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Controladoria-Geral da Unio
Manual de Processo
Administrativo
Disciplinar
Braslia, 2014.
Controladoria-Geral da Unio
Corregedoria-Geral da Unio
Esplanada dos Ministrios, Bloco A, 2 Andar. Braslia-DF
CEP: 70050-904
gabcrg@cgu.gov.br
REVISO FINAL
Alan Lacerda de Souza
Aline Cavalcante dos Reis
Christiane de Castro Gusmo
Renata Ferreira da Rocha
Ricardo Augusto Panquestor Nogueira
3. Responsabilizao .................................................................................................... 19
3.1. Responsabilidade Administrativa ....................................................................................... 19
3.2. Responsabilidade Civil ............................................................................................................ 20
3.3. Responsabilidade Penal ......................................................................................................... 21
3.4. Responsabilizao no mbito do Tribunal de Contas da Unio................................. 24
10.5.1.1. Art. 116, inciso I (exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo) ................. 195
10.5.1.2. Art. 116, inciso II (ser leal s instituies a que servir) ..................................................... 195
10.5.1.3. Art. 116, inciso III (observar as normas legais e regulamentares) ............................... 195
10.5.1.4. Art. 116, Inciso IV (cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente
ilegais) ....................................................................................................................................................................... 196
10.5.1.5. Art. 116, inciso V (atender com presteza: a) ao pblico em geral, prestando as
informaes requeridas, ressalvadas as protegidas por sigilo; b) expedio de certides
requeridas para defesa de direito ou esclarecimento de situaes de interesse pessoal; s
requisies para a defesa da Fazenda Pblica ......................................................................................... 197
10.5.1.6. Art. 116, inciso VI (levar ao conhecimento da autoridade superior as
irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo) .................................................................... 197
10.5.1.7. Art. 116, inciso VII (zelar pela economia do material e a conservao do patrimnio
pblico)..................................................................................................................................................................... 198
10.5.1.8. Art. 116, inciso VIII (guardar sigilo sobre assunto da repartio) ................................ 198
10.5.1.9. Art. 116, inciso IX (manter conduta compatvel com a moralidade administrativa)
...................................................................................................................................................................................... 199
10.5.1.10. Art. 116, inciso X (ser assduo e pontual ao servio) ........................................................ 200
10.5.1.11. Art. 116, inciso XI (tratar com urbanidade as pessoas) .................................................. 201
10.5.1.12. Art. 116, inciso XII (representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder)
...................................................................................................................................................................................... 202
10.5.2.12. Art. 117, inciso XII (receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer
espcie, em razo de suas atribuies) ....................................................................................................... 210
10.5.2.13. Art. 117, inciso XIII (aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro)
...................................................................................................................................................................................... 212
10.5.2.14. Art. 117, inciso XIV (praticar usura sob qualquer de suas formas)............................ 212
10.5.2.15. Art. 117, inciso XV (proceder de forma desidiosa)............................................................ 213
10.5.2.16. Art. 117, inciso XVI (utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em
servios ou atividades particulares) ............................................................................................................ 214
10.5.2.17. Art. 117, inciso XVII (cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que
ocupa, exceto em situaes de emergncia e transitrias) ................................................................. 214
10.5.2.18. Art. 117, inciso XVIII (exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com
o exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho) ............................................................ 215
10.5.2.19. Art. 117, inciso XIX (recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando
solicitado) ................................................................................................................................................................ 216
10.5.3. Infraes sujeitas pena de demisso previstas no art. 132 ......................................... 216
10.5.3.1. Art. 132, inciso I (crime contra a Administrao Pblica) ................................................ 216
10.5.3.2. Art. 132, inciso II (abandono de cargo) .................................................................................... 218
10.5.3.3. Art. 132, inciso III (inassiduidade habitual) ........................................................................... 220
10.5.3.4. Art. 132, inciso IV (improbidade administrativa) ................................................................ 221
10.5.3.5. Art. 132, inciso V (incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio) ... 233
10.5.3.6. Art. 132, inciso VI (insubordinao grave em servio) ...................................................... 233
10.5.3.7. Art. 132, inciso VII (ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em
legtima defesa prpria ou de outrem) ....................................................................................................... 234
10.5.3.8. Art. 132, inciso VIII (Aplicao irregular de dinheiros pblicos) .................................. 235
10.5.3.9. Art. 132, inciso IX (revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo)
...................................................................................................................................................................................... 235
10.5.3.10. Art. 132, inciso X (leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional)
...................................................................................................................................................................................... 236
10.5.3.11. Art. 132, inciso XI (corrupo)................................................................................................... 237
10.5.3.12. Art. 132, inciso XII (acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas)
...................................................................................................................................................................................... 238
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2008, p. 54.
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Pilares do devido processo legal disciplinados no art. 5, inciso LV, da Constituio Federal e
arts. 2, caput, e pargrafo nico, X, da Lei n 9.784/99, facultam ao acusado/indiciado, durante
todo o processo, a efetiva participao no apuratrio, possibilitando-lhe a utilizao de todos os
meios de defesa admitidos pelo ordenamento jurdico.
O princpio da ampla defesa significa permitir a qualquer pessoa acusada o direito
de se utilizar de todos os meios de defesa admissveis em direito. imprescindvel que ele seja
adotado em todos os procedimentos que possam gerar qualquer tipo de prejuzo ao acusado 3.
Portanto, deve ser adotado em todos os procedimentos que possam ensejar aplicao de qualquer
tipo de penalidade ao investigado (sindicncia punitiva, PAD).
No processo administrativo disciplinar o princpio expresso no art. 143 da Lei n
8.112/90:
Art. 143. A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico
obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa. (grifo
nosso)
No seu art. 156, a Lei n 8.112/90 vem esmiuar como poderia ser exercida a ampla
defesa:
Art. 156. assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas,
produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando se tratar de prova
pericial.
O princpio do contraditrio dispe que a todo ato produzido pela comisso caber
igual direito de o acusado opor-se a ele ou de apresentar a verso que lhe convenha ou ainda de
fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita pela acusao 4. No curso da apurao dos
fatos e aps a notificao prvia, que comunica o servidor da deciso da comisso sobre a sua
condio de acusado, deve haver notificao de todos os atos processuais sujeitos ao seu
acompanhamento, possibilitando ao acusado contradizer a prova produzida.
Sobre o princpio em comento, segue posicionamento do Superior Tribunal de
Justia (STJ):
3MEDAUAR,
4Idem,
2009, p. 173.
p. 171.
16
Idem, p. 176
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contentando apenas com aquela verso dos fatos levada ao processo pelos envolvidos 6. No se
admite, deste modo, a verdade sabida no processo administrativo disciplinar.
Desse princpio decorre que a Administrao tem o poder-dever de tomar
emprestado e de produzir provas a qualquer tempo, atuando de ofcio ou mediante provocao, de
modo a formar sua convico sobre a realidade ftica em apurao. Ainda que o acusado do
processo no tenha pedido a produo de determinada diligncia que poderia lhe beneficiar,
afastando, por exemplo, sua autoria, cabe comisso buscar a produo de tal prova.
Neste mesmo diapaso, temos que o nico efeito da revelia no processo
administrativo disciplinar tpico que ser debatido adiante - o da nomeao de defensor dativo,
no se reputando como verdadeiro os fatos imputados ao acusado.
6MADEIRA,
7Idem,
2008, p. 50.
p. 52.
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3. RESPONSABILIZAO
O servidor pblico federal que exerce irregularmente suas atribuies poder
responder pelo ato nas instncias civil, penal e administrativa (art. 121 da Lei n 8.112/90). Essas
responsabilidades possuem caractersticas prprias, sofrendo gradaes de acordo com as
situaes que podem se apresentar como condutas irregulares ou ilcitas no exerccio das
atividades funcionais, possibilitando a aplicao de diferentes penalidades, que variam de instncia
para instncia.
Dessa forma, o cometimento de condutas vedadas nos regramentos competentes ou
o descumprimento de deveres funcionais do margem responsabilidade administrativa; danos
patrimoniais causados Administrao Pblica ou a terceiros ensejam a responsabilidade civil; e a
prtica de crimes e contravenes, a responsabilizao penal.
8MELLO,
2006, p. 108.
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2011, p. 494.
11MEIRELLES,
2011, p. 496.
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Ainda vlido atentar que a transao penal, prevista na Lei n 9.099/95 para os
casos de infrao penal de menor potencial ofensivo, no inibe a apurao administrativa, tendo em
vista justamente a independncia de instncias.
Registre-se, ainda, que nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de
dever para com a Administrao Pblica, se a pena aplicada ao servidor for a privao da liberdade
por tempo igual ou superior a um ano, um dos efeitos dessa condenao a perda do cargo, funo
pblica ou mandato eletivo (art. 92, inciso I, alnea 'a', do Cdigo Penal).
O ato de improbidade
administrativa tambm pode dar ensejo perda da funo pblica (Lei n 8.429/92, art. 12, incisos
I, II e III). Note-se, porm, que os efeitos de que trata o art. 92 do Cdigo Penal no so automticos,
devendo ser motivadamente declarados na sentena, conforme dispe o pargrafo nico do
dispositivo em tela, somente se efetivando a medida com a deciso penal transitada em julgado.
Mas, caso haja condenao com aplicao de pena de privao da liberdade por
crime que no tenha conexo com a sua funo pblica, duas hipteses de penalizao podem
ocorrer: a) se a pena imputada for por tempo inferior a quatro anos, o servidor ficar afastado de
seu cargo ou funo, perdendo o seu vencimento, sendo devido a seus familiares o auxlio-recluso,
conforme dispe o art. 229 da Lei n 8.112/90; b) se a pena for superior a quatro anos, o servidor
perder o cargo, a funo pblica ou o mandato eletivo (art. 92, inciso I, alnea 'b', do Cdigo Penal).
Segue transcrio do aludido art. 92:
Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a
um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para
com a Administrao Pblica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4
(quatro) anos nos demais casos.
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4. RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR
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Exemplo de exceo: Estatuto da Polcia Civil da Unio e do Distrito Federal Lei no 4.878/65, artigo 43.
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10. Ento, se o processo devesse ser a ele remetido, nenhuma dificuldade quanto competncia surgiria. A dificuldade nasceu da delegao cometida a seus
Ministros, para que agissem no mbito dos rgos da Administrao Pblica
Federal direta, autrquica e fundacional que lhes so subordinados ou vinculados. Em sendo assim, parece-me que, se o servidor tivesse permanecido na
CVM [Comisso de Valores Mobilirios], no haveria dvida de que o Ministro
competente, em razo da delegao, seria o Ministro da Fazenda. Tendo, porm, o servidor assumido cargo na Agncia Nacional do Petrleo, no pode o
Ministro da Fazenda julgar o processo, sob pena de transpor os lindes da delegao que lhe foi outorgada e que est limitada aos rgos que lhe so subordinados.
11. Em assim sendo, o Ministro competente para agir em nome do Presidente
o Senhor Ministro de Minas e Energia, j que o servidor que responde ao processo no tem mais nenhuma vinculao com o cargo que anteriormente ocupava, e que, hoje, servidor efetivo da Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis - ANP, autarquia vinculada ao Ministrio das Minas e
Energia.
Do mesmo modo que a investidura em novo cargo ou os deslocamentos do cargo
originrio no representam bice instaurao de processo disciplinar, prevalece o entendimento
de que o fim do vnculo funcional no empecilho para a apurao.
Nesta direo, manifestou-se a Advocacia-Geral da Unio (AGU), no Parecer-AGU n
GM-1, de 15 de maro de 2000, vinculante, ao apontar a manuteno do processo e do regime disciplinares inclusive nos casos de desvinculao do servio pblico depois do cometimento da falta
funcional:
Ementa: No impeditivo da apurao de irregularidade verificada na Administrao Federal e de sua autoria o fato de os principais envolvidos terem se
desvinculado do servio pblico, anteriormente instaurao do processo disciplinar. (...)
9. Impe-se a apurao se o ilcito ocorre no servio pblico, poder-dever de
que a autoridade administrativa no pode esquivar-se sob a alegao de que
os possveis autores no mais se encontram investidos nos cargos em razo dos
quais perpetraram as infraes (...).
17. Embora a penalidade constitua o corolrio da responsabilidade administrativa, a inviabilidade jurdica da atuao punitiva do Estado, advinda do fato
de alguns dos envolvidos nas transgresses haverem se desligado do servio
pblico, no de molde a obstar a apurao e a determinao de autoria no
tocante a todos os envolvidos, inclusive em se considerando o plausvel envolvimento de servidores federais, bem assim o julgamento do processo, com a
conseqente anotao da prtica do ilcito nas pastas de assentamentos funcionais, por isso que, em derivao dessa medida: (...)
c) no caso de reingresso e no ter-se extinguido a punibilidade, por fora do
decurso do tempo (prescrio), o servidor pode vir a ser punido pelas faltas investigadas no processo objeto do julgamento ou considerado reincidente (...).
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Ementa: Mandado de segurana. Administrativo. Ministro dos Transportes. Exservidores do DNER. Procedimento administrativo. Apurao das irregularidades possivelmente cometidas quando no exerccio das respectivas funes. Possibilidade. Ausncia do alegado direito lquido e certo. No se vislumbra o alegado direito lquido e certo, considerando que a Administrao est, no exerccio de seu direito, apurando as possveis irregularidades dos impetrantes,
quando no exerccio de suas funes. Ordem denegada.
(BRASIL, Superior Tribunal de Justia. MS no 9.497. Relator: Ministro Jos
Arnaldo da Fonseca, Data de Julgamento: 10.03.2004, 3a Seo, Data de Publicao: 18.10.2004).
Enfrentando essa questo, a Comisso de Coordenao de Correio (CCC) da Controladoria-Geral da Unio aprovou o Enunciado n 2, de 4 de maio de 2011, nos seguintes termos:
EX-SERVIDOR. APURAO. A aposentadoria, a demisso, a exonerao de cargo efetivo ou em comisso e a destituio do cargo em comisso no obstam a
instaurao do procedimento disciplinar visando apurao de irregularidade
verificada quando do exerccio da funo ou cargo pblico.
Assim sendo, a exonerao, a aposentadoria ou a aplicao de penas capitais decorrentes de outro processo administrativo disciplinar no impedem a apurao de irregularidade
praticada quando o ex-servidor encontrava-se legalmente investido em cargo pblico.
Insta destacar que a Lei n 8.112/90 j previu tais situaes dispondo sobre a penalidade cabvel no caso de ex-servidores que tenham cometido falta disciplinar no exerccio da funo, a saber:
a) o servidor faltoso que j se encontre aposentado est passvel de ter sua
aposentadoria cassada (art. 134); e
b) aquele que foi exonerado do cargo poder ter tal situao convertida em
destituio do cargo comissionado ou em demisso (art. 135 e art. 172, pargrafo nico, respectivamente).
Ademais, eventual penalidade expulsiva tem o condo de frustrar o retorno do exservidor em caso de reintegrao administrativa ou judicial no primeiro processo em que sofreu a
pena capital. Convm observar que a portaria que materializa a penalidade expulsiva deve ser formalmente publicada e a concluso registrada nos assentamentos funcionais do ex-servidor. A cautela visa tornar o ato jurdico perfeito e acabado, afastando eventual alegao de prescrio da segunda irregularidade no caso de anulao da primeira sano.
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O provimento dos cargos pblicos pode ser efetivo ou em comisso, consoante disposto no art. 9 da Lei n 8.112/90, conforme abaixo:
Art. 9 A nomeao far-se-:
I em carter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento efetivo
ou de carreira;
II em comisso, inclusive na condio de interino, para cargos de confiana
vagos. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.1997)
Pargrafo nico. O servidor ocupante de cargo em comisso ou de natureza
especial poder ser nomeado para ter exerccio, interinamente, em outro cargo
de confiana, sem prejuzo das atribuies do que atualmente ocupa, hiptese
em que dever optar pela remunerao de um deles durante o perodo da interinidade. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.1997).
A Constituio Federal exige a aprovao em concurso pblico como requisito nomeao para cargo efetivo e, ainda, prev a possibilidade de que o ocupante de tal cargo adquira
estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio. No entanto, poder figurar como acusado tanto o
servidor estvel como aquele em estgio probatrio. No procede a restrio da garantia do processo disciplinar apenas ao primeiro. O inciso II do pargrafo 1 do art. 41 da Constituio Federal deve ser interpretado em harmonia com os incisos LIV e LV do art. 5 da Carta Maior, restando assegurado a todos o devido processo legal e aos acusados em geral, mesmo em sede administrativa, o
contraditrio e a ampla defesa.
Assim sendo, grife-se que o processo disciplinar obrigatrio para a apurao de
faltas disciplinares imputadas a servidor em estgio probatrio e, por conseguinte, plenamente
cabvel, em sendo o caso, aplicar-lhe a penalidade de demisso. A pena expulsiva no se confunde
com a exonerao decorrente de reprovao no estgio probatrio. Na segunda hiptese, o servidor
ser exonerado (no demitido) por no ter satisfeito as condies do estgio probatrio e esse ato
no possui natureza de sano disciplinar.
Ao lado dos cargos efetivos, esto os cargos em comisso (no qual se incluem os cargos do Grupo de Direo e Assessoramento Superiores DAS), cujo provimento transitrio e a
nomeao livre, porm a exonerao tambm pode ocorrer a qualquer tempo, ao arbtrio da autoridade competente (ad nutum).
Sem adentrar em pormenores da diferenciao entre cargo em comisso e funo de
confiana, anote-se a previso do art. 37, inciso V, da Constituio Federal:
Artigo 37, inciso V- as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 04.06.1998).
Depreende-se do dispositivo constitucional que os postos de direo, chefia e assessoramento podero ser atribudos a ocupantes de cargo efetivo (funo de confiana ou cargo comissionado) ou providos por pessoas estranhas aos quadros do rgo (cargo comissionado).
De qualquer forma, tanto os servidores pblicos ocupantes de cargos efetivos como
em comisso estaro sujeitos a processo administrativo disciplinar. A diferena que a eventual
penalidade expulsiva contra ocupante de cargo em comisso (que no possui vnculo definitivo com
a Administrao) consiste na destituio do cargo em comisso (inciso V do art. 127 da Lei n
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8.112/90), reservando-se a figura da demisso (inciso III do art. 127 da Lei n 8.112/90) penalidade aplicvel aos servidores ocupantes de cargos efetivos.
Questo interessante refere-se repercusso da destituio de cargo em comisso
quando o agente ocupa cargo efetivo em outro rgo. O entendimento dominante de que se ambos
os rgos pertencerem ao mesmo ente federado (por exemplo, dois rgos federais, independentemente se do Poder Executivo, Legislativo ou Judicirio) e forem disciplinados pelo mesmo Estatuto, a transgresso disciplinar perpetrada no exerccio de cargo em comisso repercutir no cargo
efetivo originrio. Ressalvem-se os casos em que os cargos em comisso e efetivo so de diferentes
entes federados, em virtude da autonomia que caracteriza a federao. Alerte-se sobre a exceo
quando o ato cometido no cargo em comisso de outro ente federado configura infrao apenada
com expulso em lei de aplicao nacional, a exemplo dos ilcitos previstos na lei de improbidade
administrativa (Lei n 8.429/92).
Diante das consideraes trazidas acerca da abrangncia subjetiva do processo disciplinar, pode-se afirmar que o polo passivo ser ocupado por servidor pblico lato sensu, estvel
ou em estgio probatrio em cargo efetivo, ou ocupantes de cargo em comisso e funo comissionada.
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Conforme expressa determinao legal, as situaes acima descritas aplicam-se ainda que o servidor esteja de licena ou em perodo de afastamento (art. 5, PU). Ademais, frise-se
que a necessria observncia das aludidas regras decorrem da determinao expressa no art. 10
daquele mesmo diploma legal, que estende tais disposies a todos os agentes pblicos do Poder
Executivo Federal.
Por fim, cumpre-nos assinalar que a licena mdica no constitui bice demisso.
De fato, independente de seu motivo, tal licena no obstaculiza a aplicao da penalidade que foi
precedida de procedimento disciplinar regular, no qual, naturalmente, o servidor acusado teve
oportunidade de se defender pessoalmente ou por intermdio de procurador.
Da leitura do art. 143 da Lei n 8.112/90, verifica-se que a autoridade competente deve
promover a imediata apurao de fatos supostamente irregulares cometidos no exerccio do cargo pblico
e que lhe cheguem ao conhecimento. Ou seja, a apurao dessa responsabilidade administrativa est
ligada de forma indissocivel ao fato de o infrator exercer um cargo pblico poca do cometimento da
infrao. Segue transcrio da citada norma:
Art. 143. A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico
obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou
processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa.
Dessa feita, partindo-se da indisponibilidade do interesse pblico, questiona-se como
deve a Administrao agir nas hipteses de servidores pblicos federais cedidos para Estatais e de
empregados pblicos federais cedidos para a Administrao Direta, autrquica ou fundacional que
cometem irregularidades funcionais contra a Administrao Pblica.
a) Servidores Pblicos Federais cedidos para Estatais
O servidor pblico federal que comete irregularidade funcional enquanto cedido
entidade Estatal pode ser responsabilizado pela Lei n 8.112/90. A aplicao de penalidade
disciplinar que tenha impacto na relao estatutria existente entre o servidor e a Unio est
condicionada prvia apurao da falta cometida por meio de processo administrativo disciplinar,
o qual, entre outros requisitos, instaurado por autoridade administrativa competente e conduzido
por comisso composta por servidores estatutrios estveis, conforme prev os arts. 143 e 149 da
Lei n 8.112/90. Dessa forma, cumpre entidade Estatal apurar internamente os fatos, sem
prejuzo de encaminhar desde logo a notcia da irregularidade para o rgo de origem, a fim de que
este instaure o competente processo administrativo disciplinar.
b) Empregados Pblicos Federais cedidos para a Administrao Direta, autrquica ou
funcional
O empregado pblico de estatal que comete irregularidade funcional enquanto
cedido Unio, suas autarquias ou fundaes para ocupar cargo em comisso, se sujeita ao
processo administrativo disciplinar previsto na Lei n 8.112/90, uma vez que se encontra investido
em cargo pblico. O processo dever ser instaurado pela autoridade competente do local do fato e
conduzido sob observncia dos requisitos da lei. Ao seu fim, competir igualmente autoridade do
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local do fato julgar o feito, uma vez que o empregado ocupa cargo pblico vinculado quela unidade
e, portanto, nessa condio, submete-se sua estrutura hierrquica. De se frisar que, a depender da
gravidade da infrao, a autoridade competente poder impor a pena de destituio do cargo em
comisso a teor do que dispe o art. 135 da Lei n 8.112/90.
O resultado deste processo disciplinar deve ser encaminhado a sua empresa estatal
de origem, para adoo das medidas cabveis, especialmente no que toca verificao dos reflexos
no contrato de trabalho existente. Isto porque, ainda que cedido, o empregado pblico mantm sua
relao de emprego com a estatal da qual se origina, devendo observncia aos seus regulamentos
internos, inclusive no que diz respeito aos deveres e proibies a ele impostos.
Cumpre ainda apontar que existem possibilidades nas quais o empregado pblico
cedido a outras entidades de Direito Pblico sem a ocupao de cargo em comisso, mas por existir
previso legal ou convnio entre a estatal e o ente pblico. De se ressaltar que, no caso de notcia de
irregularidade envolvendo tal agente, no cabe a instaurao de processo administrativo disciplinar
em desfavor de empregado pblico, visto que ele no detm a prerrogativa de ter sua conduta
apurada nos termos da Lei n 8.112/90. Todavia, impera, nessa situao, o dever da autoridade
local de apurar as irregularidades das quais venha a ter conhecimento, a fim de elucidar a
veracidade dos fatos e verificar o possvel envolvimento de outros agentes no caso. Sustenta-se
ainda que, alm do dever de apurar, a autoridade do local dos fatos aquela que melhor rene
condies de determinar a produo das provas necessrias para a comprovao ou no dos fatos
tidos por irregulares.
Tal entendimento vai ao encontro de manifestao da Consultoria-Geral da Unio
quando da anlise do caso de servidores cedidos a outros rgos. O assunto foi abordado pela NotaDecor/CGU/AGU n 16/2008-NMS, na qual resta firmado o entendimento de que os processos de
apurao de irregularidade devem ser preferencialmente instaurados no local de ocorrncia dos
fatos e, ao seu fim, encaminhados para deciso da autoridade qual se vincula o cargo originrio do
servidor.
De modo que, pelos mesmos fundamentos, a autoridade competente dever
determinar a apurao de todo indcio do cometimento de irregularidades por parte de empregado
pblico no ocupante de cargo em comisso que est cedido unidade sob sua responsabilidade. A
apurao dever ocorrer mediante processo administrativo em que seja assegurado ao empregado
pblico acusado os meios aptos para se defender, em consonncia com o que prev a Lei n
9.784/99.
A concluso do apuratrio dever ser remetida empresa pblica qual se vincula o
empregado pblico, para julgamento e/ou adoo das providncias cabveis, luz dos seus
normativos internos e da CLT, aplicando, sempre que for o caso, a penalidade cabvel. Repisa-se
aqui o dito anteriormente acerca do empregado pblico dever observncia aos regulamentos
internos de sua empresa, independente de se encontrar cedido.
Necessrio destacar a responsabilidade da autoridade competente para apurao
dos fatos, de sempre comunicar a empresa estatal da existncia de indcios de irregularidades
envolvendo empregado pblico a ela vinculado, independente da deciso que venha se adotar
acerca de sua lotao funcional (permanncia na entidade ou devoluo estatal de origem).
35
MELLO, p. 230.
36
tituio da Repblica garante-lhes a vitaliciedade aps dois anos de exerccio e impe que a perda
do cargo depende de sentena judicial transitada em julgado (arts. 95, inciso I; 128, 5, inciso I,
alnea a; e 73, 3). Trata-se de garantia exclusiva dos membros, no extensvel aos serventurios
das atividades-meio das referidas instituies, os quais se sujeitam a processo administrativo disciplinar.
b) Militares
De acordo com Di Pietro, os militares abrangem as pessoas fsicas que prestam
servios s Foras Armadas (Marinha, Exrcito e Aeronutica) e s Polcias Militares e Corpos de
Bombeiros Militares dos Estados, Distrito Federal e dos Territrios, com vnculo estatutrio e
sujeitos a regime jurdico prprio, mediante remunerao paga pelos cofres pblicos18.
Os militares no esto abrangidos pela Lei n 8.112/90, conforme prev o art. 1 do
Estatuto dos Servidores Pblicos Civis. Portanto, no caso de envolvimento de algum militar em
ilcito disciplinar, a apurao do fato no segue os moldes da Lei n 8.112/90, devendo a autoridade
civil que tiver conhecimento de algum ilcito funcional encaminhar o assunto autoridade militar
superior hierrquica do militar19.
c) Particulares em colaborao com o Poder Pblico
So aqueles que exercem eventualmente funes pblicas sem estarem, poltica ou
profissionalmente, vinculados ao Estado, com ou sem remunerao, e no so responsabilizados por
meio de processo administrativo disciplinar, haja vista que no esto abrangidos pela Lei n
8.112/90.
d) Agentes Temporrios Lei no 8.745/93
A Lei n 8.745/93 dispe sobre a contratao de pessoal por tempo determinado,
para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, por rgos da Administrao Pblica Federal direta ou indireta, regulamentando o inciso IX do art. 37 da Constituio Federal, que determina o seguinte: a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado
para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
O art. 10 do diploma legal em comento estabelece que as infraes disciplinares
atribudas aos referidos agentes devem ser apuradas mediante sindicncia, concluda no prazo de
at 30 (trinta) dias e assegurada a ampla defesa. O art. 11 faz referncia a dispositivos da Lei n
8.112/90 aplicveis a esse pessoal, incluindo deveres, proibies, responsabilidades e penalidades,
mas no lhes estende a prerrogativa do rito previsto para os servidores estatutrios.
Tendo em vista a ausncia de referncia aos arts. 143 a 182 da Lei n 8.112/90, conclui-se que no se exige a observncia do rito correspondente. Explicitou-se que a apurao das
irregularidades imputadas ao pessoal contratado sob a gide da Lei n 8.745/93 ser realizada mediante sindicncia. No silncio da lei, afigura-se cabvel a conduo dos trabalhos por um nico sindicante20.
e) Terceirizados
18
19
20
21
22
Idem, p. 25.
23
Idem, p. 25.
24
Idem, p. 26.
38
5. DEVER DE APURAR
Como cedio, os servios pblicos no podem sofrer soluo de continuidade. Para
impedir eventuais interrupes, capazes de trazer prejuzos sociedade, a Administrao Pblica
desfruta de inmeras prerrogativas constitucionais e legais (a exemplo dos poderes
administrativos) sem as quais seria rduo assegurar os objetivos institucionais, consubstanciados,
primordialmente, na garantia do bem-estar social. Sobre esses poderes especiais, preleciona
Alexandre de Moraes:
Para que seja possvel a realizao de suas atividades e, conseqentemente, a
satisfao do bem comum, o ordenamento jurdico confere Administrao
uma gama de poderes, a fim de instrumentalizar a realizao de suas tarefas
administrativas. So os chamados poderes da administrao ou poderes administrativos.25
Dotada desses privilgios, de carter irrenuncivel e limitado em lei, a
Administrao Pblica tem o poder-dever de exerc-los de forma efetiva, eficiente e em benefcio
da coletividade.
Para o que aqui interessa, convm referir especificamente ao poder disciplinar,
derivado do poder hierrquico, por cujo intermdio a Administrao aplica o regime disciplinar aos
seus servidores, acaso verificado o cometimento de infraes funcionais ligadas ao exerccio do
cargo.
Quanto ao tema, o saudoso e conceituado administrativista Hely Lopes Meirelles
assim definiu o poder disciplinar:
(...) faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e
demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao.
uma supremacia especial que o Estado exerce sobre todos aqueles que se vinculam Administrao por relaes de qualquer natureza, subordinando-se s
normas de funcionamento do servio ou do estabelecimento a que se passam a
integrar definitiva ou transitoriamente.26
De fato, atravs desse poder sancionador, o Estado tem sua disposio um
mecanismo eficaz para, diante de comportamento contrrio aos normativos regentes da atividade
administrativa, apurar eventuais irregularidades e, se comprovada a participao de servidor
pblico, aplicar a devida sano disciplinar. Tal punio deve se pautar na relao entre a gravidade
da falta cometida e a sano efetivamente imposta, luz dos princpios da razoabilidade e
proporcionalidade.
Importa destacar, ainda, que ao servidor, em razo do exerccio do cargo, conferida
a execuo de certas atribuies legais, voltadas para o atendimento das necessidades coletivas, em
estrito cumprimento aos princpios da legalidade e da indisponibilidade do interesse pblico.
Essas atribuies esto devidamente delimitadas em lei, razo que torna exigvel
dos agentes pblicos a utilizao normal e adequada das prerrogativas que a lei lhes confere. No
obstante, ao tempo em que a lei outorga poderes aos servidores, impe-lhes, por outro lado, o seu
exerccio regular e eficiente, vedando-lhe a omisso, sob pena de responsabilizao.
25
26
40
Art. 144. As denncias sobre irregularidades sero objeto de apurao, desde que
contenham a identificao e o endereo do denunciante e sejam formuladas por
escrito, confirmada a autenticidade.
41
Despacho do Consultor-Geral da Unio, Ronaldo Jorge Arajo Vieira Junior, datado de 23 de novembro de
2007, proferido nos autos do Processo n 00406.001054/2007-12.
28
42
Despacho do Advogado-Geral da Unio, Jos Antonio Dias Toffoli, aprovando os termos do Despacho n
296/2007.
29
43
Nada impede, contudo, que o Poder Pblico, provocado por delao annima
(disque-denncia, p. ex.), adote medidas informais destinadas a apurar, previamente, em averiguao sumria, com prudncia e discrio, a possvel
ocorrncia de eventual situao de ilicitude penal, desde que o faa com o objetivo de conferir a verossimilhana dos fatos nela denunciados, em ordem a
promover, ento, em caso positivo, a formal instaurao da persecutio criminis, mantendo-se, assim, completa desvinculao desse procedimento estatal
em relao s peas apcrifas.
(BRASIL, Supremo Tribunal Federal. HC n 100042 MC/RO. Relator: Ministro
Celso de Mello, deciso publicada no DJE de 08.10.2009).
Por fim, Marcos Salles Teixeira traz baila o teor da Conveno das Naes Unidas
contra a Corrupo, publicada oficialmente em 31.10.2003, da qual o Brasil signatrio. Veja-se:
Mencione-se, por fim, que a Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo,
de 31/10/03, foi promulgada no Brasil pelo Decreto n 5.687, de 31/01/06
sendo, portanto, admitida no ordenamento nacional com fora de lei e reconhece a denncia annima.
Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo - Promulgada pelo Decreto
n 5.687, de 31/01/06 - Art. 13.
2. Cada Estado-Parte adotar medidas apropriadas para garantir que o pblico tenha conhecimento dos rgos pertinentes de luta contra a corrupo
mencionados na presente Conveno, e facilitar o acesso a tais rgos, quando proceder, para a denncia, inclusive annima, de quaisquer incidentes que
possam ser considerados constitutivos de um delito qualificado de acordo com
a presente Conveno.
(Nota: O Supremo Tribunal Federal vaticinou, na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.480, que tratados, acordos ou convenes internacionais, aps
promulgados por decreto presidencial, situam-se, no sistema jurdico brasileiro, nos mesmos planos de validade, de eficcia e de autoridade em que se posicionam as leis ordinrias.) 30
Destarte, se a denncia annima contiver elementos que justifiquem sua apurao
ela dever ser averiguada, sob pena de violao de princpios e normas que tratam como dever de
apurar suposta irregularidade de que se tem conhecimento no mbito da Administrao Pblica
Federal, o que significa dizer que no lcito arquivar denncia plausvel sob a simples alegao de
que ela annima.
Para arrematar a questo, a CGU emitiu o Enunciado n 3, nos seguintes termos:
DELAO ANNIMA. INSTAURAO. A delao annima apta a deflagrar
apurao preliminar no mbito da Administrao Pblica, devendo ser colhidos outros elementos que a comprovem.31
Muito antes da publicao do aludido enunciado, a CGU - quando criou, por meio da
Portaria n 335/06, o instrumento de averiguao de indcios de irregularidade denominado de
investigao preliminar-, j previa a possibilidade de apurao da denncia cuja autoria no fosse
possvel identificar. Isso o que se depreende da leitura do disposto no 3, do art. 6 da Portaria
n 335:
30
TEIXEIRA, 2014.
31
Art. 6 A investigao preliminar procedimento administrativo sigiloso, desenvolvido no mbito do rgo Central e das unidades setoriais, com objetivo
de coletar elementos para verificar o cabimento da instaurao de sindicncia
ou processo administrativo disciplinar, e ser iniciada mediante determinao
do Ministro de Estado do Controle e da Transparncia, do Secretrio-Executivo
da Controladoria-Geral da Unio, do Corregedor-Geral ou dos CorregedoresGerais Adjuntos.
(...)
3 A denncia cuja autoria no seja identificada, desde que fundamentada e
uma vez que contenha os elementos indicados no 1, poder ensejar a instaurao de investigao preliminar.
Pode-se concluir, portanto, que, embora a princpio, pela prpria natureza e por
previso legal para a denncia (art. 144 da Lei n 8.112/90), se exija a formalidade da identificao
do denunciante, tem-se que o anonimato, por si s, no motivo para liminarmente se excluir uma
denncia de irregularidade cometida na Administrao Pblica e no impede a realizao do juzo
de admissibilidade e, se for o caso, a consequente instaurao do rito disciplinar. Diante do poderdever conferido pelo art. 143 da Lei n 8.112/90, a autoridade competente compelida a verificar a
existncia de mnimos critrios de plausibilidade na delao annima.
45
46
autorizado em lei, diferentemente do que ocorre com o particular, que pode fazer o que bem
entender, desde que no seja algo vedado em lei.
