INTRODUCCION

La prescripcin es un modo originario de adquirir los bienes muebles e

inmuebles ajenos, fundamentada en el ejercicio del hecho posesorio
continuado y consumado sea el trmino fijado por la ley a favor del poseedor
ad usucapionem (prescripcin adquisitiva). La prescripcin tambin es el modo
de extincin de las pretensiones que tienen como causa petendi las
obligaciones de dar, hacer o no hacer, fundamentada en el transcurso del
trmino legal continuado y consumado (prescripcin extintiva). La prescripcin
es un instituto jurdico muy valioso para la efectiva declaracin del derecho de
propiedad adquirido por prescripcin. Lo sustantivo de la prescripcin es dotar
de seguridad jurdica al prescribiente tanto en la adquisitiva como en la
extintiva. La adquisitiva transforma el hecho de la posesin -parcial, temporalen derecho de propiedad -completo, determinado y excluyente. La prescripcin
puede crear o extinguir derechos, fundamentada en el tiempo y la seguridad
jurdica. El tiempo rige los actos del hombre tempus regitactum-.

En la presente monografa tendremos la oportunidad de conocer el saber

jurdico de la prescripcin general, que tiene gran influencia en los derechos
especiales -agraria, laboral, comercial, tributaria, etc.-el cual se constituye en la
doctrina informativa para usarla en la prctica de la prescripcin adquisitiva de
propiedad o usucapin y la extintiva denominada tambin liberatoria.

LA PRESCRIPCIN EN EL DERECHO CIVIL PERUANO

1. NOCIN GENRICA DE LA PRESCRIPCIN

En una nocin genrica, la prescripcin se puede entender como un

medio o modo por el cual, en ciertas condiciones, el decurso del tiempo
modifica sustancialmente una relacin jurdica.

La prescripcin, en esta nocin genrica segn la explica Ennecerus1,

es el nacimiento y la terminacin o desvirtuacin de derechos en virtud
de su ejercicio continuado o de su no ejercicio continuado y, en
consecuencia, distingue la prescripcin adquisitiva que nosotros
preferimos llamar usucupativa o simplemente usucapin de la
prescripcin extintiva. Advierte el tratadista alemn que la prescripcin
no se configura de un modo uniforme para todas las relaciones jurdicas
y que, por tanto, hay que prescindir de una doctrina general de la
prescripcin, aunque algunas de sus manifestaciones concretas se
repitan en las distintas clases de prescripcin.

La opinin de Ennecerus, que resume la de la doctrina alemana,

representa una corriente doctrinal muy acentuada en cuanto a un
desarrollo dual de la prescripcin: de un lado, la adquisitiva o
usucupativa y, de otro, la extintiva o liberatoria. As, dentro de esta
corriente doctrinal ambas clases de prescripcin tienen en comn que se
fundan en el transcurso del tiempo, pese al razonamiento atribuido a
Giorgi en el sentido de que nadie puede conquistar un derecho si no es
a expensas de quien lo pierde, por lo que la prescripcin sera
adquisitiva y extintiva al mismo tiempo.

As planteado el dilema frente a la prescripcin, legislacin y doctrina peruanas han optado por la diferenciacin de las dos clases de
prescripcin, desde que cada una constituye un instituto jurdico distinto,
con sus propias caractersticas, aun cuando puedan tener como

sustento comn el transcurso del tiempo y que ambas sean instituciones

jurdicas que se fundamentan en consideraciones de orden pblico.

El decurso del tiempo es, pues, el que produce los efectos jurdicos
necesarios para que operen tanto la prescripcin adquisitiva como la
prescripcin extintiva. Por la primera, el simple poseedor de un bien
puede devenir en propietario y, por la segunda, el titular de un derecho
no podr ejercitar tilmente la accin que le es correlativa para hacer
efectiva su pretensin.

2. ANTECEDENTES HISTRICOS

Los antecedentes histricos de la prescripcin se remontan al derecho

romano, que le dio el perfil de institucin jurdica, habiendo, en el tiempo,
precedido la prescripcin usucupativa a la prescripcin extintiva.

La usucapio (de usu capear: adquirir por el uso) segn Petit, apareci en
Roma como un modo de adquirir la propiedad de las cosas por una
posesin suficientemente prolongada, siendo necesario para usucapir,
apoderarse de una cosa y hacer uso de ella. La inaccin prolongada del
propietario equivala al abandono tcito de su derecho y, al cabo de un
tiempo, la adquisicin quedaba consumada en beneficio del poseedor. El
peligro que significaba ese modo de adquirir lo limit la Ley de las XII
Tablas, que prohibi la usucapin de las cosas robadas, introduciendo la
idea del justo ttulo y de la buena fe en la posesin. Mucho tiempo
despus, segn el propio Petit, luego de haberse fijado por los
jurisconsultos romanos las condiciones necesarias para la usucapin,
apareci otra institucin destinada a proteger a los poseedores de
fundos, para los cuales no se aplicaba la usucapin, y que era la
praescriptio longi temporis.

La gran obra de Justiniano, que resumi las instituciones jurdicas

romanas en el Corpus Iuris Civilis, fusion la praescriptio longi temporis
con la usucapio, siendo as receptada por la codificacin civil moderna.

3. CONCEPTO

Dos son las clases de prescripcin conocidas. A saber, la prescripcin

adquisitiva o usucapin y la prescripcin extintiva. Empero, resulta
evidente que, aun cuando se tratara a ambas clases de prescripcin
como instituciones jurdicas diferentes, cosa a la que haremos mencin
ms adelante, tiene que haber cuando menos algn elemento comn
para conocerlas genricamente como prescripcin.
Vidal Ramrez1 da una nocin genrica de la prescripcin, sealando
que es un medio o modo por el cual, en ciertas condiciones, el
transcurso del tiempo modifica sustancialmente una relacin jurdica,
citando luego la definicin de Ennecerus, quien entiende por
prescripcin en general el nacimiento y la terminacin o desvirtuacin de
derechos en virtud del ejercicio continuado o del no ejercicio continuado
y, en consecuencia, distingue la prescripcin adquisitiva -que nosotros
venimos llamando usucupativa o simplemente usucapin- y la
prescripcin extintiva.

De lo expuesto se puede inferir que es comn a toda prescripcin la

nocin de transcurso del tiempo y de modificacin sustancial de una
relacin jurdica o, como lo seala Ennecerus, el nacimiento y la
terminacin o desvirtuacin de derechos. De manera que la
prescripcin es una de las tantas consecuencias o efectos que genera el
transcurso del tiempo y, por lo tanto, dicho transcurrir constituye un
hecho jurdico. Es evidente que, en este caso, se trata de un hecho
jurdico natural y no humano.

En la prescripcin adquisitiva, un tercero adquiere la propiedad de otro

por el transcurso del tiempo, y ste, por la misma razn, pierde la
propiedad que tena sobre la misma cosa. En la prescripcin extintiva, el
transcurso del tiempo determina, como se ver ms en detalle, segn la
1

VIDAL RAMIREZ, Fernando, La Prescripcin y la Caducidad en el Cdigo Civil

Peruano (Lima, Cultural Cuzco S.A. Editores, 1985, p. 83).

doctrina de que se trate, para unos, que se extinga el derecho y la

accin; para otros, que se mantenga el derecho pero que se extinga la
accin; y, finalmente, para un tercer grupo, que no se extingan ni el
derecho ni la accin, pero que, en va de excepcin, se pueda oponer la
prescripcin extintiva si el que tiene el derecho ejerce la accin
transcurrido el trmino prescriptorio.

