este artculo slo se refiere a la
jurisprudencia que emana de los fallos de casacin en el fondo, pero deja latente el mismo
problema que se plantea en otras materias y que determinan una distinta forma de aplicar la
ley, haciendo que, en el hecho, la garanta constitucional de la igualdad ante la aplicacin
de la ley sea ilusoria.
Mayor gravedad an reviste esta materia tratndose procesos penales. Actualmente,
segn sea la composicin de la sala, se aplica o no la prescripcin penal en el caso de
procesos por violacin a los derechos humanos. As, en iguales circunstancias, unos
resultan absueltos y otros condenados, lo que obviamente constituye una clara violacin a
la garanta constitucional de igual aplicacin de la ley y un desconocimiento de la razn de
ser del recurso de casacin en el fondo.
Es imprescindible hacer una reforma legal que establezca, como obligacin del
relator, informar a la Sala de la Corte Suprema la existencia de fallos anteriores recados en
la aplicacin o interpretacin de la misma ley que es materia del recurso. De estimar la
Sala que su opinin es diferente, antes de dictar sentencia, debiera remitir los autos al Pleno
para que ste se pronuncie, en definitiva, sobre la correcta interpretacin de la ley. Este
fallo del Pleno debera tener el carcter de vinculante para todos los tribunales, sin perjuicio
que el Pleno pueda variar su decisin ante la presencia de hechos nuevos.
Tambin es preciso resaltar que la radicacin de un asunto en una Sala determinada
tiene por objeto que sean los mismos jueces los que fallen, precisamente, para evitar una
disparidad de criterios. En la prctica, especialmente en las Cortes de Apelaciones, esto no
ocurre y la radicacin opera en razn del nmero de la Sala y no de su composicin, con lo
cual la razn de la radicacin desaparece absolutamente. Esto explica el por qu una misma
sala, pero con distinta integracin, puede emitir fallos absolutamente contradictorios,
Artculo 782:
Elevado un proceso en casacin de fondo, el tribunal examinar en cuenta si la
sentencia objeto del recurso es de aqullas contra las cuales lo concede la ley y si ste
rene los requisitos que se establecen en los incisos primeros de los artculos 772 y 776.
La misma sala, aun cuando se renan los requisitos establecidos en el inciso precedente,
podr rechazarlo de inmediato si, en opinin unnime de sus integrantes, adolece de
manifiesta falta de fundamento.
Esta resolucin deber ser, a lo menos, someramente fundada y ser susceptible del
recurso de reposicin que establece el inciso final del artculo 781.
En el mismo acto el tribunal deber pronunciarse sobre la peticin que haya formulado
el recurrente, en cuanto a que el recurso sea visto por el pleno de la Corte Suprema, de
conformidad a lo establecido en el artculo 780. La resolucin que deniegue esta peticin
ser susceptible del recurso de reposicin que se establece en el inciso final del artculo
781.
Es aplicable al recurso de casacin de fondo lo dispuesto en los incisos segundo, tercero
y cuarto del artculo 781.
.
Este artculo reglamenta el examen de admisibilidad del recurso de casacin de fondo que
debe realizar el tribunal ad quem. En cuanto al inciso primero, cabe reproducir
ntegramente lo ya expresado respecto del inciso primero del artculo 781, al referirnos al
recurso de casacin en la forma, por cuanto los textos son idnticos.
El inciso segundo concede a la sala de la Corte Suprema, que efecta el examen de
admisibilidad del recurso de casacin en el fondo, la facultad de declararlo inadmisible aun cuando rena los requisitos establecidos en los artculos 772 y 776 - si, por la
unanimidad de sus integrantes, considera que ste adolece de manifiesta falta de
fundamento.
El concepto falta de fundamento est referido a la argumentacin jurdica que
demuestre la existencia del vicio de casacin que se invoca y su influencia sustancial en lo
dispositivo del fallo. Esto es, que el anlisis en derecho que haga el recurso en cuanto a la
interpretacin, extensin y aplicacin de las normas que se dan por infringidas, en base a
los hechos establecidos en la sentencia contra la cual se recurre,
permitan sustentar
razonablemente la existencia del vicio o vicios que lo fundamentan y demuestren el como o
la forma en que esta errada aplicacin de la ley causa un perjuicio reparable slo por la
invalidacin del fallo.
Si manifiestamente los razonamientos jurdicos son errados o infundados, no se ajustan a
los hechos consignados en la sentencia recurrida y el error es de tal naturaleza que no
influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo, el tribunal puede declararlo inadmisible
por esta razn. A diferencia de los otros requisitos que el tribunal debe ponderar y que son
estrictamente de hecho, esta facultad importa un juicio subjetivo, de valor y, por ello, se
requiere de la unanimidad de los integrantes de la sala para declarar inadmisible el recurso.
El inciso tercero - por lo mismo que se trata de un juicio de valor, de apreciacin
subjetiva - requiere que la resolucin que declare la inadmisibilidad del recurso por esta
causal sea someramente fundada. Esto implica dar a conocer, en forma sucinta pero precisa,
las razones que informan la conclusin de falta de fundamento. La misma norma concede
al recurrente el derecho a interponer el recurso de reposicin en contra de la resolucin que
declare la inadmisibilidad, cualesquiera haya sido la causal invocada, sea por infraccin a
los requisitos que establecen los incisos primeros de los artculos 772 y 776 como por falta
de fundamento. Este recurso debe ser fundado e interponerse dentro de tercero da.
Finalmente, el inciso cuarto establece que la misma sala que conoce del examen de
admisibilidad, en el mismo acto, deber pronunciarse sobre la peticin que haya hecho el
recurrente, en uso del derecho que le otorga el artculo 780, en cuanto a que el recurso sea
conocido por el pleno de la Corte Suprema.
Artculo 785:
Cuando la Corte Suprema invalide una sentencia por casacin en el fondo, dictar acto
continuo y sin nueva vista, pero separadamente, sobre la cuestin materia del juicio que
haya sido objeto del recurso, la sentencia que crea conforme a la ley y al mrito de los
hechos tales como se han dado por establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los
fundamentos de derecho de la resolucin casada que no se refieran a los puntos que hayan
sido materia del recurso y la parte del fallo no afectado por ste.
En los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por defectos en su
formalizacin podr invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere dictado con
infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de casacin esta circunstancia y los
motivos que la determinan, y dictar sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone
el inciso precedente.
El inciso primero establece que, de aceptarse el recurso de casacin en el fondo, la Corte
Suprema debe dictar dos fallos separados pero simultneos. El primero es el fallo de
Artculo 808:
Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casacin en la forma y en el
fondo, stos se tramitarn y vern conjuntamente y se resolvern en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma, se tendr como no interpuesto el de fondo.
Esta es una norma de lgica, por cuanto si se anula la sentencia definitiva contra la cual
se recurri, esta sentencia pasa a ser inexistente. Ello no obstante, es necesario recordar que
el tribunal ad-quem debe dictar sentencia de reemplazo en caso que la nulidad haya sido
decretada por las causales 4, 5, 6 y 7 del artculo 768, segn los dispone expresamente el
artculo 786.
CASACIN DE OFICIO
Artculo 775:
No obstante lo dispuesto en los artculos 769 y 774, pueden los tribunales, conociendo
por va de apelacin, consulta o casacin o en alguna incidencia, invalidar de oficio las
sentencias cuando los antecedentes del recurso manifiesten que ellas adolecen de vicios
que dan lugar a la casacin en la forma, debiendo or sobre este punto a los abogados que
concurran a alegar en la vista de la causa e indicar a los mismos los posibles vicios sobre
RECURSO DE NULIDAD.
renuncia al derecho de impetrar la nulidad de un acto jurdico procesal que afecta a la parte.
En otras palabras, reconocer tcita o expresamente la existencia de tal acto jurdico procesal
y de sus efectos propios, sin reclamar de los vicios de que pueda adolecer y que puedan
originar su nulidad. Esta causal de saneamiento tambin la contempla el Cdigo de
Procedimiento Civil y existe, a su respecto, abundante jurisprudencia, la que podr ser til
en materia penal por cuanto esta forma de saneamiento es igual en ambos cdigos.
