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Acuerdo Ordinario los Sres. Jueces de la Excma. Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial, Sala
I, de este departamento judicial, Doctores Rodolfo Miguel Tabernero y Norberto Horacio Basile, con
la presencia del Secretario del Tribunal, se trajo al Despacho para dictar sentencia la causa N
65.752 caratulada "GRIOLI JUAN CARLOS C/ SCARANO JOSE S. Y OTRO S/ RESOLUCION DE
CONTRATO Y DAOS Y PERJUICIOS". De conformidad con lo dispuesto por los arts. 168 de la
Constitucin Provincial y 266 del Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial, la Excma. Cmara
resolvi votar las siguientes:
CUESTIONES
1.)Es justa la sentencia apelada?
2.) Qu corresponde decidir?
Practicado el sorteo de ley (art. 263 , lt. Parte CPCC), dio el siguiente orden de votacin: Dres.
Tabernero y Basile.
VOTACION
A la primera cuestin, el Dr. Tabernero dijo:
I.- Segn resulta de la sentencia obrante a fs. 464/470 vta. de esta causa, el Sr. Magistrado titular
del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial nmero trece de este Departamento
Judicial, rechaz la demanda con costas al actor vencido.
El precitado pronunciamiento fue apelado a fs. 473 por el demandado Jos Scarano y a fs. 478 por
el actor, recursos que les fueron concedidos libremente y en el mismo orden, a fs. 474 y 479.
A fs. 499 el accionado desisti de la apelacin intentada lo que fu tenido presente a fs. 506.
A fs. 501/505 expres agravios el actor, mereciendo la rplica del accionado a fs. 507/510.
A fs. 511 se llamaron autos para sentencia por providencia que se encuentra firme y consentida.
II.-ANTECEDENTES:
A fs.49 Juan Carlos Grioli promovi demanda contra Jos Severino Scarano y Jorge Chenlo,
reclamando la resolucin del contrato de alquiler e indemnizacin por daos y perjuicios.
Expres que el 20 de Julio de 2001 pact con el accionado Scarano la locacin -por tres aos- de
un inmueble sito en la calle Margarita Weild N 33 de la localidad de Lans, para la instalacin de un
negocio de fotografa y cerrajera.
Sostuvo que el alquiler mensual se pact en la suma de dlares estadounidenses Seiscientos
(U$S600) y que el locador autoriz al locatario a compensar la realizacin de tareas de
mantenimiento general que deban efectuarse en el local arrendado, con un descuento de dlares
estadounidenses cincuenta (U$S 50) por cada uno de los cinco primeros perodos del vnculo
contractual.
Dijo que en la operacin intervino Chenlo Propiedades y que el local que le fu alquilado no era apto
para el logro de la habilitacin para la actividad comercial destino del mismo, lo cual asegura que
era conocido por ambos accionados.
A fs. 70 contest el coaccionado Jorge Pedro Chenlo. Neg los hechos y la documentacin
adunada. Reconoci que desarrolla actividad como Martillero y Corredor Pblico matriculado,
ocupando en el ejericio de su profesin una oficina comercial ubicada en la calle 29 de septiembre
1960/70 of. 34 del 1 piso.
Sostuvo que el inmueble de autos no le fu dado para su ofrecimiento en alquiler por el demandado
Scarano.
Dijo que no conoca el local y que jams lo visit ni lo publicit por ninguno de los medios a su
disposicin.
Indic que el 10 de Julio del ao 2001 concurrieron a a su oficina los dos contratantes. Que le
solicitaron la confeccin del contrato de locacin y que segn las pautas que le suministraron se
limit a ello, sin percibir comisin ni intermediar en la operacin.
A fs. 84 el actor ampli la demanda lo que le fu proveido de conformidad. A fs.90 se present el
accionado Scarano planteando la revocatoria con apelacin en subsidio y a fs. 94 dedujo excepcin
de defecto legal solicitando la suspensin de trminos.
A fs. 122 contest demanda, solicitando la citacin del garante.
Dijo que el actor no acompa, ni indic el nmero y el lugar donde se encontraba radicado -si no
dispona de la resolucin administrativa pero saba de su existencia- el decreto denegatorio de la
actividad intentada; y que la carencia del acto administrativo concreto no puede reemplazarse por el
desaliento del actor ante el cmulo de requisitos burocrticos que se le exigan, ni tampoco por el
incumplimiento de su parte a los recaudos exigidos por la autoridad pblica.