3.1.

El tiempo elemento consustancial del Derecho

El tiempo es la misma sustancia, naturaleza o esencia
inescindible del Derecho. El tiempo es de mayor vigor como
elemento constitutivo de la prescripcin, como lo es tambin de
la caducidad, del plazo o del trmino. No es exagerar cuando ex
ctedra afirmamos, que el Derecho es vida humana controlada
por el tiempo. La misma vida del hombre es tiempo, tiempo para
nacer, tiempo para vivir y tiempo para morir. El hombre de la
actual civilizacin est esclavizado por el tiempo, al extremo
que no puede apartarse de la mquina que mide el tiempo, el
reloj.

El

Derecho

como

creacin

cultural

del

hombre

est

invariablemente sometido al tiempo, como tambin lo est su

propia vida desde su mera concepcin hasta su muerte, o es
cmo el Derecho ve al hombre, regulando su vida desde su
mera concepcin (personas) hasta despus de su muerte
(sucesiones). De lo que resulta que la ley, est sometida al
fenmeno fctico del tiempo, tanto es as, unas veces la
tenemos en vigencia, modificada o derogada. El Derecho en su
desarrollo evolutivo permanente y creciente, y la ley en su vigor
y aplicacin, sin el control del tiempo no podran adaptarse a las
realidades que cada poca presenta. Son razones para que
desde la ctedra hayamos acuado que, el tiempo es la sangre
del derecho que corre por las venas de la ley. En consecuencia
el Derecho sin el tiempo no podra tener ninguna operatividad
sustantiva ni procesal. Lo hemos dicho que el tiempo rige todas

las actividades humanas. Al final de cuentas la vida humana es

el objeto de la ciencia del Derecho.
En la unidad de la ciencia del Derecho en todas sus reas y
clasificaciones jurdicas el tiempo toma el rol superlativo en la
regulacin normativa de los actos, relaciones y situaciones
jurdicas de la persona, es decir, creando derechos o
extinguiendo pretensiones. De este modo centramos nuestro
estudio en los derechos reales prescripcin adquisitiva y en el
de obligaciones prescripcin extintiva, en los cuales vive
nsitamente el tiempo2, o como tambin lo dijimos, vive en todo
el quehacer del derecho, tanto es as, a nuestro juicio, el tiempo
gobierna el mundo del Derecho; v. gr., la vida jurdica de las
grandes obligaciones de dar, hacer o no hacer, las que operan
controladas por el tiempo (la prescripcin extintiva, la caducidad,
el plazo, el trmino, etc.). En suma, el tiempo en el Derecho
opera revestido de juridicidad bajo el nomen iuris de plazo,
trmino, prescripcin, caducidad, abandono, etc.

El tiempo, fenmeno metajurdico, que al ingresar en el mbito

del Derecho lo dijimos lo hace tomando las denominaciones
de plazo, trmino, prescripcin o caducidad, y al operar lo hace
con el rigor y la fuerza normativa en las relaciones jurdicas o las
situaciones jurdicas subjetivas, desde que estas nacen
impulsadas

por

la

gran

interaccin

humana,

con

las

circunstancias de generar prerrogativas para adquirir derechos o

extinguirlos. En consecuencia est claro, que el tiempo rige los
actos de la persona, v. gr., crea derechos a travs de la
prescripcin adquisitiva o libera al obligado mediante la extintiva,
e incluso extingue el derecho mismo (caducidad) y la pretensin
(prescripcin extintiva). La prescripcin que lleva en esencia el
2

El tiempo es la sangre del derecho que corre por las venas de la ley. Para un estudio
detenido del significado trascendental del tiempo en la vida del Derecho, vase Gonzlez
Linares, Nerio, El derecho la ley y el tiempo, Mercantil, Cusco, 1995, pp. 61-65. Cfr., Vidal
Ramrez, Fernando, Prescripcin extintiva y caducidad, Gaceta Jurdica, Lima, 1996.

tiempo, puede crear o extinguir derechos y obligaciones, se trata

de un fenmeno jurdico de extraordinaria necesidad para la vida
misma del Derecho, que no es sino, la vida del propio hombre.

El tiempo cumple en el Derecho el papel vital al gobernar el vigor

y la extincin de las leyes, de las relaciones y situaciones
jurdicas, v. gr., al cesar el hecho de la minora de edad ingresa
el sujeto al mundo de las relaciones jurdicas de naturaleza real
o personal; pero siempre controladas por el transcurso del
tiempo, ya sea para constituir un derecho real de propiedad por
prescripcin o extinguir una obligacin (liberando al deudor). El
Derecho no slo es vida, convivencia, voluntad, decisin y
libertad, es, fundamentalmente, tiempo. Estamos frente a la
extraordinaria funcionalidad que el Derecho le asigna al tiempo o
como expresivamente nos dej la enseanza Ihering, al sealar
que el tiempo modifica los principios as como las reglas de
derecho, porque stas y aquellas no son categoras lgicas sino
concentraciones de reglas materiales y stas cambian como
tambin cambian las relaciones.

No cabe duda, que la prescripcin, la caducidad, el plazo o el

trmino son los modos cmo jurdicamente se hace presente el
tiempo en el Derecho. Si el fenmeno jurdico [hecho] del tiempo
no se diera como el catalizador de la vigencia de los derechos y
las obligaciones, la estabilidad de la misma seguridad jurdica
estara expuesta a la incertidumbre e inseguridad, y el Derecho
no podra cumplir sus fines.

4. DEFINICIN GENERAL DE LA PRESCRIPCIN

Entendemos la prescripcin, strictu sensu, como el instituto jurdico en el

cual inmanente est el tiempo para crear o extinguir derechos y
obligaciones con el carcter de su generalidad y medio de establecer el
transcurso de un plazo establecido por la ley con el objetivo que puede

modificar sustancialmente una relacin jurdica con efectos jurdicos de

extinguir obligaciones y otorgar derechos. Con otras palabras la
prescripcin de manera general es el nacimiento y la terminacin o
desvirtuacin de derechos en virtud del ejercicio continuado o del no
ejercicio continuado, y como consecuencia se puede distinguir la
prescripcin adquisitiva de la prescripcin extintiva3. Se debe aclarar
que la prescripcin no se configura jurdicamente de manera uniforme
para todas las relaciones y situaciones jurdicas; de ah que en nuestro
Cdigo Civil no se legisl la prescripcin bajo una teora general unitaria,
sino para cada una (adquisitiva o extintiva) existe un tratamiento
legislativo autnomo, de tal manera determinar las causas y los efectos
que generan. La operatividad de las dos especies prescriptivas es de
manera concreta, como prescripcin adquisitiva o usucapin (en la va
de accin), extintiva o liberatoria (en la va de excepcin).