Ello no obstante, el Cdigo Procesal Penal establece expresamente que existe
saneamiento en los siguientes casos:
a) No se impetra la declaracin de nulidad dentro de plazo, o sea cuando no se recurre
oportunamente reclamando de la nulidad. En el hecho, opera la preclusin del derecho a
impetrar la nulidad. Por lo dems, as ocurre en el Cdigo de Procedimiento Civil.
b) Si acepta expresa o tcitamente los efectos del acto. Tampoco difiere de la nulidad
procesal civil.
c) Cuando el acto cumple su finalidad, salvo en aquellos casos contemplados en los
artculos 160 y 374, en que se presume de derecho la nulidad procesal.
Como ya se seal anteriormente, la opinin del autor es que esta norma tiene una
excepcin en el caso que el vicio sea una infraccin al debido proceso, por cuanto ello da
origen a una nulidad de derecho pblico, que es imprescriptible e insubsanable.
La nulidad debe ser impetrada oportunamente.
Artculo 161:
La declaracin de nulidad procesal se deber impetrar, en forma fundada y por escrito,
incidentalmente, dentro de los cinco das siguientes a aquel en que el perjudicado hubiere
tomado conocimiento fehaciente del acto cuya invalidacin persiguiere, a menos que el
vicio se hubiere producido en una actuacin verificada en una audiencia, pues en tal caso
deber impetrarse verbalmente antes del trmino de la misma audiencia. Con todo, no
podr reclamarse la nulidad de actuaciones verificadas durante la etapa de investigacin,
despus de la audiencia de preparacin del juicio oral. La solicitud de nulidad presentada
extemporneamente ser declarada inadmisible.
Esto obliga a distinguir: a) si el vicio se produjo en una audiencia verbal o en una
actuacin realizada fuera de sta; b) la etapa del proceso en que se incurri en el vicio; y c)
el momento en que el perjudicado tom conocimiento fehaciente del acto afecto a nulidad.
a) El vicio se produjo en una actuacin realizada durante una audiencia oral.
En este caso la nulidad debe impetrarse verbalmente en la misma audiencia y antes del
trmino de sta. Esto es, si la actuacin afecta a un vicio de nulidad se realiza durante
una audiencia oral, sea ante el juez de garanta o el tribunal penal oral, debe solicitarse
la nulidad en esa misma audiencia y antes de que sta termine. Si no se hace, precluye
el derecho a reclamarla y, de promoverse posteriormente, debe ser rechazada de plano,
sin perjuicio de la procedencia del recurso de nulidad, en su caso.
Esto obliga al tribunal a tramitar de inmediato el incidente de nulidad, dentro de la
misma audiencia. Esto es, deber otorgar traslado a los otros intervinientes, stos
debern evacuarlo en el acto mismo y el tribunal deber resolver en el acto. Cabe
recordar que todos los incidentes que se plantean en una audiencia, deben ser resueltos
en ella.
b) El vicio se produjo fuera de una audiencia oral, durante la etapa de investigacin y
hasta el trmino de la audiencia preparatoria del juicio oral.
La nulidad debe impetrarse en forma fundada y por escrito dentro de los cinco das
siguientes a aquel en que el perjudicado hubiese tomado conocimiento fehaciente del
acto cuya invalidacin persiguiere., lo que constituye una excepcin a la oralidad.
Dado lo expuesto anteriormente, esta norma slo puede referirse a aquellos actos
jurdico-procesales que se realicen en la etapa de investigacin y hasta el trmino de la
audiencia preparatoria del juicio penal, por cuanto, con la realizacin de esta audiencia,
precluye el derecho a reclamar la nulidad. De otro lado, durante el juicio penal, todo el
procedimiento es oral.
El plazo de cinco das corre desde que el afectado tuvo conocimiento fehaciente.
del acto viciado. Qu es conocimiento fehaciente? Segn el diccionario de la Real
Academia Espaola, fehaciente significa que hace fe, fidedigno. A su vez,
fidedigno significa digno de fe y de crdito. Obviamente, el conocimiento es la
toma de razn de la existencia de un hecho, lo que puede ocurrir por haber presenciado
el hecho o por haber ledo o escuchado su ocurrencia. Lo fidedigno del hecho
depender de la forma por la cual se tom conocimiento de ste. Luego, la nica
interpretacin lgica de esta norma es considerar que se esta refiriendo al momento en
que, sin lugar a dudas, el afectado tuvo conocimiento del o de los hechos que
configuran el vicio de nulidad.
Otro trmino que es preciso aclarar es el concepto incidentalmente que usa el
artculo 161. Tal como hemos sealado, el plazo de cinco das es para reclamar de
nulidad de una actuacin procesal realizada fuera de una audiencia y siempre que tal
reclamacin se efecte antes de terminada la audiencia preparatoria del juicio penal. En
atencin a que el vicio se produjo fuera de una audiencia, debe entenderse que, en este
caso, la nulidad debe tramitarse como incidente. Esto se refuerza por el vocablo
incidentalmente que usa la ley y por el hecho que la nulidad hay que interponerla por
escrito, fundadamente y dentro de un plazo fatal.
Si bien el Cdigo Procesal Penal reglamenta la tramitacin de ciertos incidentes,
,respecto del incidente de nulidad a que nos estamos refiriendo no contempla norma
alguna. Por consiguiente, debe estarse a las normas De los incidentes que se
contemplan en el Ttulo IX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, conforme lo
establece el artculo 52: Sern aplicables al procedimiento penal, en cuanto no se
opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes especiales, las normas comunes a
todo procedimiento contempladas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
En consecuencia, el tribunal deber dar traslado a los otros intervinientes,
quienes debern evacuar el traslado dentro de tercero da. Si hay hechos controvertidos,
como ser la fecha del conocimiento fehaciente, deber recibir el incidente a prueba; el
trmino probatorio ser de ocho das y el tribunal podr prorrogarlo hasta un mximo de
treinta. El tribunal deber fallar dentro de tercero da de vencido el ltimo plazo para
evacuar el traslado o de finalizado el trmino probatorio, segn el caso.
En sntesis, la nulidad debe impetrarse oportunamente y en la forma que
establece el artculo 161, so pena de que precluya el derecho a reclamarla.
A juicio del autor, la concurrencia de los requisitos anteriores no es necesaria
cuando se est presente frente a una nulidad procesal de derecho pblico, como lo sera
las inobservancias de las normas del debido proceso o infracciones a los artculos 6
y7 de la Constitucin. Tal como se seal al tratar la nulidad procesal civil, la nulidad
procesal de derecho pblico que se genere en un procedimiento penal debe ser
declarada de oficio por el tribunal.
3. LA NULIDAD DE OFICIO
Artculo 163:
Si el tribunal estimare haberse producido un acto viciado y la nulidad no se hubiere
saneado an, lo pondr en conocimiento del interviniente en el procedimiento a quien
estimare que la nulidad le ocasiona un perjuicio, a fin de que proceda como creyere
conveniente a sus derechos, a menos de que se tratare de una nulidad de las previstas en el
artculo 160, caso en el cual podr declararla de oficio.
Artculo 379 inciso final:
la Corte, de oficio, podr acoger el recurso que se hubiere deducido en favor del
imputado por un motivo distinto del invocado por el recurrente, siempre que aqul fuere
alguno de los sealados en el artculo 374. Este artculo establece los motivos absolutos
de nulidad.
De todas formas, es preciso distinguir entre ambas situaciones. En el caso del
artculo 163, el juez no puede declarar la nulidad, se le obliga a que informe de la existencia
del vicio de nulidad al interviniente perjudicado para que ste proceda como estime
conveniente a sus derechos, salvo que se trate de una nulidad prevista en el artculo 160, en
cuyo caso podr declararla de oficio. Por consiguiente, salvo la excepcin indicada,
corresponde al perjudicado impetrar la nulidad y, para ello, deber cumplir con todos los
requisitos que se han sealado al tratar de la procedencia de la nulidad.
