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Este trabajo ha sido el resultado del esfuerzo de todos los integrantes de este grupo, donde cada
uno desempe de la mejor manera su labor designada, logrando colmar las expectativas que nos
planteamos inicialmente, que es obtener los conocimientos bsicos sobre el tema de proceso concursal,
resultando ser el trabajo de mucha utilidad para el resto de nuestra vida universitaria.
En este trabajo se da a conocer los puntos claves para el desarrollo del derecho concursal y
nosotros hemos abarcado como tema especfico el proceso concursal. A los alumnos de Administracin de
Negocios Internacionales les servir nuestro trabajo como una gua ms dentro de la investigacin del tema
seleccionado, es decir, proceso concursal.
Este trabajo tambin aportar a las nuevas generaciones un concepto breve, pero conciso de lo
que significa ahora en estos tiempos el proceso concursal y lo fundamental que es, puesto que sobre todo
en el periodo, en el cual las empresas se encuentran en estado de crisis.
En la primera parte del trabajo vamos a mostrar de manera general lo que es el derecho concursal,
su definicin, caractersticas, principio; en el segundo capitulo vamos a explicar todo lo referido al sistema
concursal, tanto a los sujetos intervinientes como al mapa del proceso, seguido veremos el procedimiento
concursal peruano, el cual es muy importante analizar para tener todo un enfoque claro del mismo, a la vez
tambin veremos en el cuarto capitulo, todo lo referido a la quiebra, las leyes, su marco general, las
finalidades y el procedimiento, lo cual nos lleva a reflexionar por qu fracasan las empresas.
En el octavo capitulo, se hablar del rgimen de Infracciones y Sanciones; y tambin de las normas
procesales complementarias.
Para finalizar el trabajo vamos a dar a conocer casos de empresas, que han pasado por estado de
crisis, y han tenido que seguir un proceso concursal para poder salvarse.
Esperamos que la monografa que vamos a presentar les sirva a todos aquellos que tengan la
oportunidad de revisarlo y consultarlo, y que al terminar de leerlo lleguen al igual que nosotros a la
conclusin que si todo se hace con predisposicin, ganas, empeo y responsabilidad, todo se vuelve ms
simple y sencillo.
CAPITULO I:
DERECHO CONCURSAL
1.1 QU ES EL DERECHO CONCURSAL?
El Derecho Concursal es una rama importante en lo que respecta a una persona jurdica, ya que se
debe regular perfectamente desde su origen hasta su fin. Todo esto se ve regulado en la Ley General del
Sistema Concursal, se nos ha asignado tocar sta en los aspectos referentes la Aplicacin, Aplicacin De La
El Derecho concursal se encarga de la regulacin de los procedimientos aplicables a los casos de quiebra o
suspensin de pagos. Cuando la persona que se liquida tiene el estatus de comerciante o una sociedad
mercantil, la normativa aplicable ser de Derecho mercantil. Cuando la persona no es comerciante, o es una
sociedad civil, entonces la regulacin aplicable ser la del Derecho civil. Esto es importante porque la
regulacin puede no ser igual segn el pas.
1.2 NATURALEZA
Habitualmente se ha considerado al Derecho concursal como parte del Derecho mercantil. A eso ha ayudado
el hecho de que se encuentre as incluido en los programas de estudios de las universidades, y que el mayor
nmero de casos se den dentro del mbito del comercio.
Sin embargo, el hecho de que una situacin concursal pueda ocurrir tambin a un no comerciante, o a una
asociacin de Derecho civil, hace que lo ms correcto sea entender el Derecho concursal como una rama
autnoma del Derecho privado.
En algunos pases, como Espaa, se ha procedido a unificar todo el Derecho concursal en una sola ley, que a
su vez no est incluida en ningn cdigo.
LA UNIVERSALIDAD
El proceso afecta todo el patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legales (que son
sus bienesinembargables y los excluidos por leyes especiales por ejemplo: Arrendamiento Financiero Leasing[3].
Tenemos entonces que acreedores cuentan con todo el patrimonio del deudor para ejercer accionesque
crean convenientes.
Ante una sola autoridad se ventilan todos los conflictos relativos a los bienes del deudor y el pago de sus
obligaciones. Antonio Tonon en su Libro Derecho Concursal dice lo siguiente:
"Si en violacin de la normativa que le restringe o priva del poder de disposicin, el deudor dispone de sus
bines, el acto de disposicin, sin perjuicio de su eventual eficacia entre las partes, resultar ineficaz frente a
los acreedores que son llamados a participar del concurso o dicho en otros trminos el acto resultar
inoponible
a
los
mencionados
acreedores.
Los procedimientos concursales producen sus efectos sobre la totalidad del Patrimonio del deudor, con
las excepciones establecidas expresamente por la ley.
El procedimiento concursal recae sobre la totalidad de los bienes del deudor; excepto en los
casos que el deudor haya garantizado con parte de su patrimonio un contrato de mutuo, mediante el
ejercicio de un derecho real de garanta (hipoteca, prenda, etc.); as mismo, si parte los bienes del deudor
conforman un patrimonio familiar, regulado en el Cdigo Civil.[4]
b) LA COLECTIVIDAD
[5] Son procesos que persiguen la participacin y beneficio de la totalidad de los acreedores
involucrados, priorizando el inters colectivo de la masa de acreedores que el inters individual de
cobro de cada acreedor. Adems se dice que es colectivo porque pueden participar todos los
acreedores del deudor.
[6]Los procedimientos concursales buscan la participacin y beneficio de la totalidad de los
acreedores involucrados en la crisis del deudor. El inters colectivo de la masa de acreedores se
superpone al inters individual de cobro de cada acreedor.
Mediante este artculo se busca evitar el canibalismo del patrimonio del deudor; primando el
inters colectivo sobre el inters de cada uno de los acreedores. De esta forma se busca que el
procedimiento concursal sea ordenado y as
rinda mejores frutos, reduciendo la prdida
de los acreedores y consiguiendo una
distribucin equitativa de sus acreencias.
Figura N. 1.2: Colectividad en el derecho
concursal
Fuente: www.google.com.pe/imgres?q=colectividad
c)
El proceso tiene por objetivo mantener la igualdad entre los acreedores, garantizando que todos
sean pagados en igual forma, proporcin y plazo, salvo las preferencias legales establecidas en el
Art. 42 L.G.S.C. Los acreedores participan proporcionalmente en el resultado econmico de los
procedimientos concursales, ante la imposibilidad del deudor de satisfacer con su patrimonio
los crditos existentes, salvo los rdenes de preferencia establecidos expresamente en la
presente Ley. A travs de este artculo se busca equidad en el pago de los crditos; l mismo que
debe ser proporcional al monto total adeudado a casa acreedor. No obstante, se debe tener en
cuenta el orden de prelacin que establece la norma para el pago de las acreencias; l cual busca
equilibrar la desigualdad que existe entre los diferentes tipos de crditos.[8]
Figura 1.3: Proporcionalidad
Fuente: www.google.com.pe/imgres?q=proporcionalidad
1.4 CARACTERSTICAS
La prevencin de la crisis es menos costosa y ms eficiente que el tratamiento de sta una vez que se ha
presentado.
Si la empresa en crisis es conservada, todos los intereses en juego (de trabajadores, de acreedores, etc.) se
podrn ver satisfechos en mayor medida.
Sin embargo, tambin se prevn mecanismos orientados a reducir los costos de la liquidacin de empresas
que no hayan demostrado su viabilidad.
Mayor inters de los acreedores en lo que sucede con la empresa que los propios accionistas.
Se ubica a los acreedores en la posibilidad de adoptar, colectivamente, la decisin ms eficiente para sus
intereses.
Al evitar la "canibalizacin" del patrimonio del deudor, se incentiva a los acreedores a negociar en junta. Se
convoca a todos los acreedores a fin de que registren los montos de su acreencia ante una sola autoridad.
Se busca garantizar que los acreedores cuenten con informacin mnima que les permita adoptar una
decisin eficiente.
Fuente: http://www.google.com.pe/imgres?q=derecho+concursal+peruano
El derecho concursal se relaciona con el derecho procesal civil porque la quiebra se tramita ante los jueces
civiles o mixtos, aplicando la ley orgnica del Poder Judicial y el cdigo procesal civil peruano de 1993.
