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de derecho industrial o de produccin industrial, pero este concepto era solo uno de los aspectos
jurdicos de la industria.
La industria es la transformacin produccin de ciertos productos a partir de otros o de materias
primas. Al igual que el comercio, se dirige a un mercado, a un pblico consumidor.
Es una categora histrica al surgir de una necesidad de regular la actividad de ciertos sujetos que
desplegaban ciertas tareas de gran incidencia econmica a causa de la insuficiencia del derecho
comn para regular la actividad mercantil.
2- ORIGEN Y EVOLUCION DEL DERECHO COMERCIAL. poca anterior a Roma. Civilizacin Romana.
Edad Meda y derecho Mercantil diferenciado. Lex Mercatoria. Ferias y Mercados. Las casas de
comercio. El contrato de cambio. Las corporaciones. La Jurisdiccin (primeros rbitros). La
salida de la era medieval. Nacionalizacin de las normas de comercio. La codificacin.
poca anterior a Roma: En la poca del hombre primitivo, este tena necesidad de
abastecimiento. La actividad mercantil era el TRUEQUE, que consista en que las personas
intercambiaran objetos por otros de mayor necesidad.
Los fenicios desarrollaban mejor el comercio porque eran grandes navegantes, acercaban a travs
de la navegacin, la mercadera en forma ms rpida, porque la navegacin era el medio de
transporte ms rpido.
Luego aparecieron normas sueltas de navegacin.
Los rastros del derecho comercial en antiguos ordenamientos se hallan en el Antiguo cdigo de
UR_ NAMU, que se remonta 2050 aos AC, y en el cdigo HAMMURABI
, hace 3000 aos AC.
Este regula formas precarias de sociedad, transporte (en especial el martimo), prestamos,
depsitos, compraventa y comisin.
Pases de Oriente como China e Inda contaron con Antiguas disposiciones mercantiles. De los
Griegos recibimos el NAUTICUM FOENUSM, LEX RHODA y la COMENDA.
Halpern: Que no hubo en Roma un derecho comercial pese a la intensidad de la vida mercantil y
la existencia de instituciones comerciales; ellas estaban contenidas en el derecho comn.
Romero: Sostiene que hasta la cada del Imperio Romano Occidente la humanidad no haba
estructurado un sistema orgnico de normas ni de principios de derecho comercial. En Roma el
derecho comercial no fue una disciplina separada con rigor jurdico; los juristas del imperio no le
atribuyeron una caracterstica particular aparte de la del derecho material y procesal general.
El trfico jurdico regulado por el derecho civil romano comprenda en su unidad al mercantil,
tanto en derecho material como en derecho procesal; esto era natural en aquel tiempo y para
aquel pueblo. Dentro del sistema romano es el pretor el que vitaliza y flexibiliza el derecho civil,
aplicando adems reglas adecuadas al caso, la buena fe, el reconocimiento de las costumbres.
Las reglas mercantiles directas o indirectas fueron, en Roma, numerosas; algunas tomadas de
Grecia o de pueblos conquistados, otras de propia creacin.
En Roma se conocieron estructuras asociativas, como la SODALITAS, EL COLEGIUM, LA
UNIVERSITAS y EL CORPUS; en ellas aparece una nocin aproximada de personalidad. Haba
tambin dos figuras de sociedad: LAS SOCIETAS BONORUM, en la cual los socios aportaban la
totalidad de sus patrimonios ( bienes presentes y futuros ) y la SOCIETAS ALICUIUS NEGOTII, en la
cual los aportes se realizaban para una sola operacin o una serie determinadas de negocios.
Puede considerarse probado que tambin en el mundo romano existieron las corporaciones y
asociaciones de mercaderes y navieros protegidas por el Estado, aunque, como es sabido, la
civilizacin Romana formada por propietarios, agricultores, artistas y polticos, consideraban el
comercio como algo subalterno.
Edad Meda y derecho Mercantil diferenciado: A la cada de Roma, la invasin brbara hizo que
faltara proteccin en los caminos y como los romanos necesitaban protegerse de las invasiones
comercializar era complicado. La seguridad de los habitantes impulsa a que estos buscaran
proteccin en caudillos fuertes, o sea, en el seor feudal y este pasa a tener el control de la
economa que era agrcola. El abastecimiento desaparece (ya no se cultiva para el consumo, sino
para vender y obtener ganancias, aparece el lucro).
Todo ello se logra con el tiempo cuando se acepta una LEX MERCATORIA, basada en usos,
costumbres y normas que regulan la actividad de grandes y pequeos mercaderes. Ese conjunto
de normas de contenido jurdico es el estatuto del comerciante, que tiene un neto matiz subjetivo
y profesional. Con los mercaderes se produce el notable desarrollo de la economa mobiliaria; por
eso, el nuevo derecho no se ocupa de inmuebles, ni de actividades agrcolas: Se basa en el
intercambio y en la intermediacin de cosas muebles.
Los comerciantes alcanzan una economa superior y empieza a haber un crecimiento en la
actividad comercial (que se desarrolla especialmente en Italia).
Aparecen: Las ferias, Mercados, las casas de Comercio y las corporaciones.
Ferias y Mercados:
Los mercaderes pertenecen a una ciudad; operan en ella o preparan caravanas para llevar cada
vez ms lejos sus productos.
Los mercados son su hbito permanente de trabajo; las FERIAS, el discontinuo. En ambos se
intercambian o venden productos, se rinden las cuentas y se liquidan las deudas; la venta al
menudeo se produce principalmente en LOS MERCADOS, donde la poblacin concurre a surtirse.
