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INTERNACIONAL
PRIVADO
Recopilacin estudiantil de Derecho Internacional Privado con relacin a
la Legislacin Ecuatoriana
Universidad Central del Ecuador
2013
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Dedicatoria
Esta obra se la dedico a mis padres y en especial a todos mis compaeros de aula de la
Universidad Central del Ecuador, sin quienes no hubiese encontrado la inspiracin suficiente
para llevar a cabo esta obra, as mismo dedico esta obra al Dr. Jorge Endara, mi mentor en
Derecho Internacional Privado.
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ndice
Contenido
Captulo I: Generalidades .............................................................................................................. 8
Conflicto de leyes internacionales ............................................................................................ 8
Elementos Internacionales ........................................................................................................ 8
Denominaciones de derecho internacional privado ................................................................. 9
1.- Derecho Romano ........................................................................................................... 10
2.- Teora o doctrina de los estatutos ................................................................................. 10
3.- Derecho de los extranjeros ............................................................................................ 10
4.- Derecho Intermunicipal ................................................................................................. 10
5.- Extraterritorialidad de la ley .......................................................................................... 10
6.- Denominaciones modernas ........................................................................................... 11
7.- Conflicto de leyes (denominacin aceptada por los anglosajones) ............................... 11
Denominacin de derecho internacional privado............................................................... 11
Contenido de la Materia ......................................................................................................... 11
Caractersticas de las normas del derecho internacional privado .............................................. 12
Definicin de derecho internacional Privado .............................................................................. 13
1.- Fernando Albnico Valenzuela ...................................................................................... 13
2.- Andrs Bello ................................................................................................................... 13
3.- Snchez de Bustamante ................................................................................................. 13
4.- Definicin (Pillet) ............................................................................................................ 13
5.- Definicin (Claro Solar) .................................................................................................. 13
6.- Relaciones entre Nacionales y extranjeros .................................................................... 13
7.- Fernando Albonico Valenzuela ...................................................................................... 14
8.- Carlos Salazar Flor .......................................................................................................... 14
9.- El conflicto de leyes........................................................................................................ 14
Definicin propuesta ............................................................................................................... 14
Fuentes del derecho internacional privado ................................................................................ 14
Fuentes Internacionalistas ...................................................................................................... 14
Los tratados o convenios internacionales ........................................................................... 14
Fuentes Nacionalista ............................................................................................................... 15
Codificacin ............................................................................................................................. 16
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Introduccin
A partir de la existencia jurdica de la Constitucin de la Repblica del Ecuador expedida en el
ao 2008 en Montecristi, provincia de Manab, la legislacin en materia de Derecho
Internacional Privado ha sufrido enormes cambios los cuales han hecho que varias normas
queden derogadas o en desuso, por lo cual ha sido pertinente recoger los elementos nuevos que
se encuentran en nuestra Constitucin como la ciudadana universal y la libre movilidad y
presentarlos en esta obra estudiantil que se la ha realizado de una manera simple y entendible
con el enfoque de autores Latino y Anglosajones sobre distintos puntos del derecho
Internacional Privado. Esta obra est distribuida en seis captulos, el primero destinado a tratar
sobre las generalidades, comienza con una breve definicin de esta materia, analizando los
elementos que la componen, luego a nombra la pertinencia de la denominacin de nuestra
materia como Derecho Internacional Privado y se contrasta con los criterios de varios autores,
posteriormente nos referiremos al contenido de la materia, las caractersticas de las normas del
derecho internacional privado, de esta manera continuaremos con el anlisis de definiciones
para la materia al final de este estudio se propondr una definicin en base a los criterios de los
autores que hemos considerado; una vez definida la materia estableceremos las fuentes del
Derecho Internacional Privado estudiando dos tipos de clasificaciones; el segundo gran captulo
que tenemos es la Nacionalidad, la definiremos estableceremos sus fundamentos jurdicos,
reglas o principios fundamentales, los sistemas para determinar la nacionalidad, continuaremos
con las doctrinas modernas, nos referiremos a la prdida, adquisicin de la nacionalidad, nos
referiremos al conflicto de leyes sobre la nacionalidad, la nacionalidad de las personas jurdicas
y la naturalizacin; en el captulo tres nos referiremos a los derechos de los extranjeros
analizaremos como se recogen estos dentro de nuestro ordenamiento jurdico; en el captulo
cuarto estableceremos todo lo referente al conflicto de leyes que es la esencia de nuestra
materia, analizaremos distintas doctrinas destinadas a la solucin de estos conflictos; en el
captulo quinto vamos a referirnos a los conflictos de calificaciones mencionaremos la doctrina
acerca de este tema, analizaremos la calificacin de los tratados, la cuestin previa y el reenvo;
en el captulo sexto finalmente trataremos sobre la aplicacin de la ley extranjera y sus principios
generales. Esta obra basada en la ctedra de derecho Internacional Privado que imparta el Dr.
Jorge Endara Moncayo en la Universidad Central del Ecuador, est especialmente diseada para
estudiantes o personas que deseen aprender sobre la materia de derecho Internacional privado
de una manera concreta sistematizada y sencilla pese a la complejidad que tiene la materia.
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Captulo I: Generalidades
Conflicto de leyes internacionales
Son elementos de la relacin jurdica que sacan del mbito interno al mbito del derecho
internacional privado.
Elemento Internacional: cul de las dos leyes se aplican? Los actos que se realizan en otro
estado o en donde surten los efectos?
Respecto al conflicto de leyes tenemos estas opciones:
1. Se aplican en relacin al domicilio
2. Se aplican en relacin a la nacionalidad
3. La autonoma de la voluntad
Domicilios
1
CC Art. 47.- El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del Estado.
CC Art. 46.- El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o
adquiere, es o se hace miembro de la sociedad ecuatoriana, aunque conserve la calidad de
extranjero.
Elementos Internacionales
Son aquellos elementos que intervienen en la relacin jurdica sacndola del mbito interno y
posicionndola en el mbito del derecho internacional Privado
1. Diferente
a. nacionalidad de las partes que intervienen en la relacin jurdica
b. domicilio poltico de las partes que intervienen en la relacin jurdica
2. Diverso lugar de
a. ubicacin de los bienes u objetos materia de la relacin jurdica
b. celebracin del acto o contrato
c. donde debe surtir efectos el acto o contrato
1
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3. Autonoma de la voluntad
En nuestra materia nos referimos al domicilio poltico y no al civil.
La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional.
a) El diverso lugar de celebracin del acto o contrato. Cuando el acto o contrato distinto
aquel que pertenecen las partes. Si dos ecuatorianos celebran un matrimonio en otro
pas como Espaa.
b) Diverso lugar de ubicacin de los bienes objeto del contrato; Compra-venta de un bien
que se encuentra en Miami un departamento y los dos contrayentes son ecuatorianos.
c) El diverso lugar donde debe surtir sus efectos el acto o contrato. Otorga testamento en
otro pas, un ecuatoriano pero surte efectos en Ecuador donde estn sus herederos.
Nacionalidad
La distinta nacionalidad de las partes que intervienen en la relacin jurdica ejemplo:
Matrimonio entre un ecuatoriano y una francesa, saca momentneamente del mbito interno
que es el derecho civil hacia un mbito internacional.
Autonoma de la voluntad
Las partes son las que deciden en los casos que la ley les permite que lo hagan.
En situaciones excepcionales puede haber conflicto de leyes.
Conflicto de leyes
Problema de derecho internacional privado, se lo conoce como problema de derecho
internacional privado.
En estos casos el derecho internacional privado determina cual es la ley aplicable
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Savigny: la llama Teora de los lmites locales del imperio de las reglas del derecho
Fiore Teora de la autoridad extraterritorial de las leyes
Si se aplica la ley local en otro pas se aplica la extraterritorialidad.
Este tipo de definicin es criticada porque en ocasiones se aplica la territorialidad y los conceptos
se excluyen en vez de complementarse ya que se habla de conflicto de leyes.
Contenido de la Materia
Existen las concepciones:
1. Amplia (Concepcin Latina, que incluye la nacionalidad y los derechos de los
extranjeros)
2. Restrictiva (Anglosajn)
Cules son las partes o los captulos de nuestra materia?
Captulos Tradicionales
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1. Nacionalidad
2. Derechos de los extranjeros
3. Conflicto de leyes o condicin jurdica de los extranjeros
Tambin existen captulos modernos
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Conflicto de calificaciones
Conflicto de jurisdiccin
Cuestin previa
El orden pblico
El reenvo
EL respeto o tutela de los derechos adquiridos
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Si en la relacin interviene un ente pblico entra en el mbito internacional pblico, sin embargo
en ciertos casos interviene el estado y entra en el mbito internacional privado sobre todo
cuando el estado acta como un particular.
Territorialidad de las normas
Consiste en que la ley rige en el territorio del Estado que la dict, la ley no rige ms all de los
lmites de ese Estado y cuando se aplica la ley extranjera es porque as lo ha dispuesto la ley
nacional.
Explicacin: La ley dice por ejemplo en la muerte del causante para un testamento dice
que se aplique la ley del ltimo domicilio es decir puede ser la ley de otro pas en el que
estuvo domiciliado.
Segn el doctor Endara, considera que esta no es una verdadera caracterstica.
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Definicin propuesta
Conjunto de normas y principios que sirven para determinar la nacionalidad de las personas,
condicin jurdica de los extranjeros, el respeto a los derechos adquiridos y determinar la ley
aplicable a una relacin jurdica entre particulares en la que interviene un elemento
internacional.
Tratados
Legislacin interna de los estados
La costumbre
La jurisprudencia
La doctrina
Fuentes Internacionalistas
Los tratados o convenios internacionales
Tratado: Acuerdo formal entre Estados que genera derechos y obligaciones convirtindose esto
en normas de obligatorio cumplimiento para las partes.
Esto quiere decir que del tratado provienen normas positivas que rigen para los estados parte
en los mismos.
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Los tratados cuando son suscritos por los estados se convierten en fuente generadora de normas
para las partes.
A esta fuente se la considera directa (los estados parte en los tratados estn obligados a aplicar
esa normatividad) cuando el estado es parte de ese tratado.
En forma indirecta pueden ser aplicadas las normas cuando el estado no es parte del tratado,
siempre y cuando no vayan en contra de la normatividad interna.
Tratados
Cdigo Interamericano de derecho internacional privado
1928 La Habana, Cuba (Cdigo Snchez de Bustamante)
Denominacin por Honor al Doctor Antonio Snchez de Bustamante. Es muy amplio (15
estados) y completo por las materias que trata
Ttulo Preliminar
1. Reglas Generales
2. Condicin jurdica de los extranjeros
3. Clasificacin de las leyes
a. De orden pblico e interno
b. De orden privado
4. Calificacin de las leyes personales
5. Respeto a los derechos adquiridos
Libros
1.
2.
3.
4.
Fuentes Nacionalista
Legislacin Interna de los Estados
Gran cantidad de normas de derecho internacional privado se encuentran en la normatividad
interna de los estados como el cdigo civil, la constitucin, la ley de compaas, etc.
Costumbre
Est perdiendo la fuerza como fuente generadora de normas, sobre todo en estados con
derecho escrito, a diferencia de los estados con derecho consuetudinario.