El derecho concursal se relaciona con el derecho penal porque cuando se tramitan concursos y quiebras se
pueden cometer algunos delitos regulados en el cdigo penal peruano de 1991.
El derecho concursal se relaciona con el derecho procesal porque cuando se cometen delitos relacionados
con el derecho concursal se debe aplicar y estudiar el cdigo de procedimientos penales y los cdigos
procesales penales.
El derecho concursal se la relaciona con el derecho tributario porque este ltimo regula algunos supuestos
de
privilegios
de
los
crditos
tributarios
frentes
a
otros
crditos.
El derecho concursal se relaciona con el derecho constitucional porque ste ltimo regula algunos supuestos
de privilegios en la constitucin peruana de 1993, frente a otros crditos del deudor.
El derecho concursal se relaciona con el derecho civil porque ste ltimo regula a las personas, las cuales
pueden ser materia de procedimientos concursales.
El derecho concursal se relaciona con el derecho societario porque el primero es de aplicacin a las
sociedades.
El derecho concursal se relaciona con el derecho cooperativo porque el primero es de aplicacin a las
cooperativas.
El derecho concursal se relaciona con las personas jurdicas porque el primero es de aplicacin a las
personas jurdicas.
El derecho concursal se relaciona con el derecho agrario porque el primero es de aplicacin a las empresas
comunales,
rondas
campesinas
y
comunidades
campesinas.
El derecho concursal se relaciona con el derecho laboral porque el primero es de aplicacin a las
organizaciones sindicales.
l)
El derecho concursal se relaciona con el derecho administrativo porque el concurso se tramita conforme a
las normas del derecho administrativo al igual que los procesos contenciosos administrativos sobre esta
importante
rama
del
derecho
como
es
el
derecho
concursal.
Segn la exposicin de motivos del proyecto de ley 3155 del estado peruano que contiene los fundamentos
del proyecto de ley general del sistema concursal, vigente en la actualidad en el derecho peruano, los
problemas detectados en la aplicacin del sistema concursal son los siguientes[11]:
a) Falta de celeridad de los procedimientos concursales: debido al incremento de la carga procesal fruto de
la mayor demanda de uso del sistema, originada, principalmente, por la dilatada situacin recesiva de la
economa nacional. Ello provoc una saturacin de la capacidad de la Comisin de Reestructuracin
Patrimonial para atender eficazmente todos los casos que se presentaron y, de esta manera, el retraso de
las decisiones privadas para afrontar la crisis del deudor. Este problema, si bien un poco atenuado, sigui
presentndose pese a la delegacin de funciones en reestructuracin patrimonial que desde el ao 1993
efectu el INDECOPI a entidades pblicas y privadas de prestigio (Universidades, Cmaras de Comercio,
Colegios Profesionales, entre otras), a travs de la conformacin de Comisiones Delegadas de
Reestructuracin Patrimonial.
e) Uso inadecuado del sistema por parte de administradores y liquidadores de insolventes: provocado por
las escasas facultades de fiscalizacin de la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del INDECOPI y por la
informacin insuficiente manejada por los acreedores justamente para ejercer adecuados mecanismos de
control.
g) Falta de predictibilidad del sistema concursal como consecuencia de las intervenciones del Poder Judicial
en el procedimiento concursal: por esta razn las resoluciones de la autoridad administrativa y las
decisiones de los acreedores se tornan dbiles e inseguras por cuanto pueden ser revertidas a travs de
acciones judiciales, prescindiendo de las vas formales que las propias normas de reestructuracin
establecen.
Estas, entre otras consideraciones, llevan a plantear la necesidad de una reforma integral para perfeccionar
un sistema concursal que, si bien ha mostrado sus virtudes, requiere responder a nuevos retos y para ello
necesita ser fortalecido y mejor entendido.
INSOLVENCIA
En esta misma exposicin de motivos se precisa que el procedimiento de insolvencia no es visto como una
sancin a la empresa insolvente, sino como una apertura a un marco de negociacin que permita corregir la
crisis de la empresa entendida como una segunda oportunidad al patrimonio en dificultades econmicas.
El concurso lo declara Indecopi, pero la quiebra la declara el Poder Judicial, por lo cual es claro que slo
estas autoridades conocen estos procesos propios del derecho concursal.
Algunas oportunidades la empresa adquiere muchos crditos, por lo cual es claro que no puede atender las
mismas y debe salir del mercado a travs de la quiebra.
Los que pueden ser declarados en concurso y quebrar son los siguientes:
Las empresas
Las personas jurdicas
Las personas naturales
Los entes autnomos
02
Derecho Concursal
DERECHO CONCURSAL
Antecedentes legislativos nacionales
La Nueva Ley del Sistema Concursal tiene como antecedente legislativo la Ley de Restructuracin Patrimonial,
contenida en el D.Leg. 845, luego la Ley de Restructuracin Empresarial, contenida en el D.Ley 26116 y luego la Ley
Procesal de Quiebras, contenida en la Ley 7566, que tiene como antecedente legislativo el Cdigo de Comercio de
1902, el cual tuvo como antecedente legislativo inmediato el Cdigo de Comercio Espaol. Es decir, no se trata de
temas recientes, sino todo lo contrario son temas que ya tenan consagracin legislativa en el derecho peruano y
extranjero, por lo cual es claro que pocos conocen de esta peculiaridad. Sin embargo, en la nueva normatividad
existen novedades legislativas al derecho concursal peruano y extranjero que analizaremos a continuacin, tomando
como punto de partida los usos que es fuente del derecho, conforme lo establece el cdigo de comercio peruano de
1902, el cual se inspir en el cdigo de comercio espaol, siguiendo el sistema francs, porque se inspiraron el
cdigo de comercio fracs de 1807, el cual fu el primer cdigo de comercio del mundo, es decir, si bien es cierto
que el cdigo civil francs de 1804, denominado cdigo Napolen, fue el primer cdigo especial, tambin es cierto
que fue un cdigo civil o de materia civil, es decir, ambos del derecho privado, pero uno fu de de derecho comn y
otro de derecho especial.
Definicin
El derecho concursal es que estudia y regula el concurso de acreedores y la quiebra, en tal sentido es claro que la
insolvencia no se encuentra regulada en el derecho concursal peruano, pero estuvo regulada en el derecho peruano,
por lo cual es claro que amerita los estudios correspondientes.
LA LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL NO REGULA LA INSOLVENCIA
UBICACIN
El derecho concursal se ubica en el Derecho Pblico, mercantil, empresarial y corporativo.
Relaciones del Derecho concursal:
CON EL DERECHO PROCESAL CIVIL
El derecho concursal se relaciona con el derecho procesal civil porque la quiebra se tramita ante los jueces civiles o
mixtos, aplicando la ley orgnica del Poder Judicial y el cdigo procesal civil peruano de 1993.
CON EL DERECHO PENAL
El derecho concursal se relaciona con el derecho penal porque cuando se tramitan concursos y quiebras se pueden
cometer algunos delitos regulados en el cdigo penal peruano de 1991.
CON EL DERECHO PROCESAL PENAL
El derecho concursal se relaciona con el derecho procesal porque cuando se cometen delitos relacionados con el
derecho concursal se debe aplicar y estudiar el cdigo de procedimientos penales y los cdigos procesales penales.
CON EL DERECHO TRIBUTARIO
El derecho concursal se la relaciona con el derecho tributario porque este ltimo regula algunos supuestos de
privilegios de los crditos tributarios frentes a otros crditos.
CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL
El derecho concursal se relaciona con el derecho constitucional porque ste ltimo regula algunos supuestos de
privilegios en la constitucin peruana de 1993, frente a otros crditos del deudor.
CON EL DERECHO CIVIL
El derecho concursal se relaciona con el derecho civil porque ste ltimo regula a las personas, las cuales pueden
ser materia de procedimientos concursales.
CON EL DERECHO SOCIETARIO
El derecho concursal se relaciona con el derecho societario porque el primero es de aplicacin a las sociedades.
CON EL DERECHO COOPERATIVO
El derecho concursal se relaciona con el derecho cooperativo porque el primero es de aplicacin a las cooperativas.
