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AGRADECIMENTO
Agradeo Deus, por ter me dado a fora e a
sade que tenho, pois consegui superar tantos
obstculos. Deus a fora da minha vida e tem
me dado a proteo que sempre confiarei.
Ao meu orientador professor Eduardo Erivelton
Campos pelo apoio neste trabalho monogrfico
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DEDICATRIA
Dedico este trabalho monogrfico aos meus pais,
Luiz Antonio Dias de Castro e Terezinha Saffi
Dias de Castro e, aos meus irmos, Luiz Gustavo
Dias de Castro e Luiz Antonio Dias de Castro
Filho.
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PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do Itaja UNIVALI, elaborada pelo graduando Rodrigo Dias de Castro, sob o
ttulo A Inverso do nus da Prova No Cdigo de Proteo e Defesa do
Consumidor foi submetida em 19 de novembro de 2008 banca examinadora
composta
pelos
seguintes
professores:
Esp..Eduardo
Erivelton
Campos,
orientador. e presidente; e MSc. Jos Silvio Wolf, membro, e aprovada com a nota
____ (__________).
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ROL DE CATEGORIAS
Rol de categorias que o autor considera estratgicas
compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais.
Consumidor
Consumidor qualquer pessoa, natural ou jurdica, que contrata, para sua
utilizao,
aquisio
de
mercadoria
ou
prestao
de
servio,
Direito do consumidor
o microssistema normativo que se entende aquele em que todos os problemas
originrios da relao de consumo devem ser solucionados, na medida do
possvel, dentro do prprio cdigo, de acordo com os princpios e direitos nele
previstos. Silva J. (2004, p. 60)
Fornecedor
So considerados fornecedores todos quantos propiciem a oferta de produtos e
servios no mercado de consumo, de maneira a atender as necessidades dos
consumidores, sendo desnecessrio indagar-se que ttulo, sendo relevante, isto
sim, a distino que se deve fazer entre as vrias espcies de fornecedor nos
casos de responsabilizao por danos causados aos consumidores, ou ento,
para que os prprios fornecedores atuem na via regressiva e em cadeia da
mesma responsabilizao, visto ser vital a solidariedade para obteno efetiva de
proteo que se visa a oferecer aos mesmos consumidores. (Oliveira 2002, p. 1415)
Inverso do nus da prova
A finalidade da inverso do nus da prova o equilbrio da situao processual
das partes. O fundamento est no principio da isonomia (art. 5O, caput, da CF), no
sentido de que a igualdade somente pode ser alcanada entre os desiguais,
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desde que sejam tratados de modo distinto, no que diz respeito as suas
diferenas. (Para Silva J. 2003, p. 39):
Produto
Tudo o que seja suscetvel de uma valorao econmica um Produto. (Gama
1999, p. 29)
Relao de consumo
Haver relao jurdica de consumo sempre que se puder identificar num dos
plos da relao o consumidor, no outro, o fornecedor, ambos transacionando
produtos e servios (NUNES, 2004, p. 71).