A las FERIAS van los mercaderes profesionales; all se intercambian los distintos productos, como
requieren una larga preparacin, se la celebra anualmente o a lo sumo dos veces al ao.
El IUS MERCATORUM nace en las ferias y en los mercados; el vnculo entre ciudad y mercado es
evidente. Aparece un nuevo derecho ciudadano, frente al derecho feudal, tradicional y
jerarquizado: es el derecho de los bienes, del crdito, del intercambio, del dinero. Es un sistema
legal reglamentado por nuevos estatutos. Es el derecho comercial naciente, uno de cuyos
aspectos es la reglamentacin real de la polica de las ferias.
El contrato de cambio:
A fin de agilizar los negocios y evitar moverse con la moneda metlica a lugares lejanos, se
empieza a utilizar la letra de cambio, pagare y cheque. En las ferias y mercados no se crea el
contrato de cambio, pero es donde comienza a perfeccionarse. Primero como contrato solemne,
el contrato de cambio aparece como un instrumento utilizable.
El simple y eficaz papel de comercio aparece como un instrumento idneo. En el siglo XVII y XVIII
se incorporan la clusula a la orden y el endoso.
Las corporaciones:
Nacen como centros de autorregulacin, como proteccin contra el poder gubernamental. El
derecho corporativo implica el derecho estatutario. De la aplicacin de las costumbres se avanza
hacia la emisin de reglas escritas, cada vez ms minuciosamente detalladas, de gran rigor. Estas
asociaciones nacen durante el rgimen feudal y se llamaban guildes (que significa solidaridad
pecuniaria y fuerza del grupo); al principio eran voluntarias, pero poco a poco fueron adquiriendo
poder y se volvieron obligatorias y fueron denominadas corporaciones a partir del siglo XVIII.
Vigilan la calidad de trabajo de cada gremio que poco a poco adquieren poder, comienzan a
controlar las ferias, participar en cargos municipales y adquieren privilegios como intervenir en
asuntos de impuestos y aduanas, acrecentar sus propiedades inmobiliarias y almacenes de
depsitos. Imponen estatutos que son reglamentaciones de cada oficio. Este derecho corporativo
quedo abolido con la Revolucin Francesa.
La jurisdiccin:
El comerciante, el artesano, no se ve suficientemente atendido en sus conflictos por los jueces,
acostumbrados a resolver asuntos civiles. Aparecen primero los rbitros mercantiles,
personificados por los comerciantes de mayor prestigio; despus se crea la jurisdiccin consular,
especializada para aplicar la justicia frente al orden creado por las costumbres y el consentimiento
informal de las partes.
La lex mercatorum surge as, tanto de los propios comerciantes como de la jurisdiccin especial,
que recibe el nombre de consulado. Los cnsules juzgan aplicando la buena fe, la costumbre, la
equidad. Atienden a los principios esenciales de este derecho, fundamentalmente mobiliario:
celeridad, libertad de formas, internacionalidad, libre creacin de estructuras negciales.
Tambin se aplican las regulaciones reales o municipales de polica y registro, y por supuesto, los
estatutos o reglamentos corporativos. El cnsul tena que prestar juramento de que utilizara las
normas y las costumbres de la corporacin; los juramentos se redactaban por escrito y
compilaban ordenadamente, llamndose estatutos. Si eran aprobados por el prncipe o el
magistrado supremo, su autoridad era idntica a la de la ley civil; pero, aun no aprobados,
constituan ley comercial aplicable.
Las normas jurdicas de los estatutos (empezando por los de las ciudades italianas) son la base del
actual derecho comercial. En ellos se dispone sobre diversas formas asociativas, muchos de los
contratos hoy conocidos, el corretaje y la representacin. Todas estas reglas legales agrupadas,
deban ser obligatoriamente aplicadas por los tribunales consulares. Y esta jurisdiccin se va
extendiendo a individuos que sin ser comerciantes o miembros de una corporacin, intervienen
en materia mercantil.
sigue siendo autnoma: no es absorbida por el derecho comn, ya que, al contrario, influye sobre
este. En este periodo se produce la objetivacin del derecho comercial: muchos no comerciantes
practican uno o ms actos de los realizados por mercaderes, pero sin intencin profesional. La
ley aplicable natural que se impone es la mercantil, porque as lo exige el razonamiento lgico.
Los bancos intermedian exclusivamente respecto del dinero y de los papeles de comercio; reciben
depsitos, otorgan crditos, y financian operaciones con grandes ganancias.
En los siglos XVI, XVII y XVIII campea el mercantilismo como doctrina econmica que hara
evolucionar y predominar como potencias primero a Portugal y a Espaa, despus a Holanda y a
Inglaterra y por ltimo a Francia.
aparece una nueva forma de aplicar el derecho comercial para la jurisdiccin consular: los
mercaderes sern juzgados por ella (jurisdiccin consular) solo cuando corresponda negocios
mercantiles, por otro lado, quien realice actos de comercio sin ser comerciante tambin ser
juzgado a tenor de las reglas de nuestra materia.
En materia de ordenanzas, Espaa en 1737 exhibe sus famosas Ordenanzas de Bilbao, redactadas
por seis comerciantes sobre la base del derecho castellano y ordenanzas francesas. Se las expona
en 29 captulos y constituyen un armnico y progresista cuerpo legal que a su vez fue ms
adelante fuente de inspiracin para muchos pases de Hispanoamrica.