CON LAS PERSONAS JURIDICAS
El derecho concursal se relaciona con las personas jurdicas porque el primero es de aplicacin a las personas
jurdicas.
CON EL DERECHO AGRARIO
El derecho concursal se relaciona con el derecho agrario porque el primero es de aplicacin a las empresas
comunales, rondas campesinas y comunidades campesinas.
CON EL DERECHO LABORAL
El derecho concursal se relaciona con el derecho laboral porque el primero es de aplicacin a las organizaciones
sindicales.
CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO
El derecho concursal se relaciona con el derecho administrativo porque el concurso se tramita conforme a las
normas del derecho administrativo al igual que los procesos contenciosos administrativos sobre esta importante
rama del derecho como es el derecho concursal.
INSOLVENCIA
El procedimiento de insolvencia no es visto como una sancin a la empresa insolvente, sino como una apertura a un
marco de negociacin que permita corregir la crisis de la empresa entendida como una segunda oportunidad al
patrimonio en dificultades econmicas
Quien declara la quiebra y el concurso de acreedores
El concurso lo declara Indecopi, pero la quiebra la declara el Poder Judicial, por lo cual es claro que slo estas
autoridades conocen estos procesos propios del derecho concursal
EL CREDITO Y LA EMPRESA
Algunas oportunidades la empresa adquiere muchos crditos, por lo cual es claro que no puede atender las mismas
y debe salir del mercado a travs de la quiebra.
QUIENES PUEDEN SER DECLARADOS EN CONCURSO Y QUEBRAR
Los que pueden ser declarados en concurso y quebrar son los siguientes:
1) Las empresas.
2) Las personas naturales.
3) Las personas jurdicas.
4) Los entes autnomos.
En consecuencia es claro que todas las sociedades inscritas o no inscritas pueden ser declaradas en concurso y
quebrar, al igual que todas las personas jurdicas.
EL CONCURSO DE ACREEDORES SE INSCRIBE EN LAS OFICINAS REGISTRALES
El concurso de acreedores es lo que antes era la insolvencia por lo cual es claro que se registra en las oficinas
registrales, exactamente en el registro personal, registros de bienes y registros de garantas.
LA QUIEBRA SE INSCRIBE EN LAS OFICINAS REGISTRALES
Es necesario precisar que en las oficinas registrales se inscribe la quiebra, por lo cual debemos dejar constancia que
se inscriben en los registros de bienes, registros de garantas, y registro personal.
INSCRIPCION EN OTROS REGISTROS
El concurso de acreedores y la quiebra se inscriben en otros registros como por ejemplo en las matrculas de
acciones, registros de protestos y moras, registros de bienes de Indecopi, entre otros, es decir, en pocas ocasiones
se registran estos actos en todos los registros involucrados lo cual amerita la difunsin correspondiente para motivar
la aplicacin de la ley peruana que corresponde de la forma mas adecuada a los fines de la ley.
Objetivo del Sistema concursal
El objetivo del sistema concursal se encuentra precisado en forma expresa en el artculo I del ttulo preliminar de Ia
ley general del sistema concursal, la cual precisa que el objetivo del Sistema Concursal es la permanencia de la
unidad productiva, la proteccin del crdito y el patrimonio de la empresa. Los agentes del mercado procurarn una
asignacin eficiente de sus recursos durante los procedimientos concursales orientando sus esfuerzos a conseguir el
03 El Dr. Esteban Carbonell OBrien, conocido especialista en Derecho Concursal, ha tenido la deferencia de
enviarnos el presente artculo en el que un precedente vincualnte precisa los alcances de las disposiciones referidas al
ejercicio de los derechos polticos en Juntas de Acreedores en los procesos de disolucin y liquidacin.
ha
aprobado
como
Precedente
de
Observancia
Obligatoria
el
criterio
de
Acreedores, a partir de la fecha en que se acuerde o declare la liquidacin del deudor, segn sea el
caso.
Dicho rgimen no comprende a los acreedores titulares de crditos devengados con anterioridad a
la fecha de publicacin a que se refiere el artculo 32 de la Ley General del Sistema Concursal,
quienes continuarn sujetos, incluso en los procesos de liquidacin, a la regulacin sobre
participacin en Junta de Acreedores prevista en el artculo 34 del citado dispositivo legal.
2.7.- Mediante aviso publicado el 20 de abril de 2007 en el diario oficial El Peruano, Banco de Crdito convoc a
Junta de Acreedores del seor Ayvar para el 14 y el 17 de mayo de 2007, en primera y segunda convocatoria,
respectivamente, para tratar los siguientes temas de agenda: (i) remocin del Presidente de la Junta de Acreedores,
de ser el caso; (ii) nombramiento del nuevo Presidente de la Junta de Acreedores, de ser el caso; y, (iii) otros asuntos
de inters.
2.8.- El 17 de mayo de 2007, la Junta de Acreedores del seor Ayvar desaprob la remocin de Banco de Crdito
como Presidente y dispuso no someter la votacin el siguiente punto de agenda, por considerar que ello careca de
objeto dado el resultado de la votacin del primer punto de agenda. Dicho rgano deliberativo estuvo conformado por
los siguientes acreedores:
Acreedor
Porcentaje de
Participacin
2.891699
ACREEDOR LABORAL
0.031477
AFP INTEGRA
3.722539
AFP PROFUTURO
54.708234
BANCO DE CREDITO
DEL PERU
38.646051
INVERSIONES
ROFACSA S.A.C.
TOTAL
100.000000
Acreedor
Porcentaje de
Participacin
2.9.- Por escrito del 17 de mayo de 2007, el seor Manuel Benito Magret Ros, representante de los crditos laborales
(en adelante, el seor Magret), dedujo la nulidad de los acuerdos adoptados por la Junta de Acreedores del seor
Ayvar del 17 de mayo de 2007 y solicit la convocatoria a nueva Junta de Acreedores con la participacin de un
representante de la Comisin, alegando que en la referida reunin no se consider al 100% de los crditos laborales
reconocidos por la Comisin, hecho del cual se dej constancia en dicha sesin. El 23 de mayo de 2007, Inversiones
Rofacsa S.A.C. (en adelante, Inversiones Rofacsa), acreedor reconocido del seor Ayvar, solicit que se declare la
nulidad de los acuerdos adoptados el 17 de mayo de 2007 por los mismos argumentos expuestos por el seor Magret.
2.10.- Mediante Resoluciones 6145-2007/CCO-INDECOPI y 6146-2007/CO-INDECOPI del 4 de junio de 2007, se
calific los pedidos de nulidad presentados por el seor Magret y por Inversiones Rofacsa contra los acuerdos
adoptados por la Junta de Acreedores del seor Ayvar realizada el 17 de mayo de 2007, como impugnaciones de
acuerdos de Junta de Acreedores, y se les requiri el pago de los derechos administrativos correspondientes a la
tramitacin de dicha impugnacin dentro del plazo de dos (2) das hbiles contados a partir del da siguiente de
notificados con tales actos administrativos.
2.11.- Por Resolucin 7302-2007/CCO-INDECOPI del 2 de julio de 2007, la Comisin resolvi lo siguiente: (i)
declar improcedentes las impugnaciones presentadas por el seor Magret y por Inversiones Rofacsa contra los
acuerdos de Junta de Acreedores del 17 de mayo de 2007; (ii) declar de oficio la nulidad de dichos acuerdos; y, (iii)
dispuso que la Secretara Tcnica de la Comisin evaluara la posible realizacin de irregularidades por parte de Banco
de Crdito al impedir la participacin de los acreedores laborales del seor Ayvar en la citada sesin de Junta.
2.12.- En sustento de dicho pronunciamiento, la Comisin seal lo siguiente: (i) si bien el artculo 34.3 de la Ley
General del Sistema Concursal establece que slo participarn con derecho a voz y voto en las sesiones de Junta de
Acreedores los titulares de crditos apersonados al procedimiento dentro del plazo de treinta (30) das siguientes a la
fecha de publicacin de la situacin de concurso del deudor, el artculo 74.6 de dicha norma dispone como excepcin
que, en el supuesto que el deudor ingrese a un proceso de liquidacin, tambin tendrn derecho a voz y voto en Junta
de Acreedores los titulares de crditos devengados con posterioridad a la fecha de inicio del concurso y aquellos
tardamente apersonados al procedimiento, segn interpretacin efectuada mediante Directiva 001-2003/CCO
publicada el 24 de mayo de 2003 en el diario oficial El Peruano; y, (ii) en aplicacin de la Directiva antes
mencionada, el Presidente de la Junta de Acreedores del seor Ayvar debi incluir a la totalidad de los acreedores
laborales reconocidos para computar el qurum de instalacin y los porcentajes de participacin en los temas materia
de agenda, por lo que tal omisin acarreaba la invalidez de los acuerdos adoptados.