Cuando la ley se remite a ella, la costumbre generalmente tiene la fuerza de ley sobretodo en
nuevas ramas del derecho
Jurisprudencia
Se toma en cuenta a la jurisprudencia nacional, extranjera as como tambin internacional
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Dependiendo del caso que se trate cobra importancia especialmente en el caso del derecho
anglosajn. En el caso del derecho positivo pierde importancia excepcionalmente en el caso de
la jurisprudencia de triple reiteracin.
Doctrina
Es la creacin terica de los autores, para muchos tratadistas no es una fuente sino como recurso
para interpretacin y aplicacin de la ley.
Surge a falta de normas
Resoluciones de los organismos internacionales
No suele tener mucha importancia, suelen ser sugerencias, la nica que tiene poder normativo
es la OIT pero se hablan de cuestiones meramente tericas.
Codificacin
Vale la pena revisar si existe una codificacin del derecho internacional privado es decir de las
normas de conflicto.
Una codificacin es agrupar las normas jurdicas vigentes de una misma rama del derecho en
una forma sistematizada y ordenada.
En nuestro pas la codificacin propiamente dicha no existe, pero se han establecido dos
mecanismos o sistemas de codificacin:
1. Uniformidad legislativa
2. Armona Legislativa
Uniformidad Legislativa
Reunir las normas iguales de los distintos estados. Este es un mecanismo de difcil aplicacin ya
que la ley es el resultado de la idiosincrasia de cada pueblo. (Existe en materia mercantil.)
Normas Atributivas son normas que sirven para determinar si se aplican las normas de
determinado estado.
Han existido varios intentos de codificacin en Europa sobre todo con los convenios de la HAYA,
sobre aspectos especficos, como matrimonio divorcio, letras de cambio, quiebra, alimentos.
Tambin existen las convenciones de 1930 y 1931 de ginebra sobre letras de cambio y pagars
a la orden y sobre cheques, su relevancia es tal que los estados que no han suscrito dichos
convenios han adoptado las disposiciones de dichos convenios.
En amrica existieron intentos de codificacin por ejemplo con Simn Bolvar, tambin existi
el protocolo de Montevideo.
Tambin existi tratado bilateral ecuatoriano-colombiano de 1895, el cual es muy completo
habla sobre los actos y contratos celebrados en los pases, tambin habla del mbito penal en el
caso de la jurisdiccin de los tribunales de justicia para conocer de actos o delitos conocidos en
el territorio del otro estado principalmente delitos de falsificacin de moneda. Se estableci otro
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En 1940 (1889-1940) se establecen nuevos tratados de Montevideo, en este caso sucedi una
reforma que no fue ratificada pero los estados la aplican. En los 6 estados no estaba Ecuador sin
embargo adhiri a un tratado de ejercicios profesionales
Se incluye como sistema the replacement of the law of gov de los Estados Unidos que es
considerado como un tercer Sistema porque se comenta que las relaciones comerciales,
mercantiles y de movimiento humano que se producen entre los diversos estados de los Estados
Unidos el cual se ha dicho que es ms grande que todo el movimiento humano y econmico que
existe entre los mercados latinoamericanos.
Se cre la CIDIF comisin interamericana de derecho internacional privado y como efecto de
ello se han suscrito muchos convenios y se ha logrado una unificacin del derecho internacional
privado sobre asuntos muy especficos, se han suscrito 6 convenios sobre arbitraje internacional.
En 1979 se suscribieron tratados en Montevideo, as como en 1984 en 1989, 1994 en Mxico y
en el 2002 en Washington sobre materias muy especficas.
Definiciones:
Niboyet Jean Paulin: Es un vnculo poltico entre un individuo y el Estado. Es el vculo poltico
en virtud del cual el individuo forma parte de los elementos constitutivos del estado.
Snchez de Bustamante: Es el vnculo jurdico y poltico que liga a una persona natural o jurdica
con un Estado determinado, que es origen y garanta de derechos y obligaciones recprocos
Juan Ignacio Larrea Holgun: Es un vnculo jurdico y poltico que relaciona a las personas (y por
ficcin a ciertas cosas personalizadas); con un Estado de tal manera que se genera un estatuto
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que las distingue de la situacin de las dems personas que por contraposicin se llaman
extranjeros.
Se considera al vnculo jurdico porque genera derechos y obligaciones recprocos.
Se lo considera poltico porque en base a la nacionalidad:
a) Se consideran a dos tipos de personas: nacionales y extranjeras cuya diferencia radica
en el ejercicio o no de los derechos civiles y polticos.
b) Segn: lvaro medina es poltico porque se encuentra en la base del Estado ya que uno
de sus elementos constitutivos es la poblacin.
Importancia
Tres aspectos
1. Distinta nacionalidad Elemento que mayor nmero de conflictos produce
2. Es un elemento fundamental para solucionar un conflicto de leyes y se constituye uno
de los sistemas determinantes de la ley personal
3. Puede existir conflicto de leyes incluso para determinar la nacionalidad.
Fundamento Jurdico
Se pretende explicar el fundamento de la nacionalidad mediante dos corrientes doctrinarias:
1. Doctrina Contractual
2. Doctrina Pblica o Estatal
Doctrina Contractual
Los autores franceses sostienen que la nacionalidad proviene de un pacto o contrato social de
la persona con el Estado (Doctrina del Pacto social de Jean Jaques Rousseau)
Andr Weiss dice que es un contrato sinalagmtico porque hay derechos y obligaciones
recprocos del Estado con sus sbditos es decir el Estado protege a sus sbditos y estos a su vez
le deben obediencia, respeto, defender derecho a participar en la vida del Estado.
Tambin se ha dicho que es un contrato de adhesin es decir que de antemano una parte tiene
establecidas las condiciones y la otra parte acepta de forma tcita a travs de un acto
relacionado. (Como el contrato de transporte)
Larrea Holgun: Critica esta doctrina ya que sostiene que el Estado al legislar no est
proponiendo contrato alguno y que el individuo al momento de nacer no tiene capacidad de
aceptar un contrato y prestar su consentimiento.
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Clases de nacionalidad
1. Originaria
2. Adquirida o derivativa
Nacionalidad Originaria
Aquella que tiene la persona por el simple hecho del nacimiento, ya sea por:
a) El lugar donde nace
b) La nacionalidad de sus padres
Nacionalidad Adquirida
Tambin conocida como derivativa, es aquella que se obtiene despus del nacimiento y
generalmente luego del cumplimiento de varios requisitos como la
a) naturalizacin
b) adquisicin por la prestacin de servicios relevantes al pas, etc.
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Ius Soli
Determina la nacionalidad por el lugar donde nacen las personas sin que importe la
nacionalidad de sus padres.
Sistema adoptado en los pases de poblacin heterognea donde ha existido gran inmigracin
y para hacer que no predomine una mayora de extranjeros se nacionalizaban a los hijos de los
extranjeros, este sistema es acogido con ms amplitud por los estados americanos.
Ius Sanguinis
Determina la nacionalidad de una persona por la de sus padres sin importar el lugar donde
naci.
Este sistema ha sido de gran aplicacin en pases con gran emigracin y con poblacin
homognea para tratar de mantener ligados a su nacionalidad a las personas que abandonan
su pas y a sus descendientes, este sistema tiene mayor acogida en los pases europeos.
Sistema Mixto
Se produce porque la aplicacin pura de uno u otro sistema ha trado problemas, por eso ha
existido la necesidad de combinarlos y este sistema ha sido adoptado por la generalidad de
Estados pero tienen la hegemona de uno u otro sistema.
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2. Ciudadana Automtica
Nacionalidad Automtica
Segn el Argentino Estanislao Zevallos la nacionalidad ms que ser un vnculo jurdico es
poltico pero de carcter afectivo, ya que la persona a la que le acoge a un estado tiene las
posibilidades de desarrollarse, socialmente, econmicamente, culturalmente y desarrolla
actividades lo cual disminuye notablemente la importancia de los sistemas del Ius Soli y el Ius
Sanguinis
Con este criterio se establece que basta que una persona establezca su domicilio en
determinado Estado y haga una declaracin de voluntad aunque sea tcita para que sea
considerada su nacional. Esta teora fue aplicada en la independencia de lo Estados
Americanos para las personas que luchaban por ella.
Ciudadana Automtica
Sostenida por los Argentinos Vctor Manuel Orlando y Juan Carlos Garay.
Distincin de nacionalidad y ciudadana
a) Nacionalidad Es innata, viene con la persona por el simple hecho del nacimiento.
b) La ciudadana se obtiene con posterioridad al nacimiento, generalmente despus de
haber cumplido ciertos requisitos.
c) La nacionalidad es un Hecho, la ciudadana un derecho
d) La nacionalidad es inmutable, La ciudadana puede cambiarse.
Es decir que se puede tener la nacionalidad del Estado originario y la ciudadana otro Estado,
en la constitucin de la repblica espaola se permita que los hispanoamericanos adquieran la
ciudadana espaola sin perder su nacionalidad de origen.
No es posible ciudadana sin la nacionalidad, la nacionalidad es un requisito para tener la
ciudadana. Menores no tienen ciudadana pero si tienen nacionalidad.
Estas teoras se dieron para solucionar problemas migratorios,
El Matrimonio y la nacionalidad
Se lo reconoce porque el Matrimonio siempre ha estado ligado a la nacionalidad
especialmente en el caso de la mujer, sobre todo en las legislaciones francesas y la espaola.
1930 - Convencin de la Haya
Para solucionar esto problemas que podan acarrear la doble nacionalidad o que qued
aptrida, se estableci la convencin de la Haya con tres principios:
1. Acumulacin de Estatutos: Sostiene que para que la mujer pierda la nacionalidad esta
disposicin debe constar en su legislacin, y simultneamente en la del marido conste
que adquiere la nacionalidad de este. Se aplican las dos legislaciones.
2. El cambio de la nacionalidad del marido no acarrea el cambio de la nacionalidad de la
mujer sin su consentimiento
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Prdida de la nacionalidad
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Adquisicin de otra nacionalidad: Principio de que las personas pueden tener una sola
nacionalidad.
Traicin a la patria: El nico que lleva la sancin de prdida de nacionalidad adems de la pena
que corresponda.
Por cancelacin o caducidad de la carta de naturalizacin:
1. Primero el Estado se pronuncia para la cancelacin mediante acto administrativo,
2. Segundo la caducidad tiene efecto automticamente por el transcurso del tiempo es
decir que el individuo ha estado fuera del pas por el tiempo que determine la ley
(Ecuador 3 aos consecutivos)
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Por propia voluntad.- Principio de que la nacionalidad no se impone, facultad que tienen las
personas para renunciar a su nacionalidad.
Para solucionar los problemas primero deben analizarse si existen tratados vigentes, si no los
hay se aplica la legislacin interna y los principios generalmente aceptados. Bajo este criterio
pueden presentarse dos situaciones:
a) Que el conflicto llegue al conocimiento de un juez
b) Que no llegue
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El juez o Estado juzgador debe estar interesado en la nacionalidad de esa persona, por inters
se entiende que haya algn elemento de conexin con el estado como el domicilio, lugar de
nacimiento, nacionalidad de sus padres.