O respeito legalidade compulsrio, intransponvel e limita a atuao do
administrador consecuo do interesse pblico, de modo que toda ao administrativa seja
dirigida para o fim de satisfazer as necessidades coletivas.
Extrai-se, do referido princpio, que, no mbito da Administrao Pblica, nenhum
representante do Estado pode praticar ato administrativo sem a devida competncia, que, via de
regra, definida em lei ou em atos normativos infralegais.
Assim sendo, e para o que aqui interessa, faz-se oportuno realizar o seguinte
questionamento: qual seria, ento, a autoridade a que se refere o art. 143 da Lei n 8.112/90?
Art. 143. A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico
obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa.
Como se v, a Lei n 8.112/90 no tratou de especificar que autoridade seria essa,
deixando um vcuo, uma lacuna, um vazio, que deve ser suprido com a edio de outra norma. Essa
necessidade de se definir a autoridade competente surge para afastar eventuais interpretaes de
cunho amplo e genrico, que poderiam conferir a qualquer autoridade o poder de apreciar notcias
de supostas prticas de irregularidades.
Logo, a autoridade com competncia para instaurar a sede disciplinar ser aquela
especificamente designada pelos estatutos ou regimentos internos de cada rgo pblico, de modo
a suprir a lacuna deixada no Estatuto que regula o regime jurdico dos servidores pblicos civis da
Unio.
Contudo, pode acontecer de no existir ato normativo definidor da autoridade
competente. Nesse caso, dever ser aplicado, de forma subsidiria, o art. 17 da Lei n 9.784/99.
Esta, como se sabe, a lei reguladora do processo administrativo (latu senso) no mbito da
Administrao Pblica Federal:
Art. 17. Inexistindo competncia legal especfica, o processo administrativo dever ser iniciado perante a autoridade de menor grau hierrquico para decidir.
Ao aplicar tal dispositivo legal, tem-se que a autoridade com poderes para promover
a apurao de irregularidade no servio pblico federal, isto , para instaurar o processo
disciplinar, ser o chefe da repartio onde o fato irregular ocorreu. Reitere-se, todavia, que
somente ser utilizado o art. 17 da Lei n 9.784/99 na situao de inexistncia de lei ou outro
instrumento normativo definidor da autoridade competente. Do contrrio, a autoridade ser aquela
apontada no normativo especfico (estatuto ou regimento interno).
Por bvio, a regra geral vigente na Administrao Pblica define como autoridade
competente para mover a sede correicional aquela hierarquicamente superior ao denunciado ou
representado (normalmente a autoridade mxima do rgo ou da entidade), mas no
necessariamente o seu superior imediato, conforme dito anteriormente.
Todavia, em se tratando de rgos e entidades nas quais existam unidades
especializadas na matria correicional (as denominadas Corregedorias), o dever de apurar
transferido da autoridade hierarquicamente superior ao denunciado unidade especfica de
correio (detentora da competncia exclusiva para averiguar as notcias de irregularidades
envolvendo servidores pblicos no desempenho direto ou indireto de suas atribuies).
47
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33
34
6. PROCEDIMENTOS DISCIPLINARES
50
PRESCRIO. INTERRUPO. O processo administrativo disciplinar e a sindicncia acusatria, ambos previstos pela lei n 8.112/90, so os nicos procedimentos aptos a interromper o prazo prescricional.35
Apesar da importncia de que se revestem os procedimentos em comento para a
elucidao das eventuais irregularidades cometidas por servidores pblicos, a Administrao
Pblica no est obrigada a adot-los antes de instaurar a seara disciplinar propriamente dita e,
mesmo que os adote, no ser obrigada a acolher as proposies dispostas em seus relatrios finais,
haja vista que esses relatrios so de natureza meramente opinativa. Todavia, repisa-se a
recomendao aqui j procedida quando da discusso a respeito da obrigatoriedade da apurao
(item 5.2): a instaurao dos procedimentos de natureza contraditria (sindicncia ou PAD) deve
ser dar nos casos em que j existam indcios de materialidade e autoria, a fim de se observar os
princpios da razoabilidade, proporcionalidade e da economicidade.
Nesse diapaso, ponto importante a ser considerado se os procedimentos
investigativos aqui tratados suprem a determinao de apurao imediata prevista no art. 143 da
Lei n 8.112/90, posto que o mencionado dispositivo afirma que tal apurao deve ser realizada
mediante sindicncia contraditria ou punitiva ou processo administrativo disciplinar.
Embora a norma no tenha se referido a outra forma de apurao que no a
sindicncia contraditria ou processo administrativo disciplinar, no se cogita, sob pena de afrontar
os princpios da eficincia e economicidade, dentre outros, que toda investigao para apurar
qualquer notcia de irregularidade que chegue ao conhecimento da Administrao seja realizada
exclusiva e diretamente atravs de sindicncia contraditria ou processo administrativo disciplinar,
com todos os nus que lhes so inerentes financeiros e administrativos , mesmo porque os
Procedimentos Disciplinares Investigativos, quando necessrios para o deslinde do caso, podem ser
vistos como elementos informativos prvios e, de certa forma, integrantes da futura sindicncia
contraditria ou processo administrativo disciplinar, uma vez que se constituiro nas primeiras
informaes constantes de tais instrumentos disciplinares, devendo seus principais atos, quando
necessrio, ser refeitos a posteriori sob o manto do contraditrio e da ampla defesa.
Assim, conclui-se que os procedimentos investigativos, em que pese o seu aspecto
reservado e meramente inquisitorial, so perfeitamente aptos para comprovar que a autoridade
cumpriu com o dever legal de apurar a suposta irregularidade que tenha chegado ao seu
conhecimento. A propsito, esse o entendimento prelecionado por Vincius de Carvalho Madeira,
seno veja-se:
Portanto, a autoridade que tiver cincia de uma irregularidade obrigada a
apur-la imediatamente, mas no precisa necessariamente instaurar PAD ou
Sindicncia. Antes, pode ser feito um levantamento inicial de informaes, o
qual pode ser efetuado via procedimento de investigao preliminar tambm
denominado de apurao prvia ou outro procedimento escrito que comprove que a autoridade no se quedou inerte.
()
Esclarea-se que o art. 143 da Lei n 8.112/90 determina a apurao imediata
do fato irregular por PAD ou Sindicncia. O que a autoridade faz ao utilizar a
investigao preliminar apurar imediatamente o fato e, se descobre indcios
de irregularidade e autoria, apura o fato por processo administrativo disciplinar.36
35
36
52
rgo Central e pelas unidades setoriais, com objetivo de coletar elementos para verificar o cabimento
da instaurao de sindicncia ou processo administrativo disciplinar.
Apesar de a leitura do mencionado inciso sugerir que tal procedimento se d apenas
no mbito da Corregedoria-Geral da Unio (rgo Central do Sistema de Correio do Poder
Executivo Federal) e de suas Corregedorias-Setoriais (Unidades Setoriais), esclarea-se que no h
impedimento sua livre utilizao pelos rgos ou Entidades (Unidades Seccionais) ou mesmo a
que essa norma seja replicada nos seus respectivos ordenamentos internos, a menos que j
possuam ferramentas distintas para tais fins nesses mesmos ordenamentos; sendo esse o caso,
devero ser utilizados os instrumentos estabelecidos nas normas especficas da Unidade Seccional,
como prev o pargrafo nico do art. 5 da Portaria CGU n 335/06 .
Sobre a questo, segue importante abordagem dada por Vincius de Carvalho
Madeira:
importante destacar, por fim, que a investigao preliminar pode ser ordenada pela autoridade competente para a instaurao da sindicncia independentemente de haver ato normativo especfico do rgo prevendo esta possibilidade, pois a investigao preliminar no precisa sequer ter um nome, o importante que algo seja feito pela Administrao para demonstrar, por escrito,
que alguma apurao foi feita para justificar o arquivamento ou a abertura de
um processo mais elaborado. Ademais, no se poder alegar ilegalidade neste
procedimento porque dele no resultar prejuzo a ningum pois da investigao preliminar no pode decorrer nenhuma punio e a Administrao
ainda cumpriu seu dever de apurao, atendendo ao princpio da eficincia. 37
A Portaria CGU n 335/06 estabelece algumas regras a serem seguidas na
instaurao e conduo dos trabalhos relativos investigao preliminar: a) ser concluda no
prazo de 60 dias, podendo ser prorrogada por igual perodo (art. 8); b) ao final dos trabalhos, no
sendo o caso de arquivamento, a autoridade competente dever instaurar o instrumento disciplinar
adequado para a continuidade do apuratrio (art. 9); e c) a deciso que determinar o
arquivamento do feito dever ser devidamente fundamentada e seguida de comunicao s partes
interessadas (art. 9, 2).
Quanto s demais formalidades a serem aplicadas quando da instaurao e da
conduo da investigao preliminar, no existe qualquer determinao na Portaria CGU n
335/06, razo pela qual a forma de instaurao do instituto sob exame, bem como da conduo dos
trabalhos, ficam a cargo da autoridade que a instaurar e de quem for designado para a sua
execuo, respectivamente, contanto que se mantenham preservadas suas caractersticas
essenciais, quais sejam: a) sigilo; b) vis meramente investigativo, portanto, sem possibilidade de
dar ensejo a punies; e c) prescindibilidade dos princpios do contraditrio e da ampla defesa.
Logo, a autoridade competente, mediante qualquer ato designativo, publicado ou
no, pode instaurar a investigao preliminar para apurar notcia de irregularidade que tenha
chegado ao seu conhecimento.
J quanto eventual composio de comisso para a realizao das investigaes,
note-se o seguinte: apesar de no haver, na citada portaria, regramento expresso relativo aos
servidores que podem realizar esse trabalho, entende-se que, uma vez estabelecido que a
sindicncia investigativa pode ser conduzida por um ou mais servidores, estveis ou no (art. 12,
1), tal posio tambm pode ser aplicada investigao preliminar, por analogia.
37
Caso seja designada uma comisso sindicante e haja divergncia de concluses entre
os respectivos membros quando da elaborao do relatrio final, nada obsta que sejam proferidos
votos em apartado (relatrios distintos), cabendo autoridade competente avali-los
separadamente quando de sua tomada de deciso.
Ao final, de posse das informaes obtidas, a autoridade competente decidir pela
instaurao da sede disciplinar atravs de uma sindicncia contraditria ou processo
administrativo disciplinar ou, de forma diversa, pelo arquivamento do feito.
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39
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57
No que se refere ao sigilo fiscal, cumpre mencionar que a Lei Complementar n 104,
de 10 de janeiro de 2001, ao conferir nova redao ao art. 198 do Cdigo Tributrio Nacional,
permitiu o afastamento administrativo do sigilo fiscal do servidor. Vale dizer: no precisar a
comisso sindicante socorrer-se do Poder Judicirio para obter as informaes fiscais do sindicado,
podendo solicitar diretamente aos rgos fazendrios o fornecimento dessas informaes. Eis o que
dispe o citado artigo, in verbis:
Art. 198. Sem prejuzo do disposto na legislao criminal, vedada a divulgao, por parte da Fazenda Pblica ou de seus servidores, de informao obtida em razo do ofcio sobre a situao econmica ou financeira do sujeito
passivo ou de terceiros e sobre a natureza e o estado de seus negcios ou atividades.
1o Excetuam-se do disposto neste artigo, alm dos casos previstos no art.
199, os seguintes:
I requisio de autoridade judiciria no interesse da justia;
II solicitaes de autoridade administrativa no interesse da Administrao Pblica, desde que seja comprovada a instaurao regular de
processo administrativo, no rgo ou na entidade respectiva, com o objetivo de investigar o sujeito passivo a que se refere a informao, por prtica de infrao administrativa.
2o O intercmbio de informao sigilosa, no mbito da Administrao Pblica, ser realizado mediante processo regularmente instaurado, e a entrega ser feita pessoalmente autoridade solicitante, mediante recibo, que formalize
a transferncia e assegure a preservao do sigilo. (...)(grifo nosso)
Impende esclarecer que o acesso aos dados fiscais no est restrito s declaraes
de imposto de renda, podendo ser avaliadas a declarao de operaes imobilirias, de imposto
sobre operaes financeiras, dentre outras, conforme o caso.
J a necessidade, verificada pela comisso, de obteno dos dados protegidos por
sigilo bancrio, dever ter enfrentamento diverso.
Com efeito, quanto ao sigilo bancrio, o 2 do art. 3 da Lei Complementar n 105,
de 10 de janeiro de 2001, exige prvia autorizao do Poder Judicirio para o fornecimento de
informaes protegidas por tal sigilo para fins de instruo processual administrativa, consoante se
depreende do dispositivo a seguir transcrito:
Art. 3o Sero prestadas pelo Banco Central do Brasil, pela Comisso de Valores
Mobilirios e pelas instituies financeiras as informaes ordenadas pelo Poder Judicirio, preservado o seu carter sigiloso mediante acesso restrito s
partes, que delas no podero servir-se para fins estranhos lide.
1o Dependem de prvia autorizao do Poder Judicirio a prestao de
informaes e o fornecimento de documentos sigilosos solicitados por comisso de inqurito administrativo destinada a apurar responsabilidade de
58
40
CRETELLA, p. 153.
BRASIL, SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RMS N 22.789-RJ. RELATOR: MINISTRO MOREIRA ALVES,
1 Turma, julgamento em 04.05.1999, publicao no DJ em 25.06.1999.
42
BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Mandado de Segurana n 22.103/RS. Relator: Ministro Moreira Alves,
Tribunal Pleno, 24.11.1995.
43
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44
MADEIRA, p. 66.
61
Aps, inicia-se a fase instrutria do processo, sendo conduzida pela comisso, a qual
dever de imediato notificar o sindicado, em obedincia aos princpios do contraditrio e da ampla
defesa.
Na conduo dos trabalhos da sindicncia os membros devem exercer suas
atividades com independncia e imparcialidade, assegurando o sigilo necessrio para a elucidao
do fato cometido, o que importante para, no decurso da apurao, evitar a aplicao de penalidade
injusta e descabida ao acusado.45
Em seguida, a comisso dever buscar provas (materiais ou testemunhais) para a
elucidao dos fatos, tendo em vista o princpio da verdade material e em respeito ao art. 155 da Lei
n 8.112/90, segundo o qual, na fase do inqurito, a comisso promover a tomada de depoimentos,
acareaes, investigaes e diligncias cabveis, objetivando a coleta de provas, recorrendo quando
necessrio, a tcnicos e peritos, de modo a permitir a completa elucidao dos fatos.
Atente-se para o fato de que as comisses devero registrar suas deliberaes em
ata, assim como realizar as comunicaes processuais observando as mesmas exigncias dispostas
no processo disciplinar. A fase instrutria se encerra com a entrega do termo de indiciao ao
sindicado ou com o relatrio final da comisso sugerindo o arquivamento do feito. No primeiro
caso, se o processo tiver apenas um indiciado, o prazo ser de dez dias para apresentao de defesa
escrita. Sendo dois ou mais indiciados, o prazo ser comum de 20 dias. Essa etapa foi tratada pela
Lei n 8.112/90 nos arts. 165 e 166.
Assim, aps a apresentao da defesa escrita, inicia-se nova fase, com a elaborao
do relatrio final, o qual dever ser minucioso, conter as peas principais dos autos e mencionar as
provas nas quais a comisso se baseou para formar sua convico. Ademais, o relatrio ser sempre
conclusivo quanto inocncia ou responsabilidade do servidor sindicado.46
A ltima etapa, de acordo com o art. 167 da citada lei, a do julgamento do processo,
na qual a autoridade ter o prazo de 20 (vinte) dias, contado do recebimento dos autos, para
proferir deciso final sobre o feito.
Para exarar essa deciso, a autoridade levar em conta todos os elementos contidos
no processo, o enquadramento dos fatos, a tipificao do ilcito, as provas testemunhais e
documentais, entre outras, a defesa e o relatrio. De modo geral, a autoridade acata o parecer da
comisso, quer absolutrio, quer condenatrio. Entretanto, de acordo com o art. 168 da Lei n
8.112/90, a autoridade julgadora, de acordo com o princpio do livre convencimento, pode divergir
do relatrio produzido pela comisso, caso seja contrrio s provas dos autos.47
importante destacar que o julgamento da sindicncia proferido pela autoridade
competente poder sofrer reviso, conforme consta no art. 182 da Lei n 8.112/90. Ademais, dessa
reviso no poder resultar agravamento da pena, segundo dispe o pargrafo nico do citado
artigo (princpio da ne reformatio in pejus).
6.2.1.2. COMPOSIO DA COMISSO
A interpretao sistmica do art. 149 da Lei n 8112/90 poder levar, a princpio,
concluso de que a comisso de sindicncia acusatria ou punitiva seja composta por trs membros
45
46
47
estveis. Entretanto, pode-se analisar o citado artigo de maneira contrria, sendo que apenas o
processo administrativo disciplinar deva necessariamente ser conduzido por trs integrantes.
De fato, tendo em vista a praxe administrativa e a escassez de servidores para
comporem comisses de sindicncia e de processo administrativo disciplinar, admitem-se
comisses de sindicncia compostas por apenas dois integrantes.
A propsito, o art. 12, 2, da Portaria CGU n 335/06 sana definitivamente a
questo. Com efeito, referido dispositivo estabelece que, no caso de sindicncia acusatria ou
punitiva, a comisso deva ser composta por dois ou mais servidores estveis.
Deve ser ressaltado, por fim, a regra da hierarquia funcional. Segundo ela, o
presidente do colegiado dever ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do servidor sindicado.
6.2.1.3. PRAZOS DA SINDICNCIA
Os prazos da sindicncia so diferentes do processo administrativo disciplinar. O art. 145,
pargrafo nico, da Lei n 8.112/90, dispe que a sindicncia dever ser concluda no prazo de 30
dias, podendo ser prorrogada por mais 30 dias. Em consonncia com a Lei n 8.112/90, o art. 15,
5, da Portaria CGU n 335/06, corrobora o entendimento de que o trabalho da comisso de
sindicncia no exceder 30 dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, a critrio da
autoridade instauradora.
Ressalte-se, por outro lado, que esses prazos no so fatais, ou seja, pode a comisso
propor a reconduo para ultimar os trabalhos at a entrega do relatrio final fase ltima da
etapa instrutria. Isso significa que, vencidos o prazo inicial e de prorrogao, pode a autoridade
designar novamente a comisso, com os mesmos ou novos membros, e assim sucessivamente,
enquanto necessrio ao deslinde definitivo da questo. Obviamente que a autoridade sempre
dever, no caso concreto, sopesar a necessidade de sucessivas prorrogaes e recondues, e
sempre luz de princpios como os da eficincia, economicidade, durao razovel do processo,
entre outros. Maiores explicaes sobre a continuidade da apurao aps o prazo inicialmente
estabelecido sero fornecidas no item 8.2.
Ademais, ressalte-se que a instaurao da sindicncia, do mesmo modo que ocorre
para o processo administrativo disciplinar, interrompe o prazo de prescrio at o perodo
estabelecido em lei para sua concluso, conforme ser abordado no item 15.3.
63
65
dever conter a descrio dos empregos, funes e cargos pblicos ocupados, bem como o rgo de
origem.
Assim, as provas a serem produzidas no processo sumrio seriam, em tese,
meramente documentais.
Ocorre que pode surgir a necessidade de o servidor produzir outras provas, como
testemunhal ou pericial. Como exemplo, o servidor pode ter abandonado o cargo de forma
justificada, em razo de sequestro, ou de alcoolismo, ou de doena mental, e pretender comprovar
alguma dessas condies. Apesar de, a rigor, a lei no prever, para o rito sumrio, a possibilidade de
produo de provas, isso no obstculo para a abertura da instruo probatria, luz do
contraditrio e da ampla defesa.48
Sobre o assunto, o STJ entende que, caso seja necessrio, o processo administrativo
disciplinar sob o rito sumrio deve abrir possibilidade para produo de provas pelo acusado, in
verbis:
Ementa: () III A inteno do legislador ao estabelecer o procedimento
sumrio para a apurao de abandono de cargo e de inassiduidade habitual
foi no sentido de agilizar a averiguao das referidas transgresses, com o
aperfeioamento do servio pblico. Entretanto, no se pode olvidar das garantias.
(BRASIL, Superior Tribunal de Justia. Processo MS 7464/DF Mandado de
Segurana 2001/0045029-6. Relator: Ministro Gilson Dipp, rgo Julgador:
Terceira Seo, Data do Julgamento: 12.03.2003, Data da Publicao/Fonte:
DJ 31.03.2003, p. 144).
Corroborando o entendimento do STJ, os Pareceres GM-7 e GQ-193 da AGU dispem
no mesmo sentido, acrescentando que o rito sumrio no elimina a necessidade de oportunizar ao
indiciado ampla defesa.
De outra parte, de acordo com o disposto na Lei n 8.112/90, as fases do processo
administrativo disciplinar sob o rito sumrio so diferentes do submetido ao rito ordinrio, bem
como os prazos para sua concluso.
Nos termos do art. 133 da citada lei, a fase inicial do processo administrativo
disciplinar sob o rito sumrio denomina-se instaurao e efetiva-se com a publicao do ato que,
alm de constituir a comisso, que ser composta por dois servidores estveis, indicar a respectiva
autoria e materialidade do ilcito supostamente praticado.
Aps a instaurao, inicia-se a fase de instruo sumria do processo, que
compreende: a indiciao do acusado, a defesa e o posterior relatrio da comisso. Por fim, o
processo julgado pela autoridade competente, no prazo de 5 dias, contado do recebimento dos
respectivos autos, diferentemente do disposto no rito ordinrio, para o qual estabelecido o prazo
de 20 dias.
A fase apuratria da comisso deve ser desenvolvida no prazo total de at 30 dias,
podendo ser prorrogado por at 15 dias, de acordo com o 7 do art. 133, da Lei n 8.112/90.
Saliente-se que esses prazos no so fatais e que so diferentes tanto do processo administrativo
disciplinar sob o rito ordinrio (60 + 60 dias) quanto da sindicncia punitiva (at 30 + at 30 dias).
Por fim, de acordo com o 8 do art. 133 da Lei n 8.112/90, aplicam-se
subsidiariamente ao procedimento sumrio as normas dispostas no processo disciplinar ordinrio,
48
previstas nos arts. 121 a 182 da Lei n 8.112/90, e, supletivamente, as normas previstas na Lei n
9.784/99, que rege o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal.
no poderia simplesmente entender pela aplicao de suspenso de cinco dias, por exemplo, e
julgar ela prpria o processo. A remessa do processo torna-se obrigatria. Ainda diante da mesma
suposio, necessrio esclarecer que caso a autoridade competente, no caso o Ministro, entenda
pelo cabimento de uma pena mais branda, tal como a advertncia, no ser necessrio que o
processo retorne autoridade instauradora. Diante de tal situao vigora a regra do quem pode
mais, pode menos, ou seja, a competncia para aplicao da pena de demisso necessariamente
engloba a possibilidade de julgamento das penas de menor gravidade.
A autoridade competente dever julgar o feito no prazo de vinte dias, a contar do
recebimento do relatrio final da CPAD (art. 167 da Lei n 8.112/90). Ademais, pode divergir do
entendimento esposado pela comisso, caso seja contrrio s provas dos autos. Nessa hiptese,
poder, motivadamente, agravar a penalidade proposta, abrand-la ou isentar o servidor de
responsabilidade, de acordo com o disposto no art. 168 da lei que rege os servidores pblicos civis
da Unio.
7. PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
68
J em relao aos agentes particulares, aplicar-se- os preceitos estabelecidos, em especial, pela Lei
n 8.666/93.
A Lei de Licitaes foi bastante sucinta ao dispor sobre o rito apuratrio necessrio
aplicao de sanes administrativas. Basicamente, conforme se depreende do 2 do art. 86, caput
do art. 87 e 2 e 3 do mesmo dispositivo, imps a necessidade de instaurao do devido
processo administrativo, garantindo-se, ainda, prvia defesa e acesso a recursos administrativos.
Em razo de tal peculiaridade, a Administrao Pblica no precisa seguir
ritualstica rgida e fechada, desde que sejam observados, de forma plena, os ditames do
contraditrio e da ampla defesa. Percebe-se, portanto, que nesta seara ganha maior relevo o
princpio do formalismo moderado. Pode, tambm, a Administrao se valer, por meio da regra da
analogia, de outros diplomas legais que disponham sobre normas de processo administrativo, tais
como a Lei n 9.784/99 e a Lei n 8.112/90.
Atenta realidade supra, foi instituda, por meio da Portaria n 1.878/2007, a
Comisso de Processo Administrativo de Fornecedores da CGU CPAF, responsvel pela conduo
de processos nos quais se tenha em causa a aplicao, pelo Ministro-Chefe da CGU, das sanes
previstas no art. 87 e no art. 88 da Lei n 8.666/93.
Dentre as competncias da CPAF, destacam-se aquelas estabelecidas no artigo
segundo da mencionada portaria, ao dispor que:
Art. 2 Compete Comisso de Processo Administrativo de Fornecedores:
I - receber do Corregedor-Geral da Unio as determinaes oriundas do Ministro de Estado do Controle e da Transparncia quanto adoo de procedimentos relativos eventual aplicao das sanes previstas no art. 87 e no art. 88
da Lei n 8.666, de 1993;
II - diligenciar junto s unidades da Controladoria-Geral da Unio e a outros
rgos da Administrao Pblica para a obteno de elementos e informaes
necessrios ao bom andamento dos seus trabalhos;
III - autuar, instruir e conduzir os processos administrativos que visem apurao de atos infracionais s normas legais em matria de licitao e contratos
administrativos de que possam resultar a aplicao das sanes referidas no
inciso I;
IV - sugerir a instaurao, em rgos e entidades da Administrao Pblica
Federal, dos processos mencionados no inciso III, bem como acompanhar e
promover a avocao daqueles j em curso, ou ainda promover a reviso de
feitos j decididos; e
V - adotar ou sugerir outras medidas que se revelem necessrias ao cumprimento de seus misteres.
Percebe-se, portanto, que uma vez instaurado o devido processo administrativo,
cuja conduo ser exercida pela CPAF, em estrita observncia aos preceitos do contraditrio e da
ampla defesa, ao final, em sendo confirmada a ocorrncia das ilicitudes cometidas por fornecedores
licitantes ou contratados, caber ao Ministro-Chefe da CGU aplicar a penalidade correspondente.
Ressalte-se, que a competncia do Ministro-Chefe da CGU para aplicar sano
administrativa a infratores no mbito das licitaes e contratos pblicos decorre dos preceitos
estabelecidos nos artigos 18, 4, da Lei n 10.683/2003 e 2, inciso I, e 4, 3, do Decreto n
5.480/2005.
69
vigoram apenas para os processos instaurados pelo prprio rgo, no regulando o mecanismo de
processamento nos demais rgos e entidades da Administrao Pblica Federal, nada impede que
esses rgos e entidades utilizem regras similares em seu mbito interno.
Cumpre ressaltar que com a edio do Decreto n 8.109, de 17 de setembro de 2013,
foi prevista expressamente dentre as atribuies da Corregedoria-Geral da Unio a instaurao de
processos administrativos que tenham por objeto a apurao de responsabilidade de entes
privados decorrente de sua relao com a Administrao Pblica (art. 15, inciso XV), assim como foi
criada a Coordenao-Geral de Responsabilizao de Entes Privados (COREP), sucedendo, assim, a
CPAF no desempenho da conduo de processos administrativos contra fornecedores.
Como j exposto, na medida em que a Lei n 8.666/93 no estabeleceu o rito
processual para a Administrao Pblica poder imputar responsabilidade administrativa ao
contratado e impor a penalidade cabvel, os rgos e entidades pblicos podero utilizar a forma de
processamento que entenderem mais adequada, desde que ofertem o devido processo legal e
atendam, de forma plena, o contraditrio e a ampla defesa.
Outro grande avano capitaneado pela CGU foi a instituio do Cadastro Nacional de
Empresas Inidneas e Suspensas CEIS, banco de dados que tem por finalidade consolidar e
divulgar a relao de empresas ou profissionais que sofreram sanes que tenham como efeito a
restrio ao direito de participar em licitaes ou de celebrar contratos com a Administrao
Pblica, assim considerados os rgos e entidades da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.
Constar no CEIS o registro das seguintes sanes: suspenso temporria de
participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao (art. 87, inciso III, da Lei
n 8.666/93); declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica
(art. 87, inciso IV, da Lei n 8.666/93); impedimento de licitar e contratar com a Unio, Estados,
Distrito Federal ou Municpios (art. 7 da Lei n 10.520/02); proibio de contratar com o Poder
Pblico e receber benefcios e incentivos (art. 12 da Lei n 8.429,/92); proibio de participar de
licitaes e de contratar com o Poder Pblico (art. 81, 3, da Lei n 9.504/97); declarao de
inidoneidade pelo TCU (art. 46 da Lei n 8.443/93); e demais sanes previstas em legislaes
especficas ou correlatas.
O CEIS representa um importante mecanismo para tornar mais transparente a
situao das empresas que tencionam firmar contratos com a Administrao Pblica, alinhando-se,
portanto, aos princpios da eficincia e moralidade, uma vez que facilitar que os entes pblicos e
demais interessados tenham condies de averiguar, de forma rpida e simples, a existncia de
eventuais restries que poderiam impedir determinada pessoa de contratar com a Administrao.
Para alm de ser importante instrumento de controle pblico, descortina, ainda, valoroso fomento
ao controle social da Administrao Pblica, uma vez que suas informaes esto disponveis na
internet.
No exerccio desse mister, tem-se, ainda, que o CEIS confere importante concretude
previso constante do art. 97 da Lei n 8.666/93, que tipifica a conduta de admitir licitao ou
celebrar contrato com empresa ou profissional declarados inidneos, bem como ao pargrafo nico
desse artigo, que estabelece igual repercusso penal quele que, declarado inidneo, venha a licitar
ou a contratar com a Administrao Pblica.
Assim, uma vez noticiada no CEIS a penalidade administrativa imposta contratada,
e considerando tratar-se de banco de dados de livre acesso, em ambiente web, de fcil consulta
pelos rgas e entidades da Administrao Pblica, pode-se concluir que o CEIS constitui, por um
lado, eficiente mecanismo preventivo da prtica delituosa e, por outro, sinalizador de sua
ocorrncia, o que contribui para a diminuio da impunidade.
71
7.1.1.1. ADVERTNCIA
A advertncia se apresenta como a sano mais branda entre as elencadas na Lei de
Licitaes, devendo ser aplicada, proporcionalmente, s condutas de inexecuo parcial de deveres
de diminuta monta e inobservncias contratuais de menor importncia, que se apresentem como
fato isolado.
Conforme leciona Maral Justen Filho50, decorre da advertncia dois efeitos
peculiares. O primeiro implica a maior incidncia da atividade fiscalizatria por parte da
Administrao sobre o particular, observando que no se trata de alterar as exigncias impostas,
que continuam as mesmas. Haver, porm, um acompanhamento mais minucioso da atividade do
particular, tendo em vista haver anteriormente descumprido seus deveres. O outro efeito
mencionado consiste na cientificao de que em caso de reincidncia (especfica ou genrica), o
particular sofrer punio mais severa.
7.1.1.2. MULTA
Trata-se de penalidade de natureza pecuniria, que se destina a punir o licitante ou
contratado que deixou de cumprir suas obrigaes. A sano em tela pode assumir feio moratria
ou indenizatria. A multa moratria aplicada em razo da demora no cumprimento das
obrigaes contratuais, ou seja, o atraso injustificado por parte do contratado acarreta a aplicao
da multa de mora. J a multa indenizatria tem por finalidade compensar a parte prejudicada pelos
danos que lhe foram causados pela inadimplncia do licitante ou contratado.
Conforme expressa disposio legal (art. 86, caput e art. 87, inciso II, ambos da Lei
de Licitaes), indispensvel que a multa tenha sido fixada no instrumento convocatrio ou no
contrato, sob pena de inviabilizar sua aplicao. Alis, o STJ j exarou o entendimento de que
invivel a aplicao de penalidade de multa ao adjudicatrio que se recusa a assinar o contrato (lei
n 8.666/93, art. 81) sem que ela tenha sido prevista no edital (Resp. N 709.378/PE, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, em 21.10.2008).
49
50
52
esferas de governo. Diferentemente da suspenso, a presente sano produz seus efeitos enquanto
perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante
a prpria autoridade que aplicou a penalidade.
Percebe-se, portanto, que a extino dos feitos da sano de declarao de
inidoneidade no se perfaz pelo simples decurso do tempo, de forma instantnea. Determina a Lei a
produo de um ato administrativo formal, de cunho desconstitutivo, denominado reabilitao.
Frise-se que a reabilitao do sujeito infrator somente ser concedida aps decorrido o prazo de
dois anos e mediante ressarcimento Administrao pelos prejuzos causados, se assim os houver.
A aplicao da sano em epgrafe de competncia exclusiva de Ministro de Estado,
no mbito federal, de Secretrio de Estado ou Distrital, no mbito de Estados e Distrito Federal, e
Secretrio Municipal, no mbito dos municpios. Vale ressaltar, mais uma vez, que a jurisprudncia
do STJ tem admitido a aplicao da sano de inidoneidade, em nvel federal, pelo Ministro-Chefe da
CGU, em relao a contrato pactuado por outra pasta.
ADMINISTRATIVO - LICITAO INIDONEIDADE DECRETADA PELA CONTROLADORIA GERAL DA UNIO ATO IMPUGNADO VIA MANDADO DE SEGURANA.
1. Empresa que, em processo administrativo regular, teve decretada a sua inidoneidade para licitar e contratar com o Poder Pblico, com base em fatos
concretos.
2. Constitucionalidade da sano aplicada com respaldo na Lei de Licitaes, Lei 8.666/93 (arts. 87e 88). (grifo nosso)
3. Legalidade do ato administrativo sancionador que observou o devido processo legal, o contraditrio e o princpio da proporcionalidade.
4. Inidoneidade que, como sano, s produz efeito para o futuro (efeito ex
nunc), sem interferir nos contratos j existentes e em andamento.
5. Segurana denegada.
(STJ, MS n 13.101-DF, Min. Eliana Calmon, julgado em 14/05/2008)
administrativos, que deve a instncia correicional ser acionada, afinal, o direito punitivo da
Administrao sempre deve ser visto como rea de aplicao residual, excepcional e sem excessos.
Sabe-se que a instaurao dos instrumentos punitivos traz consigo onerosos custos
a serem suportados pela Administrao e seus agentes. Tais custos descortinam reflexos tanto
materiais, como, por exemplo, gastos financeiros, resultados negativos na produtividade da
atividade-fim do rgo ou entidade, entre outros, quanto imateriais, como o desconforto causado
no mbito da repartio, repercusses na imagem e segurana jurdica da instituio, etc. Reforase, portanto, que a custosa e reservada sede disciplinar somente deve ser inaugurada quando os
demais instrumentos gerenciais no punitivos no surtirem o efeito restabelecedor da ordem
interna ou inibidor da desordem administrativa.
Atenta realidade supramencionada e em observncia aos princpios da eficincia e
do interesse pblico por meio da racionalizao dos procedimentos administrativos, bem como em
considerao necessidade de desburocratizao da Administrao Pblica por meio da eliminao
de controles cujo custo de implementao seja manifestamente desproporcional em relao aos
benefcios porventura auferidos, a CGU, na qualidade de rgo central do Sistema de Correio do
Poder Executivo Federal, em conformidade com suas competncias constitucionais, legais e
regimentais, instituiu, por meio da Instruo Normativa CGU n 04, de 17 de fevereiro de 2009, o
Termo Circunstanciado Administrativo (TCA).
Esse importante instrumento tem por fundamento constitucional direto o princpio
da eficincia administrativa, inserto em seu art. 37, caput, que reclama o desenvolvimento de
procedimentos cleres, simples e efetivos, demandando, ainda, que as formalidades destinem-se a
garantir os direitos da Administrao e administrados, e no a obstru-los por ritos custosos e
sacralizados, sempre com vistas efetiva produo dos efeitos normativos previstos. J no plano
legal, o TCA se apresenta como um desdobramento do mandamento legal contido no artigo 14 do
Decreto-Lei n 200/67, que ao dispor sobre a atividade de Controle Interno, imps que o trabalho
administrativo fosse racionalizado mediante a simplificao de processos e supresso de controles
cujos custos sejam evidentemente superiores aos riscos enfrentados.