Reconoci la existencia del contrato de locacin, la fecha del mismo y el objeto, aclarando empero
que el destino para el que fue alquilado dicho inmueble era comercial y que cualquier otra
interpretacin resulta errnea.
Argument que el local era apto para la habilitacin comercial y que el rubro o ramo del comercio lo
elige el inquilino aunque se plasma en el contrato por razones de seguridad.
Asegur que por otra parte, de no haber podido conseguir la habilitacin para cerrajera y fotografa
el accionante poda haber cambiado el rubro del comercio ya que el contrato lo permita y que sin
embargo opt por rescindirlo.
Manifiesta que la actora nunca inici trmite alguno ante la Municipalidad de Lans para habilitar el
local objeto del contrato y que sin perjuicio de ello inici un reclamo judicial aventurado, por lo que
solicita se aplique la sancin dispuesta por Temeridad y Malicia en la normativa procedimental.
Pidi la citacin del garante fiador y principal pagador en el contrato y el dictado de embargo
preventivo como medida cautelar.
A fs.152 se desestim la revocatoria deducida respecto del provedo que admiti la ampliacin de la
demanda y en el mismo auto se concedi el recurso de apelacin deducido subsidiariamente, en
relacin, tenindoselo por fundado con la presentacin de fs. 90/92, confirmando esta Alzada -Sala
I, en su anterior integracin- lo decidido a fs. 89.
A fs. 184/184 se rechaz la excepcin de defecto legal con costas a la demandada excepcionante,
providencia que apelada y sustanciada, fu confirmada por esta Alzada a fs. 204/205.
A fs. 209 se dispuso la apertura a prueba, proveyndose la formacin de los cuadernos respectivos,
Producida la pertinente, glosada y puestos los autos para alegar, deducidos los alegatos
pertinentes, a fs. 463 se llamaron autos para sentencia, dictndose el pronunciamiento ahora
apelado a fs. 464/470 vta.
III.-DE LOS AGRAVIOS:
Se agravia el accionante, por el rechazo de la demanda deducida, cuestionando la valoracin de las
probanzas tal como se ha efectuado en la anterior instancia, y realizando su propia ponderacin de
la prueba colectada.
Sostiene que la solicitud de habilitacin no pudo ser ingresada ya que al presentar el trmite, el
personal municipal responsable de esta recepcin, de la simple lectura de la presentacin inform
que las medidas del local no permiten la habilitacin para el ingreso del pblico y rechaz en virtud
de lo normado por el decreto 141/72.
Argumenta que el reclamo por lucro cesante no fu impugnado y se quejan por la omisin de
tratamiento del reclamo por mejoras solicitando su progreso en esta instancia.
IV.- CONSIDERACION DE LAS QUEJAS:
Ingresando al planteamiento de la recurrentes, advertir que los Jueces no estn obligados a tratar
todas las argumentaciones propuestas por las partes, sino que basta que hagan mrito de aqullas
que consideren ms adecuadas para sustentar sus conclusiones (CSN noviembre 8-1981,Dos
Arroyos SCA C/Ferrari de Noailles, en Actualizacin de Jurisp., N 1440, La Ley, 1981-D, pg.
781; CALZ Sala I -en su anterior integracin- Reg. Sent.Def. 32/90m 172/00 entre muchas otras).
Tales cuestiones esenciales son sas que, segn las modalidades del caso, resultan necesarias
para la correcta solucin del pleito y vienen constituidas por puntos o captulos de cuya decisin
depende directamente el sentido y alcance del pronunciamiento y que -por su naturaleza- influyen
preponderantemente en el fallo, las vinculadas a la dimensin cuantitativa del objeto de la
pretensin (SCBA. Ac. 21917, DJBA T III, pag. 15, dem Ac. 35221 Ramos de Pagella C/Escot,
22-4-86).
Pongo de resalto que la obligacin de los magistrados de decidir las cuestiones conducentes para el
fallo, se circunscribe a las que estime necesarias para la sentencia que deban dictar (Santiago C.
Fassi, "Cdigo Procesal Civil y Comercial, comentado, anotado y concordado", T I, pg. 278). No
se encuentran ceidos a seguir el enfoque jurdico esgrimido por las partes, ni tampoco a rebatir
todos y cada uno de los fundamentos por ellas invocados (Esta Alzada, Causa 60.14, 13-III-07, Reg.