En toda definicin legal o doctrinal de la prescripcin4, debe estar

siempre presente el elemento tiempo, como el contenido fctico y vital
3

As expresa Enneccerus, Kipp y Wolff, Tratado de derecho civil, Bosch, Barcelona, t. I,

1981, p. 1009. Rubio Correa, Marcial, seala que los fenmenos basados en el tiempo
jurdicamente operan en tres tipos de instituciones: las prescripciones, las caducidades
y los plazos (). En cuando a las prescripciones, el desarrollo del Derecho civil ha
llevado a distinguir progresivamente como dos figuras distintas a la prescripcin
adquisitiva y a la extintiva. Esto no fue siempre as en el Derecho civil moderno (en
efecto, as es, donde la doctrina dualista tuvo, como sabemos, gran ingerencia). El
artculo 2219 del Code francs, establece: La prescripcin es un modo de adquirir o de
liberarse por transcurrir un espacio de tiempo, en las condiciones determinadas por la
ley. Prescripcin, caducidad y otros conceptos en el nuevo Cdigo Civil, Lima, 1987, p.
13.
4
La prescripcin es el modo por el cual, cumplidas sean ciertas condiciones, el
transcurso del tiempo crea la adquisicin o modificacin sustancial de un derecho o una
obligacin. Al respecto Highton, E., dice que pese a los trminos generales en que se
expresa la definicin del codificador, de la que aparentemente todos los derechos pueden
adquirirse y los derechos crediticios perderse por la prescripcin, ello no es as. En
efecto, si bien en principio solamente se pierden los derechos personales por el
transcurso del tiempo, el Cdigo legisla la prdida de los derechos reales de disfrute por
el no uso y por otra parte solamente algunos derechos reales se adquieren por este
mismo transcurso del tiempo, pues los derechos reales de garanta estn excluidos de
esta posibilidad, ob. cit., p. 131. Cfr., Alessandri, Arturo, ob. cit., p. 9; Vidal Ramrez, F.,
ob. cit., p. 64. Este ltimo seala que el transcurso del tiempo es, pues el que produce
los efectos jurdicos necesarios para que operen tanto la prescripcin adquisitiva como la
extintiva. Por la primera, el simple poseedor de un bien se puede transformar en
propietario y, por la segunda, el titular de un derecho no podr ejercitar tilmente la
accin [pretensin] que le es correlativa, ibdem. Aclaramos, que lo que prescribe
extintivamente no es la accin sino la pretensin. Toda referencia a la accin en el

del derecho que genera su mutacin o cambio (en las relaciones

jurdicas y los plazos), produciendo efectos jurdicos concretos. Se
puede decir tambin, que la prescripcin es el medio de determinar el
transcurso del tiempo, trasuntado jurdicamente en el plazo legal, que da
nacimiento a la usucapin, como el modo originario de adquirir la
propiedad, o a la liberacin o extincin de obligaciones. Mientras la
primera tiene funcionalidad en los derechos reales, la ltima opera en los
derechos de obligaciones o de crdito. En la prescripcin, cualquiera
sea, impera el principio de legalidad, toda vez que el plazo prescriptorio
debe estar sealado en la ley. La prescripcin nace de la voluntad de la
ley.

5. FUNDAMENTO E IMPORTANCIA DE LA PRESCRIPCIN.

La prescripcin como la venimos estudiando de manera general,

involucrando ambas especies prescriptivas, no deja de sealar, desde la
perspectiva normativo-doctrinal sus slidos fundamentos, como tampoco
deja de revelar su extraordinaria importancia para la funcionalidad del
Derecho, que desde luego, puede alcanzar mayor desarrollo y
extensin, veamos:

a. En la prescripcin tenemos la presencia de una institucin de orden

pblico, pues el Estado tiene un alto inters en liquidar situaciones
o relaciones jurdicas que causen inseguridad dentro de la
interaccin social. Es cmo el Estado armoniza o enlaza el inters
pblico con el inters privado. Un fundamento de inters pblico.
b. En poner trmino o fin a la prolongada o dilatada actitud negligente
del acreedor ante la oportuna reclamacin de su derecho crediticio
frente al deudor. Fundamento de seguridad jurdica.

Cdigo Civil, se debe entender hecha a la pretensin, en armona a la concepcin de la

accin y la pretensin del Cdigo Procesal Civil, que entr en vigor muy posteriormente al
Cdigo Civil, tanto ms que la accin y la pretensin son institutos jurdicos del derecho
procesal civil.

c. En el abandono o el desinters del titular del derecho real de

propiedad para ejercer la posesin de manera efectiva sobre los
bienes muebles e inmuebles, permitiendo que otro la ejerza con las
prerrogativas de un propietario. Fundamento en la desidia del
supuesto propietario.
d. En la aspiracin del Derecho, de otorgar estabilidad con seguridad
jurdica a todas las relaciones humanas, evitando la incertidumbre y
la zozobra que no pueden permanecer por tiempo indefinido.
Situaciones que deben acabarse con la aplicacin del plazo
prescriptorio en cualquiera de sus formas. Seguridad jurdica.
e. En el inters de la misma sociedad de consolidar o perfeccionar el
derecho de propiedad teniendo como base el ejercicio real,
efectivo, directo, pacfico y pblico de la posesin, en favor de su
poseedor, por el plazo establecido en la ley. Transforma el hecho
posesorio en derecho de propiedad.
f. El fundamento general de la prescripcin est en los intereses
superiores de la sociedad, la cual exige un fin para todas las
situaciones y relaciones jurdicas que se mantienen en el tiempo
denotando inseguridad, incertidumbre, inestabilidad o zozobra;
circunstancias estas que afectan a los grandes fines del Derecho
como la justicia, la seguridad, la paz, el bien comn, etctera, que
no son sino, los valores del Derecho mismo encaminados a la
consolidacin de sus propias instituciones jurdicas.
g. La prescripcin contribuye a la efectiva funcionalidad econmicosocial del derecho civil patrimonial, al perfeccionar o consolidar los
derechos patrimoniales y extrapatrimoniales de las personas,
asegurando la paz social en justicia.

6. LA NOCIN DE LA UNIDAD Y LA DUALIDAD EN EL TRATAMIENTO

DE LA PRESCRIPCIN

El tratamiento conjunto de ambas prescripciones tiene su origen en el

derecho Justiniano, que fueron acogidas por el Cdigo Civil francs y
ste tuvo fuerte influencia en algunos de los Cdigos Civiles

latinoamericanos como en el chileno, colombiano, argentino, el peruano

(1852), el espaol, etc. Cuerpos normativos que se ocupan de ambas
prescripciones de manera conjunta o bajo un solo ttulo. Sin embargo,
algunos Cdigos Civiles modernos como el nuestro (1984), el italiano,
alemn, brasileo, entre otros, regulan de manera separada o autnoma
cada una de las prescripciones. Con lo cual la mayora de los juristas y
codificadores estn de acuerdo, es decir, por la bifurcacin legislativa de
la prescripcin en dos especies: la adquisitiva o usucapin y la
extintiva o liberatoria.

La influencia de la doctrina dualista ha orientado fuertemente el

tratamiento legislativo de la prescripcin, para que sean normadas cada
una de manera autnoma o en forma separada, es decir, la doctrina
moderna aconseja que la usucapin o prescripcin adquisitiva y la
prescripcin

extintiva

liberatoria,

no

pueden

ser

reguladas

normativamente como si fueran una misma especie, pues mediante la

usucapin se adquiere el derecho real de propiedad y por la liberatoria
se extinguen obligaciones; luego, los efectos de cada una no son los
mismos, tampoco los presupuestos que las configuran jurdicamente,
una es distinta de la otra.