Es ms, el artculo 163 establece que la nulidad no se hubiere saneado an. Esto
es, para que el juez ejerza esta facultad, se requiere que el vicio de nulidad est vigente, o
sea, que la nulidad no se haya saneado por cualquiera de las causales que producen tal
efecto, como ser: prdida de la oportunidad para impetrarla, aceptacin expresa o tcita de
los efectos del acto, cumplimiento de la finalidad de ste respecto de todos los
intervinientes y posibilidad de reparar el perjuicio por una va distinta de la nulidad.
En la situacin prevista en el inciso final del artculo 379 se requiere que se haya
interpuesto un recurso de nulidad en favor del imputado, que ste se haya deducido por un
motivo distinto del invocado por el recurrente y que se trate de alguno de los motivos
absolutos de nulidad que contempla el artculo 374.
Todo lo anterior es sin perjuicio de lo ya dicho en cuanto a que si se trata de una
nulidad procesal de derecho pblico, sta debera ser declarada de oficio por el tribunal.
4.- EFECTOS DE LA DECLARACIN DE NULIDAD
Artculo 165:
La declaracin de nulidad del acto conlleva la de los actos consecutivos que de l
emanaren o dependieren.
El tribunal, al declarar la nulidad, determinar concretamente cuales son los actos
a los que ella se extendiere y, siendo posible, ordenar que se renueven, rectifiquen o
ratifiquen.
Con todo, la declaracin de nulidad no podr retrotraer el procedimiento a etapas
anteriores, a pretexto de repeticin del acto, rectificacin del error o cumplimiento del
acto omitido, salvo en los casos en que ello correspondiere de acuerdo con las normas del
recurso de nulidad. De este modo, si durante la audiencia de preparacin del juicio oral
se declarare la nulidad de actuaciones judiciales realizadas durante la etapa de
investigacin, el tribunal no podr ordenar la reapertura de sta. Asimismo las nulidades
declaradas durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral no retrotraern el
procedimiento a la etapa de investigacin o a la audiencia de preparacin del juicio oral.
A diferencia de lo que ocurre en la nulidad procesal civil, en lo penal no se permite la
difusin de la nulidad a todos los actos realizados durante el procedimiento penal, dado
que el inciso tercero establece una clara limitacin a la obligacin del tribunal de
determinar los actos que quedan nulos, al establecer: la declaracin de nulidad no podr
retrotraer el procedimiento a etapas anteriores...salvo en los casos en que ello
correspondiere de acuerdo a las normas del recurso de nulidad. A continuacin, la norma
da ejemplos claros de esta prohibicin para evitar interpretaciones judiciales subjetivas.
Esto es, la nulidad declarada en una etapa jurisdiccional impide retrotraer el
procedimiento a otra etapa anterior: El tribunal, al declarar la nulidad, debe sealar a qu
actos procesales afecta, siempre que se trate de actos jurdico-procesales que se han
materializado en la etapa en que se encuentra el proceso penal en ese momento. En otras
palabras, cada etapa jurisdiccional se convierte en un compartimiento estanco.
El artculo 161 permite, hasta la finalizacin de la audiencia de preparacin del
8. Garantas Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o
para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carcter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no
comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su
defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su
eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado
o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare
defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los
hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los
mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de
la justicia.
sta a quien no pueda proporcionrsela; slo se puede ser juzgado por el tribunal que seale
la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta; toda sentencia jurisdiccional
debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado; no se puede presumir de derecho
la responsabilidad penal; ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley
promulgada con anterioridad a la comisin del delito, a menos que la nueva ley favorezca al
afectado, y ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella.
A su vez, el Cdigo Procesal Penal chileno en su artculo 4 consagra la presuncin
de inocencia del imputado; el artculo 7 establece la calidad de imputado y los derechos
que, por el solo hecho de serlo, le garantiza la ley y que se establecen en el artculo 93; el 8
ratifica el derecho a la defensa; y el 9 establece el requisito de la autorizacin
jurisdiccional previa para afectar un derecho constitucionalmente garantizado.
En la Comisin Tcnica del Senado y de la Cmara de Diputados se discuti
latamente si el hecho de eliminar la apelacin de la sentencia definitiva dictada en el juicio
oral violaba o no lo establecido en la letra h) del nmero 2 del artculo 8 derecho a
recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
La conclusin del legislador fue que la Constitucin y los tratados internacionales
establecen como obligatoria la posibilidad de interponer recursos ante un tribunal superior,
lo que no implica necesariamente que la apelacin sea mandatoria, sino que basta con que
exista la posibilidad de interponer recursos, ante un tribunal superior, fundados en causales
relativamente amplias.
Artculo 352:
Podrn recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los
dems intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y en los casos expresamente
establecidos en la ley.
Consecuente con ello, el Cdigo Procesal Penal ha limitado los recursos y los ha
establecido para circunstancias muy precisas y por causales especficamente determinadas.
Slo puede recurrir alguno de los intervinientes y siempre que ste haya sido agraviado por
la resolucin. Adems, para poder recurrir, es de la esencia que exista agravio real y
efectivo para el recurrente y, en el caso de la nulidad, que ste slo sea posible repararlo
mediante la declaracin de la nulidad.
La Comisin de Constitucin de la Cmara, en su informe, dej la siguiente
constancia:
La concepcin bsica que inspira el rgimen de recursos que el proyecto original
propone, implica un radical cambio en el sistema de controles de la actividad de los jueces
penales.
El modelo vigente funciona sobre la base de un muy intenso sistema de controles
verticales, en el que prcticamente todas las decisiones de relevancia que un juez del crimen
adopta son objeto de revisin, incluso sin reclamacin de parte, por sus superiores
jerrquicos".
Este sistema, que se explica histricamente por la necesidad de controlar a un
rgano nico en primera instancia, con exceso de atribuciones, ha contribuido fuertemente a
la irracionalidad administrativa del sistema, a la desvalorizacin de las decisiones del juez
individual y a las ya mencionadas burocratizacin y prdida de individualidad de la funcin
judicial y su proyeccin pblica.
El sistema propuesto plantea un conjunto mucho ms complejo de rganos y de
relaciones entre ellos en el nivel de la instancia general. A partir de ese diseo, el sistema de
controles de la actuacin de cada uno de los funcionarios pblicos que intervienen est dado
por la intervencin de los otros en las distintas etapas del procedimiento. stas han sido
diseadas precisamente con el objetivo de evitar la concentracin de facultades y lograr que
cada una de las decisiones de relevancia sea objeto de consideracin por ms de uno de los
rganos del sistema, as como de un debate previo con la mayor transparencia posible".
c) Eliminacin de la doble instancia como regla general.
Al estudiarse en la Comisin de Constitucin del Senado el recurso de apelacin, se
dictamin que, a pesar de que la CPR y algunos tratados internacionales establecan como
obligatorio un sistema de recursos en el proceso penal, no necesariamente se estableca la
obligatoriedad de la apelacin. As, se dej la siguiente constancia: De acuerdo a la tesis
sostenida por un invitado, tal precepto podra ser inconstitucional, por vulnerar la
obligacin de un racional y justo procedimiento que contempla la Carta Fundamental, y
por infringir el derecho a revisin de la sentencia penal condenatoria que contemplan el
Pacto de San Jos de Costa Rica y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
La Comisin no comparti ese punto de vista, ya que ni de la Constitucin Poltica
ni de los citados tratados internacionales se desprende la obligatoriedad para el legislador
de establecer el recurso de apelacin en materia penal. Aun ms, tanto de los antecedentes
que tuvo a la vista la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, como de la
jurisprudencia sentada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, se
concluye que el racional y justo procedimiento para la primera, y el derecho a revisin del
fallo condenatorio para la segunda, se alcanzan suficientemente con la existencia de un
recurso de casacin, que ofrezca la posibilidad de anular la sentencia cuando se hayan
vulnerado las garantas procesales.
dictada por un tribunal unipersonal, como en los casos en que se fallara un procedimiento por
faltas o uno abreviado.