Despus de la etapa de las ordenanzas, aparecen los cdigos que son compilaciones de mayor
extensin, de una ms cuidadosa tcnica. Con la codificacin se pretende cristalizar un derecho
eterno perfecto e inmutable. Se trata de otorgar estabilidad jurdica a las instituciones: escribir las
estructuras que, para siempre, regirn al ser humano. Con los cdigos el Estado ordena ms
adecuadamente la actividad mercantil, imponiendo al comerciante profesional la inscripcin y
otras obligaciones, y a los grupos colectivos de comerciantes (sociedades) la inscripcin y la
publicidad.
El centro de la norma no ser ya la figura del comerciante; habr reglas subjetivas para l y otras
objetivas, admitiendo o condicionando la forma en que se practique la actividad mercantil.
La codificacin:
Ms adelante surgi la codificacin. El primer Cdigo de Comercio que se dict destinado a
regular la actividad mercantil, fue sancionado en Francia en 1807 y comenz a regir el 1 de Enero
de 1808. Este cdigo tuvo gran importancia en la evolucin del derecho comercial, por ser el
primero que califico la materia comercial describiendo los actos y conductas que la ley considera
comerciales (el acto de comercio).
Este primer Cdigo inicio una tendencia hacia la codificacin utilizando criterios similares por
pases como Espaa, Holanda y Portugal. Tambin fue un antecedente del primer Cdigo de
Comercio argentino.
3- CODIGO DE COMERCIO ARGENTINO: poca colonial y era anterior a la codificacin. Los jueces
de comercio. Consulado. Antecedentes y Sancin Cdigo de Comercio. Reformas importantes.
Proyectos de unificacin. Situacin actual.
Antes de 1810 regia en nuestro pas la legislacin Hispana para sus colonias de Amrica: las leyes
de indias, las de castilla y las ordenanzas de Bilbao de 1737, tuvieron, vigencia desde 1794 cuando
se cre el Consulado de Buenos Aires. Los territorios descubiertos dependan al principio de la
corona de Castilla y de ah la preponderancia de sus leyes en Amrica.
En 1503 se crea la Casa de Contratacin de Sevilla, compuesta en sus comienzos por un tesorero,
un contador y un factor, a cargo del cual corra la recepcin del oro, plata y piedras preciosas de
Amrica. Tena funciones de gobierno con atribuciones polticas y era organismo rector del
comercio peninsular con las indias.
En 1524 se crea el consejo de indias, intervena en la administracin de los nuevos territorios y en
la preparacin de leyes que se sometan al monarca para su aprobacin.
Todos estos organismos empiezan aplicando las leyes de Espaa, pero poco a poco se dan cuenta
que son insuficientes. La importancia del trfico es tal, que ya no bastan las instituciones y las
normas existentes.
La nueva recopilacin en 1567 era un verdadero cdigo de la legislacin ultramarina.
En 1776 se crea el virreinato del Rio de la Plata y en 1783 se crea la Real Audiencia de Buenos
Aires, que fue un tribunal poltico-judicial de gran importancia.
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Reformas importantes:
La posterior sancin del Cdigo Civil, en 1869, y los avances del comercio determinaron la
necesidad de una reforma. Es as como se aprob por ley 2637 (del 09/10/1889 y que entro en
vigencia el 1/02/1890) el Anteproyecto de Cdigo de Comercio. Posteriormente y por los
importantes inventos, descubrimientos y avances tecnolgicos y cientficos logrados por el
hombre (por ejemplo automotores, aeronaves, telefona) que rpidamente son incorporados a la
actividad comercial, se hace necesario incorporar y modificar continuamente las regulaciones
legales de los distintos institutos mercantiles. Aun con modificaciones sustanciales, ste es el
Cdigo de Comercio vigente.
Proyectos de unificacin:
Desde hace algunas dcadas una parte de la doctrina nacional propicia la unificacin del derecho
civil y comercial en un solo Cdigo. Hubo algunos proyectos de unificacin, entre los que podemos
citar el de 1987, que si bien fue aprobado por ambas Cmaras del Congreso Nacional, al ser
resistido por gran parte de la doctrina y de la comunidad jurdica por falta de consenso y de
consulta en la elaboracin, fue vetado por el Poder Ejecutivo.
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Concepto de comercio:
Es una intermediacin lucrativa realizada por una persona, varias personas, asociaciones o
sociedades (Lo dijo el profesor).
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Produccin:
Tradicionalmente, el comerciante raramente fue a la vez productor; por ello, cuando ocurre la
revolucin industrial, se pretende separar el derecho industrial del comercial.
El derecho industrial, el derecho de la tecnologa, el derecho sobre bienes inmateriales de uso
industrial (patentes, marcas), no es ms que una rama de un nico ordenamiento: el mercantil. Ni
la produccin ni la intermediacin son separadas de los sujetos que forman la empresa
econmica.
Conceptuar el derecho comercial como el derecho de los negocios, es otra explicacin posible.
El derecho de los negocios diverge en dos grandes concepciones: una se entronca con el derecho
comercial tradicional, renovando la visin objetiva de nuestra materia. La otra idea capta un
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sentido ms amplio: el derecho de los negocios seria un derecho de prcticos, cuyo campo de
aplicacin trasciende el derecho mercantil para penetrar en todos los aspectos del derecho
(laboral, fiscal, procesal) que juntamente con aqul se aplican hoy al mundo de las relaciones
negciales. Pero a pesar de ser estas doctrinas razonables y con bases serias, pecan por exceso y
por defecto: no todos los negocios son comerciales; ni toda la materia mercantil se reduce a
negocios.
Caracteres:
-
Autonoma:
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Cuando se trata de la regulacin de ciertos estatutos, como podran ser los del comerciante, de
los corredores, de los martilleros, la ley mercantil es autnoma. Pero no lo es en el sistema de los
actos jurdicos, obligaciones y contratos en los cuales la remisin al derecho civil es obligada,
existiendo de hecho una integracin plena entre estas ramas del derecho privado.