Por consiguiente, son instituciones distintas normativa y doctrinalmente,

con disimilitudes que se advierten con mayor nitidez en la operatividad
de la prctica jurdica. En el Derecho civil moderno ya es inadmisible que
puedan tener un tratamiento de manera unitaria o en conjunto bajo un
mismo ttulo, por ejemplo, prescripcin adquisitiva y extintiva, porque
resulta nada tcnico y acientfico, por la ausencia de mtodo y objeto,
como ya se ha dicho, que ambas prescripciones extintiva y adquisitiva
son institutos jurdicos que operan fundadas en el comn denominador
del tiempo que debe generar seguridad jurdica para el prescribiente sea
transformando la posesin en propiedad o extinguiendo la obligacin.
Esta posicin, es la que realmente corresponde al tratamiento jurdico de
ambas especies de prescripcin, o es cuando se insiste de manera

enftica, que la usucapin y la prescripcin liberatoria, no tienen rasgos

comunes.

En la doctrina se advierten que son dualistas los distinguidos juristas

Aubry y Rau, Salvat, Lafaille, Messineo, Spota, entre otros, quienes
explican que la prescripcin adquisitiva opera en el rea de los derechos
reales, teniendo como punto de partida la posesin como acto material
de contenido econmico del poseedor para que de manera efectiva se
verifique la usucapin.

7. LA PRESCRIPCIN EN LA CODIFICACIN CIVIL MODERNA

Con los remotos antecedentes que han quedado expuestos, la

prescripcin fue receptada, bsica y fundamentalmente, por la
codificacin civil. As, en 1804 el Cdigo francs la legisl en sus dos
modalidades,

como

usucapin

como

prescripcin

extintiva,

estableciendo que la prescripcin es un modo de adquirir o de liberarse

por transcurrir un espacio de tiempo en las condiciones determinadas
por la ley (artculo 2219), para luego desarrollar un tratamiento unitario,
tanto en lo atinente a la prescripcin adquisitiva como en lo
correspondiente a la prescripcin extintiva.

El tratamiento que el Cdigo de Napolen dispens a la prescripcin

influy en los Cdigos del siglo XIX y es as como, entre otros, los
Cdigos chileno, colombiano, argentino, de Costa Rica y de Espaa, an
vigentes, por ejemplo, regularon la prescripcin adquisitiva y la
prescripcin extintiva como si fueran los aspectos de una sola institucin
jurdica. El Cdigo Civil de 1852, tambin bajo la influencia del Code
Civil, le dio este tratamiento.

Considerando inconveniente el tratamiento legislativo unitario, la doctrina

comenz a formular el planteamiento dual impulsado por la doctrina
alemana y que ha sido seguido por la codificacin civil a partir de 1900,
fundndose en que, aparte del elemento fctico del transcurso del

tiempo, los requisitos exigibles para una y otra prescripcin son distintos.
Segn anota De Gasperi3, razn tuvo Savigny al impugnar por falsas las
expresiones adquisitiva y extintiva, pues, en su opinin, no haba una
prescripcin construida con reglas sencillas, por lo que propugn la
doctrina que concluye en que no puede haber una teora general de la
prescripcin aplicable a todas las relaciones jurdicas y a los derechos
que emergen de ellas, fueran absolutos o relativos.

Acogiendo las ideas de Savigny, el Cdigo alemn, vigente desde 1900,

legisl por separado la usucapin, como un modo de adquisicin de la
propiedad de las cosas, y, la prescripcin, como un modo de extincin
de las pretensiones. Similar tratamiento le dieron a la prescripcin el
Cdigo brasileo de 1917 de gran influencia en el Cdigo Civil
peruano de 1936, el Cdigo italiano, el Cdigo boliviano y el Cdigo
paraguayo, as como el vigente Cdigo Civil peruano, al legislar sobre la
usucapin como un modo de adquirir la propiedad o como un efecto de
la posesin, y, separadamente, sobre la prescripcin extintiva, siendo
ste el tratamiento que recibe en la codificacin contempornea, pese a
que Cdigos del siglo XX como el mexicano para el Distrito Federal y el
venezolano han mantenido el tratamiento unitario. El Cdigo brasileo
que ha venido a derogar al de 1917 mantiene el tratamiento dual de la
prescripcin.

Paralelamente a la codificacin civil, la codificacin mercantil comenz

tambin a legislar sobre la prescripcin, aunque, obviamente, slo sobre
la extintiva y sin introducir una normatividad sistemtica y completa ms
all de precisar caractersticas muy propias, pero dejando su tratamiento
y desarrollo, bsicamente, a la codificacin civil, por lo que nunca se ha
desarrollado una doctrina de la prescripcin distinta a la desarrollada por
la doctrina civilista. La desmembracin de la codificacin mercantil ha
trado como consecuencia que las leyes especiales en las que se ha ido
desmembrando legislen sobre la prescripcin extintiva.

8. LA PRESCRIPCIN EN LA CODIFICACIN CIVIL PERUANA

El Cdigo Civil de 1852, como los dems Cdigos del siglo XIX, como ya
hemos advertido, no pudo sustraerse a la influencia del Cdigo
napolenico y dio a la prescripcin el mismo tratamiento al desarrollar de
manera unitaria tanto la que denomin de dominio (usucupativa) como la
de acciones (extintiva).

El Cdigo de Comercio de 1902, que adapt a nuestro medio el Cdigo

de Comercio Espaol de 1885, obviamente legisl slo sobre la
prescripcin extintiva.

El Cdigo Civil de 1936 acogi criterio distinto al de 1852 y, siguiendo la

corriente doctrinal impuesta por los pandectistas alemanes que trazaron
la distincin que se adopt en el BGB y que se reflej en el Cdigo
brasileo de 1917, legisl por separado la prescripcin adquisitiva o
usucupativa y la prescripcin extintiva. De este modo, llev la
prescripcin adquisitiva al Libro Cuarto dedicado a los Derechos Reales,
legislando separadamente la usucapin inmobiliaria de la mobiliaria, y, la
prescripcin extintiva al Libro Quinto dedicado al Derecho de las
Obligaciones, aunque sin hacer una radical desvinculacin, ya que,
segn su artculo 876, rigen en esta prescripcin (la adquisitiva), las
reglas establecidas para la extintiva en cuanto sean aplicables. Esta
disposicin fue calificada por Jorge Eugenio Castaeda4 como ilgica e
incongruente, si se acepta que la prescripcin adquisitiva y la extintiva
son instituciones dismiles, pues as parece haberlo entendido el
legislador cuando las instal en diferentes Libros.

Planteada la reforma del Cdigo Civil de 1936, como ponentes que

fuimos ante la Comisin Reformadora, propugnamos el mantenimiento
del tratamiento dual de la prescripcin a fin de que la prescripcin
adquisitiva continuara tratada en el Libro de los Derechos Reales, por
ser este instituto un modo de adquirir la propiedad de los bienes y
constitutivo de derechos reales, y que la prescripcin extintiva se llevara

a un Libro especial y no se le mantuviera ligada al Libro de las

Obligaciones. Indicamos que el transcurso del tiempo, que es el sustento
de ambas clases de prescripcin, en la usucupativa produce un efecto
erga omnes en favor del prescribiente, lo que no ocurre en la extintiva,
que libera al prescribiente nicamente respecto del sujeto con quien
tena entablada una relacin jurdica particular, a lo que debemos
precisar ahora, atendiendo a la posicin asumida por el Cdigo Civil, que
no se trata de liberarlo del cumplimiento de una prestacin sino de
reconocerle la posibilidad de oponer la prescripcin frente a la
pretensin que contra l se quisiera hacer valer. Concluimos en que tan
sustancial diferencia exima de mayor abundamiento para justificar el
mantenimiento del trato legislativo del Cdigo Civil de 1936, aunque,
como hemos indicado, no solo sustrayendo la prescripcin extintiva del
Libro de las Obligaciones, sino instalndola en un Libro especial5.