Si el juzgador est interesado aplicar la lex fori que es un principio de orden pblico.
Cuando no tiene inters
a) Principio de los elementos de conexin
b) Similaridad de principios o preceptos
Es porque no hay ningn vnculo o elemento de conexin entre la persona y ese Estado, el juez
aplicar la ley del Estado que tena mayor nmero de elementos de conexin.
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Lugar de su constitucin
Nacionalidad de los fundadores o promotores
Nacionalidad de sus gerentes o administradores
Elemento Humano predominante
Lugar de su constitucin
El lugar de constitucin de la compaa es definido y no cambia.
La teora es criticable porque puede dar lugar a una serie de fraudes a la ley porque si la persona
no ha podido constituirse en un determinado sitio por no poder tener los requisitos necesarios,
se constituye en otro estado y regresa a generar sus actividades en el lugar que no quiso
constituirse y esto es como un fraude a la ley.
Suele pasar en Panam donde las compaas suelen constituirse y realizan las actividades en
otras partes del mundo, por ello se dice que no cabe utilizar esta teora.
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Interpuesta persona:
La institucin consiste en que una persona realiza actos a nombre de otra persona que est
prohibida de realizar actos para s, se parece a la comisin pero la diferencia est en que la
persona para que se realiza actos est como interdicto: Tiene tres elementos:
A. Persona prohibida de realizar actos
B. Persona capaz, que aparentemente acta en nombre propio
C. Que haya beneficiario (es una persona prohibida de realizar el acto)
Es decir, segn este criterio, que lo que determina claramente la nacionalidad son los derechos
polticos por esta razn una persona jurdica si tiene nacionalidad debera votar pero no es
factible.
Esta teora en amrica ya tuvo su surgimiento cuarenta aos antes de su surgimiento en Europa
en Argentina.
En la actualidad hay dos posiciones
a) Reconocer la nacionalidad de la persona jurdica
b) Utilizar la teora de la ficcin de la nacionalidad donde no se reconoce la nacionalidad
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a) Contrato social (Estatuto social Lo que determinen los accionistas en el contrato social)
b) Teora del domicilio (Sede administrativa)
a. Lugar donde se rene la junta general de accionistas (ya que este es rgano que
toma todas las decisiones en ese tipo de compaas)
b. Lugar donde se radique su directorio (esto aplica en aquellas en que se basaron
en un sistema de integracin)
Art. 20 Cambio de nacionalidad de corporaciones, asociaciones y fundaciones
Se establece el mecanismo para que se produzca el cambio de la nacionalidad de las personas
jurdicas.
Las personas jurdicas varan en contra de las naturales, la persona jurdica debe sujetarse a las
dos leyes a la ley del estado cuya nacionalidad va a perderla y a la del Estado cuya nacionalidad
va adquirirla.
Esto sucede porque las personas jurdicas normalmente tienen grandes intereses ya que se han
movido capitales enormes y se han establecido derechos y obligaciones con el Estado y los
naturales de ese estado y esto puede llegar a que se den fraudes. Este caso de que deba cumplir
dos leyes se conoce como acumulacin de estatutos.
Cuando hay un estado nuevo se aplica el principio de reconocimiento del nuevo estado, es decir
que si se lo reconoce se aplica la ley del nuevo estado ms si el estado juzgador no lo reconoce
se aplica la ley del Estado originario, esto tiene que ver con el derecho internacional pblico.
Citicas al cdigo Snchez de Bustamante
Se dice que el cdigo est obsoleto, porque deca que en unos artculos reconoce nacionalidad
a las personas jurdicas y en otros no se la reconoces, por ejemplo en el Art. 32 se supone un
desconocimiento de la nacionalidad de las personas jurdicas. Y esto no se refiere al
reconocimiento de su nacionalidad sino a su existencia, no toma en cuenta la nacionalidad
porque en otros estados en Amrica no se reconoce la nacionalidad a las personas jurdicas.
Esta aparente contradiccin es solucionada en el Art. 21 del Cdigo Snchez de Bustamante
donde se hace una distincin entre los estados que reconocen la nacionalidad y los que no como
los artculos 16.20 que rigen solo para los Estados que reconocen la nacionalidad a las personas
jurdicas, el 32 es aplicable para los que no reconocen la nacionalidad a las personas jurdicas.
La Naturalizacin
La naturalizacin no es sino:
Cardona: es el medio por el cual un extranjero llega a asimilarse a los nacionales de un pas en
cuanto a los derechos y obligaciones que este ejerce.
Esta se complementa al referirse que hay una concesin, pero su punto de vista es acerca del
individuo.
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Ley de Naturalizacin
La ley ha sido devastada, antes tenamos las normas desperdigadas en distintas leyes y decretos
y a partir de 1976 se dicta una ley de naturalizacin mediante decreto supremo y un reglamento
los cuales jurdicamente tendran el mismo nivel ya que fueron dictados a travs del mismo
mecanismo.
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La cdula de identidad corresponde solo para los extranjeros porque los nacionales
son ciudadanos, la cdula de identidad se la obtiene cuando recibe visa de
inmigrante.
Este requisito no se exigir a las mujeres extranjeras casadas con ecuatorianos o viudas
de ecuatorianos.
Esto ya no existe porque en la constitucin del 2008 del hombre o mujer casados ya
es ecuatoriano por Naturalizacin segn la constitucin en su artculo 8.
Este artculo a la mujer extranjera no tiene este tipo de reduccin de tiempo y esta
excepcin es la nica que queda vigente.
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A) no son los ingresos que va a percibir sino los ingresos percibidos y debe
sealar la cantidad pero el problema sera determinar si ser de poner o no
poner esto porque en la constitucin no se permite la discriminacin.
h) Declaracin de si se ha naturalizado en otro pas o si ha presentado solicitud al
respecto;
Es lgico si nace en un sitio y con posterioridad obtuvo y ejerce otra
nacionalidad, pero es obvio que en la prctica no va a poner que solicit carta
de naturalizacin.
i) Firma del solicitante y de un abogado en ejercicio de su profesin.
Esto ha desaparecido porque para muchas actividades no se requiere de la
comparecencia de un abogado sino que puede hacer directamente.
Datos que deben estar en la solicitud
A esta solicitud se deben acompaar los documentos que justifiquen y demuestren el
cumplimiento de los requisitos, y estos son:
Art. 4.- A la solicitud de naturalizacin se deber acompaar los siguientes documentos:
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en la lista negra por ser una persona que estaba contra el gobierno o ser de
izquierda, debera estar derogado porque no hay discriminacin.
e) Certificados concedidos por el Fisco, la Municipalidad de su residencia y el Instituto
Ecuatoriano de Seguridad Social, de que el solicitante no adeuda cantidad alguna por
concepto de impuestos, contribuciones y aportaciones;
Este certificado se lo ha restablecido mediante un acuerdo ministerial donde
se pide un certificado de no adeudar al servicio de rentas internas, a la
municipalidad, de no adeudar al IESS en aportes patronales, no se toma en
cuenta las deudas por crdito hipotecario o quirografario a menos que
estuviera atrasado.
f) Certificado mdico de que el solicitante goza de buena salud y no adolece de
enfermedad crnica o contagiosa. Este certificado deber ser concedido por un
hospital o clnica reconocido por el Estado que ser determinado en cada caso por el
Ministro de Relaciones Exteriores en la capital de la Repblica o por el Gobernador de
la Provincia en el resto del pas;
El certificado debe ser concedido por una autoridad de salud pblica o privada
reconocida por el Estado y encada caso determinada por el ministro de
relaciones exteriores. Este certificado ya no se requerira porque sera
discriminacin.
g) Tres certificados de personas conocidas, a satisfaccin del Ministro de Relaciones
Exteriores, que prueben que el solicitante no est comprendido en ninguno de los
numerales 1), 2), 4), y 5) del artculo 7 de la Ley de Naturalizacin;
Estos eran los certificados conocidos como de buena conducta, donde las
personas sealaban que no est comprendido en las prohibiciones de recibir
carta de naturalizacin, debe ser a satisfaccin del ministro.
h) Cdulas de Identidad y Tributaria. La mujer extranjera viuda de ecuatoriano, al
momento de presentar la solicitud de naturalizacin, estar exenta de este requisito,
sin perjuicio de la prueba que debe presentar respecto a su solvencia econmica. Esta
exencin tendr lugar solo cuando la peticionaria mantenga su estado civil de viudez;
Debe presentar cdula de identidad y La segunda parte esta derogada.
i) Cualquier otro documento importante que en concepto del peticionario se refiera a los
servicios que haya prestado a instituciones pblicas o al pas en general; y,
Se trata de haber prestado servicios no relevantes, servicios simples.
j) Cinco fotografas tamao pasaporte.
Informe confidencial
Art. 6.- La solicitud de naturalizacin deber presentarse directamente al Ministro de Relaciones
Exteriores o por intermedio del Gobernador de la Provincia, quien la remitir al Ministro de
Relaciones Exteriores con las informaciones que juzgare conveniente dar.
Recibida la solicitud, el Ministro dispondr que el Departamento de Extranjera emita informe
confidencial y detallado acerca de los siguientes puntos:
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1) Identidad, nacionalidad, estado civil, capacidad econmica y medios de vida del solicitante;
2) El hecho de haber ingresado al territorio nacional, haber residido en el honorablemente
durante el tiempo que establece la Ley y no haberse ausentado del pas por ms de noventa das
en los plazos que fija la Ley;
3) Actividades desarrolladas en el pas por el extranjero desde la fecha de su ingreso;
4) El hecho de que el extranjero no se halle sujeto a ninguna de las prohibiciones contempladas
en la Ley que impiden recibir Carta de Naturalizacin.
EL extracto le entrega la propia cancillera para su publicacin, esta publicacin se la hace para
que la sociedad se pronuncie y pueda impugnar, se confieren 30 das, esta oposicin debe ser
debidamente fundamentada.
Luego de los 30 das si ha existido oposicin se le conceden al solicitante 30 das adicionales para
desvanecer los fundamentos de la oposicin, si la impugnacin es plenamente justificada, se
suspende el trmite de inmediato y se produce la deportacin del solicitante previo
juzgamiento; del igual manera el impugnante puede ser enjuiciado.
Si no se ha presentado impugnacin o los fundamentos de la impugnacin han sido desvanecido
el trmite contina y los documentos son enviados al asesor tcnico-jurdico de la cancillera el
cual realizar el anlisis de fondo y establece la procedencia o no de conceder la carta
Procede: Informa a l ministro de relaciones exteriores el cual prepara un informe e incluso
manda un formato de la carta de la naturalizacin para la presidencia de la repblica, donde se
realizarn los anlisis del caso y luego se devuelve al ministerio.
Luego el presidente de la repblica puede conceder o no la carta de naturalizacin que
lgicamente deba ser a travs de un decreto ejecutivo.
En el caso de que sea concedida la carta se enva al ministerio de relaciones exteriores para que
se produzca la entrega de la carta al interesado, ya sea por el ministro o los viceministros en un
acto solemne ante dos testigos y har un juramento al smbolo patrio.