Sent. Def. 60/07 y 287/07 entre otros).
No es vano recordar que cuando un expediente llega a la Cmara de Apelacin en virtud de un
recurso, es la Alzada quien adquiere la plenitud de la jurisdiccin, ocupando desde entonces la
misma posicin que tena el juez de la primera instancia; le corresponden idnticos deberes y
derechos (C.S.J.N., 2-11-95, in re "Miguel, Lorenzo c/Estado Nacional"; "Sandler, Hctor c/Estado
Nacional" , Rep. El Derecho, T 30, pg. 1072, n 21; esta Alzada, 4-IV-06, Causa 62.061, Reg.
Sent. Def. 60, Diario "El Derecho", 12-IX-06, N 11.591, fallo 54.240).
Pretende la accionada la declaracin de desercin del recurso deducido por la actora, sin embargo,
desprendindose del escrito de expresin, la existencia de agravios, ello sin perder de vista las
consideraciones previas que ya se han efectuado, haciendo aplicacin de la "doctrina amplia"
pasar a continuacin a tratar las quejas de la actora.1)-Del Rechazo de la demanda:
Ab initio, se impone el minucioso anlisis del contrato de locacin que obra glosado a fs. 3/5 a fin de
responder al interrogante que se plantea en torno a la pertinencia de la declaracin de su resolucin
por culpa de la demandada.
Ello resulta imprescindible a fin de determinar a que se obligaron -voluntariamente- las partes al
momento de celebrar el contrato.
Ms all del precio del cnon, el plazo de duracin de la locacin pactada y el destino comercial del
local -hecho s que no han sido controvertidos-, he de detenerme en lo que emerge de fs. 9., donde
el aludido contrato en la CLAUSULA CUARTA se efecta la prevencin al locatario de no poder
realizar actos que contrarien las normas municipales. En la clusula SEXTA "la parte locataria
declara conocer el buen estado del inmueble que alquila." y en la clusula VIGESIMA asume la
carga de gestionar la habilitacin municipal.
De las Cartas Documento que obran glosadas a fs. 7/9 surge que el actor pretendi dar por resuelto
el contrato afirmando su imposibilidad de conseguir la habilitacin municipal para la explotacin
comercial, alegando la exclusiva culpa del accionado.
Ahora bien, es clara la doctrina al decir que la resolucin de los contratos es optativa y que, siendo
que la misma se impone en sancin para el incumpliente, no puede existir si no media declaracin
judicial al respecto. Asimismo, nuestros tribunales, han resuelto que "el derecho a rescindir
(resolver) los contratos debe interpretarse con criterio restrictivo ya que ellos se celebran para
cumplirse." (Bendersky Mario J. "Incumplimiento de Contrato -la clusula resolutoria en los derechos
civil y comercial- Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1963. pg. 122).
As se ha dicho que: "No se trata. sino de intereses privados, y no se ve en qu el rden pblico
podra estar interesado en el cumplimiento o en la resolucin del contrato." (Bendersky Mario J. Ob.
Cit. pg.111).
"Lo expuesto ya haba sido sealado por SIBURU, quien destaca que las partes contratantes
pueden renunciar al derecho de pedir la resolucin, porque este derecho se funda solo en el inters
privado y, por ello, tiene aplicacin el art. 19 del Cdigo Civil. Esta renuncia -dice- no debe mirarse
como una dispensa del dolo, porque ella no importa renunciar a la vez a la accin por cumplimiento
y a las indemnizaciones correspondientes." (Bendersky Mario J. Ob. Cit. pg. 112).
"El tribunal no homologa la resolucin: la pronuncia. En el estado actual de nuestro derecho
positivo, todas las hiptesis de clusula resolutoria tcita solo pueden dar lugar a la resolucin del
contrato respectivo, mediante pronunciamiento judicial. el interesado no puede por s "declarar" la
cigarrillos y golosinas".
Ello me lleva a afirmar que no le asiste razn a la quejosa y en lo que fuera materia de agravio,
corresponde confirmar la sentencia dictada.
2)-Del lucro cesante y la indemnizacin por mejoras:
Al pretender el resarcimiento del lucro cesante y las mejoras que le implicaran las refacciones
realizadas, argumenta la actora que "este hecho importantsimo es en el que se funda la
imposibilidad de que alguna vez fuera habilitado para los fines contratados" ello en alusin a la
enmienda del contrato con relacin a las medidas del inmueble, la que dice efectuada luego de
suscribir el mismo.