El Cdigo Civil vigente desde el 14 de noviembre de 1984 llev, pues, a

la prescripcin extintiva a un Libro especial el Libro VIII que legisla
tambin sobre la caducidad. A la prescripcin adquisitiva, tanto
mobiliaria como inmobiliaria, la legisla al hacerlo sobre los modos de
adquisicin de la propiedad (artculos 950 y 953) y sin reproducir la
norma del artculo 876 del Cdigo anterior. Segn el artculo 950, la
propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante la posesin
continua, pacfica y pblica como propietario durante diez aos y, a los
cinco aos, cuando median justo ttulo y buena fe. Por el artculo 951, la
adquisicin por prescripcin de un bien mueble requiere la posesin
continua, pacfica y pblica como propietario durante dos aos si hay
buena fe, y por cuatro si no la hay. El artculo 952 faculta al
prescribiente a entablar juicio para que se le declare propietario,
indicando que la sentencia es ttulo para la inscripcin de la propiedad
en el Registro de la Propiedad Inmueble y para cancelar el asiento en
favor del antiguo dueo. Por ltimo, el artculo 953 reiterando el texto
del artculo 875 del derogado Cdigo de 1936 mantiene como causal
de interrupcin del decurso prescriptorio la prdida o la privacin de la

posesin, salvo que se recupere antes de un ao o si por sentencia se

restituye.

Como excepcin al principio que regula las normas que hemos dejado
expuestas y a la doctrina que las informa, el Cdigo Civil legisla tambin
sobre la prdida de derechos reales por el no uso. Se trata de la
extincin del usufructo por el no uso del usufructuario durante cinco
aos, conforme al inciso 2 del artculo 1021, y de la extincin de las
servidumbres, tambin por el no uso durante cinco aos, conforme al
artculo 1050. En ambos casos, la prescripcin es usucupativa y no
extintiva porque no es una praescriptium actionem, pues opera en favor
del titular del derecho sobre la cosa fructfera y del titular del derecho
sobre el predio sirviente, respectivamente.

Por ltimo, la regulacin del arbitraje, materia desprendida del Cdigo

Civil vigente, en la actualidad sometida a la Ley N 26572, Ley General
de Arbitraje, ha introducido tambin normas sobre prescripcin extintiva,
que se suman a las de otras leyes especiales.

9. METODOLOGA DEL CDIGO CIVIL EN LA REGULACIN DE LA

PRESCRIPCIN

Iniciamos el estudio de la prescripcin general, refiriendo al tratamiento

que le ha imprimido el derecho civil peruano y su codificacin, los cuales
tienen gran ingerencia jurdico-normativa en el mbito del Derecho en
general con particular ingerencia en los denominados derechos
especiales. La metodologa legal imprimida en el Cdigo Civil por el
legislador- nos debe conducir a la ubicacin legal de la prescripcin y a
su tratamiento doctrinal en base a la informacin de la concepcin
unitaria o de la dual que tienen incidencia en la positividad de la
prescripcin. Adems lo antedicho nos debe llevar a determinar las
disimilitudes, semejanzas y la operatividad de las prescripciones
adquisitiva y extintiva en el derecho civil comparado.

Como antecedentes de la normatividad legal del instituto de la

prescripcin que es objeto de nuestro estudio tenemos el Cdigo Civil de
1852, que tuvo influencia del Code Napolen de 1804, particularmente
en el tratamiento que le imprimi a la prescripcin, ubicndola en el Libro
Segundo, Seccin Tercera Del modo de adquirir el dominio por
prescripcin, enajenacin y donacin. Este Cdigo adopt la teora
unitaria en el tratamiento de ambas prescripciones (la adquisitiva y la
liberatoria) conforme al artculo 526, desde luego sin un manejo jurdico
idneo. En el Cdigo Civil de 1936, se mejor el mtodo legal en el
tratamiento de la prescripcin tanto de la adquisitiva como de la
extintiva, al ubicarlas separadamente, es decir, la prescripcin
adquisitiva o usucapin en el Libro Cuarto De los derechos reales,
Ttulo II De la propiedad, comprendiendo los artculos 871, 872, 873,
874, 875 y 876; y la prescripcin extintiva o liberatoria en el Libro Quinto
Del derecho de obligaciones, Ttulo X, De la prescripcin extintiva,
comprendi los artculos 1150 a 1170. Este Cdigo adopt la doctrina
dualista en la regulacin normativa de la prescripcin.

El Cdigo Civil vigente (1984), definitivamente adopta la metodologa del

tratamiento normativo dual de la prescripcin: 1). La usucapin o
prescripcin adquisitiva en el Libro V, Derechos reales, Sub captulo
V, Prescripcin adquisitiva, comprende los artculos 950 a 953; y, 2).
La prescripcin extintiva o liberatoria en el Libro VIII, Prescripcin y
Caducidad, Ttulo I Prescripcin extintiva, comprende los artculos
1989 a 2002. Se advierte que el tratamiento metodolgico-legal de la
prescripcin es muy idneo y pertinente, como corresponde a un Cdigo
Civil moderno.

10. FORMAS DE LA PRESCRIPCIN

La prescripcin desde la perspectiva de la teora general y normativa se

bifurca en la adquisitiva o usucapin y la extintiva o liberatoria; pasemos
a distinguirlas:

10.1. La

prescripcin

adquisitiva

usucapin.

ntimamente

vinculada a los derechos reales. Civiles y los derechos reales

agrarios. Esta prescripcin a su vez reconoce dos modalidades:
la corta u ordinaria y la prescripcin longi temporis, que
corresponde a la prescripcin larga o extraordinaria. De manera
general con la vigencia de los Cdigos Civiles de 1852 y 1936, la
hemos conocido bajo la denominacin de prescripcin
adquisitiva de dominio. El Cdigo Civil vigente (1984), al no
utilizar el concepto dominio, sino el de propiedad en armona con
los artculos 923 y 950 con precisin para las propiedades,
toma el nomen iuris de prescripcin adquisitiva de propiedad;
pero es de hacer notar que abogados, jueces y profesores de
Derecho no tienen el menor cuidado, y utilizan los conceptos de
dominio y propiedad, indistintamente. Al haber adoptado nuestro
Cdigo Civil el concepto de propiedad en vez de dominio, es
poner al instituto jurdico del derecho de propiedad acorde a los
avances de la tecnologa y la ciencia de hoy, v. gr., no se puede
decir dominio del software, dominio industrial, dominio
intelectual, dominio comercial, etc.

Ahora, con la vigencia del Cdigo Civil peruano, a razn de que

el legislador utiliz con un criterio tcnico y cientfico el concepto
de propiedad (artculo 923 del Cdigo Civil), la denominacin
propia es la de prescripcin adquisitiva de propiedad. Aun
cuanto en el derecho civil comparado todava se utiliza como
sinnimos la propiedad y el dominio (Espaa, Argentina, Chile,
etc.), en nuestro medio hemos superado tal sinonimia, como lo
hemos hecho tambin con los conceptos jurdicos de cosa y
bien, adoptando con mucha pertinencia jurdica el ltimo
(artculos 885, 886). Hoy se habla no de propiedad en singular,
sino, en plural o de propiedades (artculo 60 de la Constitucin
peruana).