La carta de naturalizacin debe inscribirse en la direccin nacional del registro civil Art. 1.- (Ley
de naturalizacin)
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Art. 6.- El otorgamiento de la Carta de Naturalizacin ecuatoriana causar ipso jure la prdida
de la nacionalidad anterior, excepto en los casos contemplados en la ley o en convenios
internacionales. En consecuencia, por ningn concepto y en ninguna circunstancia podr el
naturalizado hacer valer otra nacionalidad que la ecuatoriana, a partir de la fecha de su
naturalizacin, en contra de los intereses ecuatorianos dentro del pas o fuera de l o de los
intereses extranjeros dentro del territorio nacional.
2) a quien sea incapaz de ganar honradamente los medios adecuados para su propia subsistencia
y la de su familia;
Este artculo tambin estara derogado concuerda con la disposicin de tener buena
salud.
4) a quien practique y disemine doctrinas que puedan alterar el sistema de gobierno o el rgimen
poltico de la Repblica o que afecten a la integridad nacional; y,
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Art. 8.- La mujer casada extranjera que solicitare Carta de Naturalizacin no requerir para ello
de la autorizacin de su marido.
Art. 9.- Para que la mujer extranjera, mayor de edad, casada con ecuatoriano que tenga su
domicilio poltico en la Repblica o ejerza funciones pblicas en el exterior, adquiera la
nacionalidad ecuatoriana, solo ser necesaria su declaracin de adoptar sta y renunciar a la
anterior, mediante solicitud al Ministro de Relaciones Exteriores quien la declarar ecuatoriana
por naturalizacin mediante Resolucin Ministerial.
Este tambin est derogada porque la mujer casada Art. 8 N4 establece que la mujer o
el hombre casado con extranjera ya son de pleno derecho ecuatorianos.
Art. 10.- Los hijos del extranjero solicitante de la Carta de Naturalizacin podrn ser
comprendidos en la solicitud de su padre y obtener que se les reconozca la nacionalidad
ecuatoriana, siempre que fueren menores de edad y estuvieren bajo su patria potestad, sin
perjuicio de su derecho de optar por su nacionalidad de origen de acuerdo con la Constitucin
Poltica de la Repblica.
Art. 11.- Cualquier persona natural o jurdica podr presentarse ante el Ministerio de Relaciones
Exteriores para oponerse a la concesin de una Carta de Naturalizacin, para cuyo efecto
exhibir los documentos que justifiquen su oposicin.
Este artculo si est vigente por eso es que existe la publicacin en la prensa para que
los miembros de la sociedad Ecuatoriana puedan oponerse.
Art. 12.- Cuando se comprobare que se han presentado documentos o informaciones falsos con
el objeto de obtener Carta de Naturalizacin, se suspender inmediatamente el trmite de ella,
si es que est an no hubiere sido otorgada; y si se la hubiere ya concedido, se proceder a su
inmediata cancelacin. En ambos casos, el extranjero culpable de la presentacin de tales
documentos o informaciones ser expulsado del pas.
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CAPITULO II
En este caso se podra reformar la ley para poner la nulidad de la carta de naturalizacin
por haber sido conseguida por fraudes.
Art. 17.- La cancelacin de la Carta de Naturalizacin se har por Decreto Ejecutivo expedido por
rgano de la Cancillera, previo dictamen del Asesor Tcnico - Jurdico del Ministerio de
Relaciones Exteriores. El conocimiento y trmite de las denuncias y pruebas correspondern al
Ministerio de Gobierno y Polica.
Art. 18.- La cancelacin de la Carta de Naturalizacin trae consigo la expulsin del territorio
nacional del ex - naturalizado, cuando as se determine en el Decreto Ejecutivo correspondiente,
previo informe en este sentido del Ministerio de Gobierno.
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Art. 19.- El ecuatoriano que se naturalizare en otro Estado pierde ipso jure la nacionalidad
ecuatoriana.
Igualmente pierden la nacionalidad ecuatoriana la mujer y los hijos menores del ecuatoriano
que se naturalizare en otro pas si por ste hecho adquieren la nacionalidad extranjera; pero
conservan su derecho a recuperar su nacionalidad de origen al trmino del matrimonio o al
alcanzar mayor edad, respectivamente.
Esto tampoco va
Art. 20.- El Ministro de Relaciones Exteriores resolver los casos de prdida de la nacionalidad
ecuatoriana cuando esta resolucin no corresponda legalmente a otra autoridad.
Art. 21.- Podrn recobrar su nacionalidad de origen los ecuatorianos por nacimiento que
habindose naturalizado en otro pas, volvieren a fijar su domicilio por ms de dos aos en el
Ecuador y manifestaren su renuncia a la nacionalidad adquirida y su deseo de recuperar la
ecuatoriana mediante solicitud formal al Ministro de Relaciones Exteriores, a la que acompaar
la respectiva Carta de Naturalizacin extranjera.
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En cierto modo estara derogado pues no se sabe a qu casos se est refiriendo puesto
que el derecho de opcin prcticamente no existe en nuestra legislacin pero puede
ocurrir otro mecanismo como el caso de un descendiente hasta el tercer grado de
consanguinidad nacido en el Ecuador puede solicitar el reconocimiento de la
nacionalidad ecuatoriana que si est previste en uno de los acuerdos ministeriales.
Requisitos:
1. Partida de nacimiento
Si cabra ante el notario
2. Copia certificada de la inscripcin del Matrimonio
Tendra sentido, pero debera estar en una ley y no en un simple acuerdo
ministerial
3. En caso de unin copia del acta notarial
Es lgico porque se debe mostrar la existencia del acta notarial o la resolucin
del juez
4. Partida de nacimiento del cnyuge ecuatoriano o conviviente
Esto para demostrar que realmente son ecuatorianos
5. Pasaporte y copia notariada del mismo para que conste la permanencia en el pas
Es inconstitucional ya que se pide que est en el ecuador dos o tres aos,
aunque no haya estado ni un solo da en el Ecuador, para los extranjeros casados
no se exige ese tiempo de residencia, ya que no hablamos de concesin de carta
de naturalizacin, adems establece que necesita cdula de identidad y eso es
cuando son inmigrantes.
6. Record policial para los no residentes
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Breve historia
Edad antigua
Carecan de derechos, podan ser sometidos a la esclavitud o ser asesinados.
Fenicios concedan derechos a los extranjeros.
Grecia
Isotecos: derechos de un ciudadano griego
Metecos: tenan hasta el derecho de ejercer el comercio
Transentes: Se encuentran de paso y tenan el derecho a la vida ya a la propiedad, pero
requeran la autorizacin de la autoridad.
Transentes comunes: Carecan de todo derecho
Roma
No existan derechos pero apareci el Ospicium (pagaba para acceder al Ius civile), Patronato
(El plebeyo acceda al Ius civile pagando con dinero servicios o bienes) Pretor Peregrini
(Conoca de problemas suscitados entre romanos y no romanos y emita un edicto) tribunal de
los recuperatores, se concedi la ciudadana por el Emperador Caracaya, luego vino la cada
del imperio Romano
Edad Media
Hubo un retroceso, los extranjeros pierden los derecho viene el advenimiento de la era
cristiana y algo mejora.
Edad Contempornea
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aceptacin universal. Estos son principios de Ius cogens decir principios universalmente
aceptados.
1. Cada estado tiene el derecho de establecer los requisitos o condiciones para el ingreso
o permanencia de un extranjero en su territorio.
2. Los extranjeros estn sujetos a las mismas normas y jurisdiccin que los nacionales.
Esto se da ya que no existen tribunales especiales para juzgar a los extranjeros.
3. Los extranjeros no estn obligados a realizar el servicio militar obligatorio.
Este servicio tiene que ver con la nacionalidad misma de la persona, es decir que
tiene que velar por los intereses de su estado, Estados Unidos suscribi esta
convencin pero lo hizo bajo reserva de este tercer principio. Estados Unidos no
firm el cdigo Snchez de Bustamante porque es un Estado federal no puede
obligar a los dems estados a sujetarse a una legislacin ya que cada Estado
tiene su propia autonoma especialmente en derecho privado. Este convenio es
en Derecho Pblico y el Estado soberano es el nico que puede suscribirlo.
4. Los extranjeros estn obligados a los mismos tributos que los nacionales.
5. Los extranjeros tienen las mismas garantas comunes.
Garantas comunes son aquellos derechos que tienen que ver con los derechos
humanos: derecho a la vida, inviolabilidad de correspondencia.
Tambin podra ser los derechos civiles y si un Estado los niega a un ciudadano
el Otro Estado puede realizar la reciprocidad negativa (Retorsin) para obligar
al otro Estado a cumplir.
La Retorsin es una figura de derecho internacional pblico. En este principio se
da esta posibilidad cuando un Estado puede negarse a conceder un derecho
especfico.
6. Se establece que el extranjero puede ser expulsado del territorio de un Estado por
razones de seguridad.
Este principio podra convertirse en subjetivo, sin embargo es un principio que
se mantiene en todos los Estados.
7. El extranjero est excluido de los derechos polticos.
El extranjero no puede ejercer derechos polticos en un Estado que no es el
suyo.
Constitucin
Ley de Naturalizacin
Ley de Elecciones
Diversos cdigos
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Derechos en la constitucin
Art. 9.- Las personas extranjeras que se encuentren en el territorio ecuatoriano tendrn los
mismos derechos y deberes que las ecuatorianas, de acuerdo con la Constitucin.
Art. 61.- Las ecuatorianas y ecuatorianos gozan de los siguientes derechos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Este es el nico caso aplicable de los derechos polticos, en definitiva todos los dems
derechos polticos estn negados para los extranjeros.
Cuando habla de haber residido legalmente se refiere a que la persona haya establecido
su domicilio en el Ecuador
Derecho a la igualdad
Art. 11.- El ejercicio de los derechos se regir por los siguientes principios:
2. Todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos, deberes y oportunidades.
Nadie podr ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad
de gnero, identidad cultural, estado civil, idioma, religin, ideologa, filiacin poltica, pasado
judicial, condicin socio-econmica, condicin migratoria, orientacin sexual, estado de salud,
portar VIH, discapacidad, diferencia fsica; ni por cualquier otra distincin, personal o colectiva,
temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el
reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionar toda forma de
discriminacin.
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El Estado adoptar medidas de accin afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los
titulares de derechos que se encuentren en situacin de desigualdad.
Derecho a Migrar
Art. 40.- Se reconoce a las personas el derecho a migrar. No se identificar ni se considerar a
ningn ser humano como ilegal por su condicin migratoria.
El Estado, a travs de las entidades correspondientes, desarrollar entre otras las siguientes
acciones para el ejercicio de los derechos de las personas ecuatorianas en el exterior, cualquiera
sea su condicin migratoria:
1. Ofrecer asistencia a ellas y a sus familias, ya sea que stas residan en el exterior o en
el pas.
2. Ofrecer atencin, servicios de asesora y proteccin integral para que puedan ejercer
libremente sus derechos.
3. Precautelar sus derechos cuando, por cualquier razn, hayan sido privadas de su
libertad en el exterior.