Entender que es autnomo el derecho comercial que esto significa atribuirle un orden cerrado,
completo y autosuficiente, es errneo. Como dijimos solo existen algunas instituciones
mercantiles con esta particularidad.
No hay ya una divisin del derecho que justifique mantener una distincin dual dogmtica al
respecto. Todas las relaciones jurdicas muestran aspecto privados y pblicos y ello se acenta e
intensifica da a da. Lo mismo puede decirse de la distincin entre derecho civil y derecho
comercial.
Sobre la doble regulacin en cdigos y leyes, aparece una estructura unificada, una perteneca a
un sistema nico y total. Ms aun, las divisiones en ramas del derecho, posiblemente hayan
conspirado en muchos sentidos en contra del desarrollo, la coherencia y la cabal comprensin del
rgimen aplicable a la solucin de los conflictos. Se los advierte en la especializacin de ciertos
profesionales, en la aislada manera de legislar (civil, comercial, laboral, penal), sin atender los
requerimiento del resto del ordenamiento y a veces, ni siquiera lo de la rama prxima.
Todo el orden jurdico se conmueve cuando se construye normas nuevas en una rama, y es
natural que as ocurra porque aquel es una verdadera unidad.
Es verdad que cada rama del derecho se ocupa de cierto sector de la realidad social, atendiendo a
sus requerimientos y con la pretensin de regular los comportamientos posibles y tpicos que en
l se presenta. Mas el olvido de la unidad sustancial provoca las contradicciones legales que
original pleitos y con causas del perplejidad de los jueces.
Siendo el orden jurdico una unidad, el jurista tiene que conservar y recrear constantemente la
visin de ese todo, en el cual solo ser una parte nuestra disciplina.
La ley:
Es toda norma jurdica de aplicacin obligatoria por emanar de una autoridad competente para su
dictado (esto incluye leyes, decretos, resoluciones, circulares, etc.).
Diferencia con la jurisdiccin:
La jurisdiccin deriva de iuris dictio, esto es, la facultad de decir el derecho. Esta facultad
jurisdiccional es desempeada exclusivamente por el Poder Judicial.
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Esta facultad jurisdiccional por un principio de especialidad est dividida en distintos fueros; uno
de ellos es el fuero comercial, integrado por jueces comerciales o de comercio, que son los
competentes para entender en las cuestiones mercantiles.
Usos y Costumbres:
La jurisprudencia:
Como es sabido, las repetidas y constantes soluciones judiciales forman corrientes que, cuando
son pacficas, pueden invocarse con fuerza parecida a la de la ley. En temas de fondo, la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin y la Suprema Corte tienen poderes unificatorios de
interpretacin y los jueces de tribunales inferiores tienen el deber moral de observar esas
orientaciones e interpretaciones (principio de economa procesal).
Las decisiones judiciales cumplen la misma funcin en derecho civil y en derecho comercial, ya
que por medio de ellas se interpreta la ley y se la completa a la luz de los hechos expuestos y
probado. El juez emite verdaderas reglas de derecho en cada caso que le es sometido, pudiendo
usar diversos mtodos de interpretacin judicial (exegtico, dogmtico, cientfico, libre,
hermenutico, etc.).
Por la complejidad y el cambiante panorama del derecho comercial, la jurisprudencia obra
siempre como un importante motor en la interpretacin y adecuacin del derecho escrito y no
escrito a la realidad daria.
Los jueces no pueden hacer interpretaciones generales, sino que tienen que concretarse a
resolver el caso que se les presenta.
Una jurisprudencia que utiliza la costumbre, llena lagunas, es pacfica y est bien fundada, tiene
un importante valor, apreciable jurdicamente despus de la ley y la costumbre.
-
Para el derecho mercantil no basta la simple fuente contractual. Tenindose en cuenta la riqueza
de nuestro derecho positivo respecto del acto jurdico ste es la verdadera fuente del derecho
comercial.
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El lmite del acto jurdico no es solamente el orden pblico, sino la moral y las buenas costumbres,
las normas que sin ser de orden pblico son indisponibles y las reglas que de un modo u otro
impone el Estado al actuar del empresario. Los actos que por alguna razn pertenecen al orden
comercial, surgen a la vida del derecho respetando el esquema bsico obligacin-responsabilidad;
provienen de un actuar humano con reflejo en la norma legal o en la costumbre.
La obligacin que nace de esos actos est teida con el color tpicamente mercantil, en su esencia,
forma, celebracin, validez, cumplimiento, interpretacin y extincin.
Importancia de la doctrina:
La doctrina ha cumplido con una misin trascendente: integrar, suplir y hacer progresar el Cdigo
de Comercio.
Los juristas que hacen ciencia del derecho, interpretando leyes, fallos y costumbres, influyen
notoriamente en la formacin, modificacin e interpretacin del orden jurdico.
Los jueces se refieren en sus fallos a la doctrina; el valor intelectual y cientfico del jurista dar
mayor o menor respaldo a una opinin doctrinaria.
La doctrina contiene un valor fundamental que se revela en la conceptualizacin de las
instituciones del derecho, tarea que no deben realizar ni la ley ni el juez. Tambin la doctrina
indicara la naturaleza jurdica de las normas o grupos de normas. Y su juicio crtico sealara el
acierto o desacierto de una ley o de una interpretacin jurisprudencial, lo cual servir
decididamente para el avance natural del derecho en cada rama especial, hacia soluciones ms
justas, contemporneas o eficaces.