La prescripcin adquisitiva toma dos caminos: 1). La usucapin

que viene a ser, in strictu, el antecedente de la prescripcin
corta; y, 2). La prescripcin longi temporis, que viene a ser la
prescripcin larga, a la cual de manera general se la denomina
usucapin. De tal manera que, las denominaciones usucapin o
prescripcin adquisitiva, son de uso indistinto, es decir, dos
denominaciones para significar o identificar un solo instituto.
Algunos recomiendan, sin mayor suerte, que slo debera
denominarse usucapin con el objeto de diferenciarla de la
prescripcin extintiva o liberatoria; que a nuestro juicio no es
posible, aun cuando el concepto usucapin es mayormente
utilizado en la doctrina y el de prescripcin adquisitiva, en la
legislacin.

Del rubro se desprende la pregunta de rigor: Desde cundo el

usucapiente es propietario del bien, desde que se haya cumplido
el decurso prescriptorio o desde la sentencia declarativa? La
respuesta la tenemos en el desarrollo del rubro siguiente.

11. LA PRESCRIPCIN DEBE SER INVOCADA.

Existe unanimidad que la prescripcin debe ser alegada a instancia de

parte. Este es el principio dominante en todo ordenamiento jurdico y de
manera general. El Juez est prohibido de fundamentar sus decisiones
(sentencia) en la prescripcin si no ha sido invocada o alegada, no la
puede declarar de oficio (artculo 1992 del Cdigo Civil). La
prescripcin debe ser pedida despus que se haya cumplido el trmino
legal, claro est, que el prescribiente, sea ya de la extintiva o de la
adquisitiva, tiene la plena libertad de hacerla valer o invocarla, como
tambin no; la primera como excepcin de prescripcin extintiva, y la
segunda como pretensin adquisitiva o usucapin. La libertad del
prescribiente puede llegar inclusive al reconocimiento del derecho de
propiedad a favor del dueo del bien, pese a haberla ganado.

En suma, la prescripcin por s misma no opera de pleno derecho,

debe ser invocarla, por s sola no crea derechos ni los extingue (en la
prctica, la creencia de que opera de pleno derecho lleva a errores
graves). Los efectos que debe producir la prescripcin conforme a ley
son consecuencia de haber sido ganada e invocada.

La ley civil (artculo 950) expresa, que la propiedad inmueble se

adquiere por prescripcin mediante la posesin continua..., tambin
dispone (artculo 952), quien adquiere un bien por prescripcin puede
entablar juicio para que se le declare propietario. Se advierte que el
titular puede, como no tambin, acogerse a los beneficios que confiere
la extintiva o adquisitiva; de tal manera que es facultad del
prescribiente el renunciar a la prescripcin ya ganada de manera
expresa o tcita (artculo 1991 del Cdigo Civil), pero no al derecho de
prescribir, bajo sancin de nulidad (artculo 1990 del Cdigo Civil). Si
ganada la prescripcin adquisitiva no se la hace valer, despus de
haberse consumado el trmino legal prescriptorio, estar pendiente o
latente para utilizarla en cuanto el poseedor accione con la pretensin
de usucapin. Pero slo mientras no se haya producido la causal legal
de interrupcin o suspensin del decurso prescriptorio. En cambio,
sucede todo lo contrario con el instituto de la caducidad, que s puede
ser declarada de oficio por el Juez o a peticin de parte, es ms, no
reconoce la interrupcin ni la suspensin.

12. ANLISIS

COMPARATIVO

ENTRE

LA

PRESCRIPCIN

ADQUISITIVA Y LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA.

Para despejar cualquier confusin entre ambas especies prescriptivas,

por la trascendental importancia que revisten en la didctica, la teora y
en la prctica, y siguiendo la lnea de nuestro Cdigo Civil, podemos
establecer las diferencias siguientes:

a. La usucapin se halla ubicada legislativamente en el Libro V,

Derechos Reales (artculos 950 a 953 del Cdigo Civil).

En cambio la extintiva est ubicada en el Libro VIII, Ttulo I,

Prescripcin y caducidad (artculos 1989 a 2002 del Cdigo
Civil).
b. La usucapin se clasifica en corta u ordinaria, con un plazo de
cinco aos continuados, justo ttulo y buena fe (artculo 951 del
Cdigo Civil), y en larga o extraordinaria, con un plazo de 10 aos
continuados (artculo 950 del Cdigo Civil).
La extintiva no reconoce ninguna clasificacin.
c. La usucapin es un modo originario de adquirir la propiedad de
bienes muebles e inmuebles (artculo 950 del Cdigo Civil). Cuya
adquisicin se hace efectiva con el culmen del trmino
prescriptorio, la sentencia que debe recaer es declarativa de
derecho.
d. La

extintiva

desaparece

destruye

las

pretensiones

obligaciones prescriptibles (artculo 1989 del Cdigo Civil).

e. La usucapin se hace valer por la va de accin con la pretensin
contenida en una demanda, ejerciendo el derecho de accin
(artculo 952 del Cdigo Civil).
La extintiva se hace valer como excepcin, ejerciendo el derecho
de contradiccin, para oponerse a la pretensin del actor, dentro
de proceso (artculos 446, inciso 12, y 451, inciso 5, del Cdigo
Procesal Civil).
f. La usucapin tiene por objeto la ganar por prescripcin la
declaracin del derecho de propiedad. La usucapin transforma el
hecho de la posesin en derecho de propiedad, es decir,
transforma el hecho en derecho (artculo 950 del Cdigo Civil).
La extintiva es una excepcin perentoria tiene por objeto acabar
con las pretensiones reales, por ejemplo, los interdictos, etc.
(artculos 601 y 2001, inciso1, del Cdigo Civil).
g. La usucapin con el trmino legal prescriptorio concluido es el
modo constitutivo de adquirir la propiedad fundada en la posesin
ad usucapionem, y la declaracin judicial es la forma declarativa
del derecho del usucapiente a travs de la sentencia (ttulo de

propiedad), con mrito para la primera inscripcin en los Registros

de la Propiedad Inmueble a favor del prescribiente.
La extintiva, declarada fundada como excepcin dentro de
proceso, tiene como efecto, entre otros, la anulacin de todo lo
actuado y la conclusin del proceso (artculo 451, inciso 5, del
Cdigo Procesal Civil).
h. La usucapin tiene como fundamento el hecho (positivo) del
ejercicio efectivo, real y directo de la posesin como propietario
de un bien (artculos 896 y 950 del Cdigo Civil). La prescripcin
extintiva tiene como fundamento el hecho (negativo) de la
inactividad del titular de la pretensin.
i. La usucapin a ms de requerir del plazo legal, exige supuestos
fijados por la ley material civil, como la posesin continuada, el
animus domini, la posesin pacfica y pblica (artculos 950 y 952
del Cdigo Civil).
Para la extintiva es suficiente el transcurso del plazo legal, opera
previa invocacin.
j. La usucapin recae sobre bienes corporales muebles o inmuebles
(artculos 950 y 951 del Cdigo Civil). No existe usucapin sobre
derechos personales. Recae sobre bienes res frugferos de
naturaleza privada.
La extintiva recae propiamente sobre la pretensin.
k. La usucapin tiene plazos establecidos segn la clase de que se
trate: cinco para la corta y diez aos para la larga (artculos 950 y
951 del Cdigo Civil).
La extintiva ostenta plazos prescriptorios establecidos en la ley
segn las pretensiones (artculo 2001 del Cdigo Procesal Civil).