4. Promover sus vnculos con el Ecuador, facilitar la reunificacin familiar y estimular el
retorno voluntario.
5. Mantendr la confidencialidad de los datos de carcter personal que se encuentren en
los archivos de las instituciones del Ecuador en el exterior.
6. Proteger las familias transnacionales y los derechos de sus miembros.
Derechos de Asilo y refugio
Constitucin.- Art. 41.- Se reconocen los derechos de asilo y refugio, de acuerdo con la ley y los
instrumentos internacionales de derechos humanos. Las personas que se encuentren en
condicin de asilo o refugio gozarn de proteccin especial que garantice el pleno ejercicio de
sus derechos. El Estado respetar y garantizar el principio de no devolucin, adems de la
asistencia humanitaria y jurdica de emergencia.
No se aplicar a las personas solicitantes de asilo o refugio sanciones penales por el hecho de su
ingreso o de su permanencia en situacin de irregularidad.
El Estado, de manera excepcional y cuando las circunstancias lo ameriten, reconocer a un
colectivo el estatuto de refugiado, de acuerdo con la ley.
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Asilo territorial: Cuando la persona ingresa al territorio Ecuatoriano y all solicita el asilo.
Asilo Diplomtico: Una persona ingresa a la sede de la representacin diplomtica en
otro Estado. Corresponde a los perseguidos polticos o perseguidos por delitos polticos,
corresponde calificar el tipo al Estado que va a otorgar el Asilo.
No se puede prohibir los desplazamientos arbitrarios por parte de otros pases, pero
dentro del pas si se prohbe. Por ejemplo desplazar a los Tschilas al Caar.
Las personas que hayan sido desplazadas tendrn derecho a recibir proteccin y asistencia
humanitaria emergente de las autoridades, que asegure el acceso a alimentos, alojamiento,
vivienda y servicios mdicos y sanitarios.
Todas las personas y grupos desplazados tienen derecho a retornar a su lugar de origen de forma
voluntaria, segura y digna.
Derecho de Trnsito
Art. 66 numeral 14 de la constitucin
14. El derecho a transitar libremente por el territorio nacional y a escoger su residencia, as como
a entrar y salir libremente del pas, cuyo ejercicio se regular de acuerdo con la ley. La
prohibicin de salir del pas slo podr ser ordenada por juez competente.
Principio de no devolucin
Constitucin.- Art. 66 numeral 14 de la constitucin Inc. 2
Las personas extranjeras no podrn ser devueltas o expulsadas a un pas donde su vida, libertad,
seguridad o integridad o la de sus familiares peligren por causa de su tnia, religin,
nacionalidad, ideologa, pertenencia a determinado grupo social, o por sus opiniones polticas.
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Ciudadana Universal
Constitucin.- Art. 416.- Las relaciones del Ecuador con la comunidad internacional respondern
a los intereses del pueblo ecuatoriano, al que le rendirn cuenta sus responsables y ejecutores,
y en consecuencia:
6. Propugna el principio de ciudadana universal, la libre movilidad de todos los habitantes del
planeta y
7. Exige el respeto de los derechos humanos, en particular de los derechos de las personas
migrantes, y propicia su pleno ejercicio mediante el cumplimiento de las obligaciones
asumidas con la suscripcin de instrumentos internacionales de derechos humanos.
Constitucin.- Art. 77.- En todo proceso penal en que se haya privado de la libertad a una
persona, se observarn las siguientes garantas bsicas:
5. Si la persona detenida fuera extranjera, quien lleve a cabo la detencin informar
inmediatamente al representante consular de su pas.
Constitucin.- Art. 307.- Los contratos celebrados por el Estado con personas naturales o
jurdicas extranjeras llevarn implcita la renuncia de stas a toda reclamacin diplomtica, salvo
contrataciones que correspondan al servicio diplomtico.
1. Clausula Drago: Prohibicin de que personas naturales o jurdicas extranjeras realicen
reclamacin en contratos contra el estado
Existe la doctrina drago y calvo dice que en cuando haban contratos con el
Estado las compaas no podan acudir a una reclamacin diplomtica, esta era
un clusula contractual que luego se la incluy como disposicin constitucional.
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Esta es una limitacin al abuso que puede producirse por parte de una gran
potencia contra un pequeo Estado con el cual ha contratado una compaa.
2. Tambin se reconoce tcitamente a las personas jurdicas extranjeras. Se encuentra
establecido en la ley de compaas.
No debe someterse el Estado a una jurisdiccin extraa debido a su soberana
con excepcin de los convenios de crdito.
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III.- Para invertir su capital en cualquier rama de la industria, agricultura, ganadera o del
comercio de exportacin, en forma estable y distinta a la de sociedad por acciones.
Se refiere a que no existen tcnicos en las ramas necesarias para nuestra sociedad.
Existe la prohibicin de tener ms del 20% de extranjeros en una empresa.
Est visa la solicitar la persona natural o jurdica que requiere los servicios del
extranjero.
V.- Para ejercer una profesin liberal o una profesin tcnica, con arreglo a las normas de la
Ley de Educacin Superior.
VI.- En caso de ser cnyuge, o pariente dentro del segundo grado de consanguinidad o de
afinidad de un ciudadano ecuatoriano, o de un ciudadano extranjero con visa de inmigrante
distinta a esta categora; y,
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Esta visa antes tena la limitacin de que las personas amparadas por esta visa no
podan realizar ninguna labor econmica, luego hubo una reforma que dio lugar a una
nueva categora dentro de esta clase de inmigracin, la VII
VII.- Para llevar a cabo actividades lcitas que no estn contempladas dentro de las otras
categoras descritas en este artculo, y que de conformidad con lo que requiera el reglamento
correspondiente y previo dictamen favorable del Consejo Consultivo de Poltica Migratoria,
garanticen ingresos suficientes y estables para el sustento econmico del inmigrante y sus
dependientes.
Art. 10.- Los extranjeros inmigrantes que fueren legtimos titulares de una visa correspondiente
a alguna de las categoras migratorias descritas en el artculo anterior, podrn desarrollar
libremente cualquier actividad laboral, econmica o lucrativa lcita, sin que implique cambio de
categora migratoria ni requiera de autorizacin laboral.
Esto recalca lo que se dijo en la ltima categora es decir que en cualquier categora
pueden realizar cualquier actividad y ya no requieren el cambio de visa.
Lo mismo ocurre con el caso de la visa 9-6 referente al amparo con esto se le permite
realizar una actividad econmica.
Art. 11.- El Gobierno del Ecuador podr convenir con los Gobiernos de los Estados de emigracin
o con organismos internacionales reconocidos por el Ecuador, la realizacin de las tareas de
seleccin profesional, el traslado y radicacin de personas especializadas o tcnicos de alto nivel
o de tcnicos o especialistas de nivel medio que sean necesarios para el desarrollo econmico,
social y cultural del pas, y de sus familiares ms cercanos.
Esto nunca se hizo porque el Ecuador puede celebrar los convenios que desee, como
ahora no hay muchas trabas a la inmigracin y no hay discriminacin este artculo
carecera de sentido.
Categora de no inmigrantes
Art. 12.- Considerase no inmigrante a todo extranjero con domicilio en otro Estado que se
interna legal y condicionalmente en el pas, sin nimo de radicarse y con los motivos que en cada
categora se determinan a continuacin:
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Suele ser un error muy comn el considerar que los diplomticos son inmigrantes, es
decir que establecen su domicilio poltico, en realidad el diplomtico mantiene su
domicilio en el estado acreditante (origen)
Mantienen sus actividades generalmente por cuatro aos, pero se les puede extender
el plazo.
Las visas tienen su validez el tiempo que realicen sus funciones.
Esta visa le confiere directamente el ministerio de relaciones exteriores despus de la
designacin del Estado designante, la cancillera y el ministro de relaciones exteriores
confieren las visas correspondientes, tambin se extiende para sus parientes ms
cercanos.
Este tipo de visa se concede normalmente para visitas cortas de altos funcionarios que
no se especifica porque cada Estado determina cules son sus altos funcionarios.
III.- Empleados privados y domsticos de las personas citadas en los numerales anteriores, y
sus familiares ms cercanos.
Se trata de una visa especial que se confiere a quienes son perseguidos o han sido
desplazados de su Estado de origen hacia el Ecuador
1. Refugiados: Cuando existe violencia o persecucin en su Estado y su vida est
en riesgo, lgicamente no se les exige el cumplimiento de los requisitos para el
cumplimiento de las dems visas, y en la legislacin internacional se establece
que no pueden ser sancionadas por su ilegalidad o irregularidad migratoria.
Recordar el principio de la no devolucin. (el cual se aplica cuando la persona
obtiene la categora de refugiada y basta con que la persona manifieste que va
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VI.- Profesionales de alto nivel tcnico o trabajadores especializados que sean llamados por
empresas, instituciones o personas establecidas en el pas, para ejecutar labores temporales de
su especialidad o con fines de entrenamiento industrial, y sus familiares ms cercanos.
Antiguamente se exiga una certificacin del ministerio del trabajo donde se estableca
que no existen profesionales de ese nivel en el Ecuador o que existiendo no estn al
nivel que se requiere o existiendo no son los suficientes para cubrir la demanda, esto
prcticamente ha desaparecido.
Se exiga que el tcnico que realice la capacitacin de dos o tres tcnicos Ecuatorianos
cuando el contrato era con una institucin pblica.
VIII.- Personas asistidas por organismos nacionales constituidos legalmente para desarrollar
programas de intercambio cultural, y sus familiares ms cercanos.
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IX.- Visitantes temporales con fines lcitos tales como turismo, deporte, salud, estudio, ciencia,
arte o para ejecutar actos de comercio que no impliquen la importacin simultnea de bienes.
Esta categora podr amparar tambin a extranjeros en caso de que no les fueren aplicables las
categoras descritas en este artculo, cuando previo dictamen favorable del Consejo Consultivo
de Poltica Migratoria, su presencia en el pas fuere debidamente justificada, de conformidad
con lo que establezca el reglamento al respecto.
Esta visa tienen falencias como establecer tres meses como mnimo y seis meses como
mximo, puesto que en el caso del turismo no siempre se va a pasar tanto tiempo.
Tambin se recalca en la siguiente categora que para los otros casos ya no se requiere
visa.
Se han hecho instructivos que suplen la falta de reglamentacin los cuales debera
realizarse por medio de un decreto ejecutivo.
1.- Personas que desembarcan hacia las zonas de trnsito directo con oportunidad de las escalas
tcnicas de las naves martimas o aeronaves para proseguir su viaje en la misma nave o en otras
provista por la misma empresa.
Tiene que ver con el concepto mismo de transente: personas ingresan al pas en una
nave y esa nave se detiene en el pas con la finalidad de abastecerse de combustible o
tomar pasajeros. Por ejemplo en estos casos cuando se ingresa a territorio de otro
Estado como transente debe cuando menos registrarse aunque no se baje de la nave.
Si sucede que la nave necesita un arreglo y debe permanecer ms tiempo estos
pasajeros siguen siendo transentes.
2.- Personas que ingresan al territorio nacional para dirigirse al pas de destino, para abordar
una nave que los transportar al exterior o en cumplimiento de servicios en la conduccin de
vehculos de transporte terrestre internacional.