Nesse sentido, foi estabelecida uma apurao simplificada, a cargo da prpria
unidade de ocorrncia do fato, margem do sistema correicional, a ser realizada por meio do TCA,
para casos de dano ou desaparecimento de bem pblico que implicar prejuzo de pequeno valor
(assim entendido quando o preo de mercado - e no de registro contbil - para aquisio ou para
reparao do bem extraviado ou danificado for igual ou inferior ao limite legal para dispensa de
licitao, conforme o art. 24, II da Lei n 8.666, de 21/06/93 - atualmente de R$ 8.000,00). Ressaltese, que a utilizao do modo de apurao estabelecido ao longo da mencionada Instruo
Normativa, aplica-se aos casos em que o extravio ou o dano do bem pblico apresentarem indcios
de conduta culposa de servidor pblico. Assim, veda-se sua aplicao nos casos em que h indcios
de conduta dolosa.
O TCA deve ser protocolizado na forma de um processo administrativo lato sensu,
tendo como folha inaugural o formulrio estabelecido pela Portaria-CGU/CRG n 513, de 05/03/09,
no se exigindo formalismo de publicar ato de instaurao e de designao de seu condutor,
atribuio esta que recai sobre o chefe do setor responsvel pela gerncia de bens e materiais na
unidade. Esse gestor patrimonial deve lavrar o TCA, descrevendo o fato, identificando o servidor
envolvido, propiciando-lhe a manifestao no processo em cinco dias (prazo prorrogvel por igual
perodo, sendo permitido, se necessrio, realizao de provas, inclusive laudos periciais ou
tcnicos), e, ao final, deve apresentar parecer conclusivo, com proposta de julgamento para o titular
da unidade de lotao do servidor poca do fato, que pode acatar ou no a proposta.
Caso a autoridade julgadora conclua que o prejuzo de pequena monta decorreu de
conduta culposa do servidor e este concorde com o ressarcimento ao errio, a soluo se encerra no
prprio TCA . Neste caso, o encerramento se condiciona ao ressarcimento ao errio, no prazo de
cinco dias (prorrogvel por igual perodo), tanto por meio de pagamento quanto pela entrega de
76
bem igual ou superior ao bem danificado ou extraviado ou pela prestao de servio que restitua o
bem danificado ao estado anterior.
Caso contrrio, no havendo aquiescncia do servidor quanto ao ressarcimento, a
apurao de responsabilidade administrativa no se encerrar nos autos do TCA, implicando a
necessidade de instaurao da seara disciplinar, seja atravs de processo administrativo disciplinar
ou Sindicncia. Ressalte-se que o voluntrio ressarcimento por parte do servidor, mesmo aps o
prazo estabelecido no TCA, desde que antes da inaugurao do rito disciplinar, tem o condo de
afastar o incio das atividades correcionais.
Por outro lado, caso a autoridade administrativa conclua que o dano ao bem
decorreu do uso regular do mesmo ou de fatores que independeram da ao do servidor, a
apurao ser encerrada e os autos sero encaminhados ao setor responsvel pela gerncia de
patrimnio da unidade administrativa, com vistas baixa do bem.
De outra parte, havendo indcios de que o prejuzo decorreu de conduta dolosa do
servidor, o TCA dever ser encerrado e sua concluso encaminhada ao setor responsvel com vistas
apurao por meio de sindicncia ou processo administrativo disciplinar.
Finalmente, na hiptese de, no curso do TCA, constatar-se que o extravio ou dano ao
bem decorreu por ato comissivo ou omissivo imputvel a empresa prestadora de servio
Administrao, cpias do TCA devero ser remetidas ao fiscal do contrato, para que adote as
providncias necessrias ao ressarcimento ao errio, nos termos do instrumento contratual.
78
convico pela eventual transgresso legal ou regulamentar que entenda ter ocorrido ou pela
inocncia do servidor indiciado.
Tal documento que deve ser sempre conclusivo pela culpa ou inocncia do
servidor ento indiciado ou pela inocncia do servidor que no tenha sido indiciado enviado
autoridade instauradora dos trabalhos disciplinares, dando incio fase do julgamento. Sendo a
autoridade instauradora competente para infligir a penalidade porventura aplicvel e havendo
ainda prazo legal para tanto, dever faz-lo, a no ser que a proposta do relatrio esteja contrria s
provas presentes nos autos.
No caso de a autoridade instauradora no ser competente para a aplicao da pena,
dever providenciar o encaminhamento para quem o seja. Registre-se tambm que, dentre outros,
nos casos das penas de demisso e cassao de aposentadoria ou disponibilidade, a autoridade
julgadora dever, antes de aplic-las, ouvir seu rgo de Assessoramento Jurdico, por fora do
inciso I do art. 1 do Decreto n 3.035, de 27 de abril de 1999.
8.2.1. CONTAGEM
Por contagem se entende a maneira como o intervalo de tempo conceituado no item
anterior ser efetivamente aplicado no calendrio civil, ou seja: em que dia comea a ser contado o
prazo concedido na portaria instauradora do processo administrativo disciplinar; se esse prazo,
aps o incio de seu transcurso, contado somente em dias teis ou corridos; e qual a data de seu
trmino.
79
prorrogado para o prximo dia til, caso tenha cado em dia que no o seja; e d) em observncia ao
2 do art. 184 do CPC, o prazo s comea a correr de fato se o dia inicial de sua contagem (dia
seguinte publicao do ato de que trata o citado art. 152) for dia til, caso contrrio, prorroga-se o
incio da contagem at o dia til subsequente.
De maneira a exemplificar o sobredito, imagine-se uma comisso de processo
administrativo disciplinar cuja portaria instauradora tenha sido publicada em uma sexta-feira (9 de
outubro) e, ainda, considere-se que a segunda-feira seguinte a essa sexta-feira seja feriado nacional
(12 de outubro). Portanto, a contagem do prazo de 60 dias para o trmino dos trabalhos da dita
comisso somente ser iniciada na tera-feira seguinte publicao da portaria em estudo (13 de
outubro).
Ainda a ttulo de exemplo, e agora com vistas anlise da data final do prazo de 60
dias, imagine-se que o 60 dia desse prazo seja um sbado (11 de dezembro). Logo, o trmino
efetivo do prazo da comisso ser segunda-feira (13 de dezembro) perceba-se que o trmino do
prazo seria no prprio dia 11 de dezembro se ele fosse um dia til.
8.2.2. PRORROGAO
Como j tratado no incio deste tpico, o art. 152 da Lei n 8.112/90 prev a
possibilidade de prorrogao dos trabalhos da comisso disciplinar pelo mesmo perodo concedido
inicialmente, qual seja, at 60 dias.
Assim, de se observar que a autoridade competente no obrigada a conceder o
prazo de 60 dias para que a comisso disciplinar leve a cabo os seus trabalhos apuratrios, mas,
caso no o faa, determinando, por exemplo, o perodo inicial de 45 dias para tal mister, estar
obrigada a estabelecer os mesmos 45 dias para a efetiva concluso dos referidos trabalhos se por
acaso surgir a necessidade de sua prorrogao.
Isso posto, sugere-se que a autoridade sempre estabelea o prazo inicial mximo
permitido pela lei, ou seja, 60 dias, uma vez que poder conceder eventual prorrogao dos
trabalhos pelo mesmo perodo e, caso a comisso conclua sua tarefa antes do trmino desse prazo,
no h nenhum impedimento a que entregue de imediato o respectivo Relatrio Final para o
competente julgamento.
Para que seja realizada a prorrogao do prazo, a comisso disciplinar dever
formular o respectivo pedido autoridade competente com antecedncia e de forma a esclarecer as
justificativas dessa prorrogao (podem ser citados, por exemplo, os trabalhos j realizados e
aqueles ainda por realizar).
Registre-se, ainda, que no aconselhvel haver lapso de tempo entre o trmino do
prazo inicialmente estabelecido e a publicao do ato de prorrogao e muito menos deve a
comisso realizar qualquer ato nesse eventual e inconveniente intervalo de dias, sob pena de ser tal
ato questionado e at mesmo anulado. Para evitar problemas dessa natureza, de boa praxe que a
autoridade competente publique o ato de prorrogao no dia do trmino do prazo inicial.
Um ltimo ponto digno de nota a possibilidade de eventualmente no figurar no
ato constituidor da comisso disciplinar o prazo concedido para a concluso dos seus trabalhos.
Nessa situao, considera-se o prazo mximo de 60 dias concedido pelo ordenamento legal.
81
83
O processo administrativo disciplinar PAD est regulado nos artigos 148 a 182 da
Lei n 8.112/90 e desenvolve-se nas seguintes fases: instaurao, inqurito administrativo
(instruo, defesa e relatrio) e julgamento (art. 151 e incisos da Lei n 8.112/90).
A 1 fase do processo, a cargo da autoridade instauradora, aps o exame ou juzo de
admissibilidade, inaugurando a sede disciplinar propriamente dita, chamada de instaurao.
pontual e no comporta contraditrio. O art. 153 da Lei n 8.112/90 garante o direito ao
contraditrio somente na segunda fase do processo, ou seja, na fase do inqurito administrativo.
PARECER-AGU N GQ-55, vinculante: 6. O comando constitucional para que se
observem o contraditrio e a ampla defesa, no processo administrativo, silente quanto fase processual em que isto deve ocorrer (cfr. o art. 5, LV). tema
disciplinado em norma infraconstitucional: a Lei n 8.112, de 1990, assegura a
ampla defesa no curso do processo disciplinar e, o contraditrio, no inqurito
administrativo (v. os arts. 143 e 153), que corresponde 2 fase do apuratrio
(art. 151, II).
A instaurao do processo disciplinar se dar atravs da publicao da portaria
baixada pela autoridade competente, que designar seus integrantes e indicar, dentre eles, o
presidente da comisso de inqurito (inc. I, do art. 151 da Lei n 8.112/90).
A mencionada portaria deve conter os dados funcionais dos membros da comisso
(nome, cargo e matrcula), a indicao de qual deles exercer a funo de presidente, o procedimento do feito (PAD ou Sindicncia), meno ao prazo concedido, o objeto da anlise do processo, bem
como a possibilidade de a comisso apurar fatos conexos aos j contidos no processo principal.
Portanto, a 1 fase do PAD, instaurao do processo disciplinar, s passa a existir e
se aperfeioa com a publicao do ato que constituir a comisso (portaria inaugural).
Em reforo a tal entendimento, transcreve-se, a seguir, os ensinamentos de Ivan
Barbosa Rigolin:
Instaura-se, ou abre-se, o processo pela fase de comunicao do ato que constituir a comisso processante, ato esse de responsabilidade da autoridade competente para nomear os membros de cada qual (que sempre especial para
cada caso).53
53
Repise-se que nada impede que, antes da instaurao do devido processo acusatrio,
a autoridade competente determine a instaurao de processo de carter investigativo, com o
escopo de identificar a autoria do ilcito ou obter lastro probatrio mais robusto relativo
materialidade do delito.
85
54
55:
O 3, includo pela Lei n 9.527/97, prescreve que a apurao da irregularidade de que tenha tido cincia a autoridade poder dar-se no pela autoridade
do rgo na qual ocorreu, porm pela de outro rgo, que exercer esse poder
por competncia expressamente delegada, seja em carter permanente, seja
em carter temporrio ou apenas para aquele ensejo, pelas autoridades que o
dispositivo elenca, conforme cada caso.
Essas autoridades so o Presidente da Repblica, os presidentes de cada casa
do Congresso Nacional, o presidente de cada tribunal federal e o ProcuradorGeral da Repblica, sempre dentro de cada respectivo mbito, porm fica sempre preservada a competncia da autoridade hierrquica originria para o
julgamento que se seguir quela apurao.
Mencione-se ainda o Agravo de Instrumento n 64934-PE interposto perante o TRF
da 5 Regio, que rejeitou a alegao de que o processo administrativo disciplinar estaria eivado de
vcio, visto que a comisso disciplinar veio a ser formada por servidores de outro(s) Estado(s),
quando j existia comisso permanente naquele em que instaurado o PAD:
ADMINISTRATIVO. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. COMISSO
DISCIPLINAR. FORMAO. SERVIDORES DE OTURAS UNIDADES DA
FEDERAO. LEGALIDADE. INQUIRIO DE TESTEMUNHAS EM OUTRO
ESTADO. PAGAMENTO DE DIRIAS E DESPESAS AO INVESTIGADO E SEU
DEFENSOR. IMPOSSIBILIDADE. INEXISTNCIA DE OFENSA AMPLA DEFESA.
DENEGAO DE OITIVA DE TESTEMUNHA ARROLADA PELA DEFESA. NO
OFENSA AO CONTRADITRIO. EXCESSO DE PRAZO PARA CONCLUSO DO PAD.
NO DEMONSTRAO DE PREJUZO. INEXISTNCIA DE NULIDADE.
1. Nos termos do art. 143, 3, e 149 da Lei n 8.112/90, os requisitos para a
regularidade da formao da comisso processante so apenas a (i)
estabilidade dos seus membros, (ii) a compatibilidade do seu grau de
escolaridade e (iii) a sua designao pela autoridade competente, podendo os
fatos a serem investigados ter ocorrido tanto no prprio Estado em que
trabalham ou quanto em outro Estado em que o rgo ou entidade tenha
representao.
2. No h qualquer ilegalidade na designao de comisso disciplinar de outro
Estado, ainda que exista no lugar do processo administrativo disciplinar
comisso permanente designada para esse fim, ao contrrio com essa
designao prestigia-se ainda mais o disposto no art. 150 da Lei n 8.112/90
(imparcialidade dos membros). ()
(TRF 5 Regio AI 64934-PE, 2005.05.00.036436-8, Relator:
Desembargador Federal Manoel Erhardt, Data Julgamento: 17.03.2009)
unanimidade:
55
6. Apelao improvida.
10. Destarte, rejeito a alegao de nulidade do processo administrativo
disciplinar pela formao da Comisso respectiva mediante membros de outra
Unidade da Federao.
(TRF 5 REGIO. Apelao Cvel 122326. Processo: 9705297606 UF: SE
rgo Julgador: Terceira Turma. Data da deciso: 10/12/1998. Fonte DJ
Data: 14/07/2000 Pgina: 318. Relator(a): Desembargador Federal
Geraldo Apoliano. Deciso UNNIME).
57
58TEIXEIRA,
2014.
59TEIXEIRA,
2014.
91
92
60:
60
95
Por fim, conforme sugesto das autoras Adriane de A. Lins e Debora Vasti S. B.
Denys, quando da anlise do aspecto formal do processo, as portarias de instaurao, prorrogao e
continuidade devem ser verificadas, observando que61:
a) a portaria inaugural tem que conter todos os requisitos essenciais para
sua validade;
b) a prorrogao da portaria inaugural tem que ocorrer, preferencialmente,
dentro do prazo vigente;
c) os atos praticados na vacncia entre uma comisso e a comisso seguinte,
instaurada com o fim de dar continuidade aos trabalhos da anterior, so
nulos, uma vez que no h comisso formalmente constituda; e
d) o relatrio final e o encerramento dos trabalhos da comisso tm que
ocorrer dentro do prazo da comisso.
61
97
efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado
(art. 149 da lei n 8.112/90).
Em se tratando de sindicncia acusatria, h quem defenda que a comisso tambm
deve ser conduzida por trs servidores estveis, mas a Portaria CGU n 335/2006, que regulamenta
o Sistema de Correio do Poder Executivo Federal, de que trata o Decreto n 5.480/2005, admite
que a comisso seja composta por dois ou mais servidores estveis (Art. 12, 2):
Art. 12. As comisses de sindicncia e de processo administrativo disciplinar
instauradas pelo rgo Central e pelas unidades setoriais sero constitudas,
de preferncia, com servidores estveis lotados na Corregedoria-Geral da Unio.
2 No caso de sindicncia acusatria ou punitiva a comisso dever ser composta por dois ou mais servidores estveis. (grifo nosso)
No caso de sindicncia meramente investigativa, o procedimento poder ser
instaurado com um ou mais servidores, que nem precisam ser estveis (Portaria CGU n 335/2006,
Art. 12, 1). Nesta hiptese, o Presidente no precisar ser ocupante de cargo efetivo superior ou
de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado.
A comisso disciplinar considerada instaurada com a publicao da portaria
inaugural, ou seja, a mesma portaria de instaurao do feito disciplinar. A partir da a comisso
passa a existir e o prazo comea a correr.
Adriane de A. Lins e Dbora V. S. B. Denys enfatizam que:
A composio da comisso tambm requisito essencial para a validade da
portaria inaugural, considerando que as Comisses de Processo Disciplinar e
de Sindicncia Punitiva tm que ser composta por trs servidores estveis
designados pela autoridade competente, observado o disposto no 3 do art.
143, que indicar, dentre eles, o seu presidente, que dever ser ocupante de
cargo efetivo, superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou
superior ao do indiciado, conforme preceitua o art. 149 da Lei n 8.112/90.62
Abaixo, acrdo do Tribunal Regional Federal da 5 Regio:
ADMINISTRATIVO. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. COMISSO
DISCIPLINAR. FORMAO. SERVIDORES DE OUTRAS UNIDADES DA FEDERAO. LEGALIDADE. INQUIRIO DE TESTEMUNHAS EM OUTRO ESTADO. PAGAMENTO DE DIRIAS E DESPESAS AO INVESTIGADO E SEU DEFENSOR. IMPOSSIBILIDADE. INEXISTNCIA DE OFENSA AMPLA DEFESA. DENEGAO
DE OITIVA DE TESTEMUNHA ARROLADA PELA DEFESA. NO OFENSA AO
CONTRADITRIO; EXCESSO DE PRAZO PARA CONCLUSO DO PAD. NO DEMONSTRAO DE PREJUZO. INEXISTNCIA DE NULIDADE.
1. Nos termos do art. 143, 3, e 149 da Lei n. 8.112/90, os requisitos para a
regularidade da formao da comisso processante so apenas a (i)
estabilidade dos seus membros, (ii) a compatibilidade do seu grau de
escolaridade e (iii) a sua designao pela autoridade competente, podendo os
fatos a serem investigados ter ocorrido tanto no prprio Estado em que
trabalham ou quanto em outro Estado em que o rgo ou entidade tenha
representao.
62
63
64
CF, ADCT Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da
administrao direta, autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao da
Constituio, h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na forma regulada no
art. 37, da Constituio, so considerados estveis no servio pblico.
65
66
101
67
68TEIXEIRA,
2014.
69LINS,
2007, p. 83.
70Idem,
p. 36.
103
A comisso ter como secretrio servidor designado pelo seu presidente, podendo a
indicao recair em um de seus membros ( 1 do art. 149 da Lei n 8.112/90).
Caso seja escolhida pessoa estranha comisso, dever o seu presidente, antes da
indicao, solicitar permisso ao chefe imediato do servidor a ser designado.
71GUIMARES,
107
2008.
73CARVALHO,
2007.
108
2009, p. 128.
2011, p. 192.
77
78
Idem, p. 346.
110
80
82
83
Idem, p. 348/349.
Art. 150. A Comisso exercer suas atividades com independncia e imparcialidade, assegurado o sigilo
necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da Administrao.
84
85
CARVALHO, 2007.
112
114
Av
2
Grau
Pai
1
Grau
Eu
Filho
1
Grau
2
Grau
Neto
Av
2 Grau
Parentesco
em
linha
colateral
1 Grau
Eu
Pai
3 Grau
Tio
4 Grau
Primo
87
CARVALHO, 2007
116
Idem.
117
90
91
Idem, p. 360.
Necessrio esclarecer que praxe de alguns rgos adotar a denominao "notificao" para aquelas
comunicaes direcionadas ao acusado, a fim de estabelecer distino das demais intimaes. O
posicionamento deste manual segue o que dispe a Lei n 9.784/99 que, em seu art. 26, apenas previu a
intimao como ato de comunicao processual. Todavia, em vista da aplicao do princpio do informalismo
moderado, a denominao aplicada aos atos processuais da Comisso no o invalidam, independente do
nome que se escolha, desde que respeitadas as demais previses legais, tal como a observncia ao prazo de
sua realizao.
92
119
93
94
Art.172. O servidor que responder a processo disciplinar s poder ser exonerado a pedido, ou aposentado voluntariamente, aps a concluso do processo e
o cumprimento da penalidade, acaso aplicada.
(... ) pode ser recusado ou adiado o gozo de licena-prmio, frias, licena para
tratar de assuntos particulares ou para capacitao profissional por longo
prazo, pleitos requeridos pelo funcionrio acusado que podem ser incompatveis com a participao dele na fase instrutria em regime contraditorial de
processo administrativo disciplinar ou de sindicncia investigativa.
55) legal a suspenso do gozo de frias e de licena-prmio de servidor pblico que responde a processo administrativo disciplinar enquanto no concluda
a fase de inqurito, em que fundamental a participao do acusado para a
prpria validade formal do feito, em vista das garantias de contraditrio e
ampla defesa.
A notificao deve atender aos arts. 153 e 156 da Lei n 8.112/90 95, sendo que cabe
comisso fazer constar no documento as seguintes informaes:
a) a instaurao do processo contra o servidor por suposto cometimento de
ilcito administrativo, indicando resumidamente o motivo da
instaurao, sem a meno ao enquadramento legal da suposta
irregularidade (evitando com isto uma possvel alegao de
prejulgamento do caso);
b) os direitos e meios assegurados para acompanhar o processo, contestar
provas e de produzi-las a seu favor;
c) local e horrio de funcionamento da comisso processante.
A notificao do servidor deve ser providenciada logo aps as primeiras
deliberaes da comisso e anlise do processo, quando j estiverem presentes os elementos que
apontem o possvel autor ou responsvel.
Deve-se ressaltar que, na hiptese de iniciado o processo sem nenhum acusado ou
no caso de surgirem novos elementos que indiquem a participao de outros servidores, deve a
comisso promover, de imediato, os trmites de notificao e as comunicaes autoridade
instauradora e unidade de Recursos Humanos. Tambm deve atentar para que, caso alguma prova
j tenha sido produzida sem que o acusado tenha tido a oportunidade de exercer o contraditrio e a
ampla defesa, ela dever ser repetida, evitando-se possvel alegao de nulidade por desrespeito a
uma garantia constitucional.
Seguem entendimentos prevalecentes acerca da desnecessidade da indicao exata
de todos os fatos a serem apurados no mandado de notificao, extrados, respectivamente, do Parecer-AGU n GQ-55, vinculante, e de julgado do STJ:
Em virtude dos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, o
servidor que responde a processo disciplinar deve ser notificado da instaurao deste imediatamente aps a instalao da comisso de inqurito e, em
qualquer fase do inqurito, cientificado dos atos processuais a serem praticados com vistas apurao dos fatos, de modo que, tempestivamente, possa
exercitar o direito assegurado no art. 156 da Lei n 8.112, de 1990 (...)
Art. 153. O inqurito administrativo obedecer ao princpio do contraditrio, assegurada ao acusado ampla
defesa, com a utilizao dos meios e recursos admitidos em direito.
95
Art. 156. assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de
procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando se
tratar de prova pericial.
121
aplicar a regra prevista no art. 227 do CPC, fazendo-se registrar em termo de ocorrncia pelo
menos trs tentativas de localizar o servidor em seu trabalho e em sua residncia.
A soluo nessa situao, de acordo com o art. 163 da Lei n 8.112/90, ser efetuar a
notificao do acusado por edital, publicado no D.O.U e tambm em jornal de grande circulao na
localidade do ltimo domiclio conhecido. Assim, cumpre-se a necessidade de notificar o servidor
de sua condio como acusado no processo.
Art. 163. Achando-se o indiciado em lugar incerto e no sabido, ser citado por
edital, publicado no Dirio Oficial da Unio e em jornal de grande circulao
na localidade do ltimo domiclio conhecido, para apresentar defesa.
No caso em que o acusado ainda estiver ativo no servio pblico e a comisso no
conseguir notific-lo em seu local de lotao, haver a possibilidade de instaurao de novo
procedimento disciplinar. Tal situao ocorrer caso o acusado deixe de comparecer
intencionalmente ao servio por mais de 30 dias consecutivos, o que caracterizaria possvel
abandono de cargo, sendo necessria a comunicao desse evento autoridade instauradora,
A Lei n 8.112/90 tambm no cuidou da hiptese do acusado estar preso. Contudo,
o Cdigo Civil, especificamente no art. 76, reza que tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor
pblico, o militar, o martimo e o preso. Deste modo, estando o acusado preso, o seu paradeiro
sabido, ento deve a comisso proceder notificao pessoal, observando alguns cuidados, tais
como pedidos de autorizao s autoridades competentes para ingresso nos estabelecimentos
prisionais ou delegacias
10.1.2. INTIMAO
No menos importante que a notificao, a intimao tem no seu papel a relevante
funo de dar conhecimento dos atos processuais que sero praticados ou que j tenham sido
praticados no curso do processo pela comisso processante. O objetivo promover a comunicao
daqueles a qualquer pessoa do processo, ou seja, acusados, servidores, particulares, terceiros e
administrados em geral.
Os membros da comisso processante precisam atentar que os seus atos devem ser
objeto de deliberao em conjunto e da necessidade de serem registrados por meio de atas que, por
sua vez, sero juntadas aos autos do processo. Durante a fase de instruo probatria, as decises
da comisso precisam ser comunicadas aos acusados e aos seus procuradores, principalmente se as
decises so relativas formao do conjunto probatrio, ainda que o pedido de formao da prova
seja de iniciativa dos acusados. Evidencia-se, assim, que as intimaes que informam aos acusados e
procuradores sobre a realizao de atos para a formao de provas so essenciais para o exerccio
do contraditrio e da ampla defesa, o que afasta possveis alegaes de nulidade.
Uma das principais utilizaes da intimao a convocao de testemunhas para
prestar depoimento. O mandado de intimao, em sua forma, basicamente segue as regras da
notificao, pois a intimao deve ser feita pessoalmente, expedida pelo presidente da comisso, em
duas vias, mencionando-se data, prazo, forma e condies de atendimento. Uma das vias deve ter
assinatura e data da intimao para posterior juntada aos autos do processo Art. 157 da Lei n
8.112/90. Por ltimo, no recomendvel o uso de Aviso de Recebimento (AR) ou outro meio de
correspondncia. Com efeito, apesar da Lei n 9.784/99 autorizar a sua utilizao, a Lei n 8.112/90
silente quanto a tal providncia.
123
Art. 157, Pargrafo nico: Se a testemunha for servidor pblico, a expedio do mandado ser imediatamente
comunicada ao chefe da repartio onde serve, com a indicao do dia e hora marcados para inquirio.
96
124
de nulidade do processo. Todavia, a falta da intimao poder viciar o ato, conforme menciona
Reis97:
O acusado, se o desejar, a tudo poder estar presente, pessoalmente ou por intermdio de seu procurador. A sua presena no , porm, obrigatria, nem invalida o depoimento, se ausente, desde que para o evento tenha sido notificado
adequadamente. A ausncia da notificao, esta sim, que viciar o ato.
A presena do acusado ou do seu procurador no ato supre qualquer
irregularidade ou falha, ainda que as intimaes no tenham respeitado as prescries legais.
Contudo, a ausncia daqueles gera nulidade das intimaes e dos atos que derivarem delas,
devendo a comisso repetir todos os atos necessrios para atender o contraditrio e a ampla
defesa.
5 As intimaes sero nulas quando feitas sem observncia das prescries
legais, mas o comparecimento do administrado supre sua falha ou irregularidade.
Parecer-AGU n GQ-55, vinculante: Ementa: Em virtude dos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, o servidor que responde a processo disciplinar deve ser notificado da instaurao deste imediatamente aps
a instalao da comisso de inqurito e, em qualquer fase do inqurito, cientificado dos atos processuais a serem praticados com vistas apurao dos fatos, de modo que, tempestivamente, possa exercitar o direito assegurado no
art. 156 da Lei n 8.112, de 1990.
No restando mais nenhum outro tipo de ato de instruo probatria, cabe
comisso deliberar pelo interrogatrio do acusado. A intimao do acusado e do seu procurador
deve respeitar o prazo do art. 41 da Lei n 9.784/9998, ou seja, trs dias teis de antecedncia da
data marcada para o interrogatrio.
Recomenda-se, sempre que possvel, para o caso de processo disciplinar com mais
de um acusado, que a comisso realize os interrogatrios em um mesmo dia, de forma sequencial,
com o objetivo de reduzir a possibilidade de conhecimento das perguntas e, consequentemente, o
ajuste das respostas entre os acusados, evitando assim possveis fraudes ou perda da eficincia do
procedimento correicional.
oportuno frisar que, como medida preventiva e de garantia ampliada dos direitos
constitucionais, mesmo quando haja manifestao ou autorizao do acusado para que os atos de
comunicao sejam entregues somente ao seu procurador, recomendvel que as intimaes sejam
feitas tambm ao acusado.
Acerca do tema, registre-se, contudo, que o STJ, no MS n 10.404, manifestou-se no
sentido de que a ausncia de intimao dos procuradores no gera nulidade, haja vista a intimao
pessoal do acusado. Aquele mesmo tribunal, no RO n 19.741, tambm afirmou que inexiste vcio no
fato das intimaes terem sido feitas apenas ao procurador nomeado pelo servidor:
STJ - Mandado de Segurana n 10.404: Ementa: 2. A ausncia de intimao
dos procuradores dos impetrantes no acarreta nulidade destes atos, haja vista a intimao pessoal dos acusados.
97
Idem, p. 145.
Art. 41. Os interessados sero intimados de prova ou diligncia ordenada, com antecedncia mnima de trs
dias teis, mencionando-se data, hora e local de realizao.
98
125
(STJ; MS 10.404; DF; Terceira Seo; Relator Ministro: Paulo Geraldo de Oliveira Medina; Julgamento: 25/05/2005; Publicao: DJU 29/06/2005; Pg. 206)
STJ - Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 19.741: Ementa: IV Inexiste vcio a macular o processo administrativo disciplinar no fato de as intimaes terem sido feitas apenas ao advogado nomeado pelo servidor indiciado.
(STJ; RMS 19.741; MT; Quinta Turma; Relator Ministro: Felix Fischer; Julgamento: 11/03/2008; Publicao: DJ 31/03/2008; Pg. 1)
Por fim, alm do mandado de intimao, h outras formas de comunicao que
podem ser empregadas pelas comisses disciplinares durante o desenvolvimento das suas
atividades para solicitar informaes, prest-las ou realizar pedidos/requerimentos: memorandos
e ofcios. Em regra, os memorandos so emitidos para autoridades do mesmo rgo em que tramita
o processo. J os ofcios so expedidos para autoridades ou rgos estranhos quele em que corre o
processo.
10.1.3. CITAO
Aps a realizao de todas as diligncias, oitivas, percias e interrogatrio do
servidor acusado, a comisso processante possivelmente j ter condies de avaliar se o lastro
probatrio acostado aos autos indica se h, de fato, a presena de infrao funcional. Neste
momento, o colegiado ir optar pelo indiciamento ou no do servidor. Caso ocorra o indiciamento, o
meio de dar conhecimento ao acusado de tal deciso por meio da citao.
Assim, caber comisso a elaborao do mandado de citao, com o escopo de
permitir quele servidor a oportunidade de apresentao de defesa escrita. Para tanto, ser,
garantido o acesso ao processo disciplinar na repartio, conforme prev a Lei n 8.112/90 no art.
161, 1.
Art. 161. 1 O indiciado ser citado por mandado expedido pelo presidente da
comisso para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias, assegurando-se-lhe vista do processo na repartio.
O mandado de citao, da mesma forma que as outras formas de comunicao j
debatidas, ser emitido em duas vias iguais, com assinatura do presidente, para que seja entregue
pessoalmente ao indiciado e ao seu procurador, caso este ltimo tenha poderes para receb-lo.
Deve o servidor responsvel pelo ato de citao coletar em uma das vias o ciente do indiciado, com
assinatura e data de recebimento, para posterior juntada ao processo.
Da mesma forma que a notificao, no se recomenda o uso de Aviso de
Recebimento (AR) ou outro meio postal para citar o servidor, tendo em vista a necessidade de se
garantir a efetiva cincia do agora indiciado dos termos da citao. Frise-se que, em caso de mais de
um indiciado, deve-se elaborar mandados de citao individuais.
Para que cumpra seu objetivo, o mandado de citao deve obrigatoriamente
informar local e prazo para apresentao da defesa escrita e o direito que tem o indiciado de
consultar o processo na repartio. A comisso deve ter o cuidado de encaminhar cpia do termo
de indiciao e do processo, podendo deixar de faz-lo quanto ao contedo que j tenha sido
entregue no ato da notificao.
126
Notificao
Intimao
Citao
jurdica a temas controversos, bem como reduzir o nmero de recursos repetitivos sobre temas j
decididos em ltima instncia.
Quando h controvrsia acerca da aplicao, interpretao ou eficcia de
determinadas normas, o STF, aps fixar seu entendimento, pode elaborar smula. Aprovada por
pelo menos 2/3 do Plenrio, essa smula ter efeito vinculante para os demais rgos do Poder
Judicirio e para a Administrao Pblica. Essa a Smula Vinculante.
Isso quer dizer que uma vez editada a Smula Vinculante n 5, todos os juzes e
tribunais, no mbito do Poder Judicirio; bem como toda a Administrao Pblica, devem obedecer
seu comando. Ao contrrio das demais smulas sem efeito vinculante, cuja conseqncia restringese a um direcionamento jurisprudencial, a desobedincia ou m aplicao da Smula Vinculante
desafia recurso direto ao STF.
Desobedecida a Smula Vinculante, seja pela Administrao Pblica, seja por algum
rgo do Poder Judicirio, cabe Reclamao ao STF, que ento anula o ato ou cassa a deciso que
esteja em desconformidade com seu enunciado.
do STJ.
129
10.3.1. INTRODUO
Relembre-se, inicialmente, que o rito do processo administrativo disciplinar
dividido em trs fases: Instaurao, Inqurito e Julgamento. A fase de Inqurito, por sua vez,
compe-se de trs sub-fases: Instruo, Defesa e Relatrio.
Embora o texto legal no formule a distino a seguir, comum identificarmos na
subfase de Instruo, para fins didticos, as Providncias Iniciais, consistentes nas comunicaes
abordadas anteriormente, e a Instruo Probatria, cerne dos esforos levados a efeito pela
comisso processante para a coleta de prova e a consequente elucidao dos fatos, como reza a Lei.
Com efeito, o art. 155 da Lei n 8.112/90 explicita que:
Na fase do inqurito, a comisso promover a tomada de depoimentos,
acareaes, investigaes e diligncias cabveis, objetivando a coleta de prova,
recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo a permitir a
completa elucidao dos fatos.
sabido que o estudo da prova ocupa posio de destaque no Direito
Administrativo Disciplinar ( semelhana do que se verifica em outros ramos da Cincia Jurdica).
Sem a pretenso de abordar com profundidade a Teoria Geral da Prova, como se denomina essa
parte da Teoria Geral do Direito sero expostos alguns aspectos essenciais para a compreenso da
importncia da prova no processo administrativo disciplinar.
Nesse sentido, interessa no perder de vista que os atos e fatos que tenham alguma
repercusso jurdica geralmente devem ser provados no processo, isto , no basta que sejam
simplesmente alegados ou mencionados. Tampouco suficiente que sejam conhecidos, se no
forem trazidos aos autos.
A prova visa reconstruo dos atos e fatos que estejam compreendidos no objeto
do processo. Busca-se, com ela, determinar a verdade, estabelecendo, na medida do possvel, o que
aconteceu e como aconteceu, em determinado tempo e lugar, fundamentando a convico dos
destinatrios da prova.
Enquanto no processo judicial as provas dirigem-se formao do convencimento
do juiz, no processo administrativo disciplinar o papel de destinatrio das provas recai, no primeiro
momento, sobre a comisso apuradora e, em seguida, sobre a autoridade julgadora.