Las

marcadas

disimilitudes

existentes

entre

ambas

especies

prescriptivas exigen un trato legislativo autnomo para cada una de

ellas, en efecto, nuestro Cdigo Civil ha adoptado la doctrina dualista,
como corresponde a todo Cdigo moderno. Los puntos de contacto que
entre ellas existen, en especial para el cmputo del tiempo, no justifican
las amalgamas vistas por la doctrina unitarista, que origina en cambio,

una serie de inconvenientes y afecta la precisin de la terminologa. Por

nuestra parte, y como es obvio, rechazamos que exista una tesis
unificadora de ambas prescripciones sosteniendo que deben ser
tratadas conjuntamente en un ttulo nico, porque, como dice Spota,
querer unir lo que tiene por consecuencia la prdida de un derecho con
lo que implica por el contrario, la adquisicin de un derecho, se halla
reida con la lgica jurdica.

13. SEMEJANZAS.

Si bien existen grandes diferencias, tambin hay algunas semejanzas,

an cuando sean slo de carcter formal, veamos:

a. Ambas toman la denominacin genrica de prescripcin.

b. El elemento consustancial en ambas es el tiempo (tempus regit
actum).
c. En el principio de legalidad, ambas se fundan en los trminos que
deben estar fijados en la ley; es decir, slo la ley es fuente de los
trminos de prescripcin (artculo 2000 del Cdigo Civil).
d. Ambas se hacen valer slo a instancia o peticin de parte.
e. Ambas se encuentran tanto en la ley material civil (artculos 950 a
953 y artculos 1989 a 2002 del Cdigo Civil); como tambin en la ley
procesal (artculos 446 a 453 y artculo 504, inciso 2, del Cdigo
Procesal Civil, etc.).
f. La extintiva requiere que la excepcin sea declarada funda. La
usucapin tiene por objeto inmediato una sentencia declarativa del
derecho adquiridito por prescripcin.

14. LA PRESCRIPCIN EN EL DERECHO CIVIL COMPARADO

En la doctrina, con gran acierto, se explica que la prescripcin

liberatoria es extintiva porque es generada por la omisin, la
negligencia o el desinters del acreedor con respecto al derecho que le
acuerda la ley, para que la haga valer su pretensin frente al

incumplimiento de la obligacin por parte del deudor. La posicin

dualista de la prescripcin es actualmente adoptada por los Cdigos
Civiles, como el alemn, bajo el rubro De la prescripcin (artculos
194 a 225), y la usucapin como un modo de adquirir la propiedad,
(artculos 927, 937 a 945). El Cdigo Civil italiano de 1942, habla a la
prescripcin liberatoria en materia de tutela de los derechos en los
artculos 2934 a 2969, y de la usucapin con respecto a la posesin en
los artculos 1158 a 1167.

Entre los cdigos civiles que no han superado la concepcin unitaria o

estn

con

el

tratamiento

legislativo

en

conjunto

de

ambas

prescripciones tenemos el Cdigo Civil chileno, que en su artculo

2492, sobre la prescripcin, dice: Es un modo de adquirir las cosas
ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse
posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales. Luego tenemos el Cdigo Civil colombiano, que en su artculo
2512, expresa: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones o derechos ajenos, por haberse posedo las
cosas y no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Este
dispositivo trata ambas prescripciones en conjunto y es de clara
influencia francesa. Igualmente el Cdigo Civil argentino en su artculo
3947, regula ambas especies de prescripciones de manera unitaria o
conjunta, cuya frmula es: Los derechos reales y personales se
adquieren y se pierden por la prescripcin. La prescripcin es un medio
de adquirir un derecho o un modo de liberarse de una obligacin por el
transcurso del tiempo. Dispositivo que tambin maneja ambas
especies de prescripcin, a nuestro juicio, los cdigos que han asumido
legislar la prescripcin de manera unitaria, es inadecuada.

Por ltimo podemos mencionar el artculo 1939 del Cdigo Civil

espaol, que dice: Por la prescripcin se adquieren, de la manera y
con las condiciones determinadas por la ley, el dominio y dems

derechos reales. Tambin se extinguen del propio modo por la

prescripcin los derechos y las acciones, de cualquier clase que sean.
Los cdigos en mencin, como ya lo aclaramos, no han superado el
tratamiento unitario de las dos especies de prescripcin, que resulta
legislativamente inadecuado, si tenemos en cuenta adems, que la
extintiva tiene regulacin propiamente obligacional y procesal, y la
adquisitiva es de derecho real; mientras una es excepcin, la otra es
pretensin, en cuanto a sus efectos, ni por asomo, son semejantes.
Razones, entre otras, que impiden sean reguladas conjuntamente, que
desde ya, resulta nada tcnica y es acientfica.

15. CODIGO CIVIL DE 1936

El artculo 1833 del Cdigo Civil de 1936 a la letra dice que La
prescripcin iniciada antes de ponerse en vigor este Cdigo, se regir
por las leyes anteriores; pero si desde que fuese puesto en vigencia,
transcurriera todo el tiempo en l exigido para la prescripcin, surtir
sta su efecto, aunque por dichas leyes anteriores se requiriese un
lapso de tiempo mayor.

Puestas as las cosas, al entrar en vigencia el Cdigo Civil de 1936, en

lo que se refiere a la prescripcin iniciada con anterioridad, podan
presentarse las siguientes situaciones:

a. Que la prescripcin hubiera operado antes de la entrada en

vigencia del Cdigo Civil de 1936, en cuyo caso ste no
resultaba aplicable por tratarse de un derecho adquirido bajo las
leyes anteriores, que no poda ser alterado con una ley posterior
pues ello hubiera equivalido a una violacin del principio de
irretroactividad.
b. Que la prescripcin no hubiera an operado al entrar en vigencia
el Cdigo Civil de 1936 y que, adicionalmente, este Cdigo
contuviera un plazo prescriptorio inferior al previsto por las leyes
anteriores, como ocurre con el nuevo texto del artculo 39 del

Cdigo Tributario respecto del texto anterior. En esta hiptesis,

no se perda el tiempo transcurrido bajo la vigencia de las leyes
anteriores, acumulndosele solamente el tiempo equivalente al
plazo prescriptorio fijado en el Cdigo de 1936, en la medida en
que el tiempo faltante segn el plazo establecido en las leyes
anteriores era mayor que el nuevo trmino prescriptorio fijado en
dicho Cdigo. Si en cambio el tiempo faltante era igual o menor
al nuevo plazo prescriptorio del Cdigo de 1936, bastaba que
transcurriera dicho tiempo faltante para que la prescripcin
operara con arreglo a la norma antigua a cuyo amparo empez a
correr el trmino prescriptorio.
c. Que la prescripcin no hubiera an operado al entrar en vigencia
el Cdigo Civil de 1936 y que, adicionalmente, ste Cdigo
contuviera un plazo prescriptorio mayor al previsto por las leyes
anteriores. En este caso, resultaba de plena aplicacin el plazo
prescriptorio fijado por las leyes anteriores, al margen de la
teora de los derechos adquiridos. En efecto, como se sabe, en
tanto no opera la prescripcin no se da un derecho adquirido y
en tal virtud, en la hiptesis que venimos comentando, podra
haberse contemplado la aplicacin del mayor plazo prescriptorio
contenido en el nuevo Cdigo de 1936 sin que por ello ste
hubiera incurrido en una retroactividad no deseable.