servio
Servio, em um despretencioso conceito, consiste na prestao positiva de algo
economicamente relevante de uma parte a outra mediante contraprestao
igualmente de ordem econmica (remunerao). Nunes Jnior (2003, p. 22)
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SUMRIO
RESUMO............................................................................................. XII
INTRODUO ......................................................................................1
CAPTULO 1 ..........................................................................................3
CONSUMIDOR E FORNECEDOR, SUA RELAO E OBJETOS DE
INTERESSE............................................................................................. 3
1.1 CONSUMIDOR................................................................................3
1. 2 PESSOA JURDICA COMO CONSUMIDOR ..................................8
1.3 TEORIA FINALISTA ........................................................................14
1.4 TEORIA MAXIMALISTA .................................................................16
1.5 ENTES DESPERSONALIZADOS E INSTITUIES FINANCEIRAS ....22
1.6 RELAO DE CONSUMO ............................................................24
1.7 PRODUTO......................................................................................26
1.8 SERVIO.......................................................................................27
CAPTULO 2 ........................................................................................30
PRINCPIOS APLICVEIS NA INVERSO DO NUS DA PROVA NO
CDIGO DE PROTEO E DEFESA DO CONSUMIDOR .................. 30
2.1 BREVES CONSIDERAES A RESPEITO DO DIREITO DO
CONSUMIDOR................................................................................... 30
2.2 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS APLICADOS NA ESFERA DO
DIREITO DO CONSUMIDOR .............................................................. 32
2.2.1 Princpio Da Boa f ..................................................................33
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RESUMO
A presente pesquisa tem por objetivo fazer a abordagem da
inverso do nus da prova nos aspectos pertinentes ao Cdigo de Proteo e
Defesa do Consumidor. Para que haja o entendimento sobre a inverso do nus
da prova no Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, se fez necessrio
incluir na pesquisa conceitos trazidos pela Lei 8.078/90, bem como os princpios
que norteiam a interpretao consumerista. O incio do trabalho contextualiza os
elementos pertencentes a uma relao de consumo, sendo eles: o consumidor
(sujeitos ativo), o fornecedor (sujeito passivo), os objetos do consumo (produtos e
servios). Em seguida so abordados os princpios constitucionais que regem a
legislao consumerista. Ao finalizar abordado o tema principal do presente
estudo que a inverso do nus da prova dentro do Cdigo de Proteo e Defesa
do Consumidor, o critrio utilizado pelo juiz para aplic-lo, quando no
compulsrio, e o momento da aplicao deste instituto.
INTRODUO
O presente trabalho tem como objetivo a inverso do nus
da prova no Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor e, como objetivos:
institucional, produzir uma monografia para a obteno do grau de bacharel em
Direito, pela Universidade do Vale do Itaja UNIVALI; geral, estudar a inverso
do nus da prova tanto nas questes de verossmil alegao e hipossuficincia,
como nas questes obrigatrias do artigo 38 do cdigo de proteo e Defesa do
Consumidor, que so as questes publicitrias; especficos, analisar a inverso
do nus da prova no Direito, bem como o momento em que ocorre esta inverso.
O primeiro captulo, intitulado Consumidor e Fornecedor, sua
relaes e objetos de interesse tem por objetivo principal apresentar os conceitos
trazidos pelo Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, assim como os
entendimentos e apontamentos doutrinrios a respeito da temtica.
O segundo captulo, sob o ttulo princpios aplicveis na
inverso do nus da prova no Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor,
procura analisar sob o ponto de vista doutrinrio os principais princpios
constitucionais, de direito e aqueles pertinentes ao Direito do Consumidor.
O terceiro e ltimo captulo, denominado aplicao da
inverso do nus da prova atravs do Cdigo de Proteo e Defesa do
Consumidor, objetiva demonstrar quais so, na prtica, as possibilidades e
hipteses em que a inverso do nus da prova aplicado, bem como o momento
em que a mesma ocorre nos processos envolvendo a legislao consumerista.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as
Consideraes Finais, onde sero apresentados pontos conclusivos destacados,
seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes sobre a
proteo e as espcies de trabalho da criana e do adolescente no Direito
brasileiro.
Para a presente monografia foram levantadas as seguintes
hipteses:
CAPTULO 1
CONSUMIDOR E FORNECEDOR, SUA RELAO E OBJETOS DE
INTERESSE
1.1 CONSUMIDOR
O estudo do Direito, na maioria das vezes, no traz
conceitos dispostos na legislao, uma vez que desta forma haveria um certo
"engessamento" do conceito. O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor,
atravs dos autores do projeto de lei, trouxe a definio de diversos termos,
porm, como toda a legislao a defini o analtica simplesmente no supre os
conceitos, ficando assim a jurisprudncia e a doutrina com a misso de bem
conceituar e de dirimir dvidas conceituais que hora estaro sendo abordadas.