La interposicin del recurso de casacin otorgaba a la Corte Suprema una competencia
limitada para revisar la sentencia. Ella slo poda ser ejercida en cuanto la propia sentencia o el
procedimiento en el que se fundaba adolecieran de vicios originados en la violacin de
disposiciones legales o constitucionales. Con ello se cautelaba la intangibilidad de los hechos
establecidos por el tribunal del juicio a partir de su percepcin directa de la prueba.
El Ejecutivo esperaba que, por medio de la resolucin de los recursos de casacin, la
Corte Suprema pudiera desarrollar un proceso de estandarizacin en la aplicacin de la ley por
parte de los tribunales inferiores. Adems, se incorporaba, expresamente, la posibilidad de que
por medio del recurso de casacin pudiera revisarse la infraccin de las normas
constitucionales.
Finalmente, es necesario destacar que en el Proyecto original no se distingua entre
recurso de casacin en la forma y en el fondo, simplemente se regulaba el recurso de casacin.
Segn el proyecto de la Cmara, el recurso de casacin procedera si la sentencia se
basare en la infraccin de una disposicin legal o constitucional (art. 415 proyecto de la
Cmara), que poda ser conocido por la Corte Suprema o por una Corte de Apelaciones
atendiendo a diversos criterios, como la pena impuesta o si se trataba de una sentencia
condenatoria o absolutoria (art. 416 proyecto Cmara).Tambin decidi incorporar, adems
del recurso de casacin, un recurso extraordinario, que proceda si: la sentencia definitiva
condenatoria del juicio oral que se aparte manifiesta y arbitrariamente de la prueba rendida
(art. 409 proyecto Cmara). Este recurso sera conocido por la Corte de Apelaciones
respectiva (art. 410 proyecto Cmara).
De acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Espaola, manifiesto significa
descubierto, patente, claro y arbitrariedad acto o proceder contrario a la razn o las
leyes, dictado slo por la voluntad o el capricho.
Esta proposicin legislativa de la Cmara no tuvo buena acogida por parte de la
doctrina nacional. Se criticaba por su incoherencia con el sistema de prueba establecido en el
proyecto, ya que el art. 201 respecto de la valoracin de la prueba sealaba: Los tribunales
apreciarn la prueba con entera libertad. La valoracin de la prueba en la sentencia
requerir de la fundamentacin de cada uno de los hechos y circunstancias que se den por
probados y el sealamiento de el o los medios de prueba mediante los cuales se den por
acreditados tales hechos y circunstancias.
En efecto, si se observa el significado de las palabras manifiesto y arbitrario,
significa que el tribunal debe haber transgredido normas preexistentes sobre valoracin de la
prueba que en el proyecto no existan, de manera que el tribunal se apartara manifiesta y
arbitrariamente de la prueba rendida slo si nos encontrbamos en un sistema de valoracin
tasada o legal, lo que no ocurra en el proyecto en comento.
Una segunda crtica emanaba del hecho de que si se estableca que si el recurso
extraordinario persegua anular la sentencia cuando el tribunal se apartaba manifiesta y
arbitrariamente de la prueba rendida, significaba que existi una infraccin a las leyes
reguladoras de la prueba, por lo tanto exista una infraccin a una norma de rango legal, que ya
se encontraba amparada por el recurso de casacin (art. 415 inc. 1 del proyecto de la
Cmara), y, por lo tanto, se amparaba la misma causal por va de 2 recursos distintos, lo que
no tena lgica alguna5.
Finalmente, se criticaba el hecho de que la causal era extraordinariamente amplia, pues
todo interviniente que no obtuviera en el juicio, alegara que el tribunal recurrido se haba
apartado manifiesta y arbitrariamente de la prueba rendida, de manera que en vez de tratarse
de un recurso extraordinario, sera tan ordinario como el recurso de apelacin que se trataba de
eliminar.
Fue por ello que en la Comisin de Constitucin del Senado se prefiri refundir ambos
recursos, dndoles una reglamentacin armnica y nica6.
DISPOSICIONES GENERALES APLICABLES A TODOS LOS RECURSOS
Artculo 352:
Facultad de recurrir. Podrn recurrir en contra de las resoluciones judiciales el
ministerio pblico y los dems intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y
en los casos expresamente establecidos en la ley.
Cabe recordar que, segn el artculo 12, slo tienen la calidad de intervinientes el
fiscal, el imputado, el defensor, la vctima y el querellante.
La calidad de imputado la adquiere, conforme al artculo 7: la persona a quien se
atribuyere participacin en un hecho punible desde la primera actuacin del
procedimiento dirigido en contra. Se considera primera actuacin cualquiera diligencia
o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie , que se realizare por
o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica, en que
se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible.
El defensor pasa a ser interviniente desde el momento mismo en que el imputado lo
designa como tal.
La vctima es el ofendido por el delito. En caso de su muerte o
imposibilidad de ejercer sus derechos como tal, segn lo establece el artculo 108, se
considera como tal, en estricto orden de precedencia, al cnyuge y a los hijos; a los
ascendientes; al conviviente; a los hermanos; y al adoptado o adoptante.
El querellante, segn el artculo 112, slo adquiere la calidad de tal una vez que el
juez de garanta admite a tramitacin la querella.
Artculo 353:
Aumento de los plazos. Si el juicio oral hubiere sido conocido por un tribunal que se
hubiese constituido y funcionado en una localidad situada fuera de su lugar de asiento, los
plazos legales establecidos para la interposicin de los recursos se aumentarn conforme a
la tabla de emplazamiento prevista en el artculo 259 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 354:
Renuncia y desistimiento de los recursos. Los recursos podrn renunciarse expresamente,
una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren.
Quienes hubieren interpuesto un recurso podrn desistirse de l antes de su
resolucin. En todo caso, los efectos del desistimiento no se extendern a los dems
recurrentes o a los adherentes al recurso.
El defensor no podr renunciar a la interposicin de un recurso, ni desistirse de los
recursos interpuestos, sin mandato expreso del imputado.
El inciso tercero establece claramente que el poder conferido al abogado defensor,
cualesquiera sean las facultades que se le hayan otorgado, no se extiende a la renuncia de
los recursos procedentes ni al desistimiento de los ya interpuestos. Esto es, se requiere que
el imputado le otorgue expresamente la autorizacin para desistirse frente al recurso que,
en ese momento jurisdiccional, sea procedente. El mismo requisito se exige para el
desistimiento de un recurso ya interpuesto.
La ley exige mandato expreso. Segn el diccionario, expreso significa: claro,
patente, especificado y expresar significa: manifestar con palabras, miradas o gestos,
lo que uno quiere dar a entender. En el hecho, se requiere que el tribunal tenga una
constancia clara, precisa, especfica, de que el imputado ha hecho la renuncia o aceptado
desistirse. Si ello es as, basta que en la audiencia respectiva el imputado exprese de viva
voz esta autorizacin y de ello se deje constancia en el registro respectivo. De lo contrario,
la autorizacin deber constar por escrito.
Artculo 355:
Efecto de la interposicin de recursos. La interposicin de un recurso no suspender la
ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o
que la ley dispusiere expresamente lo contrario.
Esto es, los recursos slo se conceden en el efecto devolutivo, salvo el recurso de
nulidad que se interponga contra una sentencia definitiva condenatoria, que generar ambos
efectos, el suspensivo y el devolutivo.
Artculo 356:
Prohibicin de suspender la vista de la causa por falta de integracin del tribunal. No
podr suspenderse la vista de un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la
sala. Si fuere necesario, se interrumpir la vista de recursos civiles para que se integren a
la sala jueces no inhabilitados. En consecuencia, la audiencia slo se suspender si no se
alcanzare, con los jueces que conformaren ese da el tribunal, el mnimo de miembros no
inhabilitados que debieren intervenir en ella.