132
Deve, pois, haver nexo causal entre as provas entranhadas nos autos (causa) e as
concluses que sustentarem o desfecho processual (efeito). Enfatize-se que sob esse prisma que
ser examinada a correo do procedimento e a eventual necessidade de desfazimento ou reforma
dos atos processuais conclusivos.
Diz-se que os destinatrios das provas so livres para sua apreciao, que a
atribuio de valor aos elementos de convico carreados aos autos. Compreenda-se que, no
entanto, no basta a sua ntima persuaso: preciso que o resultado do seu convencimento seja
racionalmente demonstrado, com fundamentos claros e lgicos. Da a denominao de livre
convico motivada, lembrando-se, a propsito, que a exigncia de motivao a regra para os atos
decisrios administrativos e judiciais.
Desse modo, salvo algumas excees (notadamente quando a causa no envolver
matria ftica, mas apenas jurdica), o conjunto probatrio municiar a argumentao das partes e
determinar o resultado do processo.
Em matria disciplinar, a Lei n 8.112/90 reconhece o carter decisivo da prova,
conforme se percebe na regra positivada no art. 168 daquele estatuto legal:
Art. 168. O julgamento acatar o relatrio da comisso, salvo quando contrrio s provas dos autos.
Pargrafo nico. Quando o relatrio da comisso contrariar as provas dos autos, a autoridade julgadora poder, motivadamente, agravar a penalidade
proposta, abrand-la ou isentar o servidor de responsabilidade.
A necessidade de congruncia entre o conjunto probatrio e o resultado da apurao
deve ser harmonizada com a livre convico motivada, da qual j se tratou. O aparente impasse foi
resolvido pela prpria Lei n 8.112/90, no art. 150, ao preceituar que a comisso exercer suas
atividades com independncia e imparcialidade. Desta forma, muito embora a eventual
incongruncia possa ensejar a reforma ou a nulidade dos atos processuais, no se concebe que a
independncia da comisso quanto s provas e sua valorao possa sofrer interferncia,
notadamente da autoridade instauradora.
Esta poder, por exemplo, designar outra comisso, se entender que o colegiado
originrio no apresenta justificativa plausvel para o pedido de prorrogao/reconduo. Mas no
poder determinar comisso que produza esta ou aquela prova, ou, ainda, que defira ou indefira
determinado pedido apresentado pelo acusado, ou mesmo que se atenha a uma ou outra concluso
sobre a matria apurada.
Alm da independncia da comisso, v-se que a Lei tambm assegura a
imparcialidade. Para mais acurada compreenso desse atributo, preciso lembrar que o processo
jurdico, em sentido estrito, caracteriza-se pela existncia de partes em litgio, por conflito de
interesses.
No processo disciplinar, as partes so a Administrao Pblica e os seus agentes
envolvidos, em tese, nas irregularidades apuradas. Como a mesma Administrao Pblica
participante do processo a responsvel pela sua conduo, mediante a comisso designada,
claro que esta haver de ser isenta, imparcial, sob pena de inexistir, na verdade, um processo que
garanta o contraditrio e a ampla defesa ao acusado.
Nessa esteira, pode-se concluir que a independncia e a imparcialidade da comisso
so, em essncia, garantias voltadas ao acusado de que a conduo dos trabalhos no lhe seja
desfavorvel. Assim, os esforos da comisso devero concentrar-se na elucidao dos fatos (como
se l no texto legal), e a eventual responsabilidade do agente pblico envolvido ser mera
consequncia dessa atividade.
133
Uma vez que a Lei n 8.112/90 no discriminou os cuidados prticos que a comisso
deve observar para preservar a regularidade formal dos autos, remete-se Lei n 9.784/99, que
abrange a generalidade dos procedimentos administrativos na rbita federal. Nos termos daquele
estatuto normativo, deve-se adotar formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de
certeza, segurana e respeito aos direitos dos administrados (Lei n 9.784/99, art. 2, pargrafo
nico, inciso IX).
Esse critrio reforado no art. 22 do mesmo diploma legal, ao estipular que os
atos do processo no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente o exigir.
Logo, vige o informalismo moderado, conforme se exps no tpico prprio, onde a ausncia de
formas determinadas a regra; o contrrio, exceo.
Resta, ento, examinar as formalidades que, todavia, devem ser observadas pela
comisso processante, porque contempladas em Lei (em sentido amplo).
A prpria Lei n 9.784/99, art. 22, 1, estabelece que os atos processuais devero
ser produzidos por escrito, em lngua portuguesa e com informao de data e local de sua
realizao, e com assinatura da autoridade responsvel, isto , de todos os integrantes da
comisso condutora dos trabalhos.
O pargrafo seguinte desse dispositivo - ao dispensar o reconhecimento de firma,
salvo nas hipteses de imposio legal ou de dvida guarda semelhana com o art. 9 da Lei n
6.932/99, muito embora este ltimo se aplique desde que o documento seja assinado perante o
servidor pblico a quem deva ser apresentado.
Note-se que a Lei n 9.784/99 apenas menciona que os atos processuais devero
observar a forma escrita e redao em lngua portuguesa, sem fazer referncia s provas, sobretudo
documentais, que estejam em outro idioma.
Como tampouco a Lei n 8.112/90 traz orientao a respeito, cumpre observar,
subsidiariamente, o Cdigo de Processo Penal, segundo o qual a traduo somente ser realizada
quando necessria (art. 236): os documentos em lngua estrangeira, sem prejuzo de sua juntada
imediata, sero, se necessrio, traduzidos por tradutor pblico, ou, na falta, por pessoa idnea
nomeada pela autoridade.
Finalmente, no podem ser ignoradas as orientaes constantes da Portaria
Normativa MPOG/SLTI n 05/2002, aplicveis generalidade dos procedimentos disciplinares no
mbito da Administrao Pblica Federal, dentre as quais se destacam as seguintes:
a)Impedimento de juntada aos autos de mensagens e documentos
transmitidos via fax (5.1), em vista da qualidade precria do material
(recomendando-se a cpia do documento em papel de maior durabilidade).
b)Numerao das folhas em ordem crescente, sem rasuras, com aposio de
carimbo prprio para colocao do nmero, no canto superior direito da
pgina (5.2).
c)Correo de numerao de qualquer folha dos autos registrada mediante
inutilizao da anterior, com aposio de um X sobre o carimbo incorreto e
renumerao das folhas seguintes, sem rasuras e com certificao da
ocorrncia (5.2).
d)Volumes dos autos com at 200 folhas cada, observada a distncia, na
margem esquerda, de cerca de 2 cm para fixao dos colchetes (5.3).
135
10.3.6. DILIGNCIAS
10.3.6.1. DISPOSIES GERAIS
A Lei n 8.112/1990100 prev, de forma exemplificativa, as medidas que podem ser
adotadas pela comisso disciplinar na fase de inqurito, a saber: tomada de depoimento,
acareaes, investigaes, consulta a peritos, entre outras diligncias possveis.
Para COSTA, a comisso pode se utilizar de todos os meios de prova admitidos pelo
direito, podendo-se utilizar de outros meios de prova legalmente reconhecidos, tais como
reproduo simulada dos fatos, reconhecimento de pessoas ou coisas, etc.101.
No ponto seguinte, destaca-se a possibilidade de a comisso de PAD realizar
deslocamentos ao local de ocorrncia dos fatos, providncia de grande valia para apurar a verdade
material subjacente ao processo disciplinar.
10.3.6.2. DESLOCAMENTOS
Buscando esclarecer os fatos do processo, a comisso pode realizar deslocamentos
ao local de sua ocorrncia, bem como a outros locais de interesse.
H quem utilize o termo diligncia para referir-se aos deslocamentos feitos pela
comisso a esses locais, definidos como as (...) verificaes ou vistorias no local do fato ou em outros
locais de interesse para o esclarecimento do ocorrido e que podem ser realizadas pelos prprios
integrantes da Comisso, no requerendo a especialidade de um perito (...) 102.
Recomenda-se formalizar a realizao da referida diligncia atravs das seguintes
providncias: I lavrar ata de deliberao, atravs da qual os membros decidem pela realizao do
deslocamento; II intimar o acusado, com antecedncia mnima de trs dias teis data de
realizao do deslocamento103, para que este comparea ao ato, se assim o desejar, e; III registrar
a realizao da diligncia em ata, assinada por todos os membros da Comisso, com descrio fiel
daquilo que ocorreu durante o deslocamento104.
Caso seja necessrio o deslocamento da comisso repartio em que ocorreu o
fato, deve-se tambm comunicar chefia da referida unidade. Nesse caso, admite-se a realizao de
diligncias na sede da repartio, tais como busca e apreenso de documentos, que devero ser
previamente comunicadas autoridade instauradora para que esta comunique a autoridade
competente da repartio administrativa onde se realizar a diligncia, no havendo necessidade
de recurso seara judicial105.
Art. 155 - Na fase do inqurito, a comisso promover a tomada de depoimentos, acareaes, investigaes e
diligncias cabveis, objetivando a coleta de prova, recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo
a permitir a completa elucidao dos fatos.
100
101
102
Lei n 9.784/1999, Artigo 41 - Os interessados sero intimados de prova ou diligncia ordenada, com
antecedncia mnima de trs dias teis, mencionando-se data, hora e local de realizao.
103
104
TEIXEIRA, 2014.
105
Idem, p. 249.
136
10.3.7. PERCIAS
recomendvel que a autoridade instauradora, ao eleger determinados servidores
para constiturem comisso processante, busque garantir que pelo menos um deles detenha
conhecimento na rea de atuao em que estiver contida a matria objeto de apurao.
Todavia, nem sempre a observncia dessa cautela ser vivel no caso concreto, da
mesma forma que, em algumas situaes, mesmo que o membro da comisso detenha
conhecimento do assunto, poder ser necessria a colaborao de profissional que seja especialista
no assunto. Nesses casos, tero lugar a percia e a assistncia tcnica, que constituem meios de
prova em que a convico sobre determinada verdade processual resultar do emprego de
conhecimento cientfico, ou seja, aquele que ultrapassa o senso-comum.
O perito e o assistente tcnico so, assim, profissionais (servidores ou no) que
detm habilitao legal em determinado ramo cientfico que guarda pertinncia com a matria
aventada no procedimento correicional. Deste modo, as mais diversas reas de estudo e pesquisa
fornecem importantes subsdios para aproximar as partes e o julgador da elucidao dos fatos, que
o desiderato do Direito Administrativo Disciplinar. Frise-se que, embora no haja rol taxativo das
especialidades cientficas que sejam contempladas, geralmente as percias dizem respeito
tecnologia da informao, engenharia ou medicina.
Atente-se, contudo, que o art. 155 da Lei n 8.112/90, ao exemplificar os meios de
prova utilizados para elucidao da matria apurada, prev que a comisso contar, quando
necessrio, com tcnicos e peritos.
J o artigo seguinte, no seu pargrafo segundo, complementa que o pedido de prova
pericial ser indeferido, quando a comprovao do fato independer de conhecimento especial de
perito. Logo, ntido que a percia pleiteada pela parte dever ser avaliada pela comisso, e no
preenchido o requisito legal, dever ter sua produo motivadamente indeferida.
Tanto o perito quanto o assistente tcnico, como interventores do processo
administrativo disciplinar, submetem-se s hipteses de impedimento e suspeio endereadas aos
membros da comisso.
Considerando as diferenas existentes entre a percia e a assistncia tcnica, esses
meios de prova sero, a seguir, tratados separadamente, sobretudo porque na sistemtica do
Direito Administrativo Disciplinar essas figuras no deveriam ser tomadas por equivalentes.
Nesse sentido, esclarecedora a lio de Salles108:
Lei n 9.784/1999, Artigo 45 - Em caso de risco iminente, a Administrao Pblica poder motivadamente
adotar providncias acauteladoras sem a prvia manifestao do interessado.
106
107
TEIXEIRA, 2014.
108
Idem, p. 249.
137
(...) enquanto o perito emite juzo de valor sobre fatos ou dados pr-existentes
acerca dos quais seja especialista ou detenha especfico conhecimento, por
meio de laudo que, ao final, consubstancia-se como prova, o assistente tcnico
apenas prov subsdios comisso, por meio dos conhecimentos ou informao
repassados, para que ela mesma forme seu juzo de valor acerca dos fatos ou
dados pr-existentes, no laborando uma prova.
De qualquer forma, a mera confuso terminolgica entre percia e assistncia
tcnica nos autos do processo no tem, por si s, o condo de atrair sobre ele a pecha da nulidade,
considerando-se o j mencionado princpio do formalismo moderado.
10.3.7.1. PERCIA
Uma vez que a comisso entenda preenchido o requisito legal para a produo de
prova pericial (necessidade de conhecimento tcnico, cientfico), ela dever registrar em ata a
deliberao. Observe-se que, neste momento, recomendvel que a comisso motive as razes
pelas quais ser necessrio o conhecimento especializado, consignando os quesitos
(questionamentos que devero ser objeto do laudo pericial).
Tambm dever, em seguida, proceder intimao do acusado, para que este tenha
prvia cincia da deciso e tenha a faculdade de formular os seus quesitos, como forma de garantirlhe o contraditrio.
Ser ento necessrio fazer a escolha do perito ou do rgo ou entidade responsvel
pela elaborao do laudo pericial (sempre com adequao rea de conhecimento especializado
que o caso requeira).
O laudo pericial o documento que materializa as concluses do perito sobre a
matria levada a seu exame e que responde aos quesitos da comisso e do acusado (caso este tenha
feito uso da faculdade legal de apresent-los, na forma explicada acima). Tal documento , por si
mesmo, a prova processual, e, desde modo, dever ser juntado aos autos.
Aps essa providncia, o acusado dever ser intimado para que novamente exercite
o contraditrio e a ampla defesa, eventualmente se insurgindo no tocante s concluses
estampadas no laudo pericial.
Nessa oportunidade, o acusado (ou seu procurador) tambm poder requerer
comisso a oitiva do perito, a fim de que preste esclarecimento sobre determinados pontos do
laudo ou que complemente algum dos quesitos que foram objeto do seu trabalho.
Caso a comisso repute descabida a requisio do acusado, o presidente dever
indeferi-la, motivando a deciso, conforme os critrios constantes no art. 156, 1, da Lei n
8.112/90.
Por outro lado, no s em razo da requisio a que se aludiu no pargrafo anterior
como tambm por iniciativa prpria, a comisso pode entender necessrio buscar junto ao perito
esclarecimento ou complementao das concluses constantes no laudo.
Em ambas as hipteses, o perito dever ser intimado e ser ouvido pela comisso.
Em princpio, a participao do acusado para a formao da prova pericial cinge-se
s manifestaes j expostas: I) requerer a produo desse meio de prova, II) formular quesitos,
138
aps ser intimado para tal fim, III) contestar elementos do laudo pericial, depois de notificado sobre
a sua juntada aos autos e, finalmente, IV) requerer a oitiva do do perito, e nessa ocasio inquiri-lo.
No h previso legal de que o acusado possa acompanhar, diretamente ou por
assistente tcnico privado, a realizao dos exames que subsidiaro a feitura do laudo pericial
(salvo em se tratando da mdica, por disposio expressa contida no Manual de Percia Oficial em
Sade do Servidor Pblico, instituda pela Portaria MPOG n 797/2010). facultado, no entanto,
valer-se de assistente tcnico privado para contestao de elementos do laudo pericial ou ento
para a inquirio do perito.
Observe-se, a respeito, que a contratao de assistente tcnico apenas mais uma
faculdade do acusado, isto , no h qualquer obrigatoriedade da interveno desse profissional no
feito disciplinar.
Preferencialmente, as percias ficaro a cargo de entidades ou rgos pblicos, sem
prejuzo de que recaiam sobre particulares, quando for o caso de no haver condies de realizao
no setor pblico.
No caso de percias conduzidas por particulares, o nus econmico ser assumido
pela Administrao Pblica, semelhana do que ocorre em relao generalidade das despesas
processuais. J o assistente tcnico privado profissional contratado diretamente pelo acusado e
ser por ele custeado.
A designao do perito, rgo ou entidade responsvel pela percia dever ser
formalizada mediante portaria da autoridade instauradora ou mesmo do presidente da comisso,
uma vez que tambm nesse ponto a Lei n 8.112/90 no especificou os procedimentos.
mais indicado que a primeira opo seja a adotada, hiptese em que o presidente
da comisso dever providenciar o encaminhamento dos dados necessrios autoridade
instauradora (assunto, rea de conhecimento tcnico necessria para o caso e, claro, os quesitos da
comisso e do acusado).
10.3.8. TESTEMUNHAS
A prova testemunhal representa um dos meios de produo de provas previstos
pelo rol exemplificativo constante do artigo 155 da Lei n 8.112/1990, transcrito a seguir:
Artigo 155 - Na fase do inqurito, a comisso promover a tomada de depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias cabveis, objetivando a coleta
de prova, recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo a permitir a completa elucidao dos fatos.
A prova testemunhal disciplinada de forma escassa pela Lei n 8.112/1990, que
regula a matria nos artigos 157 e 158. Diante da escassez da disciplina legal, a doutrina defende a
aplicao analgica dos artigos 202 a 225 do Cdigo de Processo Penal e dos artigos 400 a 419 do
Cdigo de Processo Civil ao processo administrativo disciplinar109.
Conceitua-se testemunha como aquela pessoa, distinta das partes do processo, que
chamada a juzo para dizer o que sabe sobre o fato objeto do processo110.
109
110
111
Idem, p.187.
112
113
TEIXEIRA, 2014.
140
114
CPC 1973, artigo 405, 1, inciso II - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em
que ocorreram os fatos, no podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, no est habilitado a transmitir
as percepes.
115
Art. 228, pargrafo nico - Para a prova de fatos que s elas conheam, pode o juiz admitir o depoimento das
pessoas a que se refere a este artigo.
116
Art. 69 - Os processos administrativos especficos continuaro a reger-se por lei prpria, aplicando-se-lhes
apenas subsidiariamente os preceitos desta Lei.
117
Lei n 9.784/1999, Art. 18 - impedido de atuar em processo administrativo o servidor ou autoridade que: I
- tenha interesse direto ou indireto na matria; II - tenha participado ou venha a participar como perito,
testemunha ou representante, ou se tais situaes ocorrem quanto ao cnjuge, companheiro ou parente e afins
at o terceiro grau; III - esteja litigando judicial ou administrativamente com o interessado ou respectivo
cnjuge ou companheiro.
118
141
Por sua vez, o artigo 20 da Lei n 9.784/1999 dispe que h suspeio quando o
indivduo possua relao de amizade ntima ou inimizade notria com algum dos interessados no
processo, ou com seus respectivos cnjuges/companheiros e seus parentes at o terceiro grau119.
Tambm se deve discorrer sobre as hipteses previstas pelos artigos 206 e 207 do
Cdigo de Processo Penal, que estabelecem os casos de impedimento e proibio para testemunhar.
De acordo com o artigo 207 do Cdigo de Processo Penal, so proibidas de depor
aquelas pessoas que, em razo de ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo sobre
determinados fatos, a menos que sejam desobrigadas do dever de sigilo pela parte interessada e,
ainda, desejem faz-lo120.
Por sua vez, o artigo 206 do Cdigo de Processo Penal prev um rol de pessoas que,
em razo de vnculo de parentesco com o acusado, seja por consanguinidade ou por afinidade, tanto
na linha ascendente como na linha descendente, no esto obrigadas a depor, a exemplo do cnjuge
do servidor, ainda que separado; do seu pai, me e irmo; e filho adotivo121. Entretanto, nada
impede que tais pessoas relacionadas parte acusada prestem depoimento ao trio processante, se
assim o desejarem, mas seus depoimentos devem evidentemente ser analisados luz de sua
vinculao afetiva e familiar com o acusado.
A testemunha que ocupar cargo ou funo pblica est obrigada a depor, uma vez
convocada pela comisso para prestar depoimento acerca de fatos do seu conhecimento. Tal dever
extrado do teor do artigo 116, inciso II, Lei n.8.112/1990122, que impe ao servidor pblico
verdadeiro dever de lealdade para com a Administrao Pblica. Corroborando esse entendimento
de que o servidor pblico est obrigado a depor, destaca-se o teor do artigo 173, inciso I, Lei n
8.112/1990, que assegura o pagamento de transporte e dirias quele servidor convocado para
prestar depoimento em localidade diversa daquela onde se encontra sua repartio, seja na
condio de testemunha, denunciado ou indiciado.123
10.3.8.3. REGULARIDADE DA INTIMAO DA TESTEMUNHA.
A realizao do ato de instruo deve ser comunicada a todos os envolvidos, a saber:
I a prpria testemunha e seu chefe imediato, no caso de se tratar de servidor pblico ou militar; II
o acusado e seu advogado, e; III o advogado da testemunha, quando houver.
Tais comunicaes devem ser feitas nos moldes previstos pelo artigo 157 da Lei n
8.112/1990:
Artigo 157 As testemunhas sero intimadas a depor mediante mandado expedido pelo presidente da comisso, devendo a segunda via, com o ciente do interessado, ser anexado aos autos.
Pargrafo nico Se a testemunha for servidor pblico, a expedio do mandado ser imediatamente comunicada ao chefe da repartio onde serve, com
a indicao do dia e hora marcados para inquirio.
Art. 20 - Pode ser argida a suspeio de autoridade ou servidor que tenha amizade ntima ou inimizade
notria com algum dos interessados ou com os respectivos cnjuges, companheiros, parentes e afins at o
terceiro grau.
119
120
121
Idem, p.154.
122
123
125
126
127
128
129
10.3.9. INQUIRIO
Aps a regular intimao das testemunhas, na data, horrio e local previamente
indicado, a comisso disciplinar deve realizar as oitivas. O artigo 158 da Lei n 8.112/1990 traz
algumas prescries acerca desse ato:
Artigo 158 O depoimento ser prestado oralmente e reduzido a termo, no
sendo lcito testemunha traz-lo por escrito.
1 - As testemunhas sero inquiridas separadamente.
2 - Na hiptese de depoimentos contraditrios ou que se infirmem, procederse- acareao entre os depoentes.
Antes do incio do depoimento propriamente dito, a comisso deve adotar as
seguintes medidas: I solicitar documento de identificao do depoente, para confirmar sua
identidade; II registrar os dados pessoais da testemunha em ata (nome, idade, estado civil,
profisso); III indagar acerca da existncia de relao de parentesco, amizade ntima ou inimizade
notria com o acusado, nos moldes do artigo 208 Cdigo de Processo Penal 130, e; IV
compromissar a testemunha, alertando-a quanto ao teor do artigo 342 do Cdigo Penal 131, no
sentido de que, ao depor na qualidade de testemunha, est obrigada a dizer a verdade e no omitir
a verdade, sob pena de incorrer nas penas do crime de falso testemunho 132.
A doutrina aponta para a possibilidade de que, antes de prestar o compromisso, a
testemunha possa se recusar a depor sobre fatos que possam lhe acarretar grave dano, ou ao seu
cnjuge ou parente, bem como aqueles fatos que deva guardar sigilo em razo de estado ou
profisso 133, consagrando verdadeiro direito ao silncio acerca de tais matrias 134.
Aps tais providncias iniciais, a comisso deve iniciar a tomada de depoimento
propriamente dita, com a realizao de perguntas relacionadas ao objeto do processo.
Normalmente, o Presidente formula as perguntas testemunha, que as responde verbalmente, para
posterior transcrio no termo de depoimento.
Destaque-se que no existe forma pr-determinada de como reduzir a termo as
perguntas e respostas feitas durante um depoimento. Pode-se tanto registrar as perguntas e
respostas exatamente como foram formuladas, ou registrar somente a resposta, de forma que seja
possvel deduzir a pergunta que foi feita. Deve-se, contudo, adotar as cautelas necessrias para no
ocorrer deturpao do sentido daquilo que foi dito pela mesma135.
Art. 208 No se deferir o compromisso a que alude o art. 203 aos doentes e deficientes mentais e aos
menores de 14 (quatorze) anos, nem s pessoas a que se refere o art. 206.
130
Art. 342 Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor
ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: Pena - recluso, de
1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
131
132
133Cdigo
de Processo Civil, Art. 406 - A testemunha no obrigada a depor de fatos: I - que lhe acarretem
grave dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes consangneos ou afins, em linha reta, ou na colateral
em segundo grau; II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.
134
135
137
Idem, p. 229.
Art.416, 2 - As perguntas que o juiz indeferir sero obrigatoriamente transcritas no termo, se a parte o
requerer.
139
Art. 152, 2 - As reunies da comisso sero registradas em atas que devero detalhar as deliberaes
adotadas.
140
141
10.3.10. CONTRADITA
Embora no prevista expressamente pela Lei n 8.112/1990, a doutrina recorre ao
regramento processual penal para admitir a possibilidade de contradita de testemunha em sede de
processo administrativo disciplinar, nos termos do artigo 214 do Cdigo de Processo Penal:
Art.214 Antes de iniciado o depoimento, as partes podero contraditar a testemunha ou argir circunstncias ou defeitos, que a tornem suspeita de parcialidade, ou indigna de f. O juiz far consignar a contradita ou argio e a
resposta da testemunha, mas s excluir a testemunha ou no Ihe deferir
compromisso nos casos previstos nos arts. 207 e 208.
Trata-se de incidente em que o acusado ou seu advogado pode contestar a negativa
de impedimento ou suspeio feita pela testemunha, no momento em que esta inquirida pela
comisso acerca das situaes previstas pelo artigo 208 do Cdigo de Processo Penal, conforme
mencionado no item anterior. Para tanto, devem comprovar a existncia de tal causa impeditiva de
atuao como testemunha.
Se a contradita for acatada pelo colegiado, o depoimento ser registrado como de
mero informante, pois a testemunha no poder prestar compromisso nos termos do artigo 342 do
Cdigo Penal. No obstante, caso sejam insuficientes as razes apresentadas, seus membros no
esto obrigados a aceitar a contradita, devendo justificar em ata as razes que justificam tal
indeferimento e prosseguir normalmente com a tomada de depoimento142.
A comisso ir igualmente qualificar o depoente como informante quando ela
prpria entender que existe causa de impedimento ou suspeio, independente de contradita
levantada pela defesa.
10.3.11. ACAREAO
Por sua vez, a possibilidade de realizao de acareao entre testemunhas encontra
expressa previso no artigo 158, 2, da Lei n 8.112/1990, que assim dispe: Na hiptese de
depoimentos contraditrios ou que se infirmem, proceder-se- acareao entre os depoentes.
Conforme j mencionado, as testemunhas so inquiridas em separado, porm ao se
deparar com verses diametralmente opostas sobre um determinado acontecimento, fato este
considerado relevante para o deslinde do processo disciplinar, a comisso pode delimitar quais
foram os pontos de divergncia entre os depoimentos contraditrios e coloc-las frente a frente
para dirimir a controvrsia. Nesse sentido discorre a doutrina:
As divergncias sobre fatos juridicamente relevantes, decorrentes do confronto
dos depoimentos prestados, devero ser esclarecidas por intermdio de acareao na qual cada um dos depoentes, a seu tempo, oferecer as explicaes sobre os pontos controvertidos, sendo tudo reduzido a termo.143
142
Idem, p. 105.
143
Art. 229 - A acareao ser admitida entre acusados, entre acusado e testemunha, entre testemunhas, entre
acusado ou testemunha e a pessoa ofendida, e entre as pessoas ofendidas, sempre que divergirem, em suas
declaraes, sobre fatos ou circunstncias relevantes.
144
145
146
147Art.
217 - Se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio
constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a
inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru,
prosseguindo na inquirio, com a presena do seu defensor.
Lei n 8.112/1990, Art. 152, 2 - As reunies da comisso sero registradas em atas que devero detalhar
as deliberaes adotadas.
148
147
10.3.14. INTERROGATRIO
Lei n 8.112/90
Art. 220 As pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou por velhice, de comparecer para depor, sero
inquiridas onde estiverem.
149
150
Cdigo de Processo Penal, Art. 223 Quando a testemunha no conhecer a lngua nacional, ser nomeado
intrprete para traduzir as perguntas e respostas. Pargrafo nico. Tratando-se de mudo, surdo ou surdo-mudo,
proceder-se- na conformidade do art. 192.
152
Cdigo de Processo Penal, Art. 192 O interrogatrio do mudo, do surdo ou do surdo-mudo ser feito pela
forma seguinte: I - ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas, que ele responder oralmente; II - ao
mudo as perguntas sero feitas oralmente, respondendo-as por escrito; III - ao surdo-mudo as perguntas sero
formuladas por escrito e do mesmo modo dar as respostas. Pargrafo nico. Caso o interrogando no saiba ler
ou escrever, intervir no ato, como intrprete e sob compromisso, pessoa habilitada a entend-lo.
153
148
Art. 159. Concluda a inquirio das testemunhas, a comisso promover o interrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos arts. 157 e
158.
1 No caso de mais de um acusado, cada um deles ser ouvido separadamente, e sempre que divergirem em suas declaraes sobre fatos ou circunstncias,
ser promovida a acareao entre eles.
2 Na hiptese de depoimentos contraditrios ou que se infirmem, procederse- acareao entre os depoentes.
O interrogatrio a fase da instruo que permite ao suposto autor da infrao
disciplinar esboar a sua verso dos fatos, exercendo a autodefesa, ou, ainda, se lhe for conveniente,
invocar o direito ao silncio, sem nenhum prejuzo culpabilidade.
Segundo Francisco Xavier da Silva Guimares, o interrogatrio:
(...) , sem dvida, um dos mais importantes da fase instrutria, por meio do
qual ouvem-se os esclarecimentos do acusado sobre a imputao que lhe feita
ao tempo em que so colhidos dados fundamentais para a formao do convencimento. 154
No obstante a ntida importncia do interrogatrio nas apuraes disciplinares,
verifica-se que a Lei n 8.112/90 pouco tratou do instituto, sendo recomendvel comisso adotar
como parmetro as regras dispostas nos artigos 186 a 196 do Cdigo de Processo Penal.155
Por ser um ato personalssimo, o interrogatrio no pode ser realizado por
interposta pessoa, de forma que nem a presena do advogado supre a ausncia do acusado.
A comisso deve conduzir o interrogatrio de forma que no haja presses ou
constrangimentos. Se a comisso advertir que o silncio ser interpretado em prejuzo do
interrogado ou compromiss-lo, poder ser arguida a nulidade dos trabalhos.
Em ateno ao princpio constitucional da ampla defesa, permite-se ao acusado o
direito de se manifestar aps o conhecimento de todos os fatos a si imputados, sendo, assim, o
ltimo a se manifestar antes de eventual indiciao. Deste modo, o interrogatrio o ato final a ser
realizado pela comisso antes de formar sua convico acerca do indiciamento do servidor acusado
ou da sugesto de arquivamento do feito disciplinar.
No obstante o art. 159 da Lei n 8.112/90 dispor que, aps a inquirio das
testemunhas, a comisso promover o interrogatrio do acusado, de se registrar que o
interrogatrio no necessariamente dever ser realizado logo aps a oitiva das testemunhas, mas
certamente aps a realizao de todas as provas. Dessa forma, quando a comisso no mais
vislumbrar a necessidade de realizao de qualquer outro ato instrutrio, sugere-se que o acusado
seja intimado se ainda deseja produzir alguma prova, para que posteriormente ocorra o
interrogatrio.
Importante registrar que plenamente possvel a realizao de vrios
interrogatrios do acusado, inclusive em outros momentos da instruo, como, por exemplo, antes
mesmo da oitiva das testemunhas. Todavia, para que no haja nulidade, deve haver um novo
interrogatrio ao final.
154
155
TEIXEIRA, 2014.
152
153
as perguntas que entender pertinentes ao servidor que est sendo interrogado. Busca-se, assim,
garantir o exerccio do direito do contraditrio aos servidores acusados.
oportuno frisar que, alm dos questionamentos que podem ser feitos no interrogatrio dos outros servidores que tambm se encontram no polo passivo do processo, o direito ao
contraditrio tambm garantido no momento em que o acusado tem acesso a cpia do termo do
mencionado ato, sendo possvel tecer suas consideraes por ocasio da apresentao da defesa.
10.3.14.4. DO NO COMPARECIMENTO DO ACUSADO
No dia do interrogatrio, a comisso deve aguardar a chegada do acusado por, no
mnimo, trinta minutos. Contudo, se devidamente intimado o acusado no comparecer, a comisso
registrar o incidente em termo de no comparecimento, devendo tentar uma nova data para
realizao do ato.158
Caso o acusado opte por no exercer seu direito de defesa, ou deixe de comparecer
novamente sem motivo, o processo disciplinar dever prosseguir no seu curso normal, sem que
haja o interrogatrio, fato esse que no configura cerceamento de defesa, conforme entendimento
da Advocacia-Geral da Unio e do Superior Tribunal de Justia:
Parecer-AGU n GQ-102, no vinculante:
(...)17. A Lei n 8.112, de 1990, no condicionou a validade do apuratrio
tomada do depoimento do acusado, nem a positividade das normas de regncia
autoriza a ilao de que este configura pea processual imprescindvel
tipificao do ilcito. A falta do depoimento, no caso, deveu-se conduta
absentesta do servidor quando intimado a prestar esclarecimentos (...).
(...) De todo o exposto, resulta que o impetrante no foi interrogado pela
comisso processante, porque recusou-se, por vinte vezes, a comparecer ao
local designado, a despeito de estar gozando de perfeita sade, em
determinadas ocasies. Em conseqncia, no h falar em cerceamento de
defesa, sendo certo, ainda, que a eventual nulidade do processo, por esse
motivo, no poderia ser aproveitada pela parte que lhe deu causa.
(MS 7066/DF 2000/0063355-0, Relator Ministro: Hamilton Carvalhido.
Data de Julgamento: 27/11/2002, S3-Terceira Seo, Data de Publicao:
16/12/2002.)
A ausncia do acusado ou de seu procurador ao longo da fase de instruo no gera
a favor da Administrao Pblica presuno de verdade da acusao, uma vez que a ela cabe o nus
probante.
No h determinao legal no sentido de que a comisso designe defensor ad hoc ou
solicite autoridade instauradora designao de defensor dativo.
10.3.14.5. PROCURADOR DO ACUSADO
Lei 8.112/90:
Art. 159 (...)
158
TEIXEIRA, p. 305.
154
car-se o servidor, a seu talante, sem que constitua qualquer dever da c.i., por isso que no dimanante de lei, como se faria necessrio, dado o princpio da legalidade que deve presidir a atuao do colegiado, ex vi do art. 37 da Carta.
Acerca da possibilidade do procurador formular perguntas ao seu cliente
interrogado, aps as perguntas do presidente e dos vogais, entende-se que a redao do 2 do art.
159 da Lei n 8.112/90 no contemplou tal possibilidade, haja vista que a redao do aludido
dispositivo legal usou a expresso reinquiri-las, referindo-se, portanto, somente s testemunhas.
Nesse sentido se manifestou o STJ:
Ementa: (...) 9. A lei faculta ao procurador do acusado a reinquirio tosomente das testemunhas (artigo 159 da Lei 8.112/90).
(MS 8259/DF 2002/0035548-4, Relator Ministro: Hamilton Carvalhido,
Data de Julgamento: 13/11/2002, S3-Terceira Seo, Data de Publicao:
17/02/2003.)
Ementa: (...) 2. No h previso normativa alguma que confira a prerrogativa
ao advogado de presenciar o depoimento de outros acusados, no mesmo
processo administrativo disciplinar, assim como de formular questes ao seu
prprio constituinte.
(MS 8496/DF 2002/0077154-5, Relator Ministro: Hlio Quaglia Barbosa,
Data de Julgamento: 10/11/2004, S3-Terceira Seo, Data de Publicao:
24/11/2004.)
Por fim, relevante pontuar que o procurador no pode interferir nas perguntas da
comisso e nem nas respostas do interrogado, sem prejuzo de eventuais intervenes para que
sejam observados aspectos formais da regularidade do ato.