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4) Inciso 4: Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
gnero de papel endosable al portador.
Este inciso regula los actos de comercio por su forma, con abstraccin del contenido que
instrumentan.
Las letras de plaza no existen ms.
Permite la inclusin en el derecho comercial de los ttulos valores, ttulos de crdito o ttulos
circulatorios, que es la forma en que se denominan los documentos que llevan un derecho
incorporado en el mismo papel (el dinero es de quien tiene el papel). Ej.: el billete, la letra de
cambio, pagare, el cheque comn o de pago diferido, la factura de crdito, las acciones de
sociedades, los warrants, etc.
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6) Inciso 6: Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
a) Los seguros: Debido a la organizacin empresaria que requera, esta actividad fue
incluida como materia mercantil con la sancin del Cdigo Comercial.
El seguro es un contrato de caractersticas aleatorias, por el cual una persona pacta con
una empresa que esta le cubra los perjuicios que pueda sufrir si se produce el hecho que
tuvo en mira al contratar.
b) Las sociedades annimas: Se destaca que la comercialidad slo se refiere a lo que
podemos denominar vida o funcionamiento interno de la sociedad (constitucin,
funcionamiento, disolucin, liquidacin y participacin de la sociedad).
Por ejemplo si la sociedad vende lo que fabrica, es acto de comercio; en cambio si vende
un inmueble ser materia civil.
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8) Inciso 8: Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
El hecho del dependiente se presume del principal.
Si el acto es comercial cuando lo realiza el comerciante, tambin lo es si lo lleva a cabo
alguien que esta expresa o implcitamente autorizado a efectuarlo.
10) Inciso 10: Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios.
a) Cartas de crdito: Es un contrato usualmente utilizado para instrumentar la forma de
pago en operaciones de comercio exterior o entre plazas comerciales distintas. Consiste
en una orden para que se le entregue a su portador hasta la cantidad en ella indicada.
b) Fianzas: Es un contrato por el cual se garantiza el cumplimiento de una obligacin. El
fiador asume una obligacin personal y responde con todo su patrimonio.
c) Prenda: Es un derecho real de garanta, que recae sobre una cosa mueble.
Este inciso se refiere a la prenda comn o con desplazamiento.
d) Dems accesorios de una operacin mercantil: Es una descripcin genrica que permite
que ciertos actos que son accesorios a una operacin comercial, se los considere tambin
comerciales (Ej.: el aval).
11) Inciso 11: Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Tambin se dispone la comercialidad de todos los dems actos descriptos por el Cdigo que
no estn enunciados por el art. 8. Entre ellos se destacan los siguientes: a) las obligaciones de
los comerciantes; b) inscripcin de sociedades comerciales; c) transferencia de fondo de
comercio; d) marcas de fbricas y patentes de invencin; e) la cuenta corriente mercantil y f)
la comisin o consignacin, el depsito y el mandato cuando son mercantiles.
De los actos unilateralmente comerciales:
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El art. 7 del Cd. De Comercio prev que, siendo el acto comercial para una sola de las
partes, todos los intervinientes quedan sometidos a la legislacin y jurisdiccin comercial.
Este supuesto tambin se lo conoce con el nombre de acto mixto.
Los actos unilateralmente comerciales y los derechos del consumidor:
Cabe aclarar con respecto a los actos de comercio entre un comerciante y otro que no lo es
(el que en la mayora de los casos ser un consumidor de los productos o servicios que el
comerciante venda o suministre), que corresponder aplicar las normas reguladas por la ley
de proteccin al consumidor, ley 24240.
Presuncin de comercialidad de los actos de los comerciantes:
El art. 5 prrafo 2 del Cd. De Comercio establece una presuncin iuris tantum (admite
prueba en contra) de que los actos de los comerciantes relacionados con su actividad
comercial se presumen actos de comercio.
Jurisdiccin comercial:
Es la facultad de decir el derecho (y de hacerlo cumplir) sobre todo aquello que se considera
materia comercial.
UNIDAD N II:
LA EMPRESA
ELEMENTOS E INSTITUCIONES DE LA ACTIVIDAD
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1. La Empresa.
2. Empresa. Empresario. Sociedad Comercial. Fondo De Comercio. Establecimiento Comercial.
Sede Social. Establecimiento Principal, Sucursal, Filial Y Agencia.
3. Elementos De La Empresa: Elementos Personales (Factor, Dependientes, empleados y
obreros, asesores,).Elementos materiales (instalaciones maquinarias, materias primas, tiles;
elementos inmateriales (clientela, valor llave, derechos industriales, nombre comercial,
ensea, emblema).
4. Clasificaciones econmicas de la actividad empresarial. La empresa pequea y medana, gran
empresa. Formas de descentralizacin de la actividad (sucursal, filiar, agencia). Transferencia
de fondo de comercio. Derechos y obligaciones que genera (ley N 11.867).
5. Derechos Industriales: Marcas, Patentes y Dibujos/Diseos Industriales (concepto funcin y
rgimen legal de cada uno) Contrataciones y transferencias de derechos industriales. Sistemas
de transferencias de tecnologa (Know how 1, llave en mano, transferencia patente).
Desarrollo:
1- LA EMPRESA:
Este nombre se utiliza de manera imprecisa, como emprendimiento.
Este es un concepto econmico, no jurdico. Es una organizacin de medios materiales e
inmateriales que el empresario destina a la produccin de bienes y servicios.
Art, N 1 de la ley 19.550, la define como produccin e intercambio de bienes y servicios.
2- EMPRESA EMPRESARIO.