Se produce cuando la persona ingresa al Ecuador cuando aqu va a tomar una nave para
dirigirse a otro Estado, esto es comn con habitantes del sur de Colombia y del Norte
del Per.
Aqu se incluye pero no de manera precisa a las personas que realizan el viaje por tierra
y realizan transporte internacional (ejemplo: Empresa Panamericana) en esta
subcategora prcticamente solo se habla del conductor pero en realidad se habla
tambin de los pasajeros.
Este tipo de personas tienen diez das para cruzar el Ecuador.
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3.- Visitantes temporales con los fines previstos en el nmero IX de este artculo, durante un
perodo no mayor de tres meses en cada ao; y,
4.- Personas domiciliadas en las poblaciones extranjeras colindantes con las fronterizas
ecuatorianas y que requieran transitar diariamente en las poblaciones limtrofes nacionales.
Esto tambin ha sido muy comn, pero es muy difcil saber si puede considerarse como
transente a una persona en estas condiciones.
En el caso de Educacin se aplica esta categora pero debera aplicarse en este caso otra
nueva categora.
XI.- Visitantes temporales con fines lcitos tales como negocios, inversin, actividades
empresariales, comerciales, industriales o profesionales, y que requieran mltiples entradas al
territorio ecuatoriano.
Con esto se estara dando la facultad de que el extranjero puede entrar y salir por
cualquier cosa, y es una visa con entradas y salidas mltiples es decir que la persona
puede entrar y salir libremente del pas.
Esto se debe a la poltica de la libre movilidad no solo interna sino internacional como
un paso para el establecimiento de la soberana universal.
Con esta categora no tendran sentido las dems categoras, vale la pena establecer una
reforma a la ley y luego reglamentar (decreto ejecutivo) debidamente para mantener el
debido control de ingreso y salida de los extranjeros y ya no cabra controlar a travs de
simples instructivos ya que estos no pueden modificar al reglamento.
Hay entradas libres por un ao.
Ttulo preliminar:
Se encuentran las normas y reglas generales que tienen que ver con los derechos de los
extranjeros y las normas que les sern aplicables dentro del territorio de otro Estado que no es
el suyo:
CSB.- Art. 1
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Cada Estado contratante puede, por razones de orden pblico, rehusar o subordinar a
condiciones especiales el ejercicio de ciertos derechos civiles a los nacionales de las dems y
cualquiera de esos Estados, puede, en tales casos, rehusar o subordinar a condiciones
especiales el mismo ejercicio a los nacionales del primero.
CSB.- Artculo 2
Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes gozarn asimismo en
el territorio de los dems de garantas individuales idnticas a las de los nacionales, salvo las
limitaciones que en cada uno establezcan la Constitucin y las leyes.
Las garantas individuales idnticas no se extienden, salvo disposicin especial de la legislacin
interior, al desempeo de funciones pblicas, al derecho de sufragio y a otros derechos polticos.
Nos establece cuando una norma nacional puede aplicarse una norma en territorio
extranjero o viceversa o cuando una norma no tiene efecto extraterritorial.
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Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce de las garantas individuales idnticas, las
leyes y reglas vigentes en cada Estado contratante se estiman divididas en las tres clases
siguientes:
Para todos esos efectos de concesin de derechos civiles, garantas las normas se
clasifican en tres tipos.
Tambin es para la solucin del conflicto de leyes y conocer que normas tienen efecto
extraterritorial y cual no.
Tipos de normas:
1. Orden pblico interno.- Personales provienen de la nacionalidad y del domicilio.
2. Orden pblico internacional.- Esencialmente territoriales.
3. Orden privado.- Dependen de la voluntad de las partes o una de ellas, pueden tener
efecto extraterritorial o solo territorial.
I. Las que se aplican a las personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen
aunque se trasladen a otro pas, denominadas personales o de orden pblico interno.
Orden pblico interno: Son aquellas normas de carcter personal y siguen al hombre a
cualquier lugar que vaya y tienen efecto extraterritorial. Dara lugar a una falsa
interpretacin parecera que no van ms all del Estado que las dict y no es as sino
que son las leyes personales que le siguen a las personas a donde vayan.
o Hay dos sistemas para determinar la ley personal.
a) Sistema de la nacionalidad, reconocido por el Ecuador.
b) Sistema del domicilio
Hay autores que critican al CSB por establecer los dos sistemas porque deba unificar un
solo sistema, esta crtica no tendra mayor sustento porque en el cdigo
II. Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales, denominadas
territoriales, locales o de orden pblico internacional.
Orden pblico Internacional: Son las que rigen para todas las personas dentro del
territorio de un estado y que solo rigen para el Estado que las dict:
La constitucin
Leyes penales
Leyes procesales
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CSB.- Artculo 4.
Los preceptos constitucionales son de orden pblico internacional.
CSB.- Artculo 5.
Todas las reglas de proteccin individual y colectiva, establecidas por el Derecho poltico y
el administrativo, son tambin de orden pblico internacional, salvo el caso de que
expresamente se disponga en ellas lo contrario.
CSB.- Artculo 6.
En todos los casos no previstos por este Cdigo cada uno de los Estados contratantes aplicar
su propia calificacin a las instituciones o relaciones jurdicas que hayan de corresponder a los
grupos de leyes mencionados en el artculo 3o.
Establece caramente que le corresponde a cada Estado realizar la calificacin (lex Fori)
de una institucin para saber si corresponde al orden pblico interno, internacional o
de orden privado.
CSB.- Artculo 7.
Cada Estado contratante aplicar como leyes personales las del domicilio, las de la nacionalidad
o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su legislacin interior.
CSB.- Artculo 8.
Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de este Cdigo tienen plena eficacia
extraterritorial en los Estados contratantes, salvo que se opusiere a alguno de sus efectos o
consecuencias una regla de orden pblico internacional.
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Tambin comenzaba a reconocerse la autonoma de las Civitas es decir que estas no estn
sujetas a las normas del seor feudal y se inicia la Autonoma Municipal y comienzan a
producirse una serie de estudios como el de Harrison el cual desea denominar a nuestra materia
como Derecho Intermunicipal.
EL renacimiento
Ocurre que luego de la edad media comienzan a existir progresos en varios mbitos como la
tecnologa y la cultura y tambin surgen los Estudiosos del derecho, los Glosadores los que eran
los Estudiosos de las glosas Romanas, pero posteriormente quienes en realidad en un siglo ms
tarde denominndose estatutarios en el siglo XIV aparece la escuela Italiana:
Escuela Italiana
Sostenan que no cabe que una persona por trasladarse de un lugar a otro pierda su capacidad
jurdica, su estado civil.
Bartolo de Saso Ferrato deca que hay un conjunto de derechos que le siguen a la persona como
su propia sombra y esto se denomina el Estatuto personal y frente a este existe un Estatuto real
que rigen en el lugar que se encuentre.
La Escuela estatutaria italiana sugiere determinar la aplicacin de las normas locales al
extranjero y las del estatuto personal.
Principios:
1.- Principio Locus regit Actum: se aplica las normas del lugar donde se realiza el acto y esas
normas son locales, territoriales:
2.- Lex rei sitae: Las cosas se rigen por la ley del lugar donde estas estn ubicadas: Todas las
legislaciones del mundo mantienen este criterio.
En el mbito personal una persona debe ser juzgada por el lugar donde de se comete el delito,
es decir que las leyes penales son esencialmente territoriales.
En cuanto se refiere a la aplicacin de las normas extranjeras dentro del territorio nacional se
dice que estas normas de aplicacin extraterritorial son las que estn dentro del mbito del
Estatuto personal y la capacidad de las personas, es decir que si una persona obtuvo la calidad
de padre en su pas este hecho no puede variar por trasladarse de un lugar a otro.
Estatuto personal: Es aquel que le sigue a la persona a cualquier lugar que fuere, tiene efecto
extraterritorial
Estatuto real: Tiene que ver con las normas esencialmente territoriales y rige en el lugar donde
estn las personas y estn las cosas.
Se critic esta escuela ya que solo se deca que se haca solo una distincin gramatical ya que se
habla de si el sujeto es persona es estatuto personal y el sujeto de la oracin era una cosa era
real.
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En conclusin con esta escuela se obtuvo principios vlidos para el derecho internacional
privado y aqu se encuentra el verdadero origen para nuestra materia.
La escuela Estatutaria Francesa del siglo XVI
Revisando la historia se produce un retraso de dos siglos ya que en Francia se prolong el
feudalismo ms que en Italia ya que a las provincias del norte les costaban ms sistematizar
normas, el surgimiento en s se produce cuando Francia nace como un Estado y aparece la
necesidad de coordinar las normas de las provincias del norte con las del sur.
D`Argentr, Charles Dumoulin son los representantes de esta escuela que siguen el modelo
Estatuario Italiano y mantienen la clasificacin de los Estatutos en reales y personales,
posteriormente encuentra una clase de estatutos inclasificables lo Estatutos mixtos.
Estatutos mixtos
Por ejemplo el Matrimonio tiene con relacin a las personas el Estatuto personal y con la
sociedad de bienes existe el estatuto real, por eso a este tipo de estatuto se le denomina mixto
en razn de que participa de uno y otro estatuto.
Esta Escuela establece que los estatutos mixtos se regirn por la escuela territorial es decir que
mantenan una clara preminencia de la territorialidad de las normas, si existe duda de a que
estatuto pertenece se aplicar la ley territorial.
Dumoulin establece por primera vez la teora de la autonoma de la voluntad para aplicacin de
la ley extranjera en el caso de los contratos.
Escuela Estatutaria Holandesa del siglo XVII
Esta Escuela sigue muy de cerca la posicin territorialista de la escuela francesa ya que Holanda
adquiere su independencia a partir de 1648 en la poca donde es el inicio del derecho
internacional, posteriormente esta situacin vari porque Holanda se convirti en constructora
de Naves lo cual le daba una gran capacidad de negociacin con otros Estados y por primera
ocasin da un fundamento cientfico para la materia La cortesa y la reciprocidad internacional
La cortesa: Produce de inmediato la Reciprocidad Ya que un Estado puede admitir que se
aplique la norma de otro Estado por cortesa y el Estado que aplico por cortesa puede exigir que
se aplique su ley por reciprocidad.
Escuela Estatutaria Francesa del siglo XVIII
Algunos autores sostienen que esta escuela no aport nada, pero en realidad dio la apertura a
la aplicacin internacional de las normas, ya que Francia tena unas grandes relaciones
comerciales internacionales con todo el mundo y esto implicaba un deshacerse de una
territorialidad casi absoluta que mantuvo la escuela francesa del siglo XVI, y dio la posibilidad de
aplicar las normas de otros Estados en su propio Estado
Se les denomino a los autores progresistas ya que abandonaron el absoluto territorialismo.
En la actualidad las escuelas actuales no tienen influencia estatutaria sino que son estatutarias.
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Doctrinas Modernas
Escuela Alemana de a mediada del siglo XIX
Con esta escuela se reconoce a nuestra materia como ciencia.