2.13.- El 20 de julio de 2007, Banco de Crdito apel la Resolucin 7302-2007/CCO-INDECOPI alegando lo
siguiente: (i) la interpretacin efectuada mediante Directiva 001-2003/CCO extiende indebidamente los alcances de
la regulacin prevista en el artculo 74.6 de la Ley General del Sistema Concursal a los acreedores tardamente
apersonados al procedimiento, toda vez que segn lo establecido por Resolucin 0546-2004/TDC-INDECOPI del 30
de setiembre de 2004, dicha norma nicamente resulta aplicable a los titulares de crditos postconcursales
incorporados al procedimiento en virtud del fuero de atraccin, pronunciamiento mediante el cual la Sala tambin
orden a la Comisin la modificacin de la citada Directiva en el referido extremo; y, (ii) solicit la suspensin del
procedimiento hasta que la Sala se pronuncie respecto del recurso de apelacin interpuesto.
La premisa de conservacin de la unidad productiva fue incorporada por el legislador en la presente ley, como una
idea bsica de prevencin econmica, ante el inminente crecimiento en nuestros tiempos, de crisis patrimoniales de
grandes proporciones. Ello, porque stas, no hacen ms que disminuir la capacidad de orientacin de los agentes
econmicos, con el consiguiente cierre en cadena. Por ende, el cuidado del patrimonio en crisis debe ir orientado, a
satisfacer a la colectividad en pleno, sin menoscabo, incluso del propio concursado.
Por ende, la prosperidad y el bienestar general de una nacin dependen substancialmente de la solidez de su
economa, jugando en el afianzamiento de la misma un papel fundamental: el crdito, como instrumento
perfeccionado de cambio econmico. De ah que el crdito requiera el mximo de tutela en nuestro ordenamiento
jurdico positivo, como medio de proteccin legal de la riqueza del Estado[2].
En este orden de ideas, la proteccin del crdito se erige en una de las principales justificaciones econmicas de la
legislacin concursal, por cuanto un sistema efectivo de cobro que protege el crdito y, por tanto, que reduce los
costos de acceder a l, resulta beneficioso no slo para los acreedores que buscan la recuperacin efectiva de sus
crditos, sino tambin para las empresas que requieren de capital de trabajo para continuar el desarrollo de sus
actividades econmicas y producir ms riqueza, hecho que a su vez genera mayor bienestar en la sociedad al
incrementar los ingresos provenientes de la recaudacin tributaria y los puestos de trabajo. En este sentido, el
Artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal consagra a la proteccin del crdito como uno
de los objetivos del sistema concursal peruano.
Dicha finalidad tiene como principio rector la privatizacin de las decisiones empresariales, por medio del cual se
transfiere a la colectividad de acreedores la facultad de adoptar las decisiones tendientes a maximizar el valor del
negocio, as como la responsabilidad de las decisiones que afectan al patrimonio y la carga del impulso de los
procesos, una vez instalada la Junta de Acreedores.
El rgimen concursal vigente parte de la premisa de que aquellos que han resultado ms afectados por la situacin de
crisis del deudor y, en consecuencia, se encuentran realmente interesados en el destino de su patrimonio o en la
refinanciacin de sus obligaciones, estn en aptitud de tomar, sin dilacin y sin interferencia de autoridad alguna, las
decisiones que resulten ms adecuadas para la tutela efectiva de sus crditos.
Cabe precisar que, muchas veces la pluralidad de procedimientos han impedido que el objetivo trazado por el sistema
concursal, tenga el xito esperado, lo que conlleva a que el mismo, no resulte eficaz frente a las crisis patrimoniales.
Por ello compartimos lo enunciado por Candelario Macas[3] que explica que conviene insistir en que el
planteamiento de partida es que a travs del derecho concursal se intenta satisfacer mejor a una colectividad de
acreedores mediante un procedimiento de ejecucin colectiva universal.
sobre el vencimiento aludido, que pretende incorporar a la mayor cantidad de acreedores vlidos al interior del
proceso concursal, guindonos del principio de colectividad.
Es de mencionar que aquellos acreedores que se presenten con posterioridad al citado plazo o aquellos que verifiquen
la necesidad de una ampliacin de sus crditos en fecha posterior al citado plazo, carecern de derecho a voz y voto en
las Juntas.
La consecuencia inmediata es que a lo largo del proceso nicamente participarn con derecho a voz y voto, los
acreedores cuyas solicitudes de reconocimiento de crditos fueron presentadas dentro del plazo establecido en la
norma. El reflejo fiel de la composicin de la Junta de acreedores, ser pues, de aquellos acreedores que presentaron
sus solicitudes de reconocimiento de crditos en plazo oportuno, lo cual los har ms diligentes y incentivar a que
otros, tambin lo sean. Ello mantiene, as la seguridad en los acuerdos adoptados por la Junta, dado que la
composicin de sta, no ser variada constantemente, reduciendo el control en quien recae la toma de decisiones.
El numeral 34.2 prescribe que el acreedor cuyo crdito dio lugar a la declaracin de situacin de concurso o al
apercibimiento en aplicacin al Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil, tendr igual derecho a participar en la Junta
de Acreedores, para lo cual la Comisin reconocer de oficio dichas acreencias.
De otro lado, el numeral 34.3 no ha dejado de regular el presupuesto de los acreedores que se presenten de manera
tarda o extempornea o aquellos que se peticionen ampliar el monto de sus crditos fuera del plazo establecido en la
norma, quienes lograrn obtener el reconocimiento de sus crditos por parte de la autoridad concursal, siguiendo el
principio segn el cual, los efectos de los procesos concursales alcanzan a todos los acreedores del insolvente. De esta
manera, la Ley no les recorta su derecho de obtener un pronunciamiento administrativo sobre la cuanta de sus
crditos.
Asimismo, el numeral 34.4 establece una precisin respecto de aquellos acreedores cuyos crditos se presentaron
dentro del plazo que les permite como reseamos actuar con derecho a voz y voto- pero que hayan sido declarados
contingentes por la naturaleza de sus crditos, estableciendo que cuando se haya definido la controversia del crdito,
la Comisin pertinente se pronunciar al respecto y dichos acreedores podrn participar en las Juntas
correspondientes con el mismo derecho que aquellos que se presentaron de manera oportuna.
La norma concursal en su numeral 34.5 tambin acota, que en los casos que se invoque la cesin de un crdito, la
titularidad se traslada a los nuevos acreedores, con los mismos derechos atribuidos al acreedor original. Esto
atendiendo a que dicha titularidad corresponde a un crdito reconocido de manera oportuna, salvo excepciones de
naturaleza preferencial, cuando por ejemplo, el origen del crdito as lo amerite; por ende, no compartimos en estricto
dicha postura. Consideramos que ello, puede desencadenar en la venta masiva de una cartera de crditos, contando
stos, con el primer orden de preferencia, con el consiguiente perjuicio de otros de inferior orden o incluso de la
misma escala valorativa. En consecuencia, puede darse una posicin monoplica al momento de adoptar las
decisiones al interior de la Junta de Acreedores, ello con la postura de entidades financieras en contra de acreencias
de naturaleza laboral, al elevar el porcentaje de participacin y encontrarse en mejor posicin de preferencia.
En relacin con la citada norma, la Exposicin de Motivos del Proyecto de la Ley General del Sistema Concursal
seala lo siguiente:
() A lo largo del procedimiento nicamente participarn con derecho a voz y a voto los acreedores cuyas
solicitudes de reconocimiento de crditos fueron presentadas dentro del plazo establecido en la norma. Ello con el
fin de lograr que la composicin de la Junta de Acreedores refleje ya no al mximo el universo de acreedores que la
compone, sino que est conformada a lo largo de todo el procedimiento, nicamente por los acreedores que se
presentaron a concurso oportunamente, mantenindose as seguridad en los acuerdos adoptados por la Junta, y
reducindose los costos de transaccin de los procedimientos, debido a que desde el inicio los acreedores van a tener
conocimiento de la conformacin de la Junta y, por tanto, en quienes va a recaer la toma de decisiones.