Es un despliegue de actividad econmica organizada para determinado fin.
Existe empresa cuando el negocio del que se trate (fabrica, restaurante, o comercio) est en
marcha y funcionando. DEBE EXISTIR EL FIN DE LUCRO.
Acepciones del concepto:
Es una accin ardua y dificultosa. Es una entidad integrada por el capital y el trabajo. La empresa
es algo difcil de definir, se utiliza como sinnimo de fondo de comercio (ley 11.867) no existe
para la legislacin Argentina.
EMPRESA
Emprendimiento que tiene 1 persona.
Formada por bienes materiales e inmateriales.
Avaratamiento = clientela.
La palabra compuesta "know-how" puede ser reemplazada con muchos trminos: pericias, destrezas, habilidades, dotes,
alto nivel de conocimiento. Palabras que al igual que know-how significan solo "saber cmo hacer algo pronto y bien
hecho". El know-how tiene una directa relacin con la experiencia, es decir la prctica prolongada que proporciona
conocimiento o habilidad para hacer algo. tambin ayuda a la administracin.
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Transferencia de un establecimiento
mercantil FUNCIONANDO, con todos
los bienes materiales e inmateriales que
lo integran, a otra persona.
3- ELEMENTOS DE LA EMPRESA:
Conforman la empresa un conjunto de bienes, derechos y sujetos que estn destinados al
desarrollo de la actividad empresarial.
A-
Elementos materiales: Son las cosas muebles que se usan en una empresa:
1 Instalaciones del local, muebles y tiles
2- Maquinaras y herramientas
3- Materias primas a utilizarse para elaborar el producto.
4- Provisiones (combustibles, electricidad, etc.)
5- Servicios y medios de comunicacin. (Telefona- fax-email)
B-
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5- DERECHOS INDUSTRIALES
Son las regulaciones legales aplicadas a:
Las marcas, las patentes, los modelos y los diseos
industriales.
Proteccin legal de los programas informticos.
MARCAS:
Ley 22.362 art 1: Dice que se puede registrar como marcas las palabras, dibujos, emblemas, etc.
(Ej. Marca de cigarrillos.)
Estn protegidas por la Unin de la Proteccin para la Propiedad Industrial creada en Paris en
1883.
La marca sirve para distinguir un producto de otro similar y tambin:
a- ampara y protege al titular para que nadie la use sin autorizacin.
b- Protege a los consumidores, ya que conocen el producto por la marca.
Las marcas pueden ser de productos y servicios: Ej. Producto: T (es el producto) Taragi es la
marca.
Ej.: Servicio: Mc Donalds
INSCRIPCIN:
Debe inscribirse o registrarse en el Instituto Nacional de la Propiedad industrial, protege dentro
de pas y en la clase en que fue registrada, hay 35 clases de productos y servicios.
Ejemplo: CLASE 1 (productos qumicos, fertilizantes, jabones, productos de limpieza)
CLASE 5 (Productos farmacuticos, veterinarios, e higinicos)
CLASE 25 (productos vestimentas, zapatos, botas, zapatillas etc.)
CLASE 36 (servicios de seguros y financieros)
CLASE 42 (Servicios propiedades)
Pueden registrar una marca, una persona fsica o jurdica, se presenta en la direccin General de
marcas, el titular o responsable indicando, Nombre, descripcin de la marca, y producto o servicio
y a que clase pertenece. Luego se publica por un da en el boletn de marcas. Si otra persona no
quiere que se use esa marca tiene 30 das para oponerse.
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LICENCIA
El titular de una marca por contrato puede autorizar a terceros, para que la use pagando un canon
llamado regala est protegida penalmente (por el art 31 y siguientes Ley 22.362) y 280 y 290
del Cdigo Penal.
PATENTES DE INVENCION
Confiere un derecho de uso y de explotacin al invento para explotarlo comercialmente. Se
protege el invento y los derechos del inventor.
INVENCION
Creacin humana que permite transformar la materia o energa para que el hombre lo aproveche.
Puede ser:
1 Novedosa
2 que exista actividad inventiva
3 que pueda ser aplicada al proceso industrial.
Est regulado, protegido y legislado por la ley 24.572 y el decreto 260/96.
FUNCION DE LA PATENTE DE INVENCIN
Puede ser explotada por su titular, en forma exclusiva.
Se registra al igual que la marca pero por un plazo de 20 aos y caduca por el * Vencimiento de su
plazo.* Por renuncia del titular. *Por no pagar la tasa anual de mantenimiento.
PROGRAMAS INFORMATICOS
Se registran igual que las marcas, pero los regula la ley 11.723 de derecho de autor.
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UNIDAD N III:
SUJETOS DEL COMERCIO
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El comerciante individual.
Agentes auxiliares de comercio: El corredor, el martillero
Sociedades comerciales
Agrupamientos empresarios o comerciantes o contratos asociativos para realizar actos
de comercio que NO SON sujeto de derecho, Inc. 4 UTE (Unin Transitoria de Empresas),
que se unifican para realizar obras, servicios o suministros concretos, no pueden tener
perpetuidad. Es para un solo negocio.
A- EL COMERCIANTE INDIVIDUAL
Concepto: Es aquel que teniendo capacidad legal para contratar (persona) ejerce por cuenta
propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual.
30
31
32
Ambos se pueden transmitir por endoso, sirven para la obtencin de crditos, en caso de
mora, el tenedor de la misma, puede pedir al administrador que venda la mercadera.
AGENTES REGULADOS EN LEYES ESPECIALES
AGENTES DE BOLSA: Son personas que intervienen en nombre propio y por cuenta de
3ros en la compra-venta de acciones. Art que coticen en la bolsa de comercio (son locales
que dependen del mercado de valores ley 17.811), de la cual ellos forman parte.