10.3.14.6. CONFISSO
Cdigo de Processo Penal - CPP
Art. 190. Se confessar a autoria, ser perguntado sobre os motivos e circunstncias do fato e se outras pessoas concorreram para a infrao, e quais sejam.
Art. 197. O valor da confisso se aferir pelos critrios adotados para os outros
elementos de prova, e para a sua apreciao o juiz dever confront-la com as
demais provas do processo, verificando se entre ela e estas existe compatibilidade ou concordncia.
Art. 199. A confisso, quando feita fora do interrogatrio, ser tomada por
termo nos autos, observado o disposto no art. 195.
Art. 200. A confisso ser divisvel e retratvel, sem prejuzo do livre convencimento do juiz, fundado no exame das provas em conjunto.
pelo acusado.
156
(...) apenas o ato voluntrio (produzido livremente pelo agente, sem qualquer
coao), expresso (manifestado, sem sobre de dvida, nos autos) e pessoal (inexiste confisso, no processo penal, feita por preposto ou mandatrio, que atentaria contra a segurana do princpio da presuno de inocncia). 160
querer.
160
161
158
162
163
CF, art. 5 - () II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
CF, art. 37. Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte. (...)
164
Lei n 9784/99, Art. 2 - A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade,
finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana
jurdica, interesse pblico e eficincia. Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre
outros, os critrios de: () VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e
sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico;
165
166Lei
n 9784/99, art. 2, Pargrafo nico, VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos
direitos dos administrados; IX - adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de certeza,
segurana e respeito aos direitos dos administrados; (...)
160
161
CPP. Art. 564 - A nulidade ocorrer nos seguintes casos: (...) IV - por omisso de formalidade que constitua
elemento essencial do ato; CPP. Art. 572 - As nulidades previstas no art. 564, III, d e e, segunda parte, g e h, e IV,
considerar-se-o sanadas: I - se no forem argidas, em tempo oportuno, de acordo com o disposto no artigo
anterior; II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim; III - se a parte, ainda que tacitamente,
tiver aceito os seus efeitos.
168
STF. Smula n 523. No processo penal, a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s
o anular se houver prova de prejuzo para o ru.
169
162
Neste sentido, vlido fazer aluso ao Enunciado n 7 da CGU, publicado em 13/12/13 com o
seguinte teor:
No mbito do Processo Administrativo Disciplinar e da Sindicncia possvel a
utilizao de videoconferncia para fins de interrogatrio do acusado.
Considerando todo o exposto, vale ressaltar que, alm da oitiva de testemunha e do
interrogatrio, todos os demais atos probatrios, a exemplo de acareaes, investigaes e
diligncias170, podem ser realizados por meio da videoconferncia, desde que se mostre necessrio
e com as devidas adaptaes, observados os direitos e garantias do acusado.
170Lei
Lei n 9.784/99 - Art. 24. Inexistindo disposio especfica, os atos do rgo ou autoridade responsvel pelo
processo e dos administrados que dele participem devem ser praticados no prazo de cinco dias, salvo motivo de
fora maior; Art. 41. Os interessados sero intimados de prova ou diligncia ordenada, com antecedncia
mnima de trs dias teis, mencionando-se data, hora e local de realizao. Pargrafo nico: O prazo previsto
neste artigo pode ser dilatado at o dobro, mediante comprovada justificao.
172
163
Lei n 8.162/01, Art. 4 - Correro conta das dotaes oramentrias prprias dos rgos interessados,
consoante se dispuser em regulamento, as despesas de deslocamento, de alimentao e de pousada dos
colaboradores eventuais, inclusive membros de colegiados integrantes de estrutura regimental de Ministrio e
das Secretarias da Presidncia da Repblica, quando em viagem de servio. (Redao dada pela Lei n 8.216, de
13/08/91)
173
164
175
Cdigo de Processo Penal, Art.157 - So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas
ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais.
176
177
Lei n 9.784/99, Art. 30 - So inadmissveis no processo administrativo as provas obtidas por meios ilcitos.
165
166
178
180
Idem, p. 321.
Cdigo Penal, Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I- em estado de necessidade; II - em
legtima defesa; III- em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
181
168
para que a produo daquela prova infringisse normas do direito material. Nesse sentido, o STF
decidiu que:
[...] lcita a gravao de conversa telefnica feita por um dos interlocutores,
ou com sua autorizao, sem cincia do outro, quando h investida criminosa
deste ltimo. inconsistente e fere o senso comum falar-se em violao do direito privacidade quando interlocutor grava dilogo com sequestradores, estelionatrios ou qualquer tipo de chantagista.
(1 T. HC n 75.3388/RJ, Relator Ministro Nelson Jobim, Deciso de 11 de
maro de 1998.)
protegidos pela Constituio, cabendo um juzo de proporcionalidade para a soluo desse conflito.
Como anota o STF no MS n 23.452:
STF, Mandado de Segurana n 23.452, Voto: No h, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se revistam de carter absoluto, mesmo porque razes de relevante interesse pblico ou exigncias derivadas do
princpio de convivncia das liberdades legitimam, ainda que excepcionalmente, a adoo, por parte dos rgos estatais, de medidas restritivas das prerrogativas, individuais ou coletivas, desde que respeitados os termos estabelecidos
pela prpria Constituio.
Nesse contexto, a legislao pertinente possibilita o afastamento das clusulas de
reserva de sigilo das comunicaes telefnicas (art. 5, XII, CF e Lei n 9.296/06), do sigilo fiscal (art.
198 do CTN, modificado pela Lei Complementar n 104/2001) do sigilo bancrio (Lei
Complementar 105/2001), tendo em vista a necessidade de aparelhar o Estado com informaes
que auxiliem no combate a ilcitos administrativos e penais, em que deve prevalecer o interesse
pblico.
Em razo de se tratar de garantias constitucionais, o afastamento do sigilo s
ocorrer em situaes excepcionais, diante da existncia de fundados indcios de grave
irregularidade, devendo os dados solicitados serem utilizados de forma restrita, de acordo com a
finalidade que justificou o afastamento do sigilo. Dessa maneira, cabe aos agentes pblicos a
preservao do sigilo em relao s pessoas estranhas ao processo.
10.3.19.3. BUSCA E APREENSO
O inciso XI do art. 5 da CF diz que a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela
podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre ou
para prestar socorro ou durante o dia, por determinao judicial.
Logo, se no curso da apurao houver necessidade de ser colhida prova com
diligncias casa do servidor, a busca desse material depende de sua autorizao. Caso esta no
ocorra, ou quando a requisio dessa autorizao possa frustrar a coleta da prova (como a
destruio da mesma, por exemplo), necessrio obter autorizao judicial. Para isso, a comisso
poder solicitar Advocacia-Geral da Unio ou procuradoria do rgo ou entidade que requeira a
busca e apreenso junto ao juzo competente..
Observa-se que a busca e apreenso restrita s provas que instruam o processo em
curso, no incluindo aqui as que extrapolam esse objeto e que invadam a intimidade ou vida
privada do servidor, em afronta ao inciso IX do art. 5 da CF.
E se (...) houver a notcia de que a coisa buscada se encontra na residncia ou
domiclio de servidor ou de terceiro, pode a Comisso promover sua busca e
apreenso?
A resposta , em princpio, pela negativa. Poder haver o pedido e se houver o
consentimento do morador e a entrega pacfica da coisa, a questo est resolvida. No entanto, em havendo recusa, no tem a Comisso competncia para
promover esta diligncia. Somente a autoridade judiciria que poder determinar esta providncia. Mas, dependendo da relevncia, pode a autoridade
administrativa instauradora pedir esta providncia ao Juiz competente.182
182
171
autorizao judicial, conforme previso da Lei n 9.296/96, que, no pargrafo nico do art. 1,
estende o compartilhamento do sigilo interceptao do fluxo das comunicaes em sistemas de
informtica (a exemplo do e-mail pessoal) e telemtica (como modem e fac-smile). Da ser aceito o
mesmo procedimento discriminado para as comunicaes telefnicas para o compartilhamento do
sigilo desses fluxos de dados.
10.3.18.6. GRAVAES CLANDESTINAS (TELEFNICA E AMBIENTAL)
173
Regra geral, dever do agente do Fisco manter o sigilo dos dados de natureza fiscal a que
tenha acesso em razo de seu ofcio. A inobservncia desse regra pode gerar a incidncia no
descumprimento do dever funcional do art. 116, VIII, Lei n 8.112/90, bem como resultar em
penalidade mais grave, conforme previso do art.132, IX, Lei n 8.112/90, sem prejuzo das sanes
de natureza penal. No entanto, o art. 198 do Cdigo Tributrio Nacional, alterado pela Lei
Complementar n 104/2001, discrimina, em seu art. 1, excees a essa regra:
Art. 198. Sem prejuzo do disposto na legislao criminal, vedada a divulgao, por parte da Fazenda Pblica ou de seus servidores, de informao obtida
em razo do ofcio sobre a situao econmica ou financeira do sujeito passivo
ou de terceiros e sobre a natureza e o estado de seus negcios ou atividades.
1 Excetuam-se do disposto neste artigo, alm dos casos previstos no art. 199,
os seguintes:
I - requisio de autoridade judiciria no interesse da justia;
II - solicitaes de autoridade administrativa no interesse da administrao
pblica, desde que seja comprovada a instaurao regular de processo administrativo, no rgo ou na entidade respectiva, com o objetivo de investigar o
sujeito passivo a que se refere a informao, por prtica de infrao administrativa.
2 O intercmbio de informao sigilosa, no mbito da administrao pblica, ser realizado mediante processo regularmente instaurado, e a entrega ser feita pessoalmente autoridade solicitante, mediante recibo, que formalize
a transferncia e assegure a preservao do sigilo.
3 No vedada a divulgao de informaes relativas a:
I - representaes fiscais para fins penais;
II - inscries na Dvida Ativa da Fazenda Pblica;
III - parcelamento ou moratria.
(Redao dada pela Lei Complementar n 104, de 10/01/01)
A princpio, o 1 excetua a troca de informaes entre os Fiscos dos diversos entes
da Federao, com base no art. 199 do CTN. No inciso I do 1 do art. 198, tem-se a exceo para o
fornecimento de informaes protegidas pelo sigilo fiscal no caso de requisio de autoridade
judicial, restrito ao interesse da Justia, ou seja, para auxiliar na apurao de ilcitos de natureza
tributria, civil, penal, dentre outras.
J no inciso II do 1 do art. 198 do CTN, h um permissivo legal para o fornecimento
de dados sigilosos, pelo agente do Fisco, para autoridades administrativas externas ao mbito da
Secretaria Federal da Receita do Brasil. No entanto, o atendimento a esta solicitao depende da
observncia aos requisitos elencados no mesmo dispositivo.
O primeiro requisito se refere necessidade da solicitao dos dados sigilosos ser
feita por autoridade administrativa. Essa autoridade pode ser do Poder Executivo, do Legislativo ou
do Judicirio, da Administrao Direta ou da Indireta, no exerccio de sua funo administrativa. A
responsabilidade pela investigao instaurada a ela atribuda, direta ou indiretamente, passando
a ser responsvel tambm pela preservao do sigilo dos dados fornecidos, com base no art. 198,
2, CTN.
A ttulo de exemplo, no mbito da CGU, a Ordem de Servio n 20, de 26 de agosto de
2010 alterou o pargrafo nico do art. 6 da Ordem de Servio n 265, de 08 de dezembro de 2006,
que disciplina os procedimentos de investigao patrimonial preliminar e sindicncia patrimonial.
Com isso, a competncia para solicitao de dados fiscais Secretaria da Receita Federal do Brasil e
174
demais rgos da Administrao Tributria, que era do Secretrio-Executivo do rgo, ficou a cargo
do Corregedor-Geral da Corregedoria-Geral da Unio:
O SECRETRIO-EXECUTIVO da Controladoria-Geral da Unio - CGU, no exerccio das atribuies institudas no art. 24 do Anexo ao Decreto n 5.683, de 24
de janeiro de 2006, e considerando o que dispe a Ordem de Servio n 265, de
8 de dezembro de 2006, que disciplina os procedimentos de investigao patrimonial preliminar e sindicncia patrimonial
RESOLVE:
Art. 1 Alterar o pargrafo nico do art. 6 da Ordem de Servio n 265, de 8 de
dezembro de 2006, que passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 6 (...)
Pargrafo nico. As solicitaes de envio de informaes fiscais direcionadas
Secretaria da Receita Federal do Brasil e demais rgos de Administrao Tributria sero expedidas pelo Corregedor-Geral da Corregedoria-Geral da Unio, mediante comunicao ao Sr. Subsecretrio de Fiscalizao daquele rgo.
O segundo requisito disposto no inciso II do 1 do art. 198 do CTN o interesse da
Administrao Pblica que deve justificar a solicitao dos dados fiscais protegidos. Verifica-se que
a apurao de ilcitos disciplinares diz respeito probidade administrativa, ao interesse pblico e
da coletividade, o que atende a essa condio legal. Assim se manifestou a Procuradoria- Geral da
Fazenda Nacional, como rgo consultivo da Secretaria da Receita Federal do Brasil:
Parecer-PGFN/CDI n 1.433/2006:
33. (...) no h dvidas que os interesses envolvidos na apurao de ilcitos cometidos por agentes pblicos dizem respeito a toda uma coletividade, devendo
ser prestadas as informaes porventura requeridas pelo rgo processante,
mesmo sendo elas protegidas por sigilo fiscal, j que o interesse particular do
investigado deve sempre ceder diante da necessidade de apurao da verdade,
isto , diante de um interesse pblico maior.
necessria, ademais, a comprovao de instaurao de regular processo
administrativo para apurar ilcito disciplinar no rgo solicitante. Aqui o significado de processo
administrativo em sentido amplo, e pode ser o processo administrativo disciplinar stricto sensu e
a sindicncia punitiva (art. 143 da Lei n 8.112/90); assim como a sindicncia investigativa prevista
na Portaria-CGU n 335/2006, art. 4, inciso II, e a sindicncia patrimonial, prevista em seu art. 16.
No art. 18 da Portaria-CGU n 335/2006 encontra-se disposio acerca da solicitao de
afastamento de sigilos no curso da apurao patrimonial:
Art. 16. A sindicncia patrimonial constitui procedimento investigativo, de carter sigiloso e no-punitivo, destinado a apurar indcios de enriquecimento
ilcito por parte de agente pblico federal, a partir da verificao de incompatibilidade patrimonial com seus recursos e disponibilidades, e ser iniciada
mediante determinao do Ministro de Estado do Controle e da Transparncia,
do Secretrio-Executivo da Controladoria-Geral da Unio, do Corregedor-Geral
ou dos Corregedores-Gerais Adjuntos;
Art. 18. Para a instruo do procedimento, a comisso efetuar as diligncias
necessrias elucidao do fato, ouvir sindicado e as eventuais testemunhas,
carrear para os autos a prova documental existente e solicitar, se necessrio,
o afastamento de sigilos e a realizao de percias.
175
1 As consultas, requisies de informaes e documentos necessrios instruo da sindicncia, quando dirigidas Secretaria da Receita Federal do Ministrio da Fazenda, devero ser feitas por intermdio dos Corregedores-Gerais
Adjuntos, observado o dever da comisso de, aps a transferncia, assegurar a
preservao do sigilo fiscal.
Quanto ao sujeito passivo, cujos dados fiscais esto sendo solicitados, se trata do
servidor pblico submetido investigao. Assim, a solicitao dessas informaes deve se
restringir pessoa investigada no processo do rgo, o que no inclui terceira pessoa. Com o
escopo de justificar o afastamento do sigilo, os dados fiscais devem ser essenciais para a apurao,
devendo guardar direta relao com o servidor investigado e com o fato objeto da apurao.
Caso seja necessrio o afastamento desse sigilo, no curso do processo
administrativo, recomendvel que a comisso solicite esses dados ao Fisco por intermdio de
autoridade destinada para o feito dentro do rgo (como o caso do Corregedor-Geral da Unio na
CGU), ou, inexistindo no rgo a delimitao dessa competncia, que seja encaminhada por
intermdio da autoridade instauradora do processo.
Importa ressaltar que se, no curso do procedimento administrativo, a comisso
verificar a necessidade de obteno de dados fiscais de terceiros (particulares envolvidos, a
exemplo dos laranjas), cuja participao guarde relao direta com o fato objeto da apurao, a
solicitao desses dados no est acobertada pelo art. 198 do CTN, o que enseja a solicitao do
afastamento do sigilo junto ao Poder Judicirio. Assim, a comisso deve, por intermdio da
autoridade instauradora (ou outra autoridade responsvel discriminada para o feito), solicitar
junto Advocacia-Geral da Unio ou procuradoria do rgo ou entidade, que diligencie junto ao
Poder Judicirio. Caso essas informaes estejam disponibilizadas em outro processo, a comisso
pode solicitar o compartilhamento desses dados a ttulo de prova emprestada.
Vale lembrar que o juzo de convenincia e oportunidade da necessidade da
solicitao dessa prova da comisso, com base na independncia lhe atribuda pelo art. 150 da Lei
n 8.112/90, o que no obsta a verificao dos requisitos elencados na legislao especfica (art.
198, CTN) por parte da autoridade administrativa ou da AGU e Procuradorias dos rgos .
Ainda, conforme previso do 3 do art. 18 da Portaria-CGU n 335, a comisso deve
tentar junto ao prprio servidor investigado ou acusado obter autorizao para ter acesso a esses
dados sigilosos, antes de iniciar o afastamento do sigilo pela via procedimental dos rgos
envolvidos.
10.3.18.8. AFASTAMENTO DO SIGILO BANCRIO
Da mesma forma que o sigilo fiscal, a clusula de proteo do sigilo bancrio est
relacionada proteo das garantias fundamentais asseguradas no art. 5, X, CF. Deste modo, cabe
comisso a avaliao acurada da gravidade do fato que justifique o afastamento dessa garantia
constitucional, bem como da relevncia dos dados solicitados para a elucidao dos fatos
investigados.
A Lei Complementar n 105/2001 dispe sobre o sigilo das operaes de
instituies financeiras. Atente-se que o sigilo sobre as informaes pormenorizadas, como o
titular, a origem, o destino e o valor da operao. Conforme previso do 1, art. 3 dessa Lei, a
prestao de informaes e o fornecimento de documentos sigilosos, para fins disciplinares,
depende de prvia autorizao do Poder Judicirio:
176
Art. 3 Sero prestadas pelo Banco Central do Brasil, pela Comisso de Valores
Mobilirios e pelas instituies financeiras as informaes ordenadas pelo Poder Judicirio, preservado o seu carter sigiloso mediante acesso restrito s
partes, que delas no podero servir-se para fins estranhos lide.
1 Dependem de prvia autorizao do Poder Judicirio a prestao de informaes e o fornecimento de documentos sigilosos, solicitados por comisso
de inqurito administrativo destinada a apurar responsabilidade de servidor
pblico por infrao praticada no exerccio de suas atribuies, ou que tenha
relao com as atribuies do cargo em que se encontre investido.
2 Nas hipteses do 1o, o requerimento de quebra de sigilo independe da
existncia de processo judicial em curso.
Ainda, em conformidade com a Lei Complementar n 105/2001 ( 2 do art.3), a
decretao de afastamento desse sigilo independe da existncia de processo judicial em curso,
quando solicitada em sede disciplinar.
Convm deixar claro que da mesma maneira que foi abordado para o afastamento do
sigilo fiscal, deve-se entender o significado da expresso comisso de inqurito administrativo
usada no texto do 1, do art. 3 da Lei n 105/2001, em sentido amplo, o que abarca processo
administrativo disciplinar stricto sensu e a sindicncia punitiva (art. 143 da Lei n 8.112/90); assim
como a sindicncia investigativa prevista na Portaria-CGU n 335/2006, art. 4, inciso II, e a
sindicncia patrimonial, prevista em seu art. 16.
Verifica-se que, conforme o art. 18, 2, Portaria-CGU n 335/2006, a solicitao de
afastamento de sigilo bancrio deve ser encaminhado Advocacia-Geral da Unio, instruda com os
documentos e informaes necessrios para o exame de seu cabimento. Dessa forma, como o
afastamento do sigilo bancrio est condicionado, por lei, autorizao judicial, a comisso ter que
agir por intermdio da AGU ou da procuradoria dos rgos ou entidades para obter essas
informaes.
Art. 18. Para a instruo do procedimento, a comisso efetuar as diligncias
necessrias elucidao do fato, ouvir o sindicado e as eventuais testemunhas, carrear para os autos a prova documental existente e solicitar, se necessrio, o afastamento de sigilos e a realizao de percias.
(...)
2 A solicitao de afastamento de sigilo bancrio deve ser encaminhada
Advocacia- Geral da Unio, com as informaes e documentos necessrios para
o exame de seu cabimento.
Em razo da demora de obteno desses dados, uma vez que dependem de ordem
judicial e de intermdio da AGU ou das Procuradorias dos rgos e entidades, a comisso deve
restringir a hiptese de pedido desse afastamento de sigilo aos casos absolutamente essenciais e
indispensveis. Assim, oportuno verifica sempre, antes de provocar a sede judicial, a
disponibilizao espontnea por parte do prprio acusado.
Registre-se que, caso tenha ocorrido o afastamento do sigilo bancrio em outro
processo (em sede administrativa ou judicial), a comisso pode solicitar o compartilhamento
desses dados a ttulo de prova emprestada.
Aqui tambm se aduz que o juzo de convenincia e oportunidade da necessidade da
solicitao dessa prova da comisso, com base na independncia lhe atribuda pelo art. 150 da Lei
n 8.112/90, o que no obsta a verificao dos requisitos elencados na legislao especfica da AGU
177
e procuradorias dos rgos e entidades, como bem acentua a parte final do 2 do art. 18 da
Portaria-CGU n 335/2006.
Vale lembrar, ainda, que da mesma forma do estabelecido para o sigilo fiscal, a
comisso deve solicitar ao prprio servidor a disponibilizao desses dados sigilosos, antes de
iniciar o afastamento do sigilo pela via procedimental dos rgos envolvidos, de acordo com o 3
do art. 18 da Portaria-CGU n 335 :
Art. 18. (...)
(...)
3 A comisso dever solicitar do sindicado, sempre que possvel, a renncia
expressa aos sigilos fiscal e bancrio, com a apresentao das informaes e
documentos necessrios para a instruo do procedimento.
184
185
180
Art. 27. O atendimento das solicitaes e requisies ser autorizado pelo Secretrio- Executivo da Controladoria-Geral da Unio ou pelo Corregedor-Geral.
No processo administrativo disciplinar, caso haja o afastamento do sigilo bancrio
do acusado, na forma da legislao especfica, e atendendo a autorizao do Poder Judicirio para o
compartilhamento desses dados por outros rgos, conforme previso do art. 26 da Portaria-CGU
n 335, o colegiado deve observar o mesmo procedimento de envio de informaes fiscais
estabelecido no art. 25 da mesma Portaria:
Art. 26. Relativamente ao sigilo bancrio, quando o afastamento for autorizado judicialmente, o fornecimento de informaes e documentos pelo rgo
Central ou unidades setoriais dever ser previamente autorizado pelo Poder
Judicirio.
Pargrafo nico. Para fins de envio das informaes, dever ser observado o
mesmo procedimento do sigilo fiscal, nos moldes da Lei Complementar n 105,
de 10 de janeiro de 2001.
Ressalte-se que, para o compartilhamento de dados que foram obtidos com o
afastamento do sigilo bancrio no curso do processo administrativo, dever haver autorizao
judicial. A par disso entende-se que a responsabilidade de preservao do sigilo, nesse caso, foi
transferida para o agente recebedor dos dados, nos termos do que dispe o art. 11 da Lei
Complementar n 105/2001:
Art. 11. O servidor pblico que utilizar ou viabilizar a utilizao de qualquer
informao obtida em decorrncia da quebra de sigilo de que trata esta Lei
Complementar responde pessoal e diretamente pelos danos decorrentes, sem
prejuzo da responsabilidade objetiva da entidade pblica, quando comprovado que o servidor agiu de acordo com orientao oficial.
181
Condenao - Base. Constando do decreto condenatrio dados relativos a participao em prtica criminosa, descabe pretender fulmin-lo, a partir de alegao do envolvimento, na espcie, de simples indcios.
(BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 96062. Primeira
Turma. Julgado em 06/10/2009. Publicado no Dirio de Justia de
13/11/2009).
Ementa: Habeas Corpus. Processo Penal. Presuno Hominis. Possibilidade. Indcios. Aptido para lastrear decreto condenatrio. Sistema do livre convencimento motivado. Reapreciao de Provas. Descabimento na via eleita. Elevada
quantidade de droga apreendida. Circunstncia apta a afastar a minorante
prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, ante a dedicao do agente a atividades criminosas. Ordem Denegada.
(...)
O julgador pode, atravs de um fato devidamente provado que no constitui
elemento do tipo penal, mediante raciocnio engendrado com supedneo nas
suas experincias empricas, concluir pela ocorrncia de circunstncia relevante para a qualificao penal da conduta.
(BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 103.118, do Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo. Primeira Turma. Julgado em 20/03/2012.
Publicada no Dirio de Justia de 16/04/2012).
Sul:
186
10.4. INDICIAO
184
185
188
Idem, p. 488.
187
188
189
DELMANTO, p. 47.
189
190
dolosa, ou ainda sobre a ilicitude da conduta (erro de proibio, porque incidente sobre uma causa
de justificao), excluindo a culpabilidade.
Em se tratando de condutas disciplinares, a ignorncia acerca das normas, sejam
proibitivas ou permissivas, no pode ser alegada pelo servidor, uma vez que seu dever conheclas. Dessa forma, o erro de proibio, que ser uma hiptese de excluso da culpabilidade, poder
ocorrer somente em eventual situao na qual o acusado tenha falsa percepo da realidade,
fazendo-o supor que sua conduta esteja abrangida por uma causa de justificao (legtima defesa,
estado de necessidade, estrito cumprimento de dever legal ou exerccio regular de direito).
Por exemplo, incorre em erro de proibio o servidor que derrubou e, por isso,
danificou diversos computadores recm-adquiridos, os quais estavam no caminho da sada de
emergncia, aps ter atendido um telefonema onde o interlocutor afirmara que havia um incndio
no prdio, quando na verdade se tratava de um trote.
O erro de tipo, por sua vez, consiste em agir por engano em relao ao fato tpico, o
que exclui o dolo da conduta, pela falta de inteno do agente em realizar aquele tipo ou hiptese
legal que acabou restando caracterizada. Pode-se diferenciar o erro vencvel do invencvel, o que
ser feito por meio do exemplo a seguir.
O servidor que entrega documento sigiloso a terceiro, acreditando tratar-se de um
mensageiro autorizado do destinatrio, incorre em erro de tipo, pois ignora um dos elementos da
conduta tpica: o fato de estar divulgando o documento sigiloso.
Suponha-se que o terceiro tenha chegado repartio para buscar uma certido
pessoal anteriormente solicitada, no mesmo horrio no qual o mensageiro chegaria para levar o
documento sigiloso; o servidor, ocupado com outros afazeres, e acreditando ser ele o tal
mensageiro, entrega-lhe o documento sigiloso sem maiores questionamentos. Neste caso, o dolo em
divulgar o documento sigiloso no existiu, mas tal divulgao poderia ter sido evitada com uma
atitude mais cuidadosa do servidor, fator que caracteriza o erro de tipo vencvel, e torna a conduta
punvel na forma culposa, se assim for possvel (poder responder, p. ex., por descumprimento do
dever de exercer com zelo suas atribuies art. 116, inciso I).
Agora, imagine-se que o terceiro, ciente de que haveria a entrega do documento
sigiloso ao mensageiro, de alguma forma o intercepta e por ele se faz passar, identificando-se como
tal na repartio, no horrio combinado. Percebe-se que, nesta situao, o servidor no tinha como
notar o engano, caracterizando-se o erro de tipo invencvel e fazendo com que a conduta seja atpica,
pois que ausentes tanto o dolo como a culpa.
Sem adentrar nas inmeras discusses que existem no Direito Penal acerca da
disciplina das consequncias do erro de tipo e do erro de proibio, o que importa na seara
administrativa que tendo o servidor praticado conduta que aparentemente se adeque a uma
infrao disciplinar (tpica, antijurdica e culpvel), verificado que o acusado assim agiu porque
incorreu em erro relevante, seja porque no tinha conscincia, no caso concreto, da existncia de
um elemento caracterizador da conduta tpica (erro de tipo), ou porque acreditava agir de forma
lcita (erro de proibio), cumpre investigar se este erro era evitvel, isto , se um servidor diligente
no teria incorrido no mesmo erro.
Se o erro era evitvel, cabe a responsabilizao se existir uma modalidade culposa
da conduta praticada. Se, por outro lado, mesmo o servidor diligente teria incorrido no mesmo erro,
exclui-se a possibilidade de responsabilizao, seja por ausncia de dolo ou culpa (erro de tipo),
seja por excluso da culpabilidade (erro de proibio).
191
192
Por sua vez, aplica-se o princpio da consuno quando for possvel observar que,
para que uma das hipteses legais tenha ocorrido, ela necessariamente consumiu a outra. Nesse
sentido, presume-se que a infrao consumida menos grave, geralmente a violao de um dever,
e o acusado tem que comet-la para alcanar a infrao principal, mais grave, fazendo com que esta
prevalea no momento da indiciao.
Dessa forma, a ttulo de exemplo, o dever de ser leal s instituies a que servir
(art.116, II) evidentemente violado quando o servidor aplica irregularmente o dinheiro pblico
(art. 132, VIII) ou vale-se do cargo para beneficiar terceiro (art. 117, IX), todos eles dispositivos da
Lei n 8.112/90. No caso, prevalecer, em vista do princpio da consuno, estes enquadramentos
em detrimento do art. 116, II, porquanto o descumprimento do dever de lealdade constitui to
somente etapa prvia execuo das condutas previstas nos arts. 132, VIII ou art. 117, IX.
Finalmente, o princpio da especialidade mostra-se til em sede disciplinar
principalmente quando o acusado for regido por estatuto prprio, alm da Lei n 8.112/90, uma
vez que, por este critrio, deve-se procurar verificar se as infraes aparentemente em conflito
guardam uma relao de gnero e espcie, sendo que a norma especial ou especfica prevalece
sobre as disposies gerais.
194
190
191
197
Deve-se ressaltar que somente ser responsabilizado, por infringir este dever, o
servidor que eventualmente tomar conhecimento de irregularidade em virtude do exerccio do
cargo, no se aplicando hiptese de ter sabido do fato em situaes fora de suas atividades
profissionais. Isto , o dever somente se impe quando a cincia da ilicitude decorre do exerccio
das atribuies do cargo. Igualmente no ser devido na hiptese de conhecimento de
irregularidades praticadas no mbito da vida privada que no repercutam na seara disciplinar.
De outro lado, aquele servidor que representar de m-f, sabendo da no ocorrncia
do fato irregular, tambm viola o dever de lealdade.
Dessarte, o servidor, no exerccio de seu cargo, no pode silenciar-se diante de uma
irregularidade administrativa praticada por outros agentes, ao contrrio, tem o dever de
representar sua ocorrncia autoridade superior.
10.5.1.7. ART. 116, INCISO VII (ZELAR PELA ECONOMIA DO MATERIAL E A CONSERVAO
DO PATRIMNIO PBLICO)
Em princpio, o Estatuto prev dois deveres diversos neste mesmo inciso. O primeiro
o zelo pela economia do material. Deve o servidor ter o devido cuidado e interesse em
economizar, em gastar, com moderao e parcimnia, o material de expediente de sua repartio. A
regra impe a obrigao de que seja evitado, ao mximo, o desperdcio dos materiais de consumo
da unidade, bens de uso ordinrio e habitual (Exemplo: papis, canetas e os diversos materiais de
pronto uso, necessrios ao cumprimento das atividades pblicas).
Alm disso, deve o servidor conservar o patrimnio pblico. Este abrange o anterior,
pois o termo patrimnio pblico alcana tanto os bens de uso dirio (material de expediente),
quanto os bens que compem o acervo permanente da unidade, os bens durveis (Exemplo:
veculo, imvel, mveis catalogados, etc). O servidor deve empreender esforos para preservar e
defender o patrimnio pblico, evitando dilapidao gratuita e prejuzo ao errio.
Para caracterizao da conduta disposta neste inciso, ser necessria a comprovao
de conduta objetivamente afervel do servidor que indique o desleixo e o malbarateamento do
patrimnio pblico, bem como a demonstrao da presena do elemento culposo. Na hiptese de
ato doloso, possivelmente a conduta poder ser subsumida nas condutas previstas no art. 117, XVI,
ou no art. 132, X.
Recomenda-se que o processo disciplinar somente deva ser instaurado nos casos em
que o prejuzo ao patrimnio pblico seja significativo, no ocorrendo infrao disciplinar quando a
conduta culposa do servidor atingir bens de valor nfimo, como um grampeador ou uma caneta, em
ateno ao princpio da insignificncia. Ainda, quando a conduta de dano ou desaparecimento de
bem for culposa, com prejuzo at o valor previsto na lei que autoriza a dispensa de licitao
(atualmente de R$ 8.000,00, nos termos do art. 24, II, da Lei n 8.666/93), dever ser adotado, no
mbito do Poder Executivo Federal, o procedimento previsto na Instruo Normativa-CGU n 4, de
17/02/09, que prev o Termo Circunstanciado Administrativo (TCA), conforme discutido no item
7.2 deste Manual.
10.5.1.8. ART. 116, INCISO VIII (GUARDAR SIGILO SOBRE ASSUNTO DA REPARTIO)
A norma prev o dever do servidor de no revelar a terceiros todo e qualquer
assunto que diga respeito s atividades internas da repartio em que exerce sua funo.
198
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194
196
FERREIRA, 2009.
197
Idem.
200
Idem.
199
200
Idem, p. 242.
202
203
10.5.2.2. ART. 117, INCISO II (RETIRAR, SEM PRVIA ANUNCIA DA AUTORIDADE COMPETENTE, QUALQUER DOCUMENTO OU OBJETO DA REPARTIO)
A norma veda ao servidor pblico retirar qualquer bem da repartio sem prvia
autorizao, visando tanto manter no ambiente do trabalho os objetos e documentos disposio
daqueles legitimidade interessados (servidores e administrados), quanto evitar o uso particular de
bens pblicos.
Deve-se atribuir sentido amplo expresso qualquer documento ou objeto da
repartio, abrangendo equipamentos, mobilirio, veculos e processos administrativos que
estejam disposio do servio, entre outros.
Se o servidor obtm anuncia da autoridade competente para retirar o objeto da
repartio, mas o intuito de utilizar o bem com ofensa ao interesse pblico, ou sem a inteno de
restitu-lo, pode-se configurar uma das infraes disciplinares previstas nos arts. 117, IX e XVI ou
art. 132, IV e X.
Neste sentido, vale citar a Formulao-Dasp n. 82, que interpretando dispositivo
idntico previsto no antigo Estatuto do Funcionrio (Lei n 1.711/52), sustenta que a infrao
prevista no item II do art. 195 do Estatuto dos Funcionrios pressupe a inteno de restituir.
10.5.2.3. ART. 117, INCISO III (RECUSAR F A DOCUMENTOS PBLICOS)
Nos termos do art. 19, inciso II, da Constituio Federal, vedado Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios recusar f aos documentos pblicos. Dando
efetividade ao disposto na Constituio, a Lei n 8.112/90 prescreve ser proibido a todo servidor
negar a veracidade e legitimidade dos documentos pblicos.
O dispositivo tutela tanto a relao entre o Entes Federativos (que entre eles no
haja distines quanto validade dos documentos emitidos), quanto a celeridade no atendimento
dos interesses dos administrados.
claro que se o documento pblico aprestar indcios de falsidade, como rasuras e
alteraes grosseiras, ou ainda se for apresentada cpia no autenticada, invivel a
responsabilizao do servidor que justificadamente recusou o documento, por suspeitar de que no
se tratava de documento legtimo.