Sin embargo, la Ley no ha dejado de regular el supuesto de los acreedores que se presenten de manera tarda o los
que soliciten la ampliacin de sus crditos fuera del plazo establecido en la norma, quienes lograrn obtener el
reconocimiento de sus crditos por parte de la autoridad concursal, siguiendo el principio segn el cual los efectos
de los procedimientos concursales alcanzan a todos los acreedores del insolvente. De esta manera la Ley no les est
recortando el derecho de obtener un pronunciamiento administrativo sobre la cuanta de sus crditos ni mucho
menos de cobro sobre los mismos.
El fundamento del rgimen adoptado por la normativa vigente radica en que el apersonamiento al concurso dentro
del plazo establecido por ley tiene por finalidad que el universo de acreedores integrantes de la Junta de Acreedores
est conformado nicamente por aquellos acreedores que soliciten oportunamente el reconocimiento de sus crditos,
con el objeto de dotar de seguridad a los acuerdos adoptados por dicho rgano, en la medida que se identifique con
precisin desde el inicio de la fase concursal a los agentes que van a adoptar la decisin relativa a los trminos y
condiciones de pago de los pasivos.
En consecuencia, el apersonamiento al procedimiento dentro del plazo perentorio establecido por ley constituye una
carga que recae exclusivamente en los acreedores del deudor concursado, la misma que les es impuesta a efectos de
que puedan ejercer todos los derechos que les corresponde dentro del concurso. Ello, debido a que los acreedores son
los principales afectados con la crisis del deudor y, en cuanto tales, son ellos quienes se encuentran en mejor posicin
de elegir la utilizacin de los mecanismos que consideren ms eficientes para recuperar sus crditos.
Cabe agregar, que el numeral 137.1 de la Ley 27.809 o Ley Concursal, en concordancia con el esquema asumido por la
Ley No. 27444 o Ley de Procedimiento Administrativo General, clasifica a los procedimientos administrativos
tramitados por las entidades pblicas peruanas en dos grandes grupos. En efecto, el artculo 30 del mencionado
cuerpo normativo considera por un lado a los denominados procedimientos de aprobacin automtica (es decir,
aquellos que operan con la simple remisin de informacin y se sujetan a una posterior fiscalizacin por parte de la
autoridad correspondiente) y, por otra parte, a los llamados procedimientos de evaluacin previa (en los cuales, la
repercusin del pronunciamiento se estima como relevante, o bien se adjudican derechos trascendentes a los usuarios
de la administracin, o tambin, se pueden limitar derechos de terceros).
A su vez, dentro de los procedimientos de evaluacin previa existe una clase especial de procedimiento a la que la
Ley No. 27444 en su artculo 219 ha denominado procedimiento trilateral que es aqul de naturaleza contenciosa
seguido entre dos o ms administrados ante las entidades de la administracin pblica.
Evidentemente, los procesos concursales en los cuales interviene por otra parte el deudor y por la otra un conjunto de
acreedores con el fin de buscar soluciones a la situacin de crisis patrimonial presente o futura del referido deudor, y
adems se determina por parte de una autoridad administrativa los derechos de participacin de los acreedores en el
concurso, as como la legalidad de los acuerdos que ellos adoptan, se encuentran comprendidos dentro de los alcances
de la definicin del procedimiento trilateral.
En ese orden de ideas, debe tenerse en consideracin que el numeral 34.1.3 de la citada Ley No. 27444 ha sealado de
forma categrica que tales procedimientos se encuentran sujetos a la aplicacin del silencio negativo. La justificacin
para ello () obedece a la necesidad de armonizar el inters de parte por verse liberado de una actividad limitadora
de la administracin y el inters general que puede verse afectado por una actividad sin evaluacin previa de su
conformidad con las exigencias legales[6].
El numeral 137.2 ha estimado pertinente hacer uso de la posibilidad a que se refiere el artculo 35 de la Ley No.
27444, relativa a la extensin del plazo mximo para que opere el silencio negativo en los procedimientos
administrativos[7], amplindolo hasta ciento ochenta (180) das calendario[8]. El motivo de esto se encuentra en el
hecho que los procedimientos concursales, al ser de naturaleza contenciosa y especial () se cien por los propios
plazos que le fija su naturaleza jurdica y estructura interna[9]
En tal sentido, se establece que los plazos cuando se sealan por das, se entender que son hbiles. Sobre el
particular, debemos expresar que existe concordancia con lo prescrito por el inciso 1 del artculo 183 del Cdigo Civil,
que seala lo siguiente: El plazo se computa de acuerdo al calendario gregoriano, conforme a las siguientes reglas: 1.
El plazo sealado por das se computa por das naturales, salvo que la ley o el acto jurdico establezcan que se haga
por das hbiles.
En efecto, dado que la Ley busca otorgar seguridad jurdica a los partcipes en los procedimientos en ella regulados, a
travs de la constatacin exhaustiva de los hechos alegados y la verificacin de los derechos invocados, se requiere de
un mayor plazo para que la autoridad administrativa realice las actuaciones necesarias a fin de cautelar los intereses
de los agentes involucrados en la problemtica del concurso.
La aplicacin del plazo mximo anteriormente referido se computar siempre desde la fecha de solicitud de inicio de
un procedimiento concursal (sea el Proceso Concursal Ordinario o el Concurso Preventivo), el procedimiento de
reconocimiento de crditos, el procedimiento sancionador, as como cualquier otro regulado en la Ley y el Texto
Unico de Procedimiento Administrativos (TUPA) del INDECOPI. En igual sentido, la norma en mencin alcanza el
trmite en va de impugnacin ante la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI desde el
momento en que dicha instancia asume competencia sobre determinado asunto.
El numeral 137.3 establece que los plazos previstos son perentorios e improrrogables, siendo de aplicacin a los actos
procesales que impongan el deber de ejecucin de actuaciones a cualquiera de los sujetos del procedimiento
concursal. Ello guarda concordancia con el artculo 131 de la Ley No. 27444 o Ley del Procedimiento Administrativo
General que regula la obligatoriedad de los plazos y trminos como mximos, los que se computarn
independientemente de cualquier formalidad y obligan por igual a la administracin y a los administrados, sin
necesidad de apremio.
La limitacin del ejercicio de los derechos polticos al grupo de acreedores oportunamente apersonados al
procedimiento se enmarca dentro del conjunto de disposiciones contenidas en la Ley General del Sistema Concursal,
orientadas a promover procesos concursales expeditivos y cleres que permitan identificar la solucin ms eficiente a
la crisis patrimonial del deudor. La invariabilidad del universo de acreedores habilitados para tomar las principales
decisiones al interior del concurso constituye una garanta que dota de seguridad a los acuerdos adoptados por la
Junta de Acreedores, al evitar que eventuales modificaciones de la composicin puedan revertir los acuerdos
adoptados con anterioridad y, con ello, dilaten excesivamente la duracin del procedimiento, tal como acertadamente
lo seala la Sala.
Concurso Preventivo: Solo puede peticionarlo el propio deudor, no as sus acreedores, ni de oficio.
ii)
Concurso Ordinario: A la declaracin de insolvencia puede llegarse por diferentes caminos. Ellos
determinan distintos procedimientos para la apertura falencial y distintos sujetos legitimados, en cada caso, para
solicitarla. Clasificamos tales procedimientos vigentes en nuestro sistema concursal- para declaracin de falencia o
insolvencia en dos grandes grupos: autnomos y dependientes.
La insolvencia autnoma (o directa) es al que se declara si que preexista otro proceso concursal (preventivo o
liquidatorio) con el que se vincule necesariamente. Supone dos variantes: necesaria, que es aquella en la cual la
instancia para la declaracin la propone un acreedor; y voluntaria, que es la pedida por el propio deudor.