Requisitos:
33
Requisitos:
Se considera la CABA como una sola aduana pudiendo los despachantes actuar tanto en Ezeiza o
en el Puerto de Bs As.
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UNIDAD N IV:
SOCIEDADES COMERCIALES
Nociones generales. El acto constitutivo. Teora contractual y no contractual. La personalidad
de las sociedades (efectos, desestimacin de la personalidad). Tipicidad. Elementos generales
y especficos del contrato de la sociedad. Nulidades. Efectos (Socios y 3ros.) Administracin y
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Existen sociedades civiles y comerciales y se distinguen segn la forma que adopten y con
independencia del objeto para el cual fueron constituidas.
LAS SOCIEDADES CIVILES: Son aquellas que se encuentran reguladas en el Cd. Civil (art.
1648 siguientes y consecutivos) y que no poseen fines de lucro (asociaciones de
beneficencia o ayuda) y originalmente fueran legislada para evitar la quiebra de quienes
realizaban actos pero no de comercio.
LAS SOCIEDADES COMERCIALES: Estn reguladas por la ley 19.550 son siempre
comerciales independientemente de los actos que realicen. Las sociedades comerciales
son los sujetos jurdicos que llevan adelante la actividad comercial. La sociedad comercial
en esencia es un contrato. La sociedad comercial es una persona jurdica destinada a la
actividad mercantil, distinta de los socios que la integran. Es una ficcin legal permitida
por la ley con derechos y obligaciones distintas a las de los integrantes.
Tiene atributos propios, (nombre, domicilio, patrimonio) que les permite a los socios que
la integran realizar actividades mercantiles, afectando solo la suma de dinero que los
socios decidieron aportar y que forma parte del capital social de la sociedad.
El derecho societario est regulado en nuestro pas por la ley 19.550 sancionada en 1972 y est
dividida en tres partes:
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DESCRIPCIN:
Art 1 ley 19550: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada,
conforme a uno de los tipos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las
perdidas. (Los Miembros de la sociedad deben ser capaces de hecho y de derecho y tienen los
mismos requisitos que para ser comerciantes.)
ELEMENTOS:
a)- COMERCIALIDAD: Todas las sociedades tipificadas por la ley son comerciales en cuanto a
la forma de constitucin, de actuacin interna y de funcionamiento, con independencia del
objeto que podr ser comercial o civil.
b)- OBJETO: Es aquello para lo cual se constituye una sociedad y debe estar preciso y
determinado en el contrato social. Ej.: Ganadera agricultura etc.
c) PLURALIDAD DE SOCIOS: Se requiere siempre dos o ms socios. Si fuera una sociedad de
dos socios y uno fallece, tiene el restante 3 meses para incorporar a otra persona, contrario
la sociedad queda disuelta. No hay un mximo de socios excepto para las SRL. (Sociedad de
responsabilidad limitada) que el mximo es de 50 integrantes.
d) TIPICIDAD: la tipificacin legal es la adecuacin de una conducta o comportamiento a una
figura descripta por la ley.
e) APORTACION AL FONDO COMUN. CAPITAL SOCIAL.PATRIMONIO: Es el aporte de cada
socio, lo que conforma el capital social y se mantiene como un valor de referencia; no debe
confundirse con el patrimonio, que es todo lo que la sociedad tiene. Inicialmente ambos son
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PUBLICIDAD: Dario de publicaciones legales del lugar de inscripcin medante edicto (aviso) por
un da. En la ciudad de Bs AS se publica en el Boletn Oficial.
INSCRIPCION: En el Registro Pblico de Comercio. En Bs As en la IGJ (Inspeccin General de
Justicia) Esto habilita a la sociedad como Regular.
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SOCIEDADES REGULARES:
A. De los socios: Son las personas fsicas o jurdicas que forman parte de la sociedad.
B. Capacidad para integrar sociedades: Surge de la propia ley, son personas que pueden
obligarse contractualmente.
1) Sociedad-socia: una sociedad puede ser socia de otra excepto las S. A. y las S.C.A.
2) Conyugues: Los esposos pueden integran entre s sociedades tales como S.R.L; S.A.; Y
S.C.A. otras NO, para evitar que se vulnere el rgimen patrimonial del matrimonio;
(en el cual cada conyugue tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes y
salvo pocas excepciones NO responde por las deudas del otro, art 1275 C.C.)
3) Herederos menores: El menor que recibe una herencia y la transforma en socio de la
sociedad del difunto es socio con limitacin de responsabilidad.
C. Derecho de los socios: Los socios no pueden retirarse de la sociedad sin causa legal que lo
permita.
o Tienen derecho de RECESO (Ceder su parte y que se les pague por la participacin
que tienen en ella.
o Derecho de PREFERENCIA: Derecho a comprar acciones cuando las vendan otros
socios.
o Derecho de ACRECER: Cuando no hace uso del derecho de preferencia, tiene
derecho a suscribir o comprar (acrecer) la parte que sus socios adquirieron.
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E. Domicilio Legal. Sede Social: Es de suma importancia, puede en el contrato social citarse
un domicilio con calle y N y localidad, o bien puede citarse solo la localidad, o ciudad, y
por separado se cita el domicilio. La ventaja de esto es que si la sociedad cambia el
domicilio, no afecta al contrato social, sino solo a la clausula constituida por separado.
Legalmente se tienen por vlidas todas las notificaciones que llegan a la calle y n
constituidos.