16. CODIGO CIVIL DE 1984

El Cdigo Civil de 1984 contiene una norma de derecho transitorio en

el artculo 2122, que en esencia es igual al artculo 1833 del Cdigo
Civil de 1936 en lo que se refiere a la prescripcin.

En efecto, solamente existe una mnima variacin de palabras sin

afectar el contenido del citado artculo 1833.
El artculo 2122 del Cdigo Civil actual, a la letra establece que: La
prescripcin iniciada antes de la vigencia de este Cdigo, se rige por

las leyes anteriores. Empero, si desde que entra en vigencia, transcurre

el tiempo requerido en l para la prescripcin, sta surte su efecto, aunque por dichas leyes anteriores se necesitare un lapso mayor. La
misma regla se aplica a la caducidad.

En esencia, y en lo que a la prescripcin se refiere, el Cdigo Civil de

1984 plantea las mismas situaciones que en los acpites a), b) y c)
precedentes hemos mencionado al comentar el artculo 1833 del
Cdigo Civil de 1936. En consecuencia, tales situaciones son:

a) Que la prescripcin hubiera operado antes de la entrada en

vigencia del Cdigo Civil de 1984, en cuyo caso ste no resultaba
aplicable por tratarse de un derecho adquirido bajo las leyes
anteriores, que no puede ser alterado por una ley posterior pues
ello equivaldra a una violacin del principio de irretroactividad.
b) Que la prescripcin no hubiera an operado al entrar en vigencia
el Cdigo Civil de 1984 y que, adicionalmente, este Cdigo
contenga un plazo prescriptorio inferior al previsto por las leyes
anteriores, como ocurre con el nuevo texto del artculo 39 del
Cdigo Tributario respecto del texto anterior. En esta hiptesis, no
se pierde el tiempo transcurrido bajo la vigencia de las leyes
anteriores, acumulndosele solamente el tiempo equivalente al
plazo prescriptorio fijado en el nuevo Cdigo, en la medida en que
el tiempo faltante segn las leyes anteriores sea mayor que el
nuevo trmino prescriptorio fijado por el Cdigo de 1984. Si en
cambio el tiempo faltante es igual o inferior al nuevo plazo
prescriptorio del Cdigo de 1984, bastaba que transcurriera dicho
tiempo faltante para que la prescripcin operara.
c) Que la prescripcin no hubiera an operado al entrar en vigencia
el Cdigo Civil de 1984 y que, adicional-mente, este Cdigo
contuviera un plazo prescriptorio mayor al previsto por las leyes
anteriores. En este caso, resulta de aplicacin el plazo
prescriptorio previsto por las leyes anteriores, al margen de la
teora de los derechos adquiridos. En efecto, como es de reiterar,

en tanto no opera la prescripcin no se da un derecho adquirido y

en tal virtud podra haberse establecido la aplicacin del mayor
plazo prescriptorio contenido en el nuevo Cdigo de 1984 sin que
por ello ste hubiera incurrido en una retroactividad atacable.

La situacin prevista en el acpite c) precedente no debe darse porque

nuestro Cdigo actual, siguiendo la tendencia del Derecho Moderno, ha
acortado los plazos de prescripcin que contenan las leyes anteriores.

La nica diferencia entre la norma del artculo 2122 del Cdigo Civil
actual y la del artculo 1833 del Cdigo Civil de 1936, consiste en que
el nuevo Cdigo aplica la misma norma de derecho transitorio para la
caducidad, en tanto que el Cdigo derogado no contena norma
especfica de derecho transitorio respecto de la caducidad. Esto ltimo
evidente-mente se deba al hecho que la caducidad constituye una
institucin que slo en los ltimos tiempos ha venido siendo estudiada
en profundidad.

CONCLUSIONES

i.

La prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva tienen en

comn

las

nociones

de

transcurso

del

tiempo

de

modificacin sustancial de una relacin jurdica. Empero, son

instituciones jurdicas distintas que por esta razn deben ser
reguladas de manera separada, como lo hace nuestro Cdigo
Civil vigente, que al efecto adopta la llamada doctrina dual sobre
la prescripcin.
ii.

Nos parece ms slido afirmar que la prescripcin extintiva no

extingue el derecho ni la accin, sino que ms bien constituye un
mecanismo de defensa del que puede hacer uso, en va de
accin o de excepcin, la persona favorecida con el transcurso
del tiempo, para oponerse a la pretensin de quien se perjudic
con la prescripcin. Sin embargo, nuestro Cdigo Civil establece
en forma ex-presa que en la prescripcin extintiva se extingue la
accin pero no el derecho.

iii.

La prescripcin extintiva tiene como fundamento el orden

pblico, aun cuando ste no es su norma regula-dora, buscando
satisfacer la seguridad jurdica.

iv.

La caducidad extingue el derecho y la accin correspondiente.

v.

Las principales diferencias entre la prescripcin extintiva y la

caducidad son las siguientes:
a. La prescripcin extintiva no extingue el derecho ni la accin
pero provee a quien se ha beneficiado con ella, de un
mecanismo de defensa, a ser ejercido en va de accin o
de excepcin, contra quien se ha perjudicado con la
prescripcin. La caducidad, en cambio, extingue el derecho
y la accin correspondiente.
b. En la prescripcin extintiva el transcurso del tiempo puede
ser objeto de interrupcin o de suspensin, mientras que
en la caducidad dicho transcurso es fatal e inexorable.
Empero, nuestro Cdigo Civil vigente, en contra de la
doctrina imperante, admite que, respecto de la caducidad,

se suspenda el transcurso del tiempo mientras que sea

imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano.
c. Los plazos de prescripcin slo pueden ser establecidos
por la ley, mientras que la doctrina imperante expresa que
en materia de caducidad los plazos pueden ser fijados por
la ley o por la voluntad de las partes. Sin embargo, nuestro
Cdigo no acepta -como regla- que un plazo de caducidad
pueda ser fijado por la voluntad de las partes.
d. La

prescripcin

extintiva

debe

estar

referida

exclusivamente a derechos patrimoniales. La caducidad

puede tambin versar sobre facultades o poderes jurdicos
que no tienen un contenido patrimonial.
e. La prescripcin extintiva no puede ser declarada por un
Juez si no ha sido invocada por la parte favorecida, en
tanto que la caducidad puede ser declarada de oficio.
f. En la caducidad el fundamento de orden pblico est ms
acentuado que en la prescripcin extintiva. Por eso es que
se admite la renuncia de la prescripcin ya ganada, lo que
no ocurre tratndose de la caducidad.

BIBLIOGRAFIA

Revista Oficial del Poder Judicial: Ao 3, N 5 /2009

http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=defaultcodcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/b922cf0045957d87988ade7db27
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http://www.sopecj.org/prescripcion_adquisitiva_codigo_civil_nerio_gonza
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http://www.abogadoperu.com/codigo-civil-libro-viii-prescripcion-ycaducidad-titulo-27-abogado-legal.php

http://blog.pucp.edu.pe/item/178563/interrupci-n-de-la-prescripci-nextintiva-con-la-presentaci-n-de-la-demanda

http://www.ipdt.org/editor/docs/02_Rev22_LHB.pdf