La insolvencia dependiente, a la inversa, es aquella que presupone la existencia de otro proceso concursal que incide
para que sta se declare, y sin cuya preexistencia la quiebra dependiente como tal- no llegara a existir. Comprende
tres casos: indirecta, que es la que deriva del fracaso de un concurso preventivo; refleja, que es la que se declara por
extensin de otra insolvencia; y consecuencial, que es la que se declara por incumplimiento o nulidad de un acuerdo
resolutorio que puso fin a una insolvencia anterior de la misma fallida.
Resumiendo:
Necesaria (pedida por acreedor)
Autnoma (Directa)
Voluntaria (pedida por deudor)
INSOLVENCIA
Cdigo Procesal Civil, entendindose como a peticin del juzgador, al hacer efectivo un apercibimiento
legal[10].
Es de resaltar que en cualquiera de los casos antes reseados, siempre el trmite se lleva a cabo ante la Comisin de
Procedimientos Concursales del INDECOPI o sus entidades delegadas por competencia temporal, en virtud a la
suscripcin de convenio bilaterales de cooperacin, sobre quienes recae las facultades y responsabilidades asignadas
por la Ley. En dicho orden de ideas, la nocin de desjudicializar el procedimiento se mantiene intacto, en claro reflejo
de la inmediacin de los particulares en sus propios asuntos, slo existiendo una autoridad concursal a instancia sui
generis privada, quien supervisa la legalidad de los procedimientos.
En consecuencia, un sistema concursal que busque ser eficiente debe dejar en la autonoma de los agentes
econmicos privados las decisiones respecto a la crisis de su deudor, dado que son stos los principales interesados y
afectados con el resultado del procedimiento.
Por este motivo es que el impulso de los procedimientos concursales corresponde principalmente a los acreedores, en
vista que las acciones que se adopten derivadas de tal impulso van a tener incidencia directa en el patrimonio del
deudor, del propio y de terceros. He de mencionar, que solamente cuando los acreedores llamados a decidir no lo
hagan, va a emerger la figura estatal no como intervencionismo- para adoptar las decisiones que correspondan ante
dicha inaccin, la cual perjudica el espritu de la norma.
En la legislacin comparada, el sistema concursal argentino no contempla la insolvencia de oficio a pedido de un
tribunal, pues su Cdigo de Comercio de 1862, su reforma de 1889 y la ley 4156 se la daba al ministerio pblico;
empero, desde el ao 1933, en que se sancion la ley 11.719, fue excluida esta posibilidad, que tampoco contemplaron
las posteriores leyes No. 19.551 y 22.917.[11]
En el Proyecto Final de la ley concursal espaola del 2002, en su art. 3 se establece lo siguiente: 1.Para solicitar la
declaracin de concurso estn legitimados el deudor y cualquiera de sus acreedores. Si el deudor fuere persona
jurdica, ser competente para decidir sobre la solicitud el rgano de administracin o de liquidacin.
2. Por excepcin a lo dispuesto en el apartado anterior, no est legitimado el acreedor que dentro de los seis meses
anteriores a la presentacin de la solicitud, hubiera adquirido el crdito por actos inter vivos y a ttulo singular,
despus de su vencimiento.
3. Para solicitar la declaracin de concurso de una persona jurdica, estn tambin legitimados los socios, miembros o
integrantes que sean personalmente responsables de las deudas de aquella.
4. Los acreedores del deudor fallecido, los herederos de ste y el administrador de la herencia podrn solicitar la
declaracin de concurso de la herencia no aceptada pura y simplemente. La solicitud formulada por un heredero
producir los efectos de la aceptacin de la herencia a beneficio de inventario.
El rgimen general sobre conformacin de Juntas de Acreedores previsto en el artculo 34 de la Ley General del
Sistema Concursal contempla una excepcin en caso que la empresa concursada ingrese a un proceso de liquidacin.
El artculo 74.6 de la citada norma establece que, en virtud del fuero de atraccin de crditos que opera por el inicio
del proceso de liquidacin, los titulares de crditos devengados con posterioridad a la fecha de publicacin de la
situacin de concurso del deudor debern apersonarse al procedimiento para obtener el reconocimiento de sus
crditos y poder participar en la Junta de Acreedores.
De conformidad con lo dispuesto por el Precedente de Observancia Obligatoria aprobado por Resolucin 22722007/TDC-INDECOPI, el fuero de atraccin de crditos generado por la liquidacin de la empresa concursada tiene
por finalidad someter a la totalidad de obligaciones del deudor a las mismas reglas de cobro con motivo de su salida
del mercado, incluyendo la deuda corriente con el objeto de garantizar un procedimiento de cobro ordenado para
todos los acreedores.
Cabe sealar que el numeral 74.5 de la Ley 27.809 seala que se encuentran comprendidos en el procedimiento de
disolucin y liquidacin todos aquellos crditos generados durante la vigencia del citado mecanismo liquidatorio, con
la excepcin de los honorarios del liquidador y los gastos necesarios efectuados por ste para el desarrollo de su labor.
Es de resaltarse, que se deja sin efecto durante la vigencia de la liquidacin, la divisin de crditos no importando la
fecha de su devengue. Ello, fundamentalmente por la salida del mercado de la empresa, debiendo cancelarse los
crditos de acuerdo al orden de preferencia establecido en la norma concursal, no debiendo dejarse de cancelar
aquellas acreencias vencidas con posterioridad al inicio del concurso.
En suma, se configura un fuero de atraccin respecto de todas las acreencias vencidas del deudor-concursado, tal
como prev el numeral 74.6 debiendo incorporarse todos los crditos generados con posterioridad a la fecha de
difusin del concurso. En dicho orden de ideas, los titulares de dichos crditos debern presentar sus solicitudes de
reconocimiento de crditos, para efectos de poder participar no slo en las Juntas de Acreedores, sino acceder al pago
de dichos crditos. En tal sentido, la Comisin deber resolver indicando en la resolucin, la fecha que acuerda la
disolucin y liquidacin para efectos del reconocimiento.
los procesos de liquidacin no slo los acreedores post-concursales, sino tambin los acreedores titulares de crditos
tardamente presentados al procedimiento, tienen derecho a participar con voz y voto en la Junta de Acreedores del
deudor concursado, en los trminos siguientes:
()
2.3 En aquellos procedimientos donde se decida la disolucin y liquidacin del deudor, no ser de aplicacin lo
previsto en el punto 2.1 de la seccin V de la presente Directiva. Por el contrario, los titulares de crditos
tardamente invocados ante la autoridad concursal y reconocidos por sta, podrn participar con derecho a voz y
voto en las reuniones de Junta de Acreedores conforme a lo previsto en el artculo 74.6 de la Ley General del
Sistema Concursal, siempre que el procedimiento permanezca en su vertiente liquidatoria. En caso la Junta vare la
decisin hacia una reestructuracin patrimonial, se deber atender a lo establecido en el punto 2.1 antes citado.
()
La Comisin sustent dicha interpretacin en las siguientes consideraciones: (i) permitir la participacin de los
titulares de crditos post-concursales con derecho a voz y a voto en la Junta de Acreedores en el proceso de
liquidacin, con exclusin de los acreedores tardamente apersonados al procedimiento, generara una situacin de
inequidad respecto de estos ltimos; (ii) el numeral 34.3 del artculo 34 de la Ley General del Sistema Concursal no
resulta aplicable a los procesos de liquidacin debido a que el fuero de atraccin de crditos que opera una vez
declarada la liquidacin de la empresa concursada tiene por finalidad propiciar la participacin de la totalidad de
acreedores afectados con la crisis patrimonial del deudor; (iii) el numeral 74.6 del artculo 74 del referido dispositivo
legal seala que incluso los titulares de crditos post-concursales debern presentar sus solicitudes de
reconocimiento de crditos para poder participar en Junta, entendindose dicho trmino en el sentido que no slo los
citados acreedores, sino tambin los acreedores tardos, estn facultados para ejercer en la Junta sus derechos
polticos; y, (iv) el precepto contenido en el numeral 34.3 del artculo 34 de la Ley General del Sistema Concursal es
de naturaleza general aplicable a todos los procedimientos concursales, en tanto que el numeral 74.6 del artculo 74
de la citada Ley es uno de carcter especial previsto solo para la incorporacin de crditos en procesos de liquidacin.