Esta norma rige tanto para las Cortes de Apelaciones como para la Corte Suprema.
Establece una preferencia absoluta para las causas penales sobre cualquier otra, en cuanto a
la efectiva integracin del tribunal. A diferencia de lo que ocurre en materia civil, la
implicancia o recusacin de un miembro del tribunal no suspende la vista de la causa y el
tribunal deber integrarse de inmediato con otros ministros no inhabilitados.
Artculo 357:
Suspensin de la vista de la causa por otras causales. La vista de los recursos penales no
podr suspenderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artculo 165
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Al confeccionar la tabla o disponer la agregacin extraordinaria de recursos o
determinar la continuacin para el da siguiente de un pleito, la Corte adoptar las
medidas necesarias para que la sala que correspondiere no viere alterada su labor.
Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, slo se suspender la vista de
la causa por muerte del abogado del
recurrente, del cnyuge o de alguno de sus
ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado
para la vista del recurso.
En los dems casos la vista slo podr suspenderse si lo solicitare el recurrente o
todos los intervinientes facultados para concurrir a ella, de comn acuerdo. Este derecho
podr ejercerse una sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de
un escrito que deber presentarse hasta las doce horas del da hbil anterior a la
audiencia correspondiente, a menos que la agregacin de la causa se hubiere efectuado
con menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso en el cual la suspensin podr
solicitarse hasta antes de que comenzare la audiencia.
Los nmeros 1, 5, 6, y 7 del artculo 165 del C. de P. C. se refieren a las
siguientes causales de suspensin de la vista de la causa en materia civil, las que en materia
penal no se aplican conforme a lo dispuesto en el artculo 357:
1. Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuacin
de la vista de otro pleito pendiente del da anterior.
5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores o los
abogados de ellas.
6. Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia o que asistir en el mismo
da ante otro tribunal.
7. Por ordenarlo as el tribunal, por resolucin fundada, al disponer la prctica de algn
trmite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la
causa..,.
Artculo 358:
Reglas generales de vista de los recursos. La vista de la causa se efectuar en una
audiencia pblica.
La falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a
que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de
uno o ms de los recurridos permitir proceder en su ausencia.
La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar relacin, se
otorgar la palabra a el o los recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso,
as como las peticiones concretas que formularen. Luego se permitir intervenir a los
recurridos y finalmente se volver a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que
formulen aclaraciones respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate.
En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal podr formular
preguntas a los representantes de las partes o pedirles que profundicen su argumentacin
o la refieran a algn aspecto especfico de la cuestin debatida.
Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere
posible, en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La
sentencia ser redactada por el miembro del tribunal colegiado que ste designare y el
voto disidente o la prevencin, por su autor.
Artculo 360:
Decisiones sobre los recursos. El tribunal que conociere de un recurso slo podr
pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los recurrentes, quedndole vedado
extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los
lmites de lo solicitado, salvo en los casos previstos en este artculo y en el artculo 379
inciso segundo.
Si slo uno de varios imputados por el mismo delito entablare el recurso contra la
resolucin, la decisin favorable que se dictare aprovechar a los dems, a menos que los
fundamentos fueren exclusivamente personales del recurrente, debiendo el tribunal
declararlo as expresamente.
Si la resolucin judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo interviniente, la
Corte no podr reformarla en perjuicio del recurrente.
Esta norma es similar a la que existe en materia civil. Una vez interpuesto el
recurso, el tribunal superior slo podr pronunciarse sobre las causales indicadas en el
recurso, salvo lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 379. Este inciso establece la
facultad de la Corte de anular de oficio el fallo por causales distintas a las invocadas en el
recurso, siempre y cuando se tratare de alguna de las causales establecidas en el artculo
374.
Artculo 361:
Aplicacin supletoria. Los recursos se regirn por las normas de este Libro.
Supletoriamente, sern aplicables las reglas del Ttulo III del Libro Segundo de este
Cdigo.
Este ttulo III trata del juicio oral.
salvedad de que puede ser interpuesto por el fiscal y el querellante slo si han
concurrido al juicio (art. 399).
En los procedimientos por delitos de accin privada, que tambin son fallados
por el juez de garanta (art. 405).
2.- CAUSALES DE INTERPOSICIN DEL RECURSO
El CPP ha establecido 2 tipos de causales de procedencia del recurso de nulidad, las
causales genricas, contempladas en el artculo 373, y los llamados motivos absolutos de
nulidad sealados en el artculo 374. Sin embargo, todas las causales pueden ser
desestimadas si los errores de la sentencia recurrida no influyen en su parte dispositiva,
sin perjuicio de lo cual la Corte podr corregir los que advirtiere durante el conocimiento
del recurso, conforme lo establece el artculo 375. Esto ratifica el principio que la nulidad
sin perjuicio no es procedente.
CAUSALES GENRICAS:
Artculo 373:
Proceder la declaracin de nulidad del juicio oral y de la sentencia:
a)
Esta es una materia de hecho que queda a criterio del tribunal que conozca del
recurso de nulidad. Cabe recordar que la infraccin es un hecho que se determina comparando
la norma con la respectiva actuacin del tribunal durante el juicio oral, o con el contenido y
fundamentos de la sentencia o con los requisitos de validez de la actuacin o del juicio, segn
el caso.
En realidad, es una causal de nulidad procesal de derecho pblico, por cuanto se
trata de una violacin a la garanta constitucional del debido proceso. Esta circunstancia
impone las reglas propias de la nulidad procesal de derecho pblico, con sus caractersticas de
imprescriptibilidad, insaneabilidad e irrenunciabilidad. Adems, debiera ser declarada de
oficio por el tribunal en cumplimiento a la norma del inciso segundo del artculo quinto de la
Constitucin Poltica, adems de la razn de la economa procesal y para evitar que se
produzca una cosa juzgada aparente. De igual manera, en cuanto a sus efectos, no queda sujeta
la norma del inciso tercero del artculo 164.
&&&&&&
b)
Artculo 374:
Motivos absolutos de nulidad. El juicio y la sentencia sern siempre anulados:
a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal incompetente, o no
integrado por los jueces designados por la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un
juez de garanta o con la concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en lo penal
legalmente implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por
tribunal competente; y cuando hubiere sido acordada por un menor nmero de votos o
pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley, o con concurrencia
de jueces que no hubieren asistido al juicio.
Estos motivos son idnticos a las causales 6, 7, y 8, del artculo 541 del antiguo
Cdigo de Procedimiento Penal. Ello nos evita formular mayores comentarios por
cuanto su extensin y aplicacin han sido objeto de extensos anlisis doctrinarios y de
numerosa jurisprudencia, con la salvedad hecha anteriormente en cuanto a la finalidad
de las causales.
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de alguna de las
personas cuya presencia continuada exigen, bajo sancin de nulidad, los artculos 284 y
286
Estas personas son: los jueces que conforman el tribunal, el fiscal y el defensor.
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la ley le otorga.
Tal como se seal anteriormente, esta es una situacin de hecho que deber calificar
el tribunal que conoce del recurso.
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley
sobre publicidad y continuidad del juicio.
La continuidad est tratada en el artculo 282, en el cual se establece:La audiencia
del juicio penal se desarrollar en forma continua y podr prolongarse en sesiones
sucesivas, hasta su conclusin. Constituirn, para estos efectos, sesiones sucesivas,
aquellas que tuvieren lugar en el da siguiente o subsiguiente de funcionamiento
ordinario del tribunal.
La publicidad est contemplada en el artculo 289, el cual establece: La audiencia
del juicio oral ser pblica . Sin embargo, establece situaciones especiales en las
cuales el tribunal puede decretar alguna de las medidas restrictivas que contempla esta
misma norma.
e) Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido alguno de los requisitos
artculo 342, letras c), d) o e).
previstos en el
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a otra sentencia criminal pasada
en autoridad de cosa juzgada.