10.5.2.4. ART. 117, INCISO IV (OPOR RESISTNCIA INJUSTIFICADA AO ANDAMENTO DE
DOCUMENTO E PROCESSO OU EXECUO DE SERVIO)
O servidor pblico assume, a partir da posse no cargo pblico, um conjunto de
atribuies que deve exercer sempre atento s normas e regulamentos vigentes, e bem assim aos
princpios que informam a atividade administrativa.
Como desdobramento dos princpios da eficincia e da legalidade, e bem assim em
ateno hierarquia, pune-se o servidor que injustificadamente deixa de praticar os atos de sua
competncia no tempo e no modo adequados, de forma a colocar empecilho ao trmite de
documentos e processos na repartio.
204
Deve-se tomar cuidado tambm para no caracterizar como infrao atos da vida
privada do servidor. Com efeito, esta infrao pressupe a utilizao da hierarquia como forma de
presso para que o subordinado se sinta constrangido, afastando-se a infrao se a conduta ocorreu
de forma totalmente desvinculada do exerccio do cargo pblico.
10.5.2.8. ART. 117, INCISO VIII (MANTER SOB SUA CHEFIA IMEDIATA, EM CARGO OU
FUNO DE CONFIANA, CNJUGE, COMPANHEIRO OU PARENTE AT O SEGUNDO GRAU
CIVIL)
Trata-se de norma que busca proteger a impessoalidade e a moralidade na relao
entre chefes e subordinados, proibindo situaes que podem ocasionar confuso entre assuntos da
repartio e as relaes familiares (princpio da impessoalidade), e bem assim impedindo
favoritismo, em especial o nepotismo (princpio da moralidade).
A redao do dispositivo limita a proibio aos casos de relaes de parentesco
entre chefe imediato e subordinado, no se aplicando quando h um chefe intermedirio entre os
servidores que sejam parentes, nem entre colegas do mesmo nvel hierrquico.
Ademais, a norma no probe que servidor ocupante exclusivamente de cargo
efetivo tenha como chefe imediato seu parente at o segundo grau civil, uma vez que abrange
apenas o cargo comissionado ou a funo de confiana. Neste sentido, inclusive, o Decreto n
7.203/2010, que a pretexto de regulamentar a vedao do nepotismo no mbito dos rgos e
entidades da Administrao Pblica Federal, disps:
Art. 4 No se incluem nas vedaes deste Decreto as nomeaes, designaes
ou contrataes:
I - de servidores federais ocupantes de cargo de provimento efetivo, bem como
de empregados federais permanentes, inclusive aposentados, observada a
compatibilidade do grau de escolaridade do cargo ou emprego de origem, ou a
compatibilidade da atividade que lhe seja afeta e a complexidade inerente ao
cargo em comisso ou funo comissionada a ocupar, alm da qualificao
profissional do servidor ou empregado;
No que se refere ao conceito de parentesco da lei civil, remetemos ao item 9.6.11.,
onde consta uma descrio do instituto.
10.5.2.9. ART. 117, INCISO IX (VALER-SE DO CARGO PARA LOGRAR PROVEITO PESSOAL
OU DE OUTREM, EM DETRIMENTO DA DIGNIDADE DA FUNO PBLICA)
A proibio prevista neste dispositivo busca punir as condutas dos servidores
pblicos que agem de forma contrria ao interesse pblico, valendo-se do seu cargo ou da sua
condio de servidor pblico para atender interesse privado, em benefcio prprio ou de terceiro.
A conduta praticada pelo infrator tanto pode ser inerente s suas atribuies legais,
caracterizando desvio de funo, quanto o servidor pode se valer da sua posio de agente pblico
e, simulando deter competncia, praticar ato contrrio ao interesse pblico.
A infrao prevista no art. 117, inciso IX, tem natureza dolosa, isto , s se configura
se o agente age com conscincia e vontade de estar se valendo do cargo para benefcio prprio ou
206
de terceiro. No caso de o agente praticar ato contrrio ao interesse pblico de forma culposa, pode
estar cometendo outra infrao, como, por exemplo, o descumprimento do dever previsto no art.
116, inciso III, da Lei n 8.112/90 (observar as normas legais e regulamentares).
Importante frisar que o benefcio perseguido pelo agente pblico tanto pode ser
para si mesmo, quanto para terceiros. No caso de benefcio a terceiros, no importa se este terceiro
prometeu ou no retribuio ao favor, simplesmente porque o dispositivo assim no exige.
Por fim, a infrao ocorre independentemente de o servidor ter auferido o benefcio
para si ou para outrem, isto , para a caracterizao do ilcito no necessrio demonstrar o
prejuzo da Administrao ou o efetivo benefcio do servidor, bastando que ele tenha praticado a
irregularidade com este objetivo. o que consta da Formulao DASP n. 18:
Formulao-Dasp n 18. Proveito pessoal
A infrao prevista no art. 195, IV, do Estatuto dos Funcionrios202, de
natureza formal e, conseqentemente, se configura ainda na hiptese de o
proveito pessoal ilcito no ter sido conseguido.
10.5.2.10. ART. 117, INCISO X (PARTICIPAR DE GERNCIA OU ADMINISTRAO DE SOCIEDADE PRIVADA, PERSONIFICADA OU NO PERSONIFICADA, EXERCER O COMRCIO, EXCETO NA QUALIDADE DE ACIONISTA, COTISTA OU COMANDITRIO)
Ao servidor pblico federal proibido atuar como gerente ou administrador de
sociedade privada ou exercer o comrcio. Aponta-se dois objetos que so protegidos por esta
norma:
a) a dedicao e compromisso do servidor para o com o servio pblico;
b) e a preveno de potenciais conflitos de interesse entre os poderes
inerentes ao cargo pblico e o patrimnio particular dos servidores, j que
em muitas ocasies pode o Poder Pblico influenciar positivamente na
atividade empresarial.
Conforme o Cdigo Civil de 2002, as pessoas jurdicas de direito privado so as
associaes, as sociedades, as fundaes, as organizaes religiosas e os partidos polticos (art. 44).
As sociedades, por sua vez, so aquelas pessoas jurdicas constitudas a partir de um contrato no
qual os participantes se obrigam reciprocamente a contribuir, com bens ou servios,
para o exerccio de atividade econmica203, partilhando os resultados entre si.
As sociedades podem ser empresrias ou simples, conforme a atividade que
desenvolvem. So consideradas empresrias aquelas que exercem profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios, e simples as
demais, inclusive aquelas dedicadas ao exerccio de profisso intelectual, de natureza cientfica,
literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa (art. 966, pargrafo nico, do Cdigo Civil).
Sociedades personificadas so aquelas cujos atos constitutivos (contrato social)
esto inscritos no registro prprio e na forma da lei (art. 985 do Cdigo Civil), sendo que as
sociedades empresrias devem registrar seus atos constitutivos no Registro Pblico de Empresas
Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e as sociedades simples no Registro Civil das Pessoas
Jurdicas (arts. 985 e 1.150 do Cdigo Civil).
202
203
208
209
206
Pratica a infrao disciplinar prevista no art. 117, inciso XIV, portanto, o servidor
que realiza negcio jurdico (compra e venda, emprstimo, etc) com colegas de repartio ou
administrados, obtendo lucro excessivo ou cobrando juros exorbitantes.
Frise-se que a conduta do servidor deve estar relacionada com o exerccio do cargo,
porquanto no constitui infrao disciplinar atos praticados exclusivamente na vida privada do
servidor.
Sobre a prtica da usura, veja-se entendimento do extinto Dasp:
Formulao-Dasp n 286. Usura.
Pratica usura o funcionrio que, aproveitando-se da precria situao
financeira de colega, compra-lhe a preo vil, para revenda, mercadoria
adquirida em Reembolsvel mediante desconto em folha.
10.5.2.15. ART. 117, INCISO XV (PROCEDER DE FORMA DESIDIOSA)
Trata-se de infrao disciplinar que visa proteger a eficincia do servio pblico,
punindo a conduta do servidor que age de forma desleixada, descuidado ou desatento.
Em nome dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, levando-se em
conta que se trata de infrao sujeita pena de demisso, o enquadramento da conduta do servidor
como desdia exigir certa gravidade nas consequncias, no se cogitando de desdia quando se
tratar de uma ou poucas atitudes descuidadas que no importaram em prejuzos relevantes para a
atividade administrativa.
Sobre a desdia, importante a discusso quanto necessidade ou no de uma
conduta reiterada para a configurao da infrao. Em outras palavras, discute-se se uma nica
conduta desidiosa, em funo de sua gravidade, pode dar ensejo aplicao da pena de demisso
pela ofensa proibio prevista neste dispositivo.
No h dvidas que, via de regra, a desdia implica um comportamento do servidor
que age com descaso em relao ao trabalho, e, portanto, necessita de vrios atos de desleixo para
se configurar.
No entanto, no se deve descartar a possibilidade do enquadramento no art. 117,
inciso XV, to s pelo fato de que trata-se de uma conduta nica, devendo-se ponderar a gravidade e
circunstncia do ato, conforme se observa do Parecer AGU GQ-164, vinculante, que reproduz
citaes doutrinrias neste sentido:
[...] Desdia (e). falta culposa, e no dolosa, ligada negligncia: costuma
caracterizar-se pela prtica ou omisso de vrios atos (comparecimento
impontual, ausncias, produo imperfeita); excepcionalmente poder estar
configurada em um s ato culposo muito grave; se doloso ou querido
pertencer a outra das justas causas. [] (Valentim Carrion - Comentrios
Consolidao das Leis do Trabalho, 18 ed., So Paulo: Ed. Revista dos
Tribunais, 1994, pp. 362/3).
Se a reiterao da conduta a regra para a caracterizao da desdia, o mesmo no
vale em relao a reincidncia, ou seja, no necessrio que o agente tenha sido punido
anteriormente por atos de desateno ou desleixo para que se enquadre sua conduta neste
dispositivo.
213
214
O servidor que age em desvio de funo, da mesma forma, tambm pode estar
cometendo infrao disciplinar, devendo, portanto, negar-se prtica do ato, sob pena de tambm
ser responsabilizado.
Deve-se afastar o enquadramento, entretanto, no caso de atos excepcionais,
decorrentes de necessidades urgentes, desde que devidamente justificadas.
10.5.2.18. ART. 117, INCISO XVIII (EXERCER QUAISQUER ATIVIDADES QUE SEJAM INCOMPATVEIS COM O EXERCCIO DO CARGO OU FUNO E COM O HORRIO DE TRABALHO)
O dispositivo probe a acumulao do cargo com o exerccio de atividades privadas
que possam concreta ou potencialmente causar conflitos de interesses, comprometendo a
imparcialidade do servidor, ou, ainda, que sejam incompatveis com o horrio de trabalho. No se
confunda, portanto, a presente proibio com a vedao de acumulao de cargos pblicos, uma vez
que o dispositivo em tela visa o conflito entre cargo pblico e atividade privada.
No importa se a atividade privada exercida pelo servidor seja remunerada ou no,
havendo conflito de interesses que atinja os princpios da moralidade ou da impessoalidade,
configura-se a infrao disciplinar.
Desdobra-se, pois, o dispositivo em duas categorias:
a) a proibio de exerccio de atividade privada incompatvel com as
atribuies inerentes ao cargo ou funo, que visa proteger a imparcialidade
do servidor;
b) a vedao de exerccio de atividade privada incompatvel com o horrio
de trabalho, que tutela a dedicao do servidor ao servio pblico.
Registre-se, entretanto, que h entendimento no sentido de que para a configurao
da infrao prevista no art. 117, inciso XVIII, necessrio tanto a verificao da incompatibilidade do
cargo quanto o conflito de horrios (Parecer AGU GQ-121, no vinculante). Com o devido respeito
ao entendimento, uma leitura teleolgica do dispositivo permite a interpretao de que a conjuno
e exprime a ideia de enumerao das aes que so vedadas, mormente porque no se poderia
conceber que a lei autorizasse o exerccio de atividades incompatveis com o cargo, desde que no
exista conflito de horrio.
O enquadramento da conduta do servidor no dispositivo exige a prova de certa
habitualidade da atividade privada, tendo em vista interpretao que se extrai do verbo exercer,
incompatvel com um nico ato isolado ou alguns poucos espordicos.
De outro lado, a participao em sociedade pode ser interpretada como exerccio de
atividade, e, portanto, se esta sociedade exerce atividades incompatveis com o cargo do servidor,
configurada est o ilcito em comento. Neste ponto, relembre-se que o simples fato de constar dos
quadros sociais no configura a hiptese prevista no art. 117, inciso X, devendo-se comprovar o
exerccio da gerncia ou administrao da sociedade. No obstante, constar simplesmente como
scio ou acionista, sem exercer a gerncia ou administrao, pode configurar a proibio do art.
117, inciso XVIII, desde que a sociedade exera atividades incompatveis com o cargo do servidor.
Neste ponto, vale ressaltar que o fato de o servidor estar de frias, gozando de
licena, ou afastado por qualquer motivo do exerccio do cargo, no lhe retira a qualidade de
servidor pblico, mantendo-se a vedao de exercer atividade incompatvel com o cargo, ao
215
contrrio do que ocorre no caso da infrao prevista no art. 117, inciso X, por expressa previso no
pargrafo nico, inciso II, do mesmo dispositivo.
Por bvio que ser acionista de sociedade annima de capital aberto, cujas aes so
negociadas em bolsa, e desde que o servidor detenha quantidade pequena do total de aes, sem
possibilidade de influir nos rumos da atividade societria, no tem o condo de sequer
potencialmente causar conflito de interesses com o exerccio do cargo.
Com o advento de algumas leis que modificaram o sistema de remunerao de
algumas carreiras pblicas federais (p. ex. Lei n 11.890/2008), passando a remuner-las na forma
de subsdio, criou-se uma vedao prpria dos cargos por ela regulamentados, no sentido de que
estes servidores passaram a regime de dedicao exclusiva, com o impedimento do exerccio de
outra atividade remunerada, pblica ou privada, potencialmente causadora de conflito de
interesses, ressalvado o exerccio do magistrio, havendo compatibilidade de horrios.
A interpretao que se extrai deste dispositivo no difere em muito dos comentrio
j feitos ao art. 117, inciso XVIII, uma vez que, essencialmente exerccio de atividade incompatvel
equivale a exerccio de atividade potencialmente causadora de conflito de interesses.
Vale registrar que se entende por atividade de magistrio no s o exerccio da
docncia, mas tambm as de direo de unidade escolar e as de coordenao e assessoramento
pedaggico, conforme disciplinado no art. 67, 2., da Lei n 9.394/96, Lei de Diretrizes e Bases da
Educao, aplicvel por analogia, abrangendo quaisquer atividades de ensino, seja na educao
superior, ps-graduao ou cursos no regulamentados.
10.5.2.19. ART. 117, INCISO XIX (RECUSAR-SE A ATUALIZAR SEUS DADOS CADASTRAIS
QUANDO SOLICITADO)
Pune-se o servidor que, instado a atualizar seus dados cadastrais, recusa
injustificadamente. Para a configurao, portanto, no basta que os registros de dados pessoais e
funcionais do servidor estejam incorretos ou incompletos, necessrio que se notifique o servidor
para atualiz-los, e este se negue.
Sobre o tema, vale citar o disposto no art. 162 da Lei n 8.112/90, que obriga o
servidor acusado em processo disciplinar (no somente o indiciado, como uma leitura meramente
gramatical do dispositivo poderia inferir) a comunicar comisso o lugar onde pode ser
encontrado, sempre que mudar de residncia. A princpio, a desobedincia a este dispositivo pode
configurar a infrao ao art. 117, inciso XIX, devendo-se ponderar, entretanto, se o servidor no
podia ser encontrado facilmente na repartio, ou ainda se no se omitiu dolosa ou culposamente,
hipteses em que se exclui a responsabilidade.
Tal inciso possui aplicao bastante restrita, uma vez que exige condenao criminal
transitada em julgado para sua caracterizao. Dessa forma, somente aps o trnsito em julgado da
sentena penal, em face do cometimento de crime contra a Administrao Pblica, que ser
possvel aplicar penalidade disciplinar ao servidor com base no inciso I do art. 132 da Lei n
8.112/90. Nesse sentido posicionou-se a AGU, em parecer vinculante, bem como o Dasp:
18 () a demisso, com fundamento no inciso I do art. 132, deve ser precedida
de deciso judicial transitada em julgado.
(Parecer-AGU GQ 124, vinculante).
Formulao-Dasp 128. Demisso.
No pode haver demisso com base no item I do art. 207 do Estatuto dos
Funcionrios, se no precede condenao criminal.
Nessa situao, a comisso deve, prioritariamente, verificar se a conduta do servidor
caracteriza outra infrao disciplinar (valimento do cargo, por exemplo), deixando de caracteriz-la
como crime contra a Administrao Pblica no indiciamento e no Relatrio Final. Caso no seja
possvel tal enquadramento, a comisso dever sobrestar o processo, a fim de aguardar pela
deciso judicial. Dessa forma, resguarda-se a independncia entre as instncias penal e
administrativa, conforme precedente do STF:
I Ilcito administrativo que constitui, tambm, ilcito penal: o ato de
demisso, aps procedimento administrativo regular, no depende da
concluso da ao penal instaurada contra servidor por crime contra a
administrao pblica, tendo em vista a autonomia das instncias.
(MS 23.242, Relator Ministro: Carlos Veloso, Data do Julgamento:
10/04/2002, Pleno, Data da Publicao: 17/05/2002).
Os crimes contra a Administrao Pblica so aqueles descritos nos arts. 312 a 326
do Cdigo Penal, bem como outros crimes descritos na legislao extravagante, de que so
exemplos:
a) Lei n 8.137/90, art. 3o: crimes contra a ordem tributria praticados por
servidores do Fisco;
b) Lei n 8.666/93, arts. 89 a 99: crimes contra a licitao;
c) Lei n 4.898/65: crime de abuso de autoridade.
Sempre que, no curso do apuratrio, se deparar com a existncia de indcios de
cometimento de crime contra a Administrao Pblica, dever da comisso adotar as providncias
cabveis para que a autoridade policial ou o Ministrio Pblico sejam cientificados e possam adotar
as medidas cabveis.
Importante destacar que a perda do cargo efeito acessrio da condenao por
crime contra a Administrao Pblica; no entanto, tal efeito s ocorre se o servidor for condenado a
um ano ou mais de recluso ou deteno e, cumulativamente, se o juiz se manifestar expressamente
sobre tal efeito, uma vez que se trata de uma prerrogativa do magistrado, no de uma obrigao,
nos termos do art. 92 do Cdigo Penal. Nesse caso, na prtica, o servidor perde o cargo em
decorrncia de deciso judicial, a qual no penalidade administrativa mas tem o mesmo efeito
prtico.
Portanto, somente em duas situaes o servidor poder ser demitido por
cometimento de crime contra a Administrao Pblica: quando a condenao for a pena de recluso
ou de deteno inferior a um ano ou, quando igual ou superior a um ano, o efeito acessrio no tiver
sido expressamente aplicado pelo juiz.
217
foi protocolizado pedido de afastamento por motivos justificveis, o que pode configurar infrao
diversa, como inobservncia do dever funcional de ser assduo e pontual ao servio (art. 116, X, Lei
n 8.112/90), pela inexistncia de motivos para o afastamento enquanto o pedido era apreciado. No
entanto, a ausncia para atuar em projetos pessoais ou motivos de foro ntimo no afastam a
intencionalidade da infrao disciplinar; pelo contrrio, demonstram indevida sobreposio de
interesses pessoais sobre o pblico, reforando a caracterizao do abandono do cargo. Dessa
forma, motivos hbeis a afastar a inteno de abandonar o cargo so aqueles
(...) que se fundam em razes independentes de sua vontade. O motivo, assim,
precisa ser relevante, j que a ausncia injustificada faz pressupor o
desinteresse do servidor na prestao do servio pblico. Essa presuno s se
afasta por motivo de fora maior, entendido, como tal, o obstculo
intransponvel, de origem estranha, liberatrio da responsabilidade (...)207.
A apurao dos fatos se dar por meio de rito diferenciado, denominado sumrio. A
adoo do rito ordinrio, todavia, no enseja nulidade tendo em vista que no traz prejuzo
defesa, por ser mais completo em relao ao ordinrio.
Para a configurao da infrao, necessrio que o servidor esteja no exerccio do
cargo no qual foi empossado, conforme Formulao Dasp 349. Ademais, o retorno do servidor ao
trabalho no afasta a infrao, nos termos da Formulao Dasp 83.
No que se refere contagem do prazo prescricional para que a Administrao possa
aplicar penalidade por abandono de cargo, inicia-se no trigsimo primeiro dia de ausncia
intencional ao servio, nos termos do Parecer-AGU GQ-207, vinculante. No caso concreto, todavia, a
situao merece temperamentos, a fim de se compatibilizar tal entendimento com o que preceitua o
pargrafo 1 do art. 142 da Lei no 8.112/90: o prazo de prescrio comea a correr da data em que o
fato se tornou conhecido.
O mesmo Parecer-AGU GQ-207 esposa entendimento de que, mesmo prescrito o
poder-dever de aplicar penalidade disciplinar por abandono, ainda seria possvel exonerar de ofcio
o servidor:
Ementa: O entendimento que se vem observando de exonerar ex officio o
servidor que abandonou o cargo, pela impossibilidade de demisso, porque
extinta a punibilidade pela prescrio, j mereceu aprovao do Poder
Judicirio, inclusive pela sua mais alta Corte. 3. (...) (b) o prazo prescricional
inicia-se no trigsimo primeiro dia de ausncia do servidor.
anlise:
De outro lado, o Cdigo Penal descreve tipo penal assemelhado infrao sob
Abandono de funo.
Art. 323 - Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
1 - Se do fato resulta prejuzo pblico:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.
2 - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira:
Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.
207
No
Sim
Sim
Sim
(30
consecutivos)
No
teis
teis
208
209
Lei n 8.112/90
Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos:
IV - improbidade administrativa;
Lei n 8.429/92
Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do fato.
Art. 14. Qualquer pessoa poder representar autoridade administrativa
competente para que seja instaurada investigao destinada a apurar a prtica de ato de improbidade.
3 Atendidos os requisitos da representao, a autoridade determinar a
imediata apurao dos fatos que, em se tratando de servidores federais,
ser processada na forma prevista nos arts. 148 a 182 da Lei n 8.112, de
11 de dezembro de 1990 e, em se tratando de servidor militar, de acordo com
os respectivos regulamentos disciplinares. (Grifos nossos)
Outrossim, a professora Di Pietro manifesta-se na mesma linha de raciocnio:
Mesmo que a autoridade administrativa represente ao Ministrio Pblico, na
forma dos artigos 7 (para pedir a indisponibilidade dos bens), e 16 (para
solicitar o sequestro de bens), no pode deixar de ser instaurado e ter
tramitao normal o processo administrativo, pois ele insere-se como
manifestao do poder disciplinar da Administrao Pblica, com a natureza
de poder-dever e, portanto, irrenuncivel.210
Ademais, a jurisprudncia mais recente do STF e do STJ, garante a independncia da
seara administrativa para apurar e aplicar sano disciplinar pela prtica de ato de improbidade
administrativa.
STF, Recurso em Mandado de Segurana n 24.901. ADMINISTRATIVO.
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. DEMISSO
POR ATO DE IMPROBIDADE. PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. PENA
MENOS SEVERA. (...) Embora o Judicirio no possa substituir-se
Administrao na punio do servidor, pode determinar a esta, em
homenagem ao princpio da proporcionalidade, a aplicao de pena menos
severa, compatvel com a falta cometida e a previso legal. Este, porm, no o
caso dos autos, em que a autoridade competente, baseada no relatrio do
processo disciplinar, concluiu pela prtica de ato de improbidade e, em
conseqncia, aplicou ao seu autor a pena de demisso, na forma dos
artigos 132, inciso IV, da Lei n 8.112/90, e 11, inciso VI, da Lei n
8.429/92.
(RMS 24901/DF, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, julgado em 26/10/2004.)
STJ. Mandado de Segurana n 12.735-DF. (). A Lei n. 8.429/1992 (Lei de
Improbidade Administrativa LIA) no revogou, seja de forma tcita ou
expressa, dispositivos da Lei n. 8.112/1990. Ela apenas definiu atos de
improbidade administrativa e lhes cominou penas que podem ser aplicadas a
210
225
impossvel de ser cumprida. Ademais, o inciso VII do art. 9 da Lei n 8.429/92 um tipo disciplinar
autnomo e especfico, independente do caput do mesmo dispositivo. Com isso, no necessria a
comprovao do recebimento de efetiva vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de
cargo, prevista no caput do art. 9, para a capitulao da conduta no inciso VII, posto ser
independente.
Alm disso, exigir a comprovao do liame do enriquecimento ilcito com o
cumprimento das funes pblicas tornaria sem efeito a prpria previso do inciso VII, esvaziaria
seu contedo, j que a conduta deixaria de ser nele inserta para configurar os ilcitos previstos no
art. 117, IX ou XII, da Lei n 8.112/90.
Lei n 8.112/90
Art. 117. Ao servidor proibido:
IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em
detrimento da dignidade da funo pblica;
XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie, em
razo de suas atribuies;
Por seu turno, foi proposta a criminalizao desta conduta no Projeto de Lei n
5.586/2005, que sugere o acrscimo do art. 317-A ao Decreto-Lei n 2.848/40 (Cdigo Penal), nos
termos abaixo:
Projeto de Lei n 5.586/2005
Art. 317-A. Possuir, manter ou adquirir, para si ou para outrem, o funcionrio
pblico, injustificadamente, bens ou valores de qualquer natureza,
incompatveis com sua renda ou com a evoluo de seu patrimnio:
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa.
Alm da existncia de dolo do agente, questo relevante a ser verificada no caso
concreto o grau de desproporo na aquisio de bens para com os rendimentos auferidos. Devese levar em considerao os princpios da proporcionalidade e razoabilidade na formao do juzo
da conformao ou no da conduta no ilcito em questo. Inconsistncias de pequena relevncia e
vinculadas exclusivamente seara fiscal no devem ser importadas para a seara disciplinar.
No plano prtico, h infraes fiscais ou erros nas declaraes prestadas ao fisco que
no implicam em patrimnio a descoberto do agente, consistindo em mera infrao tributria ou
simples erro de preenchimento. Assim, recomenda-se evitar apressada imputao de
irregularidades disciplinares indevidas, devendo a comisso apuradora agir com cautela no
apontamento de referida infrao, a partir da anlise de indicadores precisos e elucidativos de
possvel variao patrimonial a descoberto (no declarada).
A deflagrao de procedimento para aferir eventual enriquecimento ilcito por
incompatibilidade com a renda pode ser realizada com base em pelo menos trs vieses diversos:
constatao de evoluo patrimonial desproporcional; sinais exteriores de riqueza (gastos alm do
suportado pelo padro de rendimentos) e movimentao financeira incompatvel.
De acordo com o relatado acerca da presuno relativa a favor da Administrao,
cabe ao investigado fazer prova em sentido contrrio constatao de enriquecimento ilcito. Devese destacar, com isso, que plenamente possvel ao agente demonstrar a licitude dos seus ganhos
que dariam suporte ao acrscimo patrimonial evidenciado, como por exemplo, recebimento de
heranas, prtica de atividades privadas, valorizao natural de bens que j compem o patrimnio,
etc. Ou seja, o agente precisa demonstrar que o acrscimo patrimonial obtido no decorreu do uso
indevido do cargo.
227
De todo modo, a Administrao apenas pode ter cincia da renda auferida pelo
exerccio da funo pblica ou, ao menos, a declarada ao Fisco. Nesse sentido, para verificao da
compatibilidade de renda somente ser levada em considerao a renda do agente formalmente
conhecida, cabendo a ele comprovar a existncia de outras receitas no reveladas, mesmo de
origem ilcita. Neste particular aspecto, comprovada a desvinculao do aumento patrimonial
incompatvel com o exerccio do cargo pblico, mesmo que as rendas tenham origem ilcita
(exemplo: produto do crime de trfico de drogas) no restaro medidas de carter disciplinar, sem
prejuzo de investigao no mbito criminal sobre a prtica do suposto crime.
Vale frisar tambm a independncia das instncias fiscal e disciplinar. Caso o agente
comprove rendimentos recebidos, mas no declarados Secretaria da Receita Federal, que
sustentem a evoluo patrimonial discutida, restar afastada no plano disciplinar qualquer
repercusso punitiva. A despeito disso, o ilcito fiscal poder configurar-se autonomamente. A
legislao sobre o tema refora esta independncia ao prelecionar que, aps a concluso de
sindicncia patrimonial instaurada para apurar possvel enriquecimento ilcito, dever ser
comunicada a Secretaria da Receita Federal para providncias de sua alada.
Art. 8o Ao tomar conhecimento de fundada notcia ou de indcios de
enriquecimento ilcito, inclusive evoluo patrimonial incompatvel com os
recursos e disponibilidades do agente pblico, nos termos do art. 9o da Lei no
8.429, de 1992, a autoridade competente determinar a instaurao de
sindicncia patrimonial, destinada apurao dos fatos.
Pargrafo nico. A sindicncia patrimonial de que trata este artigo ser
instaurada, mediante portaria, pela autoridade competente ou pela
Controladoria-Geral da Unio.
(...)
Art. 10. Concludo o procedimento de sindicncia nos termos deste Decreto,
dar-se- imediato conhecimento do fato ao Ministrio Pblico Federal, ao
Tribunal de Contas da Unio, Controladoria-Geral da Unio, Secretaria da
Receita Federal e ao Conselho de Controle de Atividades Financeiras. (Grifos
nossos)
Ademais, no h que se falar em bis in idem (dupla punio) caso o agente responda
concomitantemente nas duas esferas, disciplinar e fiscal, resultando nas respectivas sanes. Ainda,
se o agente tiver sido punido em uma esfera administrativa, tal fato no implica necessariamente
em punio na outra, visto que o mesmo fato ecoa diferentes reflexos (disciplinar ou estatutrio e
fiscal). Na seara disciplinar busca-se averiguar a compatibilidade patrimonial do agente com seus
rendimentos, enquanto que na fiscal visa-se to somente apurao da tributao legal sobre seus
rendimentos.
228
Logo em seguida, a Lei n 8.429/92, em seu art. 13, previu que a efetiva
apresentao da declarao dos bens e valores do agente pblico condio necessria para a
posse e o exerccio nos respectivos mandatos, cargos, empregos ou funes pblicas. Observa-se
que a lei estendeu tal obrigatoriedade a todo e qualquer agente pblico, no apenas aos servidores
pblicos federais. Esta declarao deve ser atualizada anualmente e na data em que o agente
pblico deixar o exerccio de sua funo.
Lei n 8.429/92
Art. 13. A posse e o exerccio de agente pblico ficam condicionados
apresentao de declarao dos bens e valores que compem o seu patrimnio
privado, a fim de ser arquivada no servio de pessoal competente.
2 A declarao de bens ser anualmente atualizada e na data em que o
agente pblico deixar o exerccio do mandato, cargo, emprego ou funo.
(Grifos nossos)
Ao invs de declarao especificamente preparada para entrega ao servio pessoal, o
servidor poder utilizar-se de cpia da Declarao Anual de Bens apresentada Receita Federal do
Brasil, conforme determina o art. 13, 4, da Lei n 8.429/92.
Lei n 8.429/92
Art. 13.
(...)
4 O declarante, a seu critrio, poder entregar cpia da declarao anual de
bens apresentada Delegacia da Receita Federal na conformidade da
legislao do Imposto sobre a Renda e proventos de qualquer natureza, com as
necessrias atualizaes, para suprir a exigncia contida no caput e no 2
deste artigo. (Grifos nossos)
Destaca-se que a Lei de Improbidade Administrativa prev, no 3 do art. 13, de
forma independente da Lei n 8.112/90 e dos estatutos de cada esfera dos entes federados, bem
como da legislao trabalhista, pena de demisso, a bem do servio pblico, para o agente pblico
que se recusar a prestar a declarao dos bens ou que a prestar falsa.
Este dispositivo deve ser interpretado com ressalvas. Somente ser aplicvel caso o
servidor se recuse a apresentar a declarao, mesmo depois de notificado para tanto, sendo
assegurado o devido processo legal. Isto , o simples fato de no ter entregue a declarao no
causa, por si s, de demisso, sendo imprescindvel a sua reincidncia dolosa (relutncia em no
apresent-la mesmo depois de regularmente solicitado).
Alm disso, caso o servidor apresente dolosamente declarao de bens falsa, resta
tambm configurado o ilcito. A falsidade deve ser apurada no caso concreto, no se configurando
na hiptese de erro culposo do agente.
Lei n 8.429/92
Art. 13.
3 Ser punido com a pena de demisso, a bem do servio pblico, sem
prejuzo de outras sanes cabveis, o agente pblico que se recusar a
prestar declarao dos bens, dentro do prazo determinado, ou que a
prestar falsa. (Grifos nossos)
Em acrscimo aos dois diplomas citados, mais frente foi editada a Lei n 8.730/93,
a qual determinou que os detentores de mandatos polticos do poder executivo e legislativo,
membros do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico da Unio, bem como todos aqueles que
229
exeram cargos eletivos e cargos, empregos ou funes de confiana nos rgos pertencentes
Administrao direta ou indireta da Unio, o dever de entregarem declarao de bens na entrada e
na sada do exerccio da funo, como tambm no final de cada exerccio financeiro (anualmente).
A declarao dever ser apresentada ao setor de pessoal do seu rgo e cpia dever
ser remetida ao TCU.
Lei n 8.730/93
Art. 1 obrigatria a apresentao de declarao de bens, com indicao das
fontes de renda, no momento da posse ou, inexistindo esta, na entrada em
exerccio de cargo, emprego ou funo, bem como no final de cada exerccio
financeiro, no trmino da gesto ou mandato e nas hipteses de exonerao,
renncia ou afastamento definitivo, por parte das autoridades e servidores
pblicos adiante indicados:
VII - todos quantos exeram cargos eletivos e cargos, empregos ou funes
de confiana, na administrao direta, indireta e fundacional, de
qualquer dos Poderes da Unio.
2 O declarante remeter, incontinenti, uma cpia da declarao ao Tribunal
de Contas da Unio, para o fim de este: ()
Art. 3 A no apresentao da declarao a que se refere o art. 1, por ocasio
da posse, implicar a no realizao daquele ato, ou sua nulidade, se celebrado
sem esse requisito essencial.
Pargrafo nico. Nas demais hipteses, a no apresentao da declarao, a
falta e atraso de remessa de sua cpia ao Tribunal de Contas da Unio ou a
declarao dolosamente inexata implicaro, conforme o caso:
b) infrao poltico-administrativa, crime funcional ou falta grave disciplinar,
passvel de perda do mandato, demisso do cargo, exonerao do emprego ou
destituio da funo, alm da inabilitao, at cinco anos, para o exerccio de
novo mandato e de qualquer cargo, emprego ou funo pblica, observada a
legislao especfica. (Grifos nossos)
Em regulamentao dos dispositivos legais que impem o dever de apresentar a
declarao de bens, especialmente ao art. 13 da Lei n 8.429/92, foi editado o Decreto n
5.483/2005, que prev a possibilidade do servidor autorizar o acesso declarao anual
apresentada Secretaria da Receita Federal. Ademais, foi tambm editada a Portaria
Interministerial-MPOG/CGU n 298/2007. Neste ltimo diploma h expressa previso das duas
possibilidades de apresentao da declarao de bens: autorizar acesso, por meio eletrnico, s
cpias das declaraes de ajuste anual do imposto de renda da pessoa fsica ou apresentar
anualmente, em papel, declarao de bens e valores especficas ao setor de pessoal.
A CGU e os rgos de controle interno e externo do Poder Executivo Federal tero
acesso a tais dados com o fito de, eventualmente, analisarem a evoluo patrimonial dos agentes
pblicos.
Decreto n 5.483/2005
Art. 3 [...]
2 O cumprimento do disposto no 4o do art. 13 da Lei no 8.429, de 1992,
poder, a critrio do agente pblico, realizar-se mediante autorizao de
acesso declarao anual apresentada Secretaria da Receita Federal,
com as respectivas retificaes.