Conviene aclarar que ha sido la propia actora la que adunara la copia del contrato que dice
maliciosamente enmendado y asimismo que la demandada ha acreditado que efectivamente el local
era apto para la habilitacin municipal para explotacin comercial.
Por ende, siguiendo a la ms calificada doctrina dir, que en lo que atae al lucro cesante, y como
pautas generales se ha juzgado que ".para que sean indemnizables los perjuicios sufridos por la
falta puntual de cumplimiento de una obligacin, es indispensable que sean ciertos y no puramente
eventuales e hipotticos. Pero queda fuera de la finalidad reparadora la circunstancia que no pasa
de una esperanza de lucro, de una posibilidad de buen negocio." (Morello, Augusto Mario
"Indemnizacin del dao contractual" tercera edicin reelaborada, actualizada y ampliada. Lexis
Nexis Abeledo Perrot. Librera Editora Platense. La Plata 2003. pgs 427/428).
Advertir, entonces, que no existe posibilidad de considerar si se trata en el caso de un dao cierto,
cuando de las comprobaciones de la causa se ha llegado a la conclusin de que la frustracin de la
habilitacin municipal no se debi sino a la inaccin de la propia actora.
Por lo dems, reclama en la ampliacin de su demanda a fs. 84 vta.la suma de Pesos Tres Mil
Trescientos Cincuenta ($3.350) por los arreglos efectuados.
No expone ni demuestra cuales han sido esos arreglos a los que en la expresin de agravios califica
como "mejoras" y tampoco acredita que existieran arreglos y que de tratarse de mejoras, todas
hubieran sido mejoras tiles, imprescindibles y urgentes.
El artculo 2427 del Cdigo Civil protege al poseedor de buena fe que debe reintegrar la cosa a su
legtimo poseedor reconocindole el derecho a recibir el reintegro de los gastos necesarios o tiles
realizados en una cosa. El artculo en comentario permite al poseedor de buena fe que debe restituir
la cosa al propietario, recuerar "los dineros y materiales invertidos en mejoras necesarias o tiles
que existiesen al tiempo de la restitucin de la cosa". El texto legal no se refiere al mayor valor
adquirido por la cosa, sino al reintegro del dinero y de los materiales inv ertidos. Adems, debe
tratarse de gastos realizados por el poseedor, puesto que si hubiesen sido efectuados por un
tercero aqul carecera de derecho a reclamar su reintegro (Zanoni, Eduardo; Kemelmajer de
Carlucci, Aida, "Cdigo Civil y leyes complementarias" T10 pag. 403 y sgtes, ed Astrea, 2005).
Vuelve a cobrar importancia lo pactado contractualmente.
Habr de tenerse presente, como en reiteradas oportunidades ha dicho esta Sala -en su anterior
conformacin-, que por natural derivacin del principio de adquisicin procesal, resulta indiferente
establecer a cual de los litigantes corresponda probar, siempre que los hechos esenciales de la
causa queden acreditados. Contrariamente, ante la insuficiencia o ausencia de evidencias es
necesario recurrir a los principios que ordenan la carga de la prueba y fallar responsabilizando a la
parte que debiendo justificar sus afirmaciones, no lleg a formar conviccin judicial acerca de los
hechos controvertidos (arg. Art. 375 del C.P.C.C.; C Fed. San Martn, 5-3-90; LL 1990-E-453, cita de
Fenochietto-Arazi, "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin comentado y concordado" T II
pag.302; esta Sala Reg. Sent. Def. 73/00 y 316/05 entre muchos otros).
Porque sostiene la quejosa que el anlisis de la prueba no ha sido correctamente efectuado,
reiterar lo que oportunamente sostuviera esta Sala en su anterior integracin, cuando ha dicho que
en la apreciacin de la prueba, incluyendo la testimonial, los principios que rigen el grado de
conviccin a que llega el sentenciante luego de evaluar las comprobaciones cumplidas en la causa,
no apuntan a la certeza absoluta, sino que ha de buscarse la certeza moral, refirindose con este
concepto al estado de nimo del juzgador, en virtud del cual se aprecia, ya no con grado de
seguridad total sino de convincente probabilidad su acercamiento a la verdad. Desde ya que el
sentenciante puede no arribar a una certeza absoluta, pero un grado de certeza moral dentro del