PARA CONOCER
DEL RECURSO
este medio. Este examen es una materia de hecho, sin que el tribunal pueda entrar en modo
alguno a pronunciarse sobre el fondo del recurso.
Tanto es as que la ley consagra el recurso de reposicin en contra de la resolucin
que declara inadmisible el recurso, dentro de tercero da. Cabe sealar que la naturaleza de
esta resolucin es la de una sentencia interlocutoria, por lo cual, de no haberse establecido
expresamente este recurso, la reposicin habra sido improcedente. En el hecho, se han
seguido las mismas reglas que regan el recurso de casacin en el antiguo Cdigo de
Procedimiento Penal.
E. ANTECEDENTES A ENVIARSE AL TRIBUNAL AD-QUEM
Artculo 381:
Ingresado el recurso a la Corte, se abrir un plazo de cinco das para que las dems
partes solicitaren que se le declare inadmisible, se adhirieren a l o le formularen
observaciones por escrito.
La adhesin al recurso deber cumplir con todos los requisitos necesarios para
interponerlo y su admisibilidad se resolver de plano por la Corte.
Hasta antes de la audiencia en que se conociere el recurso, el acusado podr
solicitar la designacin de un defensor penal pblico con domicilio en la ciudad asiento de
la Corte, para que asuma su representacin, cuando el juicio oral se hubiere desarrollado
en una ciudad distinta.
G.- EXAMEN DE ADMISIBILIDAD ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM
Artculo 383:
Admisibilidad del recurso en el tribunal ad quem. Transcurrido el plazo previsto en el
artculo anterior, el tribunal ad quem se pronunciar en cuenta acerca de la admisibilidad
del recurso.
Lo declarar inadmisible si concurrieren las razones contempladas en el artculo
380, el escrito de interposicin careciere de fundamentos de hecho y de derecho o de
peticiones concretas, o el recurso no se hubiere preparado oportunamente.
Sin embargo, si el recurso se hubiere deducido para ante la Corte Suprema, ella no
se pronunciar sobre su admisibilidad, sino que ordenar que sea remitido junto con sus
antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva para que, si lo estima admisible, entre a
conocerlo y fallarlo, en los siguientes casos:
a) Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra a), y la Corte
Suprema estimare que, de ser efectivos los hechos invocados como fundamento, seran
constitutivos de alguna de las causales sealadas en el artculo 374;
b) Si, respecto del recurso fundado en la causal del artculo 373, letra b), la Corte
suprema estimare que no existen distintas interpretaciones sobre la materia de derecho
objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren determinantes para la decisin de la
causa, y
c) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del artculo 376, la Corte Suprema
estimare que concurre respecto de los motivos de nulidad invocados alguna de las
situaciones previstas en las letras a) y b) de este artculo.
Vencido el plazo de cinco das para que las partes soliciten se declare su
inadmisibilidad, se adhieran a l o le formularen observaciones por escrito, el tribunal ad
quem se pronunciar en cuenta acerca de su admisibilidad. Lo declarar inadmisible si
se dedujo el recurso en contra de resolucin que no fuere impugnable por este medio.
se dedujo fuera de plazo.
propio fallo de mayora seala que no se pronuncia sobre la norma en s. Esto deja
abierta la puerta para que, en una nueva accin de inaplicabilidad, el fallo pueda ser
diferente.
&&&&&&&&&&
En materia penal, los recursos de nulidad, en su gran mayora, son resueltos por las
Cortes de Apelaciones, por lo cual no hay una jurisprudencia uniforme a nivel nacional.
Cada Corte crea su propia jurisprudencia, dado que la Corte Suprema slo conoce de los
recursos fundados en la letra a) del artculo 373, o sea violacin al debido proceso.
Curiosamente, pese a que doctrinaria y tradicionalmente compete en forma
exclusiva a la Corte Suprema determinar el alcance e interpretacin de la ley debiendo
estarse a los hechos establecidos por los jueces del fondo, en el recurso de nulidad procesal
se ha invertido totalmente esta situacin. En efecto, la Corte Suprema slo puede conocer
de las causales que implican una violacin a las normas del debido proceso o a las garantas
constitucionales, lo que es una materia de hecho y no de derecho. La violacin del debido
proceso o de las garantas constitucionales es un hecho que debe ser probado.
A la inversa, se deleg en las Cortes de Apelaciones la interpretacin y alcance de la
normativa legal, pasando cada Corte y, dentro de sta, cada sala, a ser el tribunal que en
definitiva determina la aplicacin del derecho a los hechos, materia que en todos los otros
procedimientos es de la exclusiva competencia de la Corte Suprema. En otras palabras, se
puso trmino a una de las funciones propias de la Corte Suprema cual es uniformar la
aplicacin de la ley para el debido respeto a la garanta constitucional de igualdad en la
aplicacin de la ley.
Lo grave es que, al ser mltiples los tribunales que determinan el alcance e
interpretacin de la norma sustantiva legal, la igualdad en la aplicacin de la ley pasa a ser
una utopa. Si la sala penal de la Corte Suprema
es la que estableca el alcance e
interpretacin de la ley sustantiva penal y, an as, se producen fallos contradictorios
cmo lo va a ser ahora? cuando cada sala de Corte de Apelaciones que conozca de una
materia penal puede, soberanamente y si revisin posterior alguna, determinar dicho
alcance e interpretacin.
LIBRO CUARTO
TITULO PRIMERO
Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley
y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un
procedimiento y de una investigacin racionales y justos
Artculo 5, inciso
2:
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado
respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.
Artculos 8 y 9 del Pacto de San Jos de Costa
Rica
Estos artculos ya fueron ntegramente trascritos al tratar del Debido
Proceso
DE LA NULIDAD
GENERAL
DE
DERECHO
PBLICO
EN
rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar
las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
Igual concepto contiene el artculo 4 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases
Generales de la Administracin del Estado, al establecer: El Estado ser responsable por los
daos que causen los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de
las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.
En esta consecuencia, hay que distinguir claramente entre la accin para impetrar la
nulidad del acto de la accin para demandar prestaciones patrimoniales, como ser la
restitucin de lo pagado indebidamente o el pago de los daos y perjuicios que el proceder
ilcito de la autoridad haya causado con motivo o en razn del acto nulo. Esta ltima es una
accin que se rige por las normas del derecho civil y, por lo tanto, puede ser renunciada y
puede prescribir de acuerdo a las normas civiles respectivas, salvo en los casos que se
indican ms adelante.
As, por ejemplo, si se demanda la nulidad de un acto administrativo que otorg
beneficios indebidos y se declara la nulidad de lo pagado indebidamente, se puede
demandar la restitucin de lo indebidamente pagado. Sin embargo, esta es una accin
patrimonial distinta de la accin de nulidad y slo prosperar si se acoge la nulidad y la
accin civil no ha prescrito. Esto es, la accin de nulidad se podr interponer siempre, pero
si con motivo de la nulidad nacen acciones patrimoniales, rige respecto de stas la
prescripcin ordinaria o extraordinaria civil, segn proceda, la que comienza a correr desde
el momento mismo de la ejecucin del acto nulo.
Lo mismo ocurre si el acto ha causado daos y perjuicios. La indemnizacin puede
demandarse tanto del Fisco como del funcionario responsable o de un tercero, y es una
accin civil, por lo cual, segn algunos, no revestira los caracteres de imprescriptibilidad o
de irrenunciabilidad que son propios y exclusivos de la accin de nulidad de derecho
pblico.
El profesor Soto-Kloss estima que lo anterior es correcto siempre que la accin
patrimonial no emane de la violacin de un derecho garantizado constitucionalmente o que
la accin patrimonial est expresamente consagrada en la Constitucin. En estos casos, en
su opinin, la accin patrimonial mantiene las mismas caractersticas de la accin de
nulidad, o sea, es imprescriptible, insubsanable e irrenunciable. Un ejemplo de esta
situacin es la accin contemplada en el inciso tercero del N 24 del artculo 19 de la
Constitucin en cuanto establece: El expropiado podr reclamar de la legalidad del acto
expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por
el dao patrimonial efectivamente causado..