Compartimos el criterio de la Sala que por el contrario, considera que una interpretacin literal, sistemtica y finalista
del numeral 74.6 del artculo 74 de la Ley General del Sistema Concursal permite concluir que en los procedimientos
de disolucin y liquidacin, los nicos acreedores habilitados para participar con derecho a voz y a voto en la Junta de
Acreedores son, adems de los titulares de crditos apersonados oportunamente al procedimiento en los trminos
sealados en el numeral 34.3 del artculo 34 del citado dispositivo legal, los acreedores post-concursales incorporados
al procedimiento en virtud del fuero de atraccin de crditos.
La incorporacin de los acreedores postconcursales a la Junta de Acreedores frente a la exclusin de los acreedores
tardos de dicho rgano deliberativo no supone un trato inequitativo respecto de estos ltimos. Es importante tener
en consideracin que para otorgar un tratamiento equitativo a ambos grupos de acreedores se debe partir de la
premisa de que tanto los acreedores tardos como los acreedores post-concursales tienen la misma condicin jurdica.
Sin embargo, en lo que al ejercicio de derechos polticos respecta, la situacin es distinta en uno y otro caso: mientras
los acreedores tardamente apersonados al procedimiento carecen de derechos a voz y a voto en Junta por haber
perdido la oportunidad de presentarse al concurso dentro del plazo que la Ley les otorg para realizar tal actuacin,
los acreedores originalmente post-concursales quedan comprendidos en el procedimiento a partir de la declaracin
de liquidacin de la empresa deudora, por lo que es recin desde ese momento que pueden apersonarse ante la
autoridad administrativa para obtener el reconocimiento de sus crditos y participar en la Junta de Acreedores.
En este punto, tampoco es admisible sostener que la participacin de los acreedores tardos se sustenta en el fuero de
atraccin de crditos que opera en los procesos de liquidacin. Como se ha explicado en los acpites anteriores, dicha
figura jurdica tiene por finalidad incorporar al procedimiento aquellas obligaciones del deudor inicialmente
excluidas del mismo por haberse devengado luego de la difusin de la situacin de concurso, con independencia de la
fecha de su generacin. Por tanto, el fuero de atraccin no es un instrumento diseado para otorgar derechos polticos
a aquellos acreedores ya comprendidos en el procedimiento antes de la liquidacin de la empresa y que, para poder
ejercer sus derechos a voz y a voto en la Junta de Acreedores, debieron cumplir con la carga de solicitar el
reconocimiento de sus crditos dentro del plazo de Ley fijado para tal efecto.
Por el contrario, pretender extender los alcances del numeral 74.6 del artculo 74 de la Ley General del Sistema
Concursal a la participacin en Junta de Acreedores de los titulares de crditos tardos, implicara la aplicacin
analgica de la citada norma a dicho supuesto, lo cual est prohibido expresamente por nuestro ordenamiento
jurdico en virtud de lo dispuesto en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, el mismo que seala que no
pueden aplicarse por analoga aquellas normas que establezcan excepciones o restrictivas de derechos. En el presente
caso, el numeral 74.6 del artculo 74 de la Ley contiene una norma excepcional que regula el apersonamiento y
participacin en Junta de Acreedores de los titulares de crditos post concursales incorporados en el procedimiento
por efecto del fuero de atraccin de crditos en procesos de liquidacin.
Saludamos el precedente expedido por la Sala, pues uniforma y ratifica el criterio aplicado en anteriores
oportunidades, segn el cual los acreedores titulares de crditos tardamente apersonados al procedimiento y
reconocidos por la Comisin carecen de derecho a participar con voz y voto en la Junta de Acreedores, incluso en el
supuesto que el deudor concursado ingrese a un proceso de liquidacin.
[1] (Lima, 1970) Abogado por la PUC. Master en Derecho con mencin en Derecho Civil por la misma universidad
(1993-94) Cursando estudios de Maestra en Derecho con mencin en Poltica Jurisdiccional en la Universidad de
Castilla La Mancha, Espaa (2008-) Presidente del Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal Seccin
Peruana, con sede en Mxico. Autor de varios libros entre ellos: Bancarrota y Suspensin de Pagos (1998) e
Interpretacin de la Ley General del Sistema Concursal (2003). Director de la Revista Electrnica de Derecho
Concursal Va Crisis (2005-), distribuida a ms de 5,000 correos a nivel de Amrica y Europa. Asesor Ad Hoc del
Congreso de la Repblica en la Ley Concursal 27.809 (2002). Socio Fundador de Carbonell OBrien Abogados
(2000-) bufete legal con sede en Lima y enlaces en ciudades de Amrica Latina y Europa. Visualizar web
site: www.carbonell-law.org.
Cabe precisar que el Dr. Carbonell es considerado por la prestigiosa revista britnica Latinlawyer como el mejor
abogado de su generacin en temas concursales, bancarrotas corporativas y reorganizacin empresarial. Visualizar
entrevista en:www.diariojuridico.com
[2] Para mayor ilustracin ver: CARBONELL OBRIEN, Esteban. Interpretacin de la Ley General del Sistema
Concursal, Lima, San Marcos, 2003.
[3] CANDELARIO MACIAS, Isabel. El Convenio de continuacin como medio de proteccin del crdito en los
procedimientos concursales. Granada, Comares, 1999, pag. 20-21.
[4] Ver: CARBONELL OBRIEN, Esteban. Ob. Cit. Pags. 529 y ss referidas a las sumillas de pronunciamientos de la
Sala de Defensa.
[5] Cfr. BISBAL, Joaqun. La empresa en crisis y el derecho de quiebras. Publicaciones del Real Colegio de Espaa,
Zaragoza, 1986.
[6] Cfr. MORON URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General, Gaceta
Jurdica S.A., Primera Edicin, Lima, 2001, pag. 143.
[7] Vase la Ley No. 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General: Art. 35.- Plazo mximo del Procedimiento
Administrativo de Evaluacin Previa: El plazo que transcurra desde el inicio de un procedimiento de evaluacin
previa hasta que sea dictada la resolucin respectiva, no puede exceder de treinta (30) das hbiles, salvo que por ley o
decreto legislativo se establezcan procedimientos cuyo cumplimiento requiera una duracin mayor.
[8] Vase texto de artculo nico de la Ley No. 27807, que establece que el plazo para los procedimientos
administrativos de competencia del INDECOPI, no deben superar los ciento ochenta (180) das.
[9] Cfr. MORON URBINA, Juan Carlos, ob. cit., pag. 145.
[10] Lase el artculo 703 del Cdigo Procesal Civil de 1992, que a la letra dice (parte pertinente): Si al expedirse la
sentencia de primera instancia el ejecutante desconoce la existencia de bienes de propiedad del deudor, solicitar se le
requiera para que dentro del quinto da seale bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de presentarse solicitud
de su declaracin de insolvencia. De no sealarse bienes suficientes dentro del plazo concedido, concluir el proceso
ejecutivo, y se remitirn copias certificadas de los actuados a la Comisin de Procedimientos Concursales del
INDECOPI o a la entidad delegada que fuera competente, la que sin ms trmite declarar la insolvencia del deudor.
[11] Cfr. ROUILLON, Adolfo. Procedimientos para la declaracin de quiebra, p. 14.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
1.- Es una rama de derecho orientada a regular la situacin en que se encuentra el deudor que no
puede hacer frente a sus obligaciones.
2.- Que es el derecho concursal: cuando el deudor se halla en imposibilidad de hacer frente a sus
obligaciones, hay un ordenamiento jurdico que involucra todo sus bienes y deudas.
3.- Que ocurrira si no hubiera un rgimen de derecho concursal: dificultad en la negociacin;
canibalizacin del patrimonio de empresas; quiebras en cadena; generacin
de mercados monoplicos.
4.- Cual es la funcin del rgimen concursal peruano: prevenir situacin de crisis; evitar deudores
insolventes; conservar empresas viables; reconocer los intereses de los acreedores; generar
un ambiente favorable de negociacin.