230
211
A afirmao no vlida para os servidores que trabalhem com a segurana pblica ou em atividades
congneres.
212
234
213
214
215
A exemplo dos ordenadores de despesas, assim entendidos os agentes de cujos atos resultem emisso de
empenho, autorizao de pagamento, suprimento ou dispndio de recursos da Unio ou pelos quais responda Conceito retirado do site http://www.fazenda.gov.br/
216
236
218
importante mencionar que para caracterizao do ilcito funcional em tela necessrio que o
servidor atue de forma ilegal ou indevida, vale dizer, acaso o servidor tenha recebido vantagem
indevida para a prtica de ato regular, o ilcito funcional ser outro - [artigo 117, XII - receber
propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie, em razo de suas atribuies]
Ante a generalidade da norma, considera-se que o dispositivo abarca no s o
comportamento do servidor corrompido, mas tambm o daquele servidor que no exerccio de suas
atribuies tenta corromper outros servidores.
A deflagrao de apurao administrativa por ato de corrupo de servidor
independe do prvio ajuizamento de ao penal pblica, e suas concluses, a rigor, no esto
condicionadas ao julgamento proferido em mbito penal. Da mesma forma, a inexistncia de
apurao em mbito penal no impede a condenao na seara administrativa. Nesse sentido:
Formulao-Dasp n 71. Corrupo passiva.
A administrao pode demitir funcionrio por corrupo passiva com base,
apenas, no inqurito administrativo.
10.5.3.12. ART. 132, INCISO XII (ACUMULAO ILEGAL DE CARGOS, EMPREGOS OU FUNES PBLICAS)
O dispositivo busca dar efetividade s disposies constitucionais relativas
acumulao de cargos, empregos ou funes pblicas. Segundo prescreve o inciso XVI, do art. 37, da
Constituio Federal:
XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando
houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no
inciso XI.
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com
profisses regulamentadas.
Portanto, no mbito da Administrao Pblica, a regra a impossibilidade de
acumulao de cargos e tal proibio se aplica aos servidores de todos os entes federativos (Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios).
Quanto aos cargos acumulveis, importante observar que:
a) admite-se a acumulao de dois cargos de professor, desde que, existindo
compatibilidade de horrios, a carga horria total resultante do acmulo no
ultrapasse 60 horas semanais, conforme Parecer-AGU n GQ-145219,
vinculante. Assim, possvel a acumulao entre um cargo de professor com
jornada semanal de 40 horas com outro de 20 horas semanais, sendo ilegal a
acumulao entre dois cargos de professor, ambos com jornada de 40 horas
semanais (totalizando 80 horas semanais). Tambm ilegal a acumulao do
cargo de professor em regime de dedicao exclusiva com qualquer outro
Parecer-AGU n GQ-145: 24. Tem-se como ilcita a acumulao de cargos ou empregos em razo da qual o
servidor ficaria submetido a dois regimes de quarenta horas semanais, considerados isoladamente, pois no h
possibilidade ftica de harmonizao dos horrios, de maneira a permitir condies normais de trabalho e de
vida do servidor.
219
238
cargo, uma vez que o caput do artigo 12220 da Lei n 3.780/1960 probe o
servidor que esteja submetido a tal regime de exercer outra atividade;
b) cargo tcnico AQUELE PARA CUJO EXERCCIO SEJAM EXIGIDOS
CONHECIMENTOS TCNICOS ESPECFICOS E HABILITAO LEGAL, no
necessariamente de nvel superior.221. Diz-se cientfico o cargo cujas
atribuies se desempenham na rea de pesquisa. A acumulao de um cargo
de professor com outro tcnico ou cientfico, para que seja legal, alm da
compatibilidade de horrios, tambm deve observar o limite mximo de 60
horas semanais;
c) incluem-se entre os cargos e empregos privativos de profissionais da
sade, alm de mdicos, psiclogos, dentistas, enfermeiros, farmacuticos e
outros222, os cargos de nvel mdio, a exemplo do tcnico em enfermagem.
Segundo entende Jos Armando da Costa, podem, igualmente, ser acumulados
dois cargos de mdico-veterinrio, o que no era permitido antes da
promulgao da Emenda Constitucional n 34/2001.223;
d) a acumulao, em todos os casos em que permitida, deve observar a
compatibilidade de horrio e o limite mximo de dois cargos (no se admite
a acumulao de trs cargos), sob pena de ser considerada ilegal.
A impossibilidade de acumulao tambm se estende aos proventos de
aposentadoria, que no podero ser acumulados com a remunerao de outro cargo, a menos que o
caso se enquadre em uma das hipteses de acumulao permitida. Nesse sentido:
10 vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria do art.
40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao do cargo, emprego ou funo
pblica, ressalvados os casos acumulveis na forma desta Constituio, os
cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e
exonerao. (Acrescentado pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
No que tange aos cargos em comisso, admite-se sua acumulao com um cargo
efetivo, desde que haja compatibilidade de horrio e local de trabalho. o que determina o artigo
120 da Lei n 8.112/90. Assim, acaso o servidor acumule licitamente dois cargos efetivos e seja
investido em cargo em comisso, dever, no caso de compatibilidade de horrios e de lugar, optar
por um deles, ficando afastado do outro. No havendo compatibilidade de horrio e local, o servidor
dever se afastar de ambos os cargos efetivos. Ressalta-se, ainda, que os cargos em comisso no
so acumulveis entre si, salvo nos casos de interinidade, consoante previsto no artigo 9, da Lei n
8.112/90.
Nos termos do Decreto n 99.210, de 16/04/90, compete UNIO a apurao de
casos de acumulao de cargos e empregos federais com outros de Estados, do Distrito Federal ou
de Municpios. Na hiptese de acumulao de cargos federais, a competncia do rgo que
realizou o ltimo provimento. Nesse sentido:
Decreto n 99.210, de 16/04/90
Art. 1 O art. 2 do Decreto n 99.177, de 15 de maro de 1990, passa a vigorar
com a seguinte redao:
Art. 12. Considera-se regime de tempo integral o exerccio da atividade funcional sob dedicao exclusiva,
ficando o funcionrio proibido de exercer cumulativamente outro cargo, funo ou atividade particular de
carter empregatcio profissional ou pblica de qualquer natureza.
220
221
STJ, 5 Turma, RMS 20.033/RS, Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima, DJ de 12.03.2007.
222
223
Idem, p. 468.
239
11. DEFESA
11.1. CITAO
240
243
224
11.3. REVELIA
O servidor considerado revel em duas situaes: quando o indiciado no
apresenta defesa escrita ou quando a apresenta, mas a pea considerada inepta pela comisso
disciplinar.
Analisar-se- em primeiro lugar a hiptese em que o indiciado citado, porm no
apresenta defesa. Neste caso, o art. 164, 2 da Lei 8.112/90 claro em indicar a soluo para tal
omisso: a nomeao de defensor dativo pela autoridade instauradora.
Art. 164. Considerar-se- revel o indiciado que, regularmente citado, no apresentar defesa no prazo legal.
[...]
2o Para defender o indiciado revel, a autoridade instauradora do processo
designar um servidor como defensor dativo, que dever ser ocupante de cargo
efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado.
Por analogia, transcreve-se a seguir trecho da smula n 523, do STF, que trata da
defesa ineficaz no processo penal: a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua
deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.
O segundo exemplo de nomeao de defensor dativo quando a defesa
considerada inepta pela comisso disciplinar. A defesa considerada inepta quando no
satisfatria, sem argumentao suficiente para rebater os fatos imputados ao servidor no termo de
indiciao. Ou seja, a defesa escrita apresentada pelo indiciado, mas a comisso conclui por no
ter sido capaz de defend-lo.
245
225
Em outras palavras, a CPAD deve ser capaz, como consectrio lgico das provas
coletadas, de externar convico acerca do elemento objetivo, atinente eventual conduta
reprovvel praticada pelo servidor, e do elemento subjetivo, atinente ao nimo do agente infrator
ao realizar eventual conduta considerada reprovvel, de modo a possibilitar sua manifestao final
e, assim, a efetivar a funo conclusiva do Relatrio Final226.
Verifica-se, portanto, que no h maiores formalidades na confeco do Relatrio
Final, existe, porm, a necessidade de todas as opinies e concluses guardarem sentido com as
provas e documentos contidas no processo.
Muito embora a Lei n 8.112/90 no traga um rol dos elementos que devero
constar da pea em comento, segue abaixo listagem com algumas informaes que se entende como
essenciais para um Relatrio Final satisfatrio:
a) resumo dos fatos sob apurao;
b) breve relato das medidas adotadas pela comisso no sentido de investigar
o caso, inclusive informaes relacionadas s oitivas de testemunhas e
interrogatrios;
c) relao de eventuais exames periciais e suas respectivas concluses;
d) elementos detalhados sobre os indiciamentos, caso tenham ocorrido;
e) razes apresentadas na defesa escrita e as respectivas consideraes
sobre cada uma delas;
f) concluso pela inocncia ou culpa dos servidores envolvidos e, no caso de
responsabilizao, sugesto de penalidade a ser aplicada, levando-se em
considerao a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que
dela provieram para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou
atenuantes e os antecedentes funcionais (artigo 128 da Lei n 8.112/90);
g) eventuais encaminhamentos necessrios, como, por exemplo, CGU, AGU,
TCU e MPF;
h) possveis medidas administrativas a serem adotadas com o propsito de
evitar futuras ocorrncias de fatos da mesma natureza no rgo.
226
COSTA, 2011.
248
O Colegiado deve, por isso, alm de observar o fato em si ou, como alguns preferem,
o escopo objetivo, desvelar o nimo subjetivo do servidor. Acaso comprove a ocorrncia de fato
passvel de subsuno em ilcito disciplinar, a CPAD deve delimitar a conduta pessoal do agente
faltoso, relacionando-a hiptese de culpa ou dolo, haja vista ser inadmissvel responsabilizao
objetiva. Nessa linha, adverte-se que, para fins de aplicao de sano disciplinar, so
indispensveis a certeza dos fatos imputados e a culpabilidade do agente pblico, quer dizer, a
prova de que o fato atribuvel ao indiciado, de forma dolosa ou culposa.
Parecer-AGU n. GM-3, no vinculante: [...] Incumbe administrao apurar
as irregularidades verificadas no servio pblico e demonstrar a culpabilidade
do servidor, proporcionando seguro juzo de valor sobre a verdade dos fatos.
[grifo nosso]
Como demonstrado, a CPAD deve analisar a subjetividade do autor do fato ilcito,
identificando se o agente transgressor agiu, ao perpetrar a irregularidade a ele imputada, com dolo
ou culpa. Sem adentrar em algumas questes j expostas, reitera-se que as infraes disciplinares
esto, grosso modo, escalonadas, nos arts. 116, 117 e 132 da Lei n 8.112/90, em diferentes nveis
de gravidade, implicando, em cada caso, a depender do enquadramento administrativo realizado,
uma sano disciplinar previamente definida, consoante arts. 129, 130, 132, 134 e 135 da Lei n
8.112/90.
Como ser mostrado, os elementos balizadores da dosimetria da pena, dispostos no
art. 128 da Lei n. 8.112/90, devem ser considerados nos casos de enquadramentos administrativos
que podem, a depender do caso concreto, ensejar advertncia ou suspenso. Observada a ressalva
descrita, sobrepe-se que o animus subjetivo do autor do ilcito delimita o enquadramento cabvel,
que, por sua vez, determina, em regra, a sano aplicvel, evidenciando-se, em outros termos, que o
correto enquadramento da irregularidade pressupe uma anlise minuciosa da inteno do autor.
Marcos Salles Teixeira227 explica:
Ilustrativamente, citam-se alguns exemplos []. Um ato contrrio norma
tanto pode ser inobservncia de norma (art. 116, III), como pode ser apenas rito de passagem para valer-se do cargo para lograr proveito irregular (art.
117, IX). Um ato de quebra de relao de confiana tanto pode ser apenas quebra do dever de lealdade (art. 116, II), como pode configurar cometimento de
atividade incompatvel (art. 117, XVIII), quanto pode ser ato de improbidade
(art. 132, IV). Ao destruir um bem pblico, pode-se estar diante de falta de zelo
(art. 116, VII) quanto de dilapidao do patrimnio (art. 132, X). [...] A diferenciao, em sntese, entre tais condutas extremadas reside basicamente na configurao do elemento subjetivo do infrator: se agiu com culpa [] ou se agiu
com dolo [].
Pode-se afirmar, em sntese, que infraes de natureza culposa so, em regra,
enquadradas nos ilcitos disciplinares previstos nos arts. 116 ou 117, incisos I a VIII, XVII a XIX, da
Lei n 8.112/90; enquanto infraes de natureza dolosa so enquadradas nos ilcitos previstos nos
arts. 117, IX a XVI, ou 132 da Lei n 8.112/90. Excepciona-se da regra citada o ilcito administrativo
proceder de forma desidiosa, previsto no inciso XV do art. 117 da Lei n 8.112/90, que
pressupe, nos termos j expostos em captulo precedente, responsabilidade na modalidade
culposa. Marcos Salles Teixeira228 sintetiza:
[...] a menos da desdia [], o regime administrativo disciplinar exige a existncia de elementos indicadores de dolo para aplicao de penas expulsivas, enquanto que, em regra, as atitudes culposas ensejam penas brandas.
227
TEIXEIRA, 2014.
228
229
230
COSTA, 2011.
250
232
MELLO, 2006.
233
COSTA, 2009.
234
MELLO, 2006.
235
236
Idem, p. 757.
252
237
PEREIRA, 2007.
238
TEIXEIRA, 2014.
253
239
Idem, p. 497
254
240
12.2.3. PENALIDADES DISCIPLINARES EXPULSIVAS: DEMISSO, CASSAO DE APOSENTADORIA OU DISPONIBILIDADE E DESTITUIO DE CARGO EM COMISSO
Promover-se- agora a anlise das penas capitais ou, como alguns preferem, das
penas expulsivas, as quais extinguem o vnculo do agente faltoso com a Administrao Pblica, a
saber: demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso.
Antes de serem detalhadas as especificidades de cada sano disciplinar expulsiva, aconselhvel
apresentar os ilcitos disciplinares que ensejam sua aplicao, in verbis:
Art. 132. A demisso [leia-se demisso, cassao de aposentadoria e destituio
de cargo em comisso] ser aplicada nos seguintes casos:
I - crime contra a administrao pblica;
II - abandono de cargo;
III - inassiduidade habitual;
IV - improbidade administrativa;
V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio;
VI - insubordinao grave em servio;
256
VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem;
VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos;
IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo;
X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional;
XI - corrupo;
XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas;
XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117
Art. 117 [...]
IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica;
X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista,
cotista ou comanditrio; (Redao dada pela Lei n 11.784, de 2008)
XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas,
salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro;
XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie, em
razo de suas atribuies;
XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro;
XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas;
XV - proceder de forma desidiosa;
XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou atividades particulares; [...]
Como j noticiado, os ilcitos supracitados pressupem, em regra, a responsabilidade
subjetiva dolosa, quer dizer, o agente transgressor deve ter agido com inteno ou, ao menos, ter
assumido os riscos do resultado, excepcionando-se o ilcito previsto no inciso XV do art. 117 da Lei
n 8.112/90 (proceder de forma desidiosa), que pressupe responsabilidade subjetiva culposa.
Consentneo ao disposto no art. 137, caput, da Lei n 8.112/90, a demisso ou
destituio de cargo em comisso decorrente de infringncia do art. 117, incisos IX (valer-se do
cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem [...]) e XI (atuar, como procurador ou
intermedirio, junto a reparties pblicas [...]) incompatibiliza o ex-servidor para nova
investidura em cargo pblico federal, de provimento em carter efetivo ou em comisso, pelo prazo
de 5 (anos), inviabilizando, portanto, em qualquer situao, sua nomeao, posse e exerccio em
novo cargo pblico.
Art. 137. A demisso ou a destituio de cargo em comisso, por infringncia
do art. 117, incisos IX e XI, incompatibiliza o ex-servidor para nova investidura
em cargo pblico federal, pelo prazo de 5 (cinco) anos.
Por sua vez, o art. 137, pargrafo nico, da Lei n 8.112/90 estabelece que o servidor
demitido ou destitudo do cargo em comisso por infringncia do art. 132, incisos I (crime contra a
Administrao Pblica), IV (improbidade administrativa), VIII (aplicao irregular de dinheiros
pblicos), X (leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional) e XI (corrupo)
no poder retornar ao servio pblico federal. Abstraindo-se possveis polmicas tericas,
entende-se que o comando legal inequvoco e no comporta qualquer dificuldade em sua
interpretao.
No primeiro caso, fica o servidor impedido de retornar Administrao Direta,
Autarquias e Fundaes, todas Federais, pelo perodo de 05 (cinco) anos, a partir da execuo da
penalidade aplicada. No segundo caso, o servidor fica impedido de retornar ao servio pblico
Federal, incluindo aqui empresas pblicas e sociedades de economia mista.
257
258
13. JULGAMENTO
Com a concluso do Relatrio Final e entrega dos autos autoridade instauradora, a
comisso encerra a sua participao no procedimento e concluiu a segunda fase do processo: o
inqurito administrativo. A partir deste momento, tem-se incio a terceira e ltima fase do
procedimento, o julgamento.
De posse dos autos, a autoridade competente ter o prazo de 20 (vinte) dias,
contados do recebimento do processo, para proferir sua deciso241. Entretanto, o julgamento fora
do prazo legal no implica nulidade do processo242, mas ser acrescentado na contagem do prazo
prescricional, conforme melhor demostrado no captulo referente ao tema prescrio.
Art. 167. No prazo de 20 (vinte) dias, contados do recebimento do processo, a
autoridade julgadora proferir a sua deciso.
241
242
243
244
246
247
248
249
250
251
Art. 19. A autoridade ou servidor que incorrer em impedimento deve comunicar o fato autoridade competente, abstendo-se de atuar.
Pargrafo nico. A omisso do dever de comunicar o impedimento constitui
falta grave, para efeitos disciplinares.
Por outro lado, considerando que a suspeio decorre de uma causa subjetiva, essas
causas relativas de incapacidade no geram necessariamente o estorvo para atuar no feito, nem a
obrigatoriedade de comunicar a situao autoridade superior. Para ser reconhecida a suspeio,
caso a autoridade julgadora no se d por suspeita, o acusado dever arguir tal obstculo. Nesse
sentido, a doutrina de Antonio Carlos Alencar Carvalho:
A diferena que, no caso [de suspeio], inexiste o dever de declarao de ofcio como ocorre no impedimento, porquanto a suspeio deve ser suscitada pelo servidor acusado, o que, todavia, no impede que o agente pblico com poder decisrio tome de logo a iniciativa. A alegao de suspeio, se dela discordar a autoridade julgadora, dever ser remetida autoridade hierrquica superior, para deciso 252.
Os casos de suspeio esto tratados no art. 20 da Lei n 9.784/99. O referido
dispositivo legal estabelece que pode ser arguida a suspeio de autoridade ou servidor que tenha
amizade ntima ou inimizade notria com alguns dos interessados ou com os respectivos
cnjuges, companheiros, parentes e afins at o terceiro grau. Considerando que a lei trata a
suspeio como uma possibilidade, caso no seja alegada nem a autoridade se declare suspeita, o
vcio estar sanado.
Art. 20. Pode ser argida a suspeio de autoridade ou servidor que tenha amizade ntima ou inimizade notria com algum dos interessados ou com os respectivos cnjuges, companheiros, parentes e afins at o terceiro grau.
Deve ser observado que a lei requer a caracterizao da amizade ntima ou
inimizade notria da autoridade julgadora em relao ao acusado para o reconhecimento da
suspeio. Importante registrar que no se trata aqui da existncia ou inexistncia de mero contato
profissional diariamente, para que seja configurada a suspeio. Esse o posicionamento de Marcos
Salles Teixeira:
A amizade ntima pressupe relacionamento alm dos limites laborais, com visitas familiares, lazer conjunto e ligao afetiva de companheirismo e preocupao pessoal. Por outro lado, a inimizade notria tambm requer um conflito
que ultrapasse mera reao de baixa empatia ou mesmo antipatia, de conhecimento geral pelo menos dentro do ambiente da repartio 253.
Por fim, importante registrar que os pressupostos de impedimento e suspeio
aplicam-se no apenas em relao autoridade julgadora, mas a qualquer servidor ou autoridade
que atue no procedimento disciplinar, como por exemplo membro de comisso processante ou
testemunha, visto que os eventuais vnculos pessoais podero viciar a participao desses agentes
no procedimento administrativo disciplinar.
252
253
TEIXEIRA, 2014.
262
255
256
257
258
TEIXEIRA, 2014.
264
259
Parecer/AGU n GQ 177: Ementa: Verificadas a autoria e a infrao disciplinar a que a lei comina penalidade de demisso, falece competncia autoridade instauradora do processo para emitir julgamento e atenuar a penalidade,
sob pena de nulidade de tal ato(...).
Parecer/AGU n GQ 183: Ementa: compulsria a aplicao da penalidade
expulsiva, se caracterizada infrao disciplinar antevista no art. 132 da Lei
n 8.112/90, de 1990.
Nesse mesmo sentido, a doutrina de Vincius de Cavalho Madeira260:
Este entendimento confirmado em vrios pareceres (v.g., GQ-177) vem do fato de que o art. 132 da Lei n 8.112/90 diz que a demisso ser aplicada nas
hipteses ali descritas. Ela no poder ser aplicada, mas ter de ser aplicada.
Ou seja, se a conduta for enquadrada pela autoridade julgadora dentre uma
das hipteses no art. 132 s h pena possvel a ser aplicada demisso , mesmo porque este artigo diz que a pena de demisso ser aplicada.
Apesar do entendimento sedimentado acerca da impossibilidade de atenuao na
aplicao de penas capitais, importante alertar o posicionamento jurisprudencial que vem sendo
adotado pelo STJ.
Em recentes decises, o Tribunal vem caminhando em sentido contrrio tese
acima exposta. Segundo esses recentes julgados, vem-se aplicando o entendimento de que mesmo
para os casos previstos no art. 132 da Lei n 8.112/90, a autoridade julgadora dever sim analisar,
no caso concreto, a aplicao do princpio da proporcionalidade e aplicar, se as circunstncias
permitirem, pena diferente da demisso, conforme se manifestou o Tribunal nos julgados abaixo
colecionados:
MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. DEMISSO. ALEGAO DE CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRNCIA. REVELIA. NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR FORMALMENTE REGULAR. APLICAO DA SANO DEMISSRIA SERVIDORA PBLICA COM MAIS DE 30 ANOS DE SERVIO,
SOB O FUNDAMENTO DE ABANDONO DE CARGO. ART. 132, II DA LEI
8.112/90. INOBSERVNCIA DA REGRA DE OURO DA PROPORCIONALIDADE.
ANTECEDENTES FUNCIONAIS FAVORVEIS. ART. 128 DA LEI 8.112/90. ORDEM CONCEDIDA EM CONFORMIDADE COM O PARECER MINISTERIAL. Ementa: 5. Embora as sanes administrativas disciplinares aplicveis ao Servidor
Pblico sejam legalmente fixadas em razo da prpria infrao - e no entre
um mnimo e mximo de pena, como ocorre na seara criminal - no est a Administrao isenta da demonstrao da proporcionalidade da medida (adequao entre a infrao e a sano), eis que dever observar os parmetros do
art. 128 da Lei 8.112/90 (natureza e gravidade da infrao, danos dela decorrentes e suportados pelo Servio Pblico, circunstncias agravantes e atenuantes e ainda os antecedentes funcionais). 6. Assim, incide em ilegalidade o ato
demissrio do Servidor Pblico que ostenta mais de 30 anos ininterruptos de
servio sem qualquer punio administrativa, dando-se sua ausncia ao trabalho por 42 dias (de 23.7.2007 a 3.9.2007) o valor de abandono de cargo, punvel com a demisso (art. 132, II da Lei 8.112/90); as sanes disciplinares
no se aplicam de forma discricionria ou automtica, seno vinculadas s
normas e sobretudo aos princpios que regem e norteiam a atividade punitiva
no mbito do Direito Administrativo Disciplinar ou Sancionador.
260
267
O Procedimento Sumrio foi institudo pela Lei n 9.527/97, que alterou alguns
artigos da Lei n 8.112/90. Este rito diferenciado do processo disciplinar tem o objetivo de
promover a celeridade da demanda e garantir a economia processual.
So trs as transgresses disciplinares abordadas, especificamente, pelo rito
sumrio, quais sejam: o abandono de cargo, a inassiduidade habitual e a acumulao ilcita de
cargos. So infraes que pela facilidade de comprovao, em razo da materialidade prconstituda ou seja, j h um lastro probatrio robusto da irregularidade -, demandam um
procedimento instrutrio mais simples, tornando-se mais clere e menos complexa a sua apurao.
Contudo, no impede que sua fase apuratria seja aprofundada quando necessrio, como, por
exemplo, diante da ocorrncia de falsificao de documento.
abaixo:
Nesse sentido, decidiu o STJ no Mandado de Segurana n 7.464, cuja ementa segue
III - A inteno do legislador - ao estabelecer o procedimento sumrio para a
apurao de abandono de cargo e de inassiduidade habitual - foi no sentido de
agilizar a averiguao das referidas transgresses, com o aperfeioamento do
servio pblico. Entretanto, no se pode olvidar das garantias constitucionalmente previstas. Ademais, a Lei n 8.112/90 - art. 133, 8 - prev, expressamente, a possibilidade de aplicao subsidiria no procedimento sumrio das
normas relativas ao processo disciplinar. (Processo MS 7464/DF Mandado de
Segurana 2001/0045029-6, Relator: Ministro Gilson Dipp, rgo Julgador:
Terceira Seo, Data do Julgamento: 12/03/2003, Data da Publicao/Fonte:
DJ 31/03/2003 p. 144) (Grifo nosso)
261
268
A formao de comisso processante por apenas dois membros e o prazo total para
apurao de at 30 dias, com possvel prorrogao por at 15 dias, so peculiaridades do rito
sumrio, consoante determina o 7, do art. 133 da Lei n. 8.112/90.263 Caso seja necessrio mais
tempo, pode-se reconduzir a comisso por mais 30 dias prorrogveis por mais 15 dias e assim
sucessivamente.
Ocasionalmente, durante o procedimento apuratrio, poder acontecer a
constatao de infrao disciplinar diferente das trs modalidades especficas para essa espcie de
procedimento, como, por exemplo, da apurao decorrer a falta injustificada ao servio. Nesse caso,
deve-se converter o processo do rito sumrio para o ordinrio, com o escopo de que no haja
nenhum prejuzo defesa.
Ressalte-se que no haver nulidade da demanda quando a apurao das trs
infraes disciplinares especficas para o rito sumrio se der em procedimento ordinrio, uma vez
que aquele rito favorece ainda mais a defesa do acusado.
264
Art.37. XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade
de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um
cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de
profissionais de sade, com profisses regulamentadas.
269
270
Nesse perodo, poder o servidor acusado optar por um dos cargos acumulados
ilicitamente, o que afastar a aplicao de penalidade, resultando apenas na exonerao a pedido do
cargo preterido. o segundo e ltimo momento em que o servidor pode escolher um dos cargos,
onde se configura, ainda, a presuno de boa f.
No caso do acusado achar-se em local incerto e no sabido, s-lo- citado por edital.
Quando citado regularmente e no apresentar defesa no prazo legal, o acusado ser considerado
revel, devendo-se designar defensor dativo para proporcionar a defesa, consoante os artigos 163 e
164, da Lei n 8.112/90.265
Com a apresentao da defesa pelo acusado ou defensor dativo, a comisso
processante elaborar relatrio final, com as possveis sugestes: a) arquivamento, quando no for
verificada ilegalidade na acumulao, ou; b) a aplicao de penalidade, no caso, demisso,
destituio ou cassao de aposentadoria, quando for constatada a acumulao ilcita do cargo,
emprego ou funo e provada a m-f da conduta.
De acordo com o Parecer GQ-145 da AGU, com o advento da Lei n. 9.527/97, que
alterou a Lei n. 8.112/90, a acumulao ilegal de cargos, empregos e funes pblicas no enseja a
restituio dos valores auferidos como remunerao do servidor.
Parecer-AGU N GQ-145 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei
Complementar n 73, de 10/02/93) - Ementa: Ilcita a acumulao de dois
cargos ou empregos de que decorra a sujeio do servidor a regimes de
trabalho que perfaam o total de oitenta horas semanais, pois no se considera
atendido, em tais casos, o requisito da compatibilidade de horrios. Com a
supervenincia da Lei n 9.527, de 1997, no mais se efetua a restituio de
estipndios auferidos no perodo em que o servidor tiver acumulado cargos,
empregos e funes pblicas em desacordo com as excees constitucionais
permissivas e de m-f.
Evita-se, dessa forma, o enriquecimento sem causa do Estado, uma vez que, segundo
o 5 do art. 133, a opo realizada pelo servidor at o ltimo dia do prazo de defesa configurar a
boa f do mesmo. Contudo, poder a Unio cobrar a restituio dos valores pagos ao servidor, acaso
seja comprovado que ele no cumpriu, integralmente, a carga horria demandada pelo servio, em
razo, por exemplo, da incompatibilidade de horrio.
Assim, independentemente da escolha por um dos cargos, empregos ou funes,
durante o processo disciplinar, e confirmando-se que o servidor, efetivamente, no trabalhou,
dever a Administrao exigir a restituio dos valores pagos indevidamente.
Caso o servidor no venha a optar por um dos cargos, poder a unio, alm de
realizar a demisso, destituio ou cassao de aposentadoria, como penalidades administrativas,
impetrar ao de restituio dos valores auferidos em duplicidade nos horrios efetivamente no
trabalhados pelo servidor, por ser humanamente impossvel realizar, por exemplo, 80 horas
semanais de trabalho. Os valores devolvidos sero apenas aqueles relacionados incompatibilidade
de horrio.
265
Art. 163. Achando-se o indiciado em lugar incerto e no sabido, ser citado por edital, publicado no Dirio
Oficial da Unio e em jornal de grande circulao na localidade do ltimo domiclio conhecido, para
apresentar defesa. Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, o prazo para defesa ser de 15 (quinze) dias a
partir da ltima publicao do edital.
Art. 164. Considerar-se- revel o indiciado que, regularmente citado, no apresentar defesa no prazo legal.
1 - A revelia ser declarada, por termo, nos autos do processo e devolver o prazo para a defesa. 2 - Para
defender o indiciado revel, a autoridade instauradora do processo designar um servidor como defensor
dativo, que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade
igual ou superior ao do indiciado. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97).
271
indicao precisa do perodo de ausncia intencional do servidor ao servio superior a trinta dias; b) no caso
de inassiduidade habitual, pela indicao dos dias de falta ao servio sem causa justificada, por perodo igual
ou superior a sessenta dias interpoladamente, durante o perodo de doze meses.
Formulao-Dasp n 83. Abandono de cargo No constitui bice demisso a circunstncia de haver o
funcionrio reassumido o exerccio do cargo que abandonou.
267
273
15. PRESCRIO
274
iniciou a investigao. Para a defesa, isso seria motivo para o reconhecimento da prescrio
punitiva, pois, segundo a agravante, o incio do prazo de prescrio corresponde data do fato.
No entanto, em seu voto, o Desembargador foi de encontro a esse entendimento:
Ao contrrio do sustentado pela agravante, a jurisprudncia do STJ assente
em afirmar que a prescrio da pretenso punitiva da Administrao tem por
termo inicial a data em que a autoridade competente teve conhecimento dos
fatos.
Em reforo a esse posicionamento, o Relator trouxe aos autos outro julgado do
Superior Tribunal de Justia, na mesma linha e que, pela didtica do seu texto, reproduzimos
abaixo:
MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO. INTERREGNO SUPERIOR A CINCO
ANOS ENTRE O CONHECIMENTO DOS FATOS PELA ADMINISTRAO E A INSTAURAO DE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR VLIDO. PRESCRIO DA PRETENSO SANCIONATRIA. PROCESSO DISCIPLINAR ANTERIOR
DESPROVIDO DE EFEITOS EM RAZO DA DECLARAO DE SUA NULIDADE.
NO INTERRUPO DO PRAZO PRESCRICIONAL. ORDEM CONCEDIDA. 1. O
poder-dever de a Administrao punir a falta cometida por seus Funcionrios
no se desenvolve ou efetiva de modo absoluto, de sorte que encontra limite
temporal no princpio da segurana jurdica, de hierarquia constitucional, uma
vez que os administrados no podem ficar indefinidamente sujeitos instabilidade originada do poder disciplinar do Estado, alm de que o acentuado lapso
temporal transcorrido entre o cometimento da falta disciplinar e a aplicao
da respectiva sano esvazia a razo de ser da responsabilizao do Servidor
supostamente transgressor. 2. O art. 142 da Lei 8.112/90 (Regime Jurdico dos
Servidores Pblicos da Unio) funda-se na importncia da segurana jurdica
no domnio do Direito Pblico, instituindo o princpio da inevitvel prescritibilidade das sanes disciplinares, prevendo o prazo de cinco anos para o Poder
Pblico exercer seu jus puniendi na seara administrativa. 3. Reluz no plano do
Direito que, a anulao do Processo Administrativo implica na perda da eficcia de todos os seus atos, e no desaparecimento de seus efeitos do mundo jurdico, o que resulta na inexistncia do marco interrupto do prazo prescricional
(art. 142, 3 da Lei 8.112/90), que ter como termo inicial, portanto, a data
em que a Administrao tomou conhecimento dos fatos. 4. Transcorridos mais
de cinco anos entre o conhecimento da existncia de falta pela autoridade
competente e a instaurao do segundo Processo Administrativo Disciplinar
(que declarou a nulidade do primeiro), deve ser reconhecida a prescrio da
pretenso punitiva do Estado. 5. Ordem concedida, em conformidade com o parecer Ministerial. (grifo nosso)
(Mandado de Segurana n 13242/DF, Terceira Seo, Relator Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, publicado no DJ de 19/12/2008.)
As razes consignadas nas linhas anteriores apenas indicam os contornos iniciais
deste ponto da matria, sendo necessrio um maior aprofundamento, com o intuito de que se
esclaream todos os aspectos relativos ao incio do prazo prescricional, tema que constantemente
desperta a ateno dos aplicadores do Direito Disciplinar.
Muitas vezes, a irregularidade praticada encontra-se materializada em um
documento padro que tramita por diversos setores da repartio. Assim, indaga-se: a mera cincia
dos dirigentes (diretores, presidentes do rgo, etc.) quanto existncia do documento suficiente
para deflagrar o lapso prescricional? A resposta negativa. Isso porque, no obstante a cincia
acerca da existncia do documento, no se tinha conhecimento acerca do vcio nele contido.
preciso ter cincia da irregularidade.
276
Outro ponto que merece destaque atinente a qual autoridade dentro da estrutura
da Administrao deve ter cincia do fato para que se inicie o prazo prescricional. Destarte, tal
questionamento surge do fato que os rgos pblicos so compostos e representados por pessoas.
Ento, quem deve ter conhecimento da irregularidade para que a prescrio comece a correr?
Sobre esse assunto, a Lei n 8.112/90 no foi muito clara. Vejamos novamente o
texto legal:
Artigo 142, 1: o prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato
se tornou conhecido.
Como vemos, no h meno a qual pessoa que, dentro do rgo, deve ter
conhecimento do fato para que o prazo prescricional seja iniciado. Ocorre que, os entes que
compem a Administrao Pblica so representados por seus diretores e presidentes. So eles,
portanto, que tomam as decises em nome do rgo e determinam as providncias que entendem
necessrias para o seu bom funcionamento, incluindo a as medidas relacionadas com assuntos
disciplinares.
Levando-se em conta a finalidade do instituto da prescrio - ponto ventilado acima,
no sentido de que tem como escopo punir a Administrao Pblica por sua morosidade em apurar
determinado ilcito administrativo-disciplinar e aplicar a consequente penalidade funcional - temse que somente com a cincia pelas autoridades do rgo que se pode ter incio a contagem do
prazo prescricional. Afinal, somente os ocupantes daqueles cargos possuem poderes institucionais
necessrios para tomar as providncias adequadas diante de um ilcito funcional.