Lo mismo considera respecto de la accin patrimonial que se entable en contra del Fisco
por estimar que la responsabilidad del Fisco es una materia administrativa de orden pblico
por lo cual sta no prescribe
El autor, despus de haber analizado extensamente el tema con el profesor SotoKloss, coincide con su opinin respecto de las acciones patrimoniales que emanen de una
violacin de garantas constitucionales o que la accin la contemple la propia Constitucin
o que la accin patrimonial se deduzca en contra del Fisco, son imprescriptibles En todos
los dems casos, la accin patrimonial se rige por las normas del derecho privado y es
prescriptible y renunciable.
TITULO SEGUNDO
NULIDAD PROCESAL DE DERECHO PBLICO.
CAUSALES ADICIONALES
En materia procesal, adems de lo antes sealado, hay dos causales adicionales que
producen la nulidad procesal de derecho pblico La primera, es la inobservancia de las normas
de procedimiento establecidas por la ley para el conocimiento y resolucin del conflicto de
relevancia procesal sometido a la jurisdiccin. La segunda, es la violacin a las normas del
debido proceso
A. Inobservancia de las normas de procedimiento
En materia civil, penal o cualquiera otra que sea sometida a su conocimiento y
resolucin, el rgano jurisdiccional debe conocer y resolver el conflicto de acuerdo a las
normas de procedimiento que le establece la ley. El tribunal ni las partes, ni aun cuando todos
estn de acuerdo, pueden modificar las normas de procedimiento, a menos que la ley
expresamente otorgue esta facultad. De hacerlo, el o los actos procesales realizados adolecen
de nulidad de derecho pblico, la que el tribunal debe declarar de oficio, sin que exista forma
alguna de saneamiento y aun cuando no exista perjuicio alguno para las partes.
Las normas de procedimiento son normas de orden pblico y, a menos que lo
autorice expresamente la ley, no pueden ser alteradas o sustituidas por el tribunal ni por
las partes. El rgano jurisdiccional debe ejercer su funcin de acuerdo a la forma, o sea al
procedimiento, que le seala la ley. De hacerlo en forma distinta, infringe claramente la
normativa constitucional del artculo sptimo, que expresamente dispone en la forma que
prescriba la ley y sta, en el caso de la actividad jurisdiccional, no es otra que el
procedimiento que la ley establece para el conocimiento y resolucin de ese determinado
conflicto de relevancia jurdica. Finalmente, la misma norma constitucional establece la
sancin para el caso de su incumplimiento: todo acto en contravencin a este artculo es
nulo y originar las responsabilidades y las sanciones que la ley seale.
La Cuarta Sala de la Corte Suprema, en sentencia de 24 de abril de 2.000, en los autos rol
4.443-99, acogi esta tesis y de oficio declar nulo todo lo obrado por una Corte de Apelaciones,
al conocer de una materia en forma distinta a la sealada por la ley. As, en su considerando
tercero, seal:
Tercero: Que en los antecedentes de que se trata, tanto los litigantes como la Corte de
Apelaciones de Valparaso, no han considerado las disposiciones contenidas en el Auto acordado
sobre la Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin de las Garantas Constitucionales, el cual
ha establecido, expresamente, las medidas a decretarse en caso de incumplimiento de la decisin
que en la mencionada accin cautelar se adopte por el Tribunal pertinente, medidas que se
encuentran sealadas en el N 15, citado por la decisin que se intenta cumplir en los autos
trados a la vista, ninguna de las cuales ha sido ordenada, sino que, por el contrario, se ha
adoptado un procedimiento inaplicable en la especie, circunstancia que justifica la intervencin
de esta Corte a objeto de corregir los errores de procedimiento en que se ha incurrido en la
tramitacin del cumplimiento del fallo dictado en el recurso de proteccin en cuestin.
Por estas consideraciones y normas legales citadas, se anulan, de oficio, todas las resoluciones
y notificaciones realizadas desde ........
Es til sealar que esta resolucin anul actos procesales realizados con ms de un
ao de anterioridad, que ninguna de las partes haba reclamado del procedimiento
empleado por la Corte de Apelaciones de Valparaso y que la nulidad se decret al
conocer la Corte Suprema de un recurso de hecho interpuesto en el procedimiento
inadecuado.
B. Inobservancia
PROCESAL DE DERECHO
incidente puede interponerse en cualquier estado del juicio y hasta antes de la vista de la
causa en la Corte Suprema, de existir un recurso de casacin.
En el segundo caso, la accin de nulidad no importa un incidente de nulidad, sino
que corresponde a una accin que, por s misma, da origen a un proceso jurisdiccional que
debe interponerse ante tribunal competente y que se tramitar conforme a las reglas del
juicio ordinario o del juicio sumario, si se cumplen los requisitos de urgencia para su
procedencia.
A diferencia del incidente de nulidad que contempla el artculo 83 del C. de P. C.,
no hay plazo limitativo para su interposicin, tampoco se requiere dao o perjuicio
reparable slo por la declaracin de nulidad, y es imprescriptible, irrenunciable e
insubsanable por tratarse de una nulidad de derecho pblico que est establecida por
mandato constitucional.
El profesor Eduardo Soto-Kloss en la revista Ius Publicum N 23/2009 ha trascrito
mltiples sentencias de la Corte Suprema y de Corte de Apelaciones que ratifican lo antes
expuesto., Algunas de ellas se citan a continuacin:
Jurisprudencia
Brian de Diego c/Fisco
Corte Suprema
Corte Suprema
cualquier momento por el tribunal competente, que al efectuar tal declaracin se limita a
afirmar el principio de superioridad jerrquica de la Constitucin y las leyes respecto de
los actos de la Administracin del Estado, sin que en esta materia, a diferencia de lo que
ocurre con las acciones patrimoniales, resulten aplicables las normas generales del
derecho privado sobre prescripcin de las acciones.
Corte Suprema
Rol 4909-2008
recurso est limitado a la correcta aplicacin e interpretacin de las leyes del fondo, es de
derecho estricto y los aspectos procedimentales quedan fuera de su rbita. El recurrente
de la casacin en el fondo debi ejercer la accin de nulidad procesal de derecho pblico,
lo que pudo hacer ante la Corte Suprema hasta el momento mismo del alegato, mxime
cuando la nulidad se fundamentaba en la ausencia de una notificacin legal, lo que
importaba una clara infraccin a las normas del debido proceso.
Este fallo es importante por cuanto reconoce que la accin de nulidad procesal de
derecho pblico puede interponerse en juicio aparte ante los tribunales ordinarios de
justicia y, con ello, que la sentencia de trmino de un proceso que adolece de esta nulidad
pasa a tener la calidad de cosa juzgada aparente.
En este situacin, la accin de nulidad no importa un incidente de nulidad, sino que
corresponde a una accin que, por s misma, da origen a un proceso jurisdiccional que
debe interponerse ante tribunal ordinario competente y que se tramitar conforme a las
reglas del juicio ordinario o del juicio sumario, si se cumplen los requisitos de urgencia
para su procedencia. Las partes en este juicio sern las mismas que intervinieron en
proceso cuya nulidad se solicita, teniendo la calidad de demandante la parte que impetra la
nulidad procesal. No hay plazo limitativo para su interposicin, tampoco se requiere dao
o perjuicio reparable slo por la declaracin de nulidad, y es imprescriptible, irrenunciable
e insubsanable por tratarse de una nulidad de derecho pblico que est establecida por
mandato constitucional.
E.- DECLARACIN DE OFICIO DE LA NULIDAD PROCESAL DE DERECHO
PBLICO.
Ante esta situacin, se present al tribunal una peticin para que, de oficio,
declarar la nulidad procesal de derecho pblico que afectaba todo lo obrado en razn de
las siguientes causales de nulidad procesal de derecho pblico:
El tribunal acogi la peticin y su resolucin fue confirmada por la Corte de
Apelaciones.