O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor traz a
definio de consumidor em seu artigo 2 onde reza que "Consumidor toda
pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como
destinatrio final" (lei 8.078/90). Porm esta a definio bsica do artigo, isto
porque, toda a legislao consumerista definies sobre consumidores vo
sendo ampliadas. O pargrafo nico do mesmo artigo amplia o conceito de
consumidor mencionando que "Consumidor toda pessoa fisica ou jurdica que
adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final" (lei 8.078/90).
Para Efing (2003, p. 51) o conceito contido no artigo 2 do
Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor "[...] compe-se pela conjugao
do elemento subjetivo (sujeito): pessoa fsica ou jurdica; elemento objetivo
(objeto): produtos ou servios e do elemento teleolgico
(finalidade):
conceitos
mais
amplos,
verificar-se-
que
dvida, porm a que se deve dar uma valorao jurdica, a fim de proteg-lo,
quer evitando quer reparando os danos sofridos".
Benjamin (1988, 2002, p. 37) define o conceito jurdico de
consumidor como sendo "todo aquele que, para seu uso pessoal, de sua famlia,
ou dos que se subordinam por vinculao domstica ou protetiva a ele, adquire
ou utiliza produtos, servios ou quaisquer outros bens ou informao colocados
sua disposio por comerciantes ou por qualquer outra pessoa natural ou
jurdica, no curso de sua atividade ou conhecimento profissionais".
Efing (2003, p. 43) definiu consumidor dividindo-o em
consumidor em sentido lato e sentido estrito, como segue:
Em um sentido lato, consumidor aquele que adquire, possui ou
utiliza um bem ou servio quer para uso pessoal ou privado, quer
para uso profissional. O que importa que algum seja o
"consumador" do bem, isto , que consume, complete, termine o
processo econmico, dando satisfao s necessidades pessoais,
familiares e/ou profissionais. Em sentido escrito, consumidor
apenas aquele que adquire, possui ou utiliza um bem ou um
servio para uso privado, de modo a satisfazer as necessidades
pessoais e familiares, mas no os que obtm ou utilizam bens
e servios para a satisfao das necessidades de sua profisso
ou de sua empresa
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de
produo,
montagem,
criao,
construo,
transformao,
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imvel entre pessoas fisicas particulares, por acerto direto e sem qualquer
influncia de publicidade".
Explica Gama (1999, p. 22) que
No importa a forma como exercida a atividade de fornecimento
e nem importa se a pessoa chegou ou no a fechar negcio.
Basta que esteja na atividade de ofertar bens e servios ou
mesmo na atividade de organizar um cadastro de consumidores
para um futuro ou hipottico fornecimento, certamente ser tal
pessoa uma "fornecedora", ainda que no represente uma
sociedade organizada ou mesmo que represente um ente
desorganizado, sem caractersticas prprias de "pessoa jurdica",
mas que haja intervindo como fornecedora no mercado de
consumo.
no
sinalagma
escondido
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(1999,
p.
29)
ensina
que
"Como
entes
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fornecedores
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conceito,
consiste
na
prestao
positiva
de
algo
onde
ensina
que
"Algumas
atividades
gratuitas,
fornecidas
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CAPTULO 2
PRINCPIOS APLICVEIS NA INVERSO DO NUS DA PROVA
NO CDIGO DE PROTEO E DEFESA DO CONSUMIDOR
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interesses de cada um, isto implica no agir politicamente correto de acordo com
os princpios e padres socialmente aceitos. (SILVA, J., 2004, p. 71).
Com o mesmo entendimento, Marques (1994, p. 18) afirma
que a boa-f:
[...] um bom princpio geral do Direito, segundo o qual todos
devem comportar-se de acordo com um padro tico de confiana
e de lealdade. O princpio gera deveres secundrios de conduta,
que impe as partes comportamentos necessrios, ainda que no
previstos expressamente nos contratos, que devem ser
obedecidos a fim de permitir a realizao das justas expectativas
surgidas em razo da celebrao e da execuo da avenca. Alm
de criar deveres, impe limites ao exerccio dos direitos, a impedir
seu uso de modo contrrio recproca lealdade. o que explica a
teoria dos atos prprios (a ningum dado retomar sobre os
prprios passos, depois de criar, com sua conduta inequvoca
anterior, expectativa segura quanto ao futuro, quebrando
princpios de lealdade e confiana).