5.- Resea sobre la evolucin del derecho concursal: en roma antigua,
la responsabilidad era personal; el deudor moroso era considerado delincuente; el acreedor tenia
derecho a detener a su deudor y adjudicarlo para venderlo como esclavo; el acreedor tenia derecho
inclusive de matar a su deudor; en el ao 300 a.c. (antes de cristo), empieza el sistema de ejecucin
patrimonial; se facilita al deudor ofrecer todos sus bienes al acreedor; los mecanismo de pago se van
humanizando; la quiebra nace en la edad media debido a la gran actividad comercial.
6.- Evolucin del marco legal peruano: ley procesal de quiebra (ao 1932 a 1993); proceso a cargo de
una autoridad judicial; el objetivo era realizar un proceso con los bienes del deudor, para pagar su
deuda; se privilegiaba al acreedor individual en iniciar un proceso en quiebra; la quiebra era una
opcin para resolver la insolvencia; ley de reestructuracin empresarial 1993-1996; ley de
reestructuracin patrimonial 1996-2002; ley general del sistema concursal 2002 a la fecha; tramita
a cargo de una autoridad administrativa en el Per es INDECOPI; la decisin sobre el destino del
patrimonio del deudor la adopta la junta de acreedores.
7.- Derecho concursal, por quien se encuentra regulado: se encuentra regulado por la ley general del
sistema concursal y por las directivas emitidas por indecopi.
9.- Principio de libre competencia: genera avances en la tecnologa, hace perfeccionar
los productos y bajar los precios ninguna ley puede autorizar, ni establecer monopolios.
9.- Que se puede optar para que la competencia genere bienestar: regular mercados (con un
organismo regulador), implementar polticas de competencia (agencia de competencia).
10.- Principios generales del derecho concursal peruano:
Art. IV universidad.- los procedimientos concrsales producen sus efectos sobre la totalidad del
patrimonio del deudor, con excepciones expresa por la ley.
Art. V colectividad.- los procedimientos concrsales buscan beneficio de la totalidad de los
acreedores el inters colectivo de acreedores se superpone al inters individual de cada acreedor.
Art. VI proporcionalidad.- los acreedores participan proporcionalmente en el resultado econmico
de los procedimientos concrsales ante al imposibilidad del deudor de pagar con su patrimonio.
11.- La prevencin de las situaciones de crisis: es menos costosa y ms eficiente con la prevencin de
esta; se crean instrumentos legales orientados a prevenir, situaciones de insolvencia; se
incrementan el reflotamiento de empresas viables.
12.- La conservacin de las empresas viables: si la empresa en crisis, conserva todos los intereses
en juego, se podrn ver la conservacin de la empresa; la conservacin de la empresa favorece el
pago de los crditos y la conservacin de puesto de trabajo; la conservacin de la empresa favorece
la competencia en el mercado interno.
13.- Intereses de los acreedores en el destino de la empresa: mayor interese que los propios
accionistas; su inversin es mayor que la de los propios accionistas; adoptan colectivamente la
decisin ms eficiente para sus intereses; la junta de acreedores es el gran protagonista del proceso.
14.- Ambiente favorable de negociacin: evitar la canibalizacin del patrimonio del deudor; se
convoca a todos los acreedores a que registren los montos de sus acreencias ante una sola autoridad;
los acreedores deben contar con informacin mnima, que le permita una decisin eficiente; se
introducen mecanismos de proteccin del acreedor otorgndole facultades de fiscalizacin a la
autoridad.
COMISION DE PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
Es el rgano encargado de la tramitacin de los distintos procedimientos destinados a afrontar la
problemtica de crisis, bajo la supervisin de indecopi se lleve una negociacin entre el acreedor y el
deudor, sometido a concurso para alcanzar soluciones, entre la situacin de falencia (quiebra).
indecopi CCO ODI
- Competencia de comisiones: las comisiones son competentes de todos los deudores domiciliados
en el Per; las comisiones son competentes a personas naturales o jurdicas domiciliados en el
extranjero se declara el concurso si as lo dispone las normas de derecho internacional privado,
dicha competencia se extender a los bienes situados en el territorio nacional; la competencia de la
comisin del indecopi se extiende en toda la republica; la competencia de las comisiones se
determina donde se encuentre domiciliado el deudor, si se encuentra en provincia la competencia
corresponde a las comisiones delegados que funcione en dichas provincias, mas cercana.
- Inicio del procedimiento a solicitud del deudor: acreditar que mas de un tercio del total se
encuentren vencido, mas de 30 das o mas; que tenga perdidas acumuladas, cuyo importe es mayor
del tercio del capital social pagado; deudor debe expresar su peticin de llevar a cada una
reestructuracin patrimonial; se publica sometimiento a concurso; se verifican solicitudes por
indecopi; se convoca a junta de acreedores.
- Inicio del procedimiento a solicitud de acreedores: crditos superiores a 50 UIT vencidos por mas
de 30 das; citacin a deudor para que se apersone a procedimiento-20 das hbiles; se publica
sometimiento a disolucin y liquidacin de deudor; en la solicitud indicar nombre o razn,
domicilio real, actividad econmica del deudor.
Las sucursales: se menciona autonoma de gestin y de capital pero no total; LGSC incluye a
sucursales, ya que es posible contravenir normas societarias dentro de procedimientos concrsales,
por ejemplo: objeto o domicilio; el problema de los sucursales es que es un rgano instrumental de
lamatriz; las sucursales se tratan bajo dos teoras: sistema de unidad.- incluye todos los bienes de
sucursal y matriz y el problema seria Qu norma debera aplicarse?; sistema de pluralidad.establece que deben haber tantos concursos como establecimientos tenga en el pas.
SUCESION MORTIS CAUSA
En caso de fallecimiento de persona natural nos regimos por Art. 880 y 871 CC; sin embargo la
masa hereditaria no encaja en el concepto de persona jurdica y el CC, establece que esta responde
por el causante; Art. 57 del CPC determina que la sucesin puede ser parte material de un proceso,
por tanto han sido incluidas las sucesiones indivisas dentro de los deudores.
Presupuesto Objetivo: si es a solicitud del deudor.- cumplir con los requisitos del Art. 24 ley 27809;
si es a solicitud de acreedores.- cumplir con los requisitos Art. 26 ley 27809.
Excepcin: art. 703 del CPC.
Art.703 sealamiento del bien libre: si al expedirse sentencia en primera instancia el ejecutante
desconoce la existencia de bienes del deudor, solicitara se le requiera, para que dentro del quinto da
seale bien, libre de gravamen, bajo apercibimiento del juez de declararse su disolucin y
liquidacin.
Excepcin: en estos casos se tiene que evaluar el costo de insolvencia; ser efectivo que existan
mas beneficios que costos; es un procedimiento concursal a pedido del ejecutante; esta excepcin
choca con limite impuesto Art. 26 LGSC; si no se aceptan seria incentivar el incumplimiento de
obligaciones, menores a 50UIT, as como ocultamiento de bienes; adems del no otorgamiento de
crditos menores a 50 UIT; tenemos que recurrir ainterpretacin de las normas: puede ser literal,
histrica o finalista; no sirve interpretacin literal, no podramos utilizar apercibimiento y la
histrica busca intencin del legislador y se va la exposicin de motivos y antecedentes legales; la
til es la interpretacin finalista que respeta funcin y sentido de la norma.
Teora concursal. Presupuesto
Para la existencia del proceso concursal se requiere la presencia del concurso de acreencias impagas.
Concurso: es la concurrencia de acreedores mediante demanda judicial para el pago de sus crditos,
hay dos definiciones: estado concursal y situacin.
- Estado Concursal: es el resultante de una declaracin formal de insolvencia, emanada de un
ente competente (indecopi o entidad delegada).
- Situacin Concursal: es la situacin en que se encuentra el deudor, en crisis econmico,
financiera inicial, transitoria y superable que impide el pago regular de sus obligaciones por lo que
convoca a junta de acreedores, para solucionar su situacin mediante un convenio con el plan de
reestructuracin o refinanciacin.
- Insolvencia: es una causa de la quiebra situacin en que se encuentra una persona natural o
jurdica, cuando su pasivo excede a su activo y por lo tanto no puede pagar sus deudas. La
insolvencia es la incapacidad de pagar, lo que se debe.
- el sistema concursal propone evitar la insolvencia mediante un proceso preventivo.
- provoca la quiebra cuando el deudor se encuentra en una situacin patrimonial de insolvencia
definitiva.