JURISPRUDENCIA
29 Juzgado Civil de Santiago
Causa Rol : C-973-2002 Caratulado : Borkowsky Bogdan/Platina And.
Santiago, ocho de Septiembre de dos mil nueve
A fojas 753: A lo Principal y Otros: Estese a lo
que se resolver:
Vistos:
Que, la facultad concedida por el artculo 84 inciso 4 al Tribunal slo lo habilita para anular
actos o actuaciones procesales que miren al inters pblico, es decir, que se refieran a la relacin
procesal o que tengan por finalidad el rden pblico. Aquellos no esenciales que slo resguardan
el inters privado escapan a estas funciones correccionales del Tribunal.
Que, adems, el ejercicio de la accin correctora que la ley en forma excepcional entrega a
iniciativa oficiosa del juez, debe entenderse limitado por la aplicacin de una serie de principios de
orden procesal rectores en materia de nulidades de sta ndole, tales como la convalidacin o
subsanacin, preclusin, trascendencia y proteccin, principios que, respectivamente, obstan a la
declaracin de nulidades en aquellas situaciones que la parte pueda estimarse perjudicada por las
actuaciones supuestamente irregulares, las convalida por medio de su consentimiento, expreso o
tcito, o si esta misma parte no impugna el acto procesal viciado en tiempo y forma no obstante
haber tenido conocimiento de su realizacin; o si la violacin de formas procesales de que se trate
no han provocado indefensin o causado perjuicios ciertos y efectivos.
Que, segn se advierte de fojas 197, la resolucin que ordena una nueva liquidacin, en su
fundamento sptimo se basa lo resolutivo en la existencia de un error que debe ser subsanado por
el Tribunal.
Que, sin embargo, a la fecha de la resolucin referida, el proceso se encontraba terminado, con
sentencia definitiva ejecutoriada y con la ejecucin completa del apremio;
Que, adems, la liquidacin impugnada por medio del recurso de reposicin con nuevos
antecedentes de fojas 694, fue aceptada por el recurrente a fojas 421;
Que, por otro lado, los nuevos antecedentes acompaados, no son tales, pues se trata de
informacin financiera que fue sacada de la pgina de internet de la Superintendencia de Bancos,
la que siempre ha estado a disposicin de las partes.
Que, en tales circunstancias, la resolucin en comento, vulnera el principio de desasimiento del
Tribunal, y adems, permite revivir un proceso fenecido, lo que contrara el derecho, y atenta
contra los principios de orden pblico que regulan los procedimientos, estableciendo una ejecucin
en favor del demandado en un proceso ejecutivo terminado;
Que, de conformidad a lo razonado precedentemente, se hace necesario, restablecer el imperio del
derecho anulando de oficio lo obrado de fojas 697 en adelante.
Y, visto, adems lo dispuesto en los artculos 82 y siguientes, 84 inciso 4, 160 y 434 y siguientes d
elCdigodeProcedimientoCivil,sedeclara:
a) Que, se anula todo lo obrado de fojas 797 en adelante.
b) Que, se resuelve a fojas 676: A lo Principal, no fundndose en nuevos antecedentes y teniendo
presente adems la actuacin del demandado a fojas 421, no ha lugar a la reposicin impetrada.
c) que se dejan sin efecto las medidas cautelares y embargos decretados en autos, debiendo
exhortarse o oficiarse al efecto para su cancelacin.
EN SANTIAGO, a martes ocho de Septiembre de dos mil nueve, se notific por el Estado Diario la
resolucin precedente.
TITULO III
LA NULIDAD PROCESAL DE DERECHO PBLICO Y EL PROCEDIMIENTO
SANCIONADOR ADMINISTRATIVO
El Estado tiene facultades sancionadoras de tipo penal, tratndose de crmenes, delitos
y faltas y tambin de tipo administrativo cuando la falta o infraccin no est tipicada como
delito penal. La doctrina reconoce que entre una y otra hay diferencias sustanciales, no
obstante lo cual, en el ejercicio de ellas, siempre debe respetarse el derecho constitucional
al debido proceso, establecido en el inciso 5 del nmero 3 del artculo 19 en relacin con
el artculo quinto, ambos de la Constitucin Poltica del Estado, y los artculos 8 y 9 del
pacto de San Jos de Costa Rica.
Al aplicar multas, la autoridad pblica est ejerciendo el ius puniendi o facultad
sancionadora del Estado, la que debe siempre someterse a los parmetros mnimos de
legalidad y racionalidad, como lo ha sostenido reiteradamente la jurisprudencia, tanto del
Tribunal Constitucional como de la Justicia Ordinaria. Su fundamento est en la debida
aplicacin de las garantas constitucionales y especialmente del debido proceso y esta
facultad sancionadora implica la aplicacin de los principios inspiradores del orden penal.
Es necesario destacar que los principios de legalidad y de tipicidad son elementos
bsicos y esenciales de todo proceso que implique la aplicacin de una sancin, ya sea
penal o administrativa. La doctrina chilena ha reconocido la amplitud y generalidad que
tiene el artculo 19 N 3 de la Constitucin, en los dos principios sealados, como lo seala
don Enrique Evans de la Cuadra, al sealar, si bien las multas que aplique la
Administracin no son penas, pero para imponerlas rige la obligacin que pesa sobre
toda autoridad de someterse a las garantas de un racional y justo procedimiento.(Los
Derechos Constitucionales, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 2 edicin, 1999, pg.
144 a 150)
El Principio de Tipicidad exige una conducta precisamente descrita en la ley cuyo
incumplimiento trae aparejada una sancin, lo que es plenamente aplicable al derecho
sancionatorio administrativo, de modo que tanto la conducta infraccional como la sancin
deben estar establecidas en una norma de rango legal y sta debe contener una descripcin
precisa del deber exigido. Por consiguiente no es lcito a la autoridad crear una ilcito
administrativo que la ley no ha descrito previa y expresamente. La facultad que las leyes,
en ciertos casos, conceden a la autoridad administrativa para interpretar la ley, jams
puede extenderse al mbito de crear una tipicidad susceptible de sancin por cuanto, de
hacerlo, cae en la incompetencia y viola expresamente la norma del artculo 7 de la
Constitucin Poltica, incurriendo en una nulidad administrativa de derecho pblico.
JURISPRUDENCIA
Sentencias de la Corte Suprema:
Sentencia de 31 de marzo de 1966:... existe en verdad jurisprudencia ya establecida
por esta Corte en el sentido de que el vocablo condenado de que se sirve el artculo 11 de la
Constitucin Poltica (se est refiriendo a la de 1925) no significa por s solo una condena de tipo
penal porque de diversos artculos del Cdigo Civil y del Procedimiento Civil aparece que las
expresiones condenar, condenarse y otras anlogas, se emplean en el sentido amplio
comprensivo del hecho de imponerse a una persona una pena o sancin, sea de carcter penal
cualquiera que sea la causa que la haga procedente.
es una pena pecuniaria, y esta calidad punitiva no se desnaturaliza por el hecho de que la sancin
sea aplicada.
Quinto: los principios inspiradores del orden penal contemplados en la Constitucin Poltica
han de aplicarse, por regla general, al Derecho Administrativo sancionador, puesto que ambos
son manifestaciones del ius puniendi propio del Estado. As, para que una sancin sea legal
debe ser tpica, lo que requiere de una precisa definicin de la conducta que la ley considera
reprochable.
por la cual no puede separarse en actos de instruccin y actos decisorios. As, por ejemplo,
si en el curso de un proceso administrativo que implica el ejercicio de la jurisdiccin, el
Superintendente delega en otros funcionarios la tramitacin del procedimiento, tambin se
produce la nulidad de lo obrado por cuanto es el Superintendente quien debe conocer y
resolver la materia objeto del accionar jurisdiccional y slo l puede dictar resoluciones en
el procedimiento.
Jurisprudencia:
Tribunal Constitucional
Rol 499
Corte Suprema