Os servidores pblicos, em geral, no possuem poderes para dar andamento a
qualquer apuratrio disciplinar. A eles cabe, apenas, o dever de levar ao conhecimento das
autoridades que administram o rgo o suposto fato irregular. Isso um dever funcional de
qualquer servidor, conforme o texto legal lapidado nos artigos 116, incisos VI e XII da Lei n
8.112/90. Vejamos:
Art. 116 So deveres do servidor:
VI levar ao conhecimento da autoridade superior as irregularidades de que
tiver cincia em razo do cargo;
XII representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder.
Portanto, do que foi exposto at aqui, conclumos que no a partir da cincia por
qualquer servidor pblico do rgo que tem incio a contagem do prazo prescricional disciplinar,
tendo em vista a ausncia de competncia legal para deflagrar procedimento apuratrio. Somente
as autoridades que administram e que ocupam cargos de relevncia dentro do rgo que
possuem essa atribuio.
J sabemos que a partir da cincia de autoridade do rgo que se inicia o prazo
prescricional. Mas de qual autoridade estamos falando? Ser que a partir da cincia da
irregularidade por qualquer autoridade?
Como j sabemos, o texto da lei silente a esse respeito.
Para descobrirmos as respostas s perguntas acima, precisamos sempre levar em
considerao as finalidades do instituto prescricional: propiciar segurana jurdica ao sistema e
punir a inrcia da Administrao, que, mesmo sabendo de suposto ilcito funcional, nada faz, em
tempo razovel, para esclarecer e apenar os servidores envolvidos.
277
Ressalte-se, que a lei 8112/90, no seu artigo 143, trouxe uma obrigao a
determinado gestor, no sentido de que ao tomar conhecimento de uma irregularidade, dever
obrigatoriamente abrir um PAD ou sindicncia para apurao de forma imediata. Assim sendo, se o
legislador trouxe uma obrigao legal a esta autoridade, tambm trouxe de outro lado a prescrio.
Esta autoridade somente pode ser aquela que tem o poder de instaurar o PAD, ou seja, a Autoridade
Instauradora.
Insta salientar, ademais, que, no Direito Administrativo, o poder disciplinar decorre
do poder hierrquico. Dito em outros termos, as providncias devem ser tomadas pelo superior
hierrquico do servidor que cometer o ilcito administrativo-disciplinar. Cabe ao superior do
servidor que cometeu a infrao tomar as medidas cabveis, a fim de que os fatos sejam apurados.
Em muitas instituies pblicas o regimento interno prev que a competncia para a
instaurao do procedimento est centralizada na autoridade mxima. Isso no retira do superior
hierrquico do servidor a responsabilidade de agir e levar adiante os fatos, para que sejam
esclarecidos e instaurado o devido processo administrativo.
Em resumo, temos que o conhecimento da irregularidade pela autoridade mxima
do rgo faz com que se inicie a contagem do prazo prescricional. De igual maneira, a autoridade
mxima da repartio onde o servidor faltoso est lotado e cometeu o ato infracional tem poderes
para dar andamento ao apuratrio, ainda que no tenha competncia regimental para instaurar o
procedimento. Esse entendimento decorre da via hierrquica e, desta forma, a sua cincia j implica
na deflagrao do lapso prescricional.
Outrossim, imperativo destacar que a cincia das autoridades acima mencionadas
no necessariamente tem que ser pessoal, no sentido estrito do termo. possvel que documento,
com o relato das irregularidades cometidas por determinado servidor, seja protocolizado no
gabinete da autoridade. Isso j seria suficiente para iniciar a contagem do prazo de prescrio,
tendo em vista a presuno de que tal documento chegar s mos da autoridade competente.
A regra acima geral, para a maioria dos casos. No entanto, existem diversas outras
formas das irregularidades chegarem ao conhecimento da Administrao Pblica. Deste modo,
oportuno tecer algumas consideraes acerca destes outros instrumentos e meios que tambm tm
aptido para deflagrar o incio da contagem para a incidncia do fenmeno prescricional.
O primeiro deles quanto aos relatrios de auditoria. Muitas vezes, as
irregularidades so primeiramente aventadas por meio de trabalhos dos auditores, seja da
auditoria interna ou mesmo de auditorias externas, feitas pela CGU e pelo TCU.
Nesses casos, os auditores tm contato com os supostos fatos irregulares durante os
trabalhos de campo. Esse contato inicial no tem o condo de iniciar a contagem do prazo
prescricional, considerando que os auditores no se enquadram como autoridades, no sentido visto
acima.
Terminados os trabalhos de auditoria, so lavrados os relatrios, onde constam
todas as supostas irregularidades encontradas. Esse relatrio encaminhado autoridade do
rgo, oportunidade em que, pode-se afirmar, h o incio da contagem do prazo prescricional.
Assim, a partir da entrega do Relatrio de Auditoria autoridade gestora do rgo
que a contagem da prescrio tem incio. Com efeito, mesmo que essa autoridade no tenha
competncia para instaurar o procedimento disciplinar, ela quem deve providenciar a correo
das irregularidades e apresentar auditoria quais foram as medidas tomadas visando corrigi-las, o
que indica que se amolda ao conceito de autoridade debatido acima.
Outro caso que merece destaque quanto a novas irregularidades reveladas nos
trabalhos de eventual comisso disciplinar. Pode ocorrer que, no curso de procedimento
278
correicional, o Colegiado venha a se deparar com novas irregularidades, acerca das quais,
inicialmente, no se tinha conhecimento.
Nesse caso, se a irregularidade tiver conexo com os fatos sob apurao no
procedimento disciplinar em que foram descobertas, deve a comisso apur-los tambm, naqueles
mesmos autos. A nica diferena entre os fatos - fato inicial que deu origem ao processo disciplinar
e o fato revelado no decorrer dos trabalhos - que o prazo prescricional do segundo tem incio a
partir da data da cincia pela comisso. relevante notar que, como j h procedimento instaurado,
e de acordo com o que veremos mais adiante, o prazo encontra-se paralisado em sua marca inicial,
a partir da data em que foi conhecido pela CPAD.
De outro modo, caso o fato conhecido pela comisso no decorrer dos trabalhos no
guarde conexo com os fatos que esto sob sua responsabilidade apurar, ento tal irregularidade
deve ser levada ao conhecimento da autoridade instauradora para as providncias cabveis. a
partir dessa comunicao que se considera iniciado o prazo de prescrio.
Por fim, se a notcia acerca das supostas irregularidades for divulgada na imprensa,
presume-se o conhecimento de todos (inclusive das autoridades do rgo) na data da sua
divulgao. Mas essa presuno s vlida para aqueles veculos de imprensa de mbito nacional,
ou que sejam de grande divulgao em determinados Estados da Federao, onde as
irregularidades foram descobertas. Outros veculos, de menor divulgao (com pblico muito
restrito), no tm o condo de deflagrar a contagem do prazo de prescrio.
279
280
avaliao de eventual prescrio do ilcito antes da instaurao do processo -; e, alm disso, esse
prazo prescricional congelado na estaca zero.
Todavia, o efeito da interrupo do transcurso do lapso prescricional ocorre por
prazo determinado. A Lei n 8.112/90 tratou do assunto, mas a redao do dispositivo legal relativo
matria no suficiente para que se compreenda o tema em sua plenitude. Com efeito, o artigo
142, 3 possui o seguinte teor:
Art. 142, 3 - A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar interrompe a prescrio, at a deciso final proferida por autoridade competente.
A leitura isolada do texto legal acima reproduzido conduz ao entendimento que a
interrupo poderia perdurar at a finalizao do procedimento. Contudo, j pacfico em nossos
tribunais e na doutrina que tal fenmeno ir ocorrer por prazo determinado.
Em muitos casos, e por diversos motivos, o procedimento disciplinar protrai-se no
tempo, o que gera uma situao de grande insegurana jurdica, prejudicando principalmente o
servidor que se encontra no plo passivo do processo. Tal fato poderia at prejudicar a carreira e
imagem do acusado, fazendo com que seja preterido na ocupao de determinados cargos de chefia.
Diante dessa situao, deve-se fazer uma releitura do artigo acima, harmonizando-o
com o ordenamento jurdico como um todo, principalmente respeitando os ditames da nossa Carta
Maior. justamente nela que se encontra um relevante fundamento para a mitigao/relativizao
do contido no 3 do artigo 142 da Lei que rege os servidores pblicos federais. Com a alterao de
seu texto, provocada pela Emenda Complementar n 45, de 30/12/2004, incluiu-se o inciso LXXVIII
ao artigo 5, com o seguinte teor:
Artigo 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes:
(...)
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Ocorre que, para se efetivar o disposto no inciso supramencionado, necessrio se faz
que os prazos prescricionais no permaneam interrompidos indefinidamente. Ou seja, preciso
que a prescrio volte a transcorrer. Isso faz com que a Administrao Pblica seja mais clere e
adote as medidas necessrias visando finalizar a apurao e eventual responsabilizao dos
envolvidos.
Portanto, o contedo do artigo 142, 3 da Lei n 8.112/90 deve ser relativizado,
para que sua interpretao esteja em harmonia com nosso sistema jurdico. Assim, a interrupo do
prazo prescricional no se d at a finalizao do procedimento, e sim por um prazo considerado
razovel. Resta agora identificar tal prazo.
A doutrina e a jurisprudncia entendem que razovel o prazo prescricional
permanecer congelado em seu marco inicial durante o prazo mximo da portaria inaugural,
somado ao prazo mximo da portaria de prorrogao e ao tempo dado pela lei para a autoridade
julgar o processo.
Essa concluso dos tribunais considera a redao do caput do artigo 152 da Lei n
8.112/90:
281
282
de PAD de rito ordinrio, com dissemos) e mais 20 dias para o julgamento, tudo em perfeita
sintonia com a Lei n 8.112/90.
Esse entendimento est de acordo com julgado precedente da mesma Corte,
analisado em Plenrio e lavrado no mbito do Mandado de Segurana n 22.728-1/PR (publicado
no Dirio da Justia de 13/11/1998) e que serve de paradigma para o tema. O Ministro Marco
Aurlio, como Relator do processo acima citado, tambm faz meno a essa manifestao do STF,
citando o seguinte trecho daquela deciso:
A interpretao mais consentnea com o sistema dessa Lei que no artigo 169,
2 , admite que a autoridade julgadora, que pode julgar fora do prazo legal,
seja responsabilizada quando der causa prescrio de infraes disciplinares
capituladas tambm como crime, o que implica dizer que o prazo de prescrio
pode ocorrer antes da deciso final do processo a de que, em se tratando de
inqurito, instaurado este a prescrio interrompida, voltando esse prazo a
correr novamente por inteiro a partir do momento em que a deciso definitiva
no se der no prazo mximo de concluso do inqurito, que de 140 dias (artigos 152, caput, combinado com o artigo 169, 2, ambos da Lei 8.112/90).
O STJ tem seguido esse mesmo entendimento em seus julgados. o que pode ser
percebido do Mandado de Segurana n 14.446/DF, cujo Relator foi o Ministro Napoleo Nunes
Maia Filho. Naquela oportunidade, restou consignado o seguinte entendimento:
Conforme estabelece o 3 do art. 142 da Lei 8.112/90, a instaurao de Processo Administrativo Disciplinar interrompe a prescrio at a deciso final
proferida por autoridade competente. Ocorre que, ao considerar a prescrio
como instituto jurdico concebido a fim de viabilizar a segurana jurdica, o
Supremo Tribunal Federal firmou entendimento em torno da matria, segundo
a qual interrompida a prescrio, a fluncia desta obstada to somente por
140 dias, tendo em vista que esse seria o prazo legal para trmino do Processo
Disciplinar.
Sobre essa passagem do voto do Relator, deve ser ressaltado que esse prazo de 140
dias acima citado para o PAD no rito ordinrio. Com efeito, o prazo no qual o processo disciplinar
fica com a prescrio congelada no marco inicial depende do tipo de procedimento instaurado.
Adiante, trataremos com maiores detalhes o assunto. No momento, relevante apenas destacar que
esse entendimento do STJ leva em conta o texto do caput do artigo 152 da Lei n 8.112/90, como
mencionado logo acima.
Ainda segundo o Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, relator do MS n 144.446/DF,
o STJ possui diversos julgados adotando esse posicionamento, podendo-se consider-lo como
predominante naquela Corte Superior. Dentre eles, destaca-se o Recurso em Mandado de Segurana
n 19.609/SP, tendo como Relatora a Ministra Laurita Vaz e cuja deciso foi publicada no Dirio de
Justia de 12/12/2009:
A contagem do prazo prescricional, interrompida com a instaurao do processo administrativo disciplinar, volta a correr por inteiro aps o transcurso de
140 (cento e quarenta) dias, prazo mximo para o encerramento do processo
disciplinar, nos termos dos precedentes desta Corte e do Supremo Tribunal Federal.
Como falamos, o perodo em que a prescrio fica congelada varia de acordo com o
tipo de procedimento deflagrado para apurao dos fatos. Esses prazos so todos extrados da Lei
n 8.112/90.
283
Prazo inicial
30 dias
Prazo inicial
60 dias
sumrio:
Prazo Total
140 dias
Por fim, a Lei n 8.112/90 estabelece os seguintes prazos para o PAD no rito
Artigo 133, 7 - O prazo para concluso do processo administrativo disciplinar submetido ao rito sumrio no exceder trinta dias, contados da data de
284
Prazo inicial
30 dias
Prazo Total
50 dias
285
infrator. Deste modo, evidencia-se que a Administrao teve, ao todo, 05 (cinco) anos e 140 (cento e
quarenta) dias para apurar o fato e aplicar a penalidade de demisso.
Esse raciocnio acima tambm se aplica aos demais prazos prescricionais das
penalidades de suspenso e advertncia.
Em resumo, aps a deflagrao de procedimento correicional com aptido para
interromper o fluxo prescricional, temos os seguintes prazos totais para que os trabalhos sejam
concludos e, caso comprovada a irregularidade, seja aplicada a penalidade devida:
Possvel
Penalidade
Advertncia
Suspenso
Possvel
Penalidade
Advertncia
Suspenso
Demisso
Possvel
Penalidade
Demisso
Prazo Total
80 dias
180 dias
80 dias
02 anos
PAD no Rito Ordinrio
Prazo de Interrupo
Prazo de Prescrio
260 dias
02 anos e 80 dias
140 dias
180 dias
140 dias
02 anos
140 dias
05 anos
PAD no Rito Sumrio
Prazo de Interrupo
Prazo de Prescrio
320 dias
02 anos e 140 dias
05 anos e 140 dias
50 dias
05 anos
Prazo Total
Prazo Total
05 anos e 50 dias
286
Destarte, considerando que uma s conduta praticada pelo servidor pode gerar um
ilcito administrativo-disciplinar, um ilcito penal e ainda configurar um ato improbo conforme
vimos nos tpicos anteriores deste manual -, possvel que o colegiado que esteja a frente de um
processo correicional delibere por suspender os trabalhos para aguardar uma manifestao do
juzo criminal ou, ainda, a autoridade de determinado rgo ou entidade pode esperar uma posio
da esfera judicial para decidir se vai ou no instaurar o devido processo disciplinar.
Essas providncias no so recomendadas. Com efeito, tendo em vista que o prazo
da prescrio no ser suspenso nesse perodo, possvel que a pretenso punitiva da
Administrao seja fulminada por aquele fenmeno enquanto se aguarda a concluso de eventual
ao penal ou inqurito policial. Ademais, em nosso ordenamento jurdico reina o princpio da
independncia das instncias, no sendo necessrio que a esfera disciplinar mantenha-se inerte, na
espera de um posicionamento definitivo do Poder Judicirio.
Como exemplo, se um servidor figurar como indiciado em um inqurito policial ou
ru em um processo criminal pela prtica do crime de corrupo (art. 317 do Cdigo Penal) e, pelo
mesmo fato, estiver respondendo a um PAD no rgo onde est lotado, certo que o colegiado que
estiver a frente dos trabalhos no deve simplesmente suspender o processo. Os trabalhos devem
continuar, de modo que sejam produzidas as provas necessrias para que a Administrao forme
seu convencimento acerca das irregularidades aventadas, independentemente do curso do
procedimento policial ou penal registre-se que eventuais consequncias da deciso emanada pelo
Poder Judicirio, tal como aquela prevista no art. 126268 da Lei n 8.112, devero ser avaliadas
oportunamente pela Administrao.
Contudo, h uma exceo. O prazo prescricional pode ser suspenso por deciso
expressa do Poder Judicirio. Assim, caso o acusado em um processo disciplinar, entendendo que
seus direitos no esto sendo garantidos no decorrer daquele apuratrio, recorra ao Poder
Judicirio, pode o juiz determinar a suspenso dos trabalhos correicionais, at que o processo
judicial chegue ao seu final.
Deste modo, se o Poder Judicirio determinar a suspenso dos trabalhos em um
procedimento correicional, o lapso prescricional tambm ser consequentemente suspenso. Nesta
hiptese, cessando a causa que gerou a suspenso como, por exemplo, no caso de reforma da
deciso prolatada pelo juzo que determinou a suspenso do processo - o curso da prescrio ir
prosseguir do ponto que havia sido paralisada.
O STJ j se manifestou acerca do tema, quando restou consignado o seguinte
entendimento:
I - O deferimento de provimento judicial liminar que determina a autoridade
administrativa que se abstenha de concluir procedimento administrativo disciplinar suspende o curso do prazo prescricional da pretenso punitiva administrativa. II - Na espcie, o PAD teve incio em 15/2/2002. Considerada a suspenso de 140 (cento e quarenta) dias para sua concluso, o termo a quo deu-se
em 5/7/2002. A penalidade demissional foi aplicada em 5/11/2002, ou seja,
aproximadamente 4 (quatro) meses aps o prazo prescricional de 5 (cinco)
anos, previsto no artigo 142, inciso I, da Lei n 8.112/90. Todavia, no curso do
procedimento disciplinar vigorou, por mais de um ano, deciso judicial liminar
que impediu a autoridade administrativa de concluir e dar publicidade deciso final deste procedimento, circunstncia que afasta a ocorrncia da alegada
prescrio.
268Art.
126 - A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal que
negue a existncia do fato ou sua autoria.
287
de seu cargo, o que caracterizaria a prtica de corrupo, conduta sancionada pelo ordenamento
jurdico disciplinar, com aptido para gerar a penalidade de demisso, nos termos do inciso XI, do
art. 132 da Lei n 8.112/90. Tal comportamento tambm est previsto no art. 317269 do Cdigo
Penal, que dispe sobre o crime de corrupo passiva.
Desta forma, considerando que a pena in abstracto prevista na legislao criminal
para o aludido delito vai de dois a doze anos, o prazo prescricional a ser utilizado ser aquele
previsto no inciso II do art. 109 do Cdigo Penal. Ou seja, a prescrio da pretenso punitiva da
Administrao para a aplicao da penalidade de demisso no ocorrer no prazo de cinco anos e
sim no perodo de dezesseis anos.
Todavia, possvel que a instncia criminal j tenha se pronunciado de modo
definitivo sobre o ilcito, o que pode ter resultado na aplicao de uma pena para o infrator. Neste
caso, utilizar-se- a pena in concreto determinada pela autoridade judicial para o clculo da
prescrio disciplinar, de acordo com a regra estatuda no art. 110 do Cdigo Penal:
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria
regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo
anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente.
Vamos imaginar, no mesmo exemplo citado acima, que o servidor que praticara o
crime de corrupo j tenha sido definitivamente julgado por esse delito, e que a pena aplicada pela
autoridade judiciria, de acordo com os critrios do art. 68 do cdigo Penal270, seja a de trs anos de
recluso. Nesta hiptese, a Administrao Pblica ter o prazo de oito anos para aplicar a
penalidade de demisso ao servidor, tendo em vista o disposto no inciso IV do art. 109 do Cdigo
Penal.
A interpretao que permite a aplicao desses dois prazos prescricionais penais
em abstrato ou em concreto -, caso j tenha sido ou no prolatada deciso definitiva em eventual
processo criminal, encontra respaldo em nossos tribunais:
(...) deve-se aplicar os prazos prescricionais ao processo administrativo
disciplinar nos mesmos moldes que aplicados no processo criminal, vale dizer,
prescreve o poder disciplinar contra o servidor com base na pena cominada em
abstrato, nos prazos do artigo 109 do Cdigo Penal enquanto no houver
sentena penal condenatria com trnsito em julgado para acusao.
(Processo RMS 15648/SP Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana
2002/015, Relator: Ministro Hamilton Carvalhido, rgo Julgador: Sexta
Turma, Data do Julgamento: 24/11/2006, Data da Publicao/Fonte: DJ
03/09/2007 p. 221)
relevante notar que o 2 do art. 142 da Lei n 8.112/90 determina somente a
aplicao do prazo prescricional penal para os ilcitos administrativos que tambm se amoldarem
aos tipos criminais previstos na respectiva legislao. Deste modo, todas as regras debatidas
anteriormente acerca do incio do prazo prescricional, bem como da interrupo e suspenso
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou
antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
269
289
daquele lapso continuam a valer. Ou seja, utilizam-se os prazos prescricionais previstos no art. 109
do Cdigo Penal, mas ainda sero observadas as disposies legais lapidadas nos 1, 3 e 4 do
art. 142 da Lei n 8.112/90.
Nesta linha, oportuno registrar as seguintes manifestaes do superior Tribunal de
justia acerca do tema:
() 2. O prazo para a Administrao aplicar a pena de demisso ao servidor
faltoso de 5 (cinco) anos, a teor do que dispe o art. 142, inciso I, da Lei n.
8.112/90. Entretanto, havendo regular apurao criminal, o prazo de prescrio no processo administrativo disciplinar ser regulado pela legislao penal,
que, in casu, consoante o art. 316 c.c. o art. 109, inciso III, do Cdigo Penal, de
12 (doze) anos. 3. Na hiptese, a contagem do prazo prescricional foi interrompida com a instaurao de novo PAD em 04/09/2003, voltando a correr
por inteiro em 21/01/2004, aps o transcurso de 140 (cento e quarenta) dias
(prazo mximo para a concluso do processo - art. 152, caput, c.c. o art. 169,
2., ambos da Lei 8.112/90). Desse modo, tendo sido expedida a Portaria Demissionria da Impetrante em 19/05/2004, constata-se, toda evidncia, a
no-ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva da Administrao.(...)
(Processo MS 9772/DF, Mandado de Segurana 2004/0091280-5, Relatora:
Ministra Laurita Vaz, rgo Julgador: Terceira Seo, Data do Julgamento:
14/09/05, Data da Publicao/Fonte: DJ 26/10/2005 p. 73)
() 2. Havendo o cometimento, por servidor pblico federal, de infrao disciplinar capitulada tambm como crime, aplicam-se os prazos de prescrio da
lei penal e as interrupes desse prazo da Lei 8.112/90, quer dizer, os prazos
so os da lei penal, mas as interrupes, do Regime Jurdico, porque nele expressamente previstas. ()
(Processo MS 10.078/DF, Mandado de Segurana 2004/0157321-3, Relator:
Ministro Arnaldo Esteves Lima, rgo Julgador: Terceira Seo, Data do Julgamento: 24/08/05, Data da Publicao/Fonte: DJ 26/09/2005 p. 171)
conveniente enfatizar que, na esteira das regras apresentadas acima, nada impede
que em determinadas circunstncias o prazo prescricional penal utilizado acabe por ser inferior aos
cinco anos previstos no inciso I, do art. 142 da Lei n 8.112/90. Ainda que a aplicao desta regra
resulte na diminuio do lapso prescricional o que, deve-se admitir, um contra-senso,
considerando que o fato do ilcito administrativo tambm ser um delito criminal a causa desta
reduo -, tal possibilidade encontra amparo em nossos tribunais.
Assim, tendo em vista a falta de disposio legal em sentido contrrio, admite-se
que, em certas hipteses, a aplicao do prazo prescricional penal possa resultar em uma reduo
do interregno que a Administrao ter para exercer sua pretenso punitiva disciplinar em face do
servidor.
Insta salientar que esta possibilidade pode resultar da aplicao da pena em
abstrato de um crime - como no caso do abandono de funo, que tem pena mxima de um ms de
deteno e, consequentemente, prescreveria em trs anos ou da pena aplicada em definitivo pela
autoridade judiciria (pena em concreto). Neste sentido:
1. Uma vez condenado o Recorrente na esfera criminal, quanto ao crime de
roubo tentado, pena de 2 (dois) anos de recluso, resta evidenciada a prescrio, tendo em conta que desde a data do fato 26/03/1996, at a instaurao
do processo administrativo, ocorrida em 27/09/2000, j havia decorrido prazo
superior a 4 (quatro) anos, necessrio configurao da prescrio ()
290
XII (...) so tipificados no art. 317 do Cdigo Penal (...), o que importa a aplicao, no processo disciplinar, dos prazos prescricionais previstos na lei penal,
como estabelecido pelo 2 do art. 142 da Lei n 8.112/90. Tal circunstncia
em nada se modifica pelo fato de o inqurito policial que investiga, na esfera
criminal, o impetrante no haver sido concludo, uma vez que as instncias penal e administrativa so independentes.
(Processo MS 24.013, Relator: Ministro Ilmar Galvo, rgo Julgador: Tribunal Pleno, Data do Julgamento: 31/03/2004, Data da Publicao/Fonte: DJ
01/07/05)
Tal manifestao harmoniza-se com o princpio da independncia dos Poderes,
consagrado na Constituio Federal. fato que, no obstante o Poder Soberano ser uno e
indivisvel, certo que a diviso das tarefas estatais, decorrente da tripartio dos poderes, permite
certa independncia esfera administrativa, a qual, ao exercer o poder disciplinar, inerente a sua
prpria atividade, tem autonomia suficiente para apreciar a questo atinente a adequao de uma
transgresso funcional a um delito insculpido no ordenamento jurdico criminal.
Assim, evidencia-se que o Estado-Administrao tem liberdade para analisar os
diversos elementos do tipo penal e decidir se o ilcito disciplinar tambm se apresenta como um
fato criminoso, aplicando, consequentemente, prazo prescricional diferenciado para o exerccio da
sua pretenso punitiva.
Deste modo, a autoridade administrativa, antes de determinar o arquivamento de
um processo correicional, devido ao lapso prescricional mximo de cinco anos j ter transcorrido,
deve ter a cautela de examinar o ilcito funcional sob a tica do direito penal, o que poder apontar
a possibilidade de aumento daquele prazo e consequentemente a manuteno do ius puniendi da
Administrao.
No h necessidade de aguardar a manifestao do Poder Judicirio ou do Ministrio
Pblico sobre a questo prescricional. Outrossim, certo que a falta de concluso de eventual
procedimento policial acerca dos fatos no representa um bice para a instaurao de processo
disciplinar que dependa de lapso prescricional mais elstico em virtude da aplicao da regra do
2 do art. 142 da Lei n 8.112/90.
imperativo enfatizar que a tese defendida nas linhas anteriores no vem
encontrando respaldo no Superior Tribunal de Justia, o qual tem se manifestado de modo
reiterado em favor do entendimento que condiciona a adoo do prazo prescricional previsto na
legislao penal material eventual provocao da instncia criminal. Nesta linha de entendimento:
RMS 10.699, RMS 20.337, RMS 19.087, RMS 19.887, dentre outras decises emanadas daquela
corte.
Por fim, de relevo destacar que a CGU pacificou a matria na esfera administrativa,
ao publicar o Enunciado n 05, de 19 de outubro de 2011 :
PRESCRIO DISCIPLINAR. CRIME. PERSECUO PENAL.
Para aplicao de prazo prescricional, nos moldes do 2 do art. 142 da lei
8.112/90, no necessrio o incio da persecuo penal.
PARECER N GQ-144 Ementa: A designao de nova comisso de inqurito para prosseguir na apurao de
irregularidade objeto do processo disciplinar inicial no interrompe, de novo, o curso do prazo prescritvel, dado
que a interrupo aludida no 3 do art. 142 da Lei n 8.112, de 1990, no tocante ao mesmo fato, ocorre uma s
vez. A deciso final que, a teor do 3 do mesmo art. 142, faz cessar a interrupo do transcurso do prazo de
prescrio pertinente ao processo disciplinar inicial vlido, no repercutindo, como causa extintiva da ao
disciplinar, aquela adotada em apuratrio posterior, relativo mesma irregularidade. O abandono de cargo
previsto como crime e, por esse fato, sua punibilidade extingue-se em dois anos.
293
05/05/2011:
16. NULIDADES
16.1. GENERALIDADES
A inobservncia aos ditames da lei, bem como aos princpios norteadores do processo
administrativo, podem acarretar a invalidade do processo disciplinar e sua consequente inaptido
para a produo de efeitos jurdicos. Deste modo, convm analisarmos a nulidade disciplinar,
abrangendo suas possveis causas, espcies e medidas a serem adotadas pelos sujeitos
competentes.
Na lio de Jos Armando da Costa, a nulidade disciplinar vcio de forma que,
provocando prejuzo em detrimento da verdade substancial dos fatos imputados ao servidor
acusado, contamina a validade do ato e do respectivo processo.273
Nesse sentido, a depender da gravidade do vcio detectado, a ilegalidade justifica a
declarao de nulidade pela comisso ou superior hierrquico, seja no curso do processo
disciplinar, ou ainda, em momento posterior, por autoridade competente para este fim. Vale
lembrar, nesta oportunidade, que a iniciativa para o controle de legalidade no se limita
273
provocao do interessado, cabendo Administrao o poder de revisar seus prprios atos quando
eivados de defeitos (poder de autotutela).
Lei n. 8.112/90, art. 114 - A administrao dever rever seus atos, a qualquer
tempo, quando eivados de ilegalidade.
Smula STF n 473 - A Administrao pode anular seus prprios atos, quando
eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos;
ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos a apreciao judicial.
Uma vez atribudo o citado poder-dever de reviso, quanto antes seja verificada a
presena de vcios no procedimento, menor ser o prejuzo ao acusado e, por conseguinte,
validade processual. No entanto, a esse respeito, a legislao estatutria no exibe as hipteses de
invalidao do processo disciplinar, regulando a matria em dispositivo nico:
Art. 169. Verificada a ocorrncia de vcio insanvel, a autoridade que determinou a instaurao do processo ou outra de hierarquia superior declarar a sua
nulidade, total ou parcial, e ordenar, no mesmo ato, a constituio de outra
comisso para instaurao de novo processo.
Ao relacionar a ocorrncia do vcio insanvel declarao de nulidade, a Lei n
8.112/90 define o caminho a ser trilhado na anlise das eventuais causas de invalidao do
processo disciplinar.
Ensina a doutrina que para a compreenso do Direito Disciplinar demasiado
relevante o estudo pormenorizado dos vcios que podem afetar o ato disciplinar. Essas deformaes,
uma vez ocorridas, contaminam o ato disciplinar e, consequentemente, o tornam nulo.274
Assim, a apreciao inicial da legalidade do ato disciplinar deve recair sobre seus
elementos, quais sejam: sujeito (competncia), objeto, forma, motivo e finalidade. Sendo
doutrinariamente definidos como requisitos essenciais, o citado rol de elementos decorre da
interpretao do artigo 2, da Lei n 4.717/65 (Lei da Ao Popular):
Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no
artigo anterior, nos casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.
Considerando que o defeito em apenas um dos elementos constitutivos j
suficiente para vulnerar substancialmente a validade do ato, merece ateno a extenso do prejuzo
causado pela sua ocorrncia. A partir desta anlise, ser possvel definir se estamos diante de vcio
insanvel (nulidade absoluta) ou sanvel (nulidade relativa), bem como as medidas a serem
adotadas para o restabelecimento da legalidade processual (anulao ou convalidao).
Art. 53. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de
vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos. (Lei n 9.784/99)
274
COSTA, 2005, p. 45
295
297
Art. 65. Os processos administrativos de que resultem sanes podero ser revistos, a qualquer tempo, a
pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar a
276
298
inadequao da sano aplicada. Pargrafo nico: Da reviso do processo no poder resultar agravamento da
sano.
299
277
278
Smula Vinculante STF n 5 - A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar
no ofende a Constituio.
279
Lei n 9.784/99, Art. 55 - Em deciso da qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem
prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria
Administrao.
301
Lei n 9.784/99, Art. 22 - Os atos do processo administrativo no dependem de forma determinada seno
quando a lei expressamente a exigir.
281
Idem, p. 440.
303
304
BIBLIOGRAFIA
305
FIGUEIREDO, Lcia Valle. Comentrios Lei Federal do Processo Administrativo. Carvalho, Iuri
Mattos de. Do Impedimento e Suspeio no Processo Administrativo, Belo Horizonte, Editora
Frum, 2 edio, 2009.
FURTADO, Lucas Rocha, Curso de Direito Administrativo, Belo Horizonte, Editora Frum, 2007.
GUIMARES, Francisco Xavier da Silva. Regime disciplinar do servidor pblico civil da Unio. Rio de
Janeiro: Forense, 2006.
LESSA, Sebastio Jos. Do processo administrativo disciplinar e da sindicncia: doutrina,
jurisprudncia e prtica. Belo Horizonte: Frum, 2000.
LINS, Adriane de Almeida; DENYS, Debora Vasti S. Bomfim. Processo Administrativo Disciplinar:
manual, Belo Horizonte, Editora Frum, 2007.
JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo, So Paulo, Editora Saraiva, 2005.
MADEIRA, Vincius de Carvalho. Lies de Processo Disciplinar,, Braslia, Fortium Editora, 2008
MATTOS, Mauro Roberto Gomes de, Tratado de Direito Administrativo Disciplinar, Rio de Janeiro,
Editora Forense, 2 edio, 2010
MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno, 13 edio, So Paulo, Editora Revista dos
Tribunais, 2009.
MEIRELLES, Hely Lopes et. al. Direito Administrativo Brasileiro, 37 edio, So Paulo, Malheiros,
2011.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo, 21 edio, So Paulo, Editora
Malheiros, 2006,
MOREIRA, Egon Bockmann. Processo administrativo: princpios constitucionais e a Lei 9.784/1999.
4.ed. So Paulo: Malheiros, 2010.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional, So Paulo, Editora Atlas, 24 edio, 2009.
NEVES, Marcelo. Princpio da imparcialidade. Regime de impedimento e de suspeio. Anlise do
inciso I do art. 18 da Lei n 9.784/99. Jus Navigandi. Teresina, ano 13, n 1.728, 25 mar 2008.
Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/11088/principio-da-imparcialidade-regimede-impedimento-e-de-suspeicao>. Acesso em 10 jun. 2011.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. So Paulo, Revista dos
Tribunais, 2006.
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Direito Processo Penal. 7 Edio. Belo Horizonte. Editora
Del Rey LTDA, 2007.
PEREIRA, FlvioHenrique Unes. Sanes Disciplinares: O Alcance do Controle Jurisdicional. Belo
Horizonte, Forum, 2007.
PEREIRA JNIOR, Jess Torres. Comentrios Lei de Licitaes e Contrataes da Administrao
Pblica. So Paulo. Editora Renovar, 2009.
REIS, Antnio Carlos Palhares Moreira. Processo Disciplinar, Braslia, Editora Consulex, 1999.
306
RIGOLIN, Ivan Barbosa. Comentrio ao Regime nico dos servidores pblicos civis, Editora Saraiva,
2010.
ROCHA, Eduardo Dias. Sanes Administrativas Aplicveis a Licitaes e Contratos, S~~ao Paulo,
Editora Dialtica, 1997.
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico conciso, atualizadores Nagib Slaibi Filho e Glucia
Carvalho, Rio de Janeiro, Forense, 2010.
TEIXEIRA, Marcos Salles, Anotaes sobre Processo Administrativo Disciplinar. Disponvel em:
<http://www.cgu.gov.br/Publicacoes/GuiaPAD/>.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2001.
ZAFFARONI, Eugnio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro, V.1,
Parte Geral, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2005.
307