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tocante s informaes que cada qual dirige outra parte. (LISBOA, 2001, p.
101.).
Silva, J., (2004, p. 68) leciona que:
O princpio da transparncia, essencialmente democrtico ao
reconhecer que na sociedade o poder no exerccio s no plano
da poltica mas tambm no da economia, adquiriu importncia
especial no CDC, para controlar o abuso do poder econmico, de
quem passou a exigir visibilidade e lisura nas relaes jurdicas de
consumo.
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2.3 DA VULNERABILIDADE
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entre
acham
importante
explicar
2.4 HIPOSSUFICINCIA
O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor tem como
uma de suas mais fortes filosofias a hipossuficincia. Hipossuficiente em
economia poltica que a pessoa economicamente dependente de outrem.
Para Silva D. (2004, p. 681) o hipossuficiente "aquele que
tem direito a assistncia judiciria". Mas s isto no basta, pois a legislao
consumerista preconizava muito mais que simplesmente a assistncia judiciria.
JB Oliveira (2002, p. 36-37) mais abrangente no conceito
de hipossuficiente, mencionando que:
[...] em algumas hipteses, suficiente que o consumidor seja
dispensado dos gastos com a prova para que ele tenha a proteo
necessria. Porm, analisadas vrias situaes hipotticas que
podem surgir com a experincia concreta. Aquela inteligncia do
dispositivo legal no propicia a plena consecuo do objetivo
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Captulo 3
APLICAO DA INVERSO DO NUS DA PROVA ATRAVS DO
CDIGO DE PROTEAO E DEFESA DO CONSUMIDOR
3.1 A INVERSO DO NUS DA PROVA ATRAVS DA VEROSSMIL
ALEGAO E HIPOSSUFICINCIA
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circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas
dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento
(BRASIL, 1973)".
Conforme leciona Radloff (2002, p. 62):
Assim como se verifica no art. 131 do Cdigo de Processo Civil,
somente ter validade jurdica a sentena em que o magistrado,
apreciando os fatos segundo as regras do livre convencimento,
atender o reclamo judicial baseado nas provas e
circunstncias
constantes
nos
autos,
indicando,
fundamentadamente, os motivos que lhe formaram o
convencimento.
processual
do
princpio
da
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ele
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respeito
das
custas
periciais
entendimento
da
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As
relaes
reguladas
pelo
Cdigo
de
Defesa
do
Desta
forma
nota-se
que
responsabilidade
do
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CONSIDERAES FINAIS
O presente trabalho teve como objetivo investigar,
atravs da doutrina e da jurisprudncia, a inverso do nus da prova no
cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor.
Para melhor interpretar a questo estudada, o primeiro
captulo trouxe a conceituao dos elementos para a formao de um
vnculo de consumo.
Ao abordar os tpicos de consumidor verificou-se duas
correntes prevalentes nos dias atuais, sendo elas a teoria finalista e a teoria
maximalista, ambas aplicadas pelo judicirio. A abordagem conceitual
ocorreu tambm sobre o que fornecedor, que a doutrina entende de
simples conceituao e sem divergncias. Produto foi conceituado, sendo
que foi uma inovao legislativa, pois at ento no meio jurdico no se
falava em produto e sim, o termo utilizado era bens.
O ponto de vista abordado no Cdigo de Proteo e
Defesa do consumidor, em produto foi mais no sentido econmico do que
jurdico. Servios e relao de consumo tambm no deixaram de ser
analisados, haja vista serem essenciais para a formao do vnculo
consumerista.
O segundo capitulo tratou em linhas gerais dos
princpios constitucionais que so aplicveis ao Cdigo de proteo e
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ou
que
continha
as
quantidades
previstas.
Responde ele
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