Esta escuela y su doctrina comienzan a alejarse de los criterios estatutarios propiamente dichos
y comienzan a acercarse a los de Estado y la capacidad de las personas
Se mantiene:
1. Lex rei Sita
2. Locus regim actum
3. Lex fori: Es la ley del Juez que conoce el asunto
1.- Wechter
Se restablece la territorialidad y nos hablan de la aplicacin general de la lex Fori, se aplica la ley
del juez que conoce la causa, la causa en manos del juez aplicar su propia ley, de tal manera
que el juez recurre a su propia ley e inclusive le permite recurrir a otra.
Tambin se habla de la intencionalidad del legislador y se pretende ver cul es el criterio del
juez, es decir que si se busca aplicar una ley extranjera en el territorio del estado es porque ha
sido lo ha establecido el propio legislador, este enfoque es considerar al derecho internacional
privado como interno
2.- Schaeffner
Mantiene la aplicacin de la lex fori, tambin dice que se aplique la ley donde naci el acto o
contrato as que la relacin deber existir de conformidad con la relacin de donde se cre.
Se aplica la ley del lugar donde naci la relacin jurdica y establece un lmite para la aplicacin
de la ley extranjera que se mantiene hasta ahora y se lo conoce como el orden pblico local, es
decir que si esa norma est en contra del orden pblico local, esa norma no podr aplicarse.
3.- Hauss
Lex Fori, Se abre ms hacia el mbito de la aplicacin de la ley extranjera es decir que ya no solo
se habla de la norma del juzgador sino que reconoce el derecho extranjero as como existe el
derecho nacional.
Se restablece el criterio de la autonoma de la voluntad es decir que si la relacin jurdica
pertenece a las partes ellas decidirn
Establece la ley del domicilio y de la ubicacin de los bienes.
4.- Savigny
Es el creador de la escuela histrica del derecho. En el mbito del derecho internacional privado
es el creador de la Escuela del Domicilio.
Aqu establece el fundamento jurdico de derecho internacional privado, el fundamento es la
comunidad internacional.
El desarrollo del derecho internacional privado es directamente proporcional al desarrollo de la
comunidad internacional.
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Los Estados por su necesidad de colaborar entre si dan origen a la comunidad internacional y
mientras mayor es el grado de colaboracin mayor es el grado de desarrollo.
Para ala aplicacin de otra ley extranjera se habla del respeto a la situacin jurdica y no es que
se prefiera a uno u otro estado hablamos de que no es a la conveniencia.
Se habla de la sede de la relacin jurdica se habla de que la relacin jurdica nace en un lugar
donde tomo el carcter de jurdica.
Llega a estas conclusiones
La capacidad y el estado civil de la personas se rige por la ley personal, es decir la ley del
domicilio, ya que la persona se liga ms con el Estado donde habita, es decir que no tiene
importancia si naci o no en ese Estado sino que en donde vive.
En el caso de los bienes se remite al principio lex rei sita de los Estatutarios pero especficamente
para los bienes inmuebles y as tambin los bienes muebles de manera general se rigen por este
principio, puede que en otros pases este principio no rija en cuanto a los muebles.
Las obligaciones se rigen por el principio locus regim actum.
El habla de la comunidad internacional, pero ahora existe una comunidad jurdica internacional
constituida por Estados civilizados con un mismo origen jurdico en el derecho romano y una
conciencia comn de justicia.
La ley extranjera no se la aplica por cortesa ni reciprocidad sino porque es un imperativo jurdico
el respeto a la propia relacin jurdica despus de realizado el anlisis
Otros Autores
1.- Doctrina de Mancini
Esta va respecto a la teora de la nacionalidad del derecho, es decir que Mancini siempre ha
tenido como base la nacionalidad del derecho en el mbito del derecho internacional pblico y
privado y estableca que la nacin es la base para la constitucin de un Estado ya que decimos
el Estado es la nacin jurdica y polticamente organizada. Mantiene el criterio que la nacin es
una comunidad de personas con una misma raza, mismo idioma, misma historia.
En el mbito del derecho internacional privado mantiene el criterio de la personalidad del
derecho, es decir que la ley es dictada por las personas y para las personas y si es de este modo
esta ley debe regir a las personas sin importar el lugar donde se encuentra, l hablaba de la
personalidad de la ley. Pero esto era un problema porque si llegaban muchos extranjeros con
leyes distintas se producira un gran problema.
Establece varias excepciones que son ms amplias que las reglas como la excepcin lex rei cita,
locus regim actum. En todo caso lo importante es que surge el sistema de la nacionalidad como
determinante de la ley personal que ha sido seguido por muchos Estados inclusive por el
nuestro.
2.- Doctrina de Pillet
Fue el primero que le da a nuestra materia la categora de ciencia, es el primero de darle la
categora de internacional.
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Hablaba que deba existir normas internacionales ya que no se puede hablar de una intromisin
de la soberana del Estado A con el Estado B y que la ley no se aplica por cortesa sino que por
cooperacin entre los Estados.
Tambin distingue que la ley tiene dos caractersticas:
1. Permanencia.- La ley rige desde que es dictada hasta que es derogada
2. Generalidad.- Es dictada para todas las personas que habitan en un Estado
En el mbito del derecho internacional privado estas dos caractersticas no marchan juntas ya
que una de las caractersticas puede desaparecer momentneamente para que se aplique una
ley extranjera y viceversa. Pero en el mbito del derecho internacional privado estas dos
caractersticas existen, el hecho de que una se sacrifique no significa que desaparezcan.
3.- Varielles Sommieres
Habla de la territorialidad, pero no de la territorialidad absoluta sino que parte del criterio de la
territorialidad de los alemanes entendida de que si la relacin jurdica se produce en un
determinado territorio esa relacin debe sujetarse a ese territorio en donde naci.
4.- Niboyet
Mantiene la lnea de Pillet y critica que la permanencia y generalidad se mantienen en la misma
ley y que no se contraponen y que la dos subsisten simultneamente y que la extraterritorialidad
de la ley tiene que ver con la permanencia de la ley y esta le sigue al hombre en cualquier lugar
que vaya, la generalidad se mantiene ya que la persona debe sujetarse a la ley del Estado a
donde vaya.
Doctrinas Angloamericanas
Son doctrinas provenientes de Inglaterra y de Estados Unidos y se caracterizan por la
territorialidad. Al conflicto de leyes se lo ve desde el punto de vista judicial y de la jurisprudencia.
Consideran al conflicto de leyes como parte de la ley de cada Estado.
Como excepcin se aplicar la ley extranjera siempre y cuando as lo determine la ley interna.
La otra excepcin fue en razn de la cortesa.
1.- Joseph Story
Fue el primero en denominar como derecho internacional privado a nuestra materia fue el
presidente de la corte suprema de los Estados Unidos, la primera obra completa de derecho
internacional privado fue de l.
Establece que se aplicar la ley extranjera dentro del territorio por conveniencia comn de los
dos o ms Estados por considerar prudente y liberal.
La necesidad normal de hacer justicia para que as en otros Estados se haga justicia
Hablaba de la necesidad de hacer justicia para que en otros pases se haga justicia es decir que
es como pensar solo en mi pas se hace justicia, es decir que ms que el beneficio comn e
inters comn es una posicin hegemnica de su Estado. Es decir que no cuidaba el inters
comn sino el inters de su propio Estado.
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Ellos conciben a la norma como derecho interno deciden si se aplica la ley extranjera en su
Estado.
2.- A. V. Dicey
De la doctrina de los derechos adquiridos, mantiene el principio de la territorialidad y seala que
los Estados deben reconocer los derechos adquiridos legalmente, esto al amparo de una ley
competente.
Es decir que los derechos deben ser reconocidos y respetados y no puede ser que las personas
por ir a otro Estado pierdan sus derechos ya adquiridos.
Principios:
1. Todo derecho que se ha adquirido bajo la autoridad de la ley de un pas civilizado
cualquiera, es reconocido y ordinariamente sancionado o puesto en ejecucin por una
corte inglesa.
2. Tiene como lmite el orden pblico.- Es decir que no se vaya contra las buenas
costumbres del Estado, por ejemplo que un musulmn llegue al Ecuador casado con 7
mujeres, no se reconocern los 7 matrimonios.
3.- Joseph Beale
Es el fundador de la denominada Escuela de Harvard y este autor es el primero en realizar la
recopilacin de normas sobre el conflicto de leyes Restatement of the law on conflicts of laws
Tambin determina que los derechos deben ser creados por una ley.- pero tambin pueden
provenir derechos por la voluntad de las partes y segn esto, estos derechos no son reconocidos,
aunque se reconoce de manera general los derechos adquiridos provenientes de la ley.
4.- Rabel
Propugna un estudio comparativo de las diversas instituciones que poseen los Estados en sus
legislaciones y sobre la base del estudio comparativo se pueden establecer ciertas conclusiones
generales que son comunes para todos los Estados y estas conclusiones deben devenir de una
norma jurdica comn para todos estos Estados.
Es decir que lleva una posicin internacionalista, es decir que pretende calificar jurdicamente a
la institucin y a la relacin jurdica especfica y si las instituciones son iguales o pueden
asimilarse se pueden establecer conclusiones comunes y ser aceptadas y esa aceptacin se la
hace a travs de un tratado.
5.- Lorenzen y w. w. Cook
Tendencia territorial, establecen la aplicacin excepcional del derecho extranjero.
Se oponen al derecho de los derechos adquiridos ya que no es muy preciso el hecho de decir
que han sido debidamente adquiridos, tambin establecen que el juez puede aplicar el derecho
extranjero y para que ello ocurra tiene que transformrselo en derecho interno, posicin que
mantena Larrea Holgun.
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Doctrinas nacionalistas
Las doctrinas nacionalistas son bsicamente las angloamericanas porque tienen el criterio de
que el derecho internacional privado est dentro del orden jurdico nacional de cada Estado y
estn en la posicin de mantener la territorialidad de las normas.
1.- Escuela Italiana nacionalista moderna
Mantiene ese criterio, su mximo representante es Roberto Ago quien tiene de manera muy
fuerte del criterio de la territorialidad de las normas y considera a nuestra materia como parte
del derecho interno. Ellos mantienen el criterio del dualismo es decir dos tipos de derecho que
marchas paralelos y por lo tanto cuando se necesita que una norma internacional deba ser
transformada en norma del derecho interno.
2.- Dionicio Anziloty
Las normas del derecho internacional privado pertenecen al orden jurdico internacional aunque
incompleto o imperfecto.
Las normas internas solamente tendrn valor internacional cuando la comunidad internacional
pueda hacerlas respetar.
Este es un autor internacionalista.
Doctrinas Internacionalistas
Mantienen el criterio que nuestra materia est dentro del ordenamiento jurdico internacional
si es que el objetivo es el determinar hasta donde alcanza la competencia legislativa de los
Estados ese objetivo es internacional ya que un Estado no puede determinar hasta donde llega
su ley.
Zitelman
Conjuntamente con Anziloty se pueden considerar precursores.
Las normas provienen del orden internacional, es decir que pueden provenir de un convenio,
pero tambin cada Estado tiene normas relativas al conflicto de leyes es decir establecen si se
aplicar la norma o no dentro del mbito del territorio del Estado que las dict, en todo caso se
consideran como normas esencialmente internacionales.
El derecho internacional privado es obligatorio cuando proviene de normas internacionales ya
sea de principios, la costumbre o de tratados.
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esa base se decide a la ley aplicable y para eso se debe calificar, por ejemplo en una separacin
de hombre o mujer hay que determinar si se disuelve el Matrimonio hablamos unin de hecho.
Determinar la naturaleza jurdica del acto, institucin o relacin de que se trate para que sobre
esa base se d la solucin correspondiente es lo que se denomina la calificacin.
No es muy simple ya que los Estados tienen diferentes criterios acerca de los actos, relaciones e
instituciones y es all cuando se produce el conflicto de calificaciones. Es decir que un mismo
acto o relacin jurdica puede ser calificada de manera distinta en diversas legislaciones.
Doctrinas
1.- Franz Kahn
Segn este autor se debe aplicar la Lex Fori es decir la ley del juez ya que es la ley que tiene a
la mano y conoce. Esta es la que se aplicar para la calificacin.
Tambin puede aplicarse la ley extranjera remitida es decir que el juez mire cul va a ser la ley
que se aplique al asunto de fondo para de acuerdo con esa ley realizar la calificacin. Este
mecanismo resulta difcil de utilizar ya que resulta un doble e inclusive triple trabajo.
Excepciones
1.- Inclusive encontramos el asunto del reenvo cuando se remite a otra legislacin.
2.- Hay otro mecanismo es en el cual en el propio tratado se determina la calificacin en el
mismo tratado.
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2.- La Autonoma de la voluntad es decir si es que se consideran a las partes como dueas de
su relacin jurdica es a ellas que les corresponde determinar en definitiva si se aplicar la ley
de un Estado u otro.
4.- Niboyet
Como todos mantiene el criterio de aplicacin la Lex Fori y conserva excepciones: Autonoma
de la voluntad y no a la clasificacin de los bienes.
Pero es un poco renuente a esta circunstancia de la ubicacin de los bienes ya que no
determinar esto impide la continencia de la causa ya que si dos Estados se contradicen habra
problemas si esto sucede debe sujetarse a la Lex Fori.
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Tambin puede haber un conflicto de jurisdicciones es decir que hay que determinar si al juez
que se le ha presentado un asunto es competente, tanto es que los autores pretender crear un
captulo relativo al conflicto de jurisdicciones que no es sino una cuestin previa.
2.- El reenvo si se usa la ley extranjera remitida esta puede remitirse a otra ley o esta se
declara incompetente y se remite de nuevo al Estado que envo
3.- Esta es una posicin adoptada de la doctrina de Rabel ya que muy pocos tratados se
refieren al conflicto de calificaciones y hay dos posibilidades:
1.- Determinar en el tratado la ley aplicable
2.- En el propio tratado no se determine la ley aplicable para la calificacin sino que este
mismo realice la calificacin.
Lex Fori
CSB.- Artculo 6. En todos los casos no previstos por este Cdigo cada uno de los Estados
contratantes aplicar su propia calificacin a las instituciones o relaciones jurdicas que hayan
de corresponder a los grupos de leyes mencionados en el artculo 3o.
Se refiere a que cada Estado se aplicar su propia ley para establecer la calificacin es
decir que se refiere a la Lex Fori y establece varias excepciones.
Excepcin
Territoriales
CSB.- Artculo 22. El concepto, adquisicin, prdida y recuperacin del domicilio general y
especial de las personas naturales o jurdicas se regirn por la ley territorial.
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Aqu hay una excepcin ya que no se aplica la Lex Fori sino la ley territorial es decir la
ley del Estado donde se encuentra esa persona en ese momento.
Se aplica la ley territorial para la calificacin de los bienes muebles o inmuebles y si hay
un derecho adquirido respecto a esa calificacin se respetarn esos derechos.
CSB.- Artculo 113. A la propia ley territorial se sujetan las dems clasificaciones y calificaciones
jurdicas de los bienes.
CSB.- Artculo 131. Se aplicar el derecho local al concepto y clasificacin de las servidumbres,
a los modos no convencionales de adquirirlas y de extinguirse y a los derechos y
obligaciones en este caso de los propietarios de los predios dominantes y sirviente.
La servidumbre tambin tiene que ver con los bienes, se establece que la servidumbre
se rige por la ley local y all se determinarn los derechos del predio dominante, del
predio sirvientes y la duracin y esto se rige por la ley local.
CSB.- Artculo 165. Las obligaciones derivadas de la ley se rigen por el derecho que las haya
establecido.
Autonoma de la voluntad
CSB.- Artculo 166. Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las
partes contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos, salvo las limitaciones
establecidas en este Cdigo.
La cuestin Previa
Hay aspectos que deben ser cumplidos previos al planteamiento de la demanda en lo principal,
por ejemplo cuando se ha producido un delito de perjurio dentro de un juicio, la parte que se
siente perjudicado no puede denunciar ni plantear una acusacin particular mientras no
concluya ese juicio y se declare que esa persona incurri en ese delito.
En nuestro caso lo primero que hay que realizar es la calificacin de forma previa para resolver
el asunto de fondo, adems del conflicto de calificaciones tambin se determina si el juez es
competente o no para resolver ese asunto y a eso se lo denomina conflicto de jurisdicciones.
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Se prorroga la competencia de cualquier juez respecto a los asuntos que llegan a ser
incidentes de la causa principal.
Vicios Redhibitorios
El juez conoce de una causa sobre la venta de una cosa mueble o raz, es tambin competente
para conocer la eviccin y el saneamiento sea cualquiera el fuero del vendedor o de la persona
obligada.
En los vicios redhibitorios, respecto de la rescisin o rebaja del precio.
Matrimonio
En el caso de matrimonios celebrados en el extranjero y que los cnyuges luego se domicilien
en el Ecuador.
Art. 139 CC Por el hecho del matrimonio celebrado conforme a las leyes ecuatorianas, se
contrae sociedad de bienes entre los cnyuges.
Los que se hayan casado en nacin extranjera y pasaren a domiciliarse en el Ecuador, se
mirarn como separados de bienes siempre que, en conformidad a las leyes bajo cuyo imperio
se casaron, no haya habido entre ellos sociedad de bienes.
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El reenvo
1.- Es cuando la legislacin de un Estado se declara incompetente para conocer o resolver un
asunto y se remite a la ley de otro Estado, pero puede suceder que la legislacin de ese otro
Estado a su vez se declara incompetente y devuelve al Estado que remiti ese asunto a esto es
lo que se le denomina reenvo de primer grado.
2.- Puede suceder que la legislacin se remita a otro tercer Estado y all tenemos el reenvo de
segundo grado y a un cuarto y as sucesivamente.
En el caso de la sucesin esta se abre en el lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio, es
all donde se produce la remisin.
Por ejemplo un Ecuatoriano est domiciliado en Mxico y muere en Espaa, segn nuestra
legislacin la sucesin se abre en el lugar del ltimo domicilio y la ley Mexicana que es la del
domicilio se remite a la ley Espaola, es decir al lugar donde muri, por lo tanto la sucesin se
abrir conforme a la ley Espaola y tendramos un caso de reenvo de segundo grado.
Doctrinas
Jos de Yanguas Messa
Establece condiciones:
1. Debe ser distinta la norma de conflicto de leyes o de derecho internacional privado o
atributivas.
2. Se remite a la norma de conflicto extranjera.- no se remite a la norma sustantiva de
otro Estado sino que se remite a la norma atributiva de otro Estado
3. La remisin de este segundo Estado a otro Estado.
Stella Maris
Reglas:
1. Se termina el reenvo cuando se declara aplicable su propio derecho interno
2. Reenvo o devuelva a la del Estado del Juez 1
3. Declare aplicable la ley de un Tercer Estado y as puede seguirse remitiendo
sucesivamente
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Argumentos en contra
Sostienen los autores que este es contrario al fundamento de la soberana y al principio de la
independencia de los Estados.
El Restement de Estados Unidos en su Art. 7 Dice: Cuando la ley del juez prev la aplicacin
de la ley de otro Estado a una determinada relacin, la ley extranjera aplicable es la que
concierne al caso concreto previsto y no la regla de conflicto de leyes del Estado extranjero,
pues el nico derecho internacional privado a que se pueda recurrir para juzgar el caso es la
lex fori.
Art. 488, se seala que estas disposiciones para la letra de cambio son aplicables al pagar a la
orden.
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Snchez de Bustamante
Art. 7, expresa: Cada Estado contratante, aplicar como leyes personales las del domicilio, las
de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su legislacin interior.
Tambin seala que este sistema excluye, adems, todo reenvo y hace innecesarias las
complicadas y confusas distinciones que de esta innovacin se ha originado para la
Jurisprudencia y doctrina.
Snchez de Bustamante es contrario al reenvo.
Los tratados de Montevideo tampoco mencionan el reenvo.
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Monroy Cabra:
Establece tres posiciones,
1.- la ley es un hecho.
2.- La ley extranjera es un derecho pero no conocida por el juez, es decir que si no lo conoce no
puede aplicar
3.- La ley extranjera es un derecho y el juez est obligado a aplicar.- en el caso del CSB se
hablaba de la certificacin de los dos abogados para aplicar la ley extranjera.
Naturaleza de la ley
La ley porque se aplique en otro estado no pierde su carcter jurdico, no se convierte en un
hecho ya que sigue siendo una norma.
El sistema jurdico est constituido por normas jurdicas no importa si proceden del extranjero
o son internas.
El hecho es la demostracin de la existencia de la norma el derecho es la norma, tambin
hablamos que los hechos se deben probar ms no las normas
Normas
En el Ecuador
Tradicionalmente se mantena el criterio de que la norma extranjera es un hecho sujeto a
prueba, el artculo 189 del CPC
Art. 189.- El litigante que funde su derecho en una ley extranjera, la presentar autenticada; lo
cual podr hacerse en cualquier estado del juicio.
La certificacin del respectivo agente diplomtico sobre la autenticidad de la ley, se
considerar prueba fehaciente.
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Pueden aplicar hasta de oficio las leyes, no aplican los hechos de los dems Estados, lo
cual ratifica plenamente el criterio manifestado.
Convencin de Montevideo
Convencin de Montevideo de 1979.- Art. 2 Dice las autoridades de cada uno de los Estados
parte, proporcionarn los elementos probatorios o informes sobre el texto, vigencia, sentido,
alcance legal de su derecho.
Se refiere a que los Estados proporcionan informes sobre la vigencia, el sentido es para
la interpretacin correcta, inclusive habla del alcance legal del derecho es decir de la
norma jurdica.
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Segn el criterio de que la ley extranjera es un hecho y si no se prueba el juez deber desechar
la demanda. Pero hay otros criterios como el de la:
Legislacin Alemana: Se apega al principio Iura Novit Curia por lo tanto no se puede denegar la
justicia bajo ninguno de los dos criterios, por tal razn podr el juez aplicar de forma supletoria
la ley nacional.
Si el derecho ha sido reconocido por la ley competente debe ser reconocido en otros
Estados, a menos de que vaya contra las buenas costumbres de ese otro Estado
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