Resolucin Parcial: Pueden ser pactadas en el contrato social, y afecta solo a un socio (Art.
84 L.S.)
J.
Exclusin de Socios: Art. 91 y92 del L.S. Es cuando por causa justa se excluye a algn
socio.
K. Liquidacin: Una vez disuelta la sociedad por el causal que fuere, se realiza el activo
(cobrar lo que le deben a la sociedad) y se liquida el pasivo (se paga lo que la sociedad
debe) Art. 101. Si hay saldo a favor se divide entre los socios.
L. Fusin de Sociedades: Art 82 de L.S.
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Fusin por absorcin: Una sociedad existente incorpora a otra/s sin liquidarse y se
trasladan los derechos y obligaciones a la 1ra que absorbe.
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TIPOS DE SOCIEDADES
2) Sociedad en Comandita simple ( S.C.S)
DE PERSONAS
DE CUOTA PARTES
DE CAPITAL
C/ Caractersticas Especiales
NO REGULARMENTE
10) Irregulares
CONSTITUIDAS
Regularmente constituidas
SOCIEDAD COLECTIVA
Caractersticas: Es uno de los tipos societarios ms sencillos en cuanto a sus exigencias legales,
tanto de constitucin como de funcionamiento. En la responsabilidad de los socios son las
obligaciones sociales, en el nombre que pueden tener la sociedad y en la sencillez del
funcionamiento de sus rganos.
Personalidad jurdica: Es un sujeto de derecho distinto de los socios que la componen.
Responsabilidad de los socios: estos responden:
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Funcionamiento:
a- rgano de GOBIERNO: Es la reunin de socios. La modificacin del estatuto social se fija por
unanimidad del capital y se computan los ausentes y los presentes, las restantes resolucines
son pro mayora absoluta ( la mitad + uno) del capital social presente y ausentes.
b- rgano de ADMINISTRACION: Conforme a lo estipulado en el contrato social, puede ser
unipersonal, indistinta o plural o recaer en 3ros no socios.(art 127 L.S.)
c- rgano de REPRESENTACIN: La representan quienes la administran.
d- rgano de FISCALIZACIN: Puede hacerlo cualquiera de los socios.
Funcin econmica y situacin actual de este tipo societario: Esta sociedad al comprometer todo
el patrimonio de sus socios casi no es utilizada actualmente excepto para actividades especificas
como por ejemplo la explotacin de farmacias en la Pcia de Bs As, ya que las leyes que regulan
esta clase de sociedad no permiten una responsabilidad limitada.
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Contrato constitutivo: Pueden otorgarse por escritura pblica o instrumento privado si es privado
deben estar las firmas certificadas. Las certifica un escribano o la IGJ.
Capital social: Conforme a los ppios generales, slo que los aportes del socio comanditario
pueden integrarse con obligaciones de dar (bienes o servicios.
Nombre de la sociedad: Puede tener Denominacin social o razn social.
o
o
Funcionamiento:
a) rgano de GOBIERNO: Es la reunin de socios comanditarios y comanditados. La modificacin
del estatuto social se fija por unanimidad del capital y se computan los ausentes y los
presentes, las restantes resolucines son pro mayora absoluta (la mitad + uno) del capital
social presente y ausentes.
b) rgano de ADMINISTRACION: A cargo de los socios comanditados o de 3ros (no socios). Los
socios comanditarios NO pueden estar en la administracin de la sociedad.
c) rgano de REPRESENTACIN: La representan quienes la administran.
d) rgano de FISCALIZACIN: Puede hacerlo cualquiera de los socios.
Funcin econmica y situacin actual de este tipo societario: Es utilizada actualmente para
actividades especficas como por ejemplo la explotacin de farmacias en la Pcia de Bs As, que
tienen que estar a cargo de un profesional, pero si no la administra o sea es un simple inversor
limita la responsabilidad al capital que suscribi.
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Socios Industriales: Son los que trabajan. Su responsabilidad est limitada al monto de las
ganancias devengadas y an no percibidas, es decir responden con lo que la sociedad ya
gan y ellos no cobraron aun.
Contrato constitutivo: Pueden otorgarse por escritura pblica o instrumento privado si es privado
deben estar las firmas certificadas. Las certifica un escribano o la IGJ.
Capital social: Conforme a los ppios generales, slo que los aportes del socio comanditario
pueden integrarse con obligaciones de dar (bienes o servicios.
Nombre de la sociedad: Puede tener Denominacin social o razn social.
o
o
Caractersticas: Se caracteriza por tener su capital representado por cuotaspartes y en las los
socios limitan su responsabilidad, a las cuotas suscriptas.
Personalidad jurdica: es un sujeto de derecho distinto de los socios integrantes. Lmite mximo
de socios 50.
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SOCIEDAD ANONIMA
Caractersticas: El capital de la sociedad prevalece sobre el elemento personal.
Personalidad jurdica: es un sujeto de derecho distinto de los socios integrantes.
Responsabilidad de los socios: Limitan su responsabilidad a las acciones que suscriben, al formar
la sociedad.
Constitucin por ACTO UNICO: Se constituye en un solo acto al suscribir el contrato.
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Acciones: La accin es un titulo que representa una parte del capital de la S.A y le da a su titular
calidad de socio.
Requisitos Oferta Pblica, Estas acciones cotizan en bolsas y mercados, deben ser
siempre de igual valor y en moneda nacional y contener todos los requisitos que la ley de
sociedades en el art 211 y consiguientes establece.
Distintos tipos de acciones: Hay distintos tipos de acciones conforme a su transmisin, o derechos
polticos o econmicos.
1) Por su forma de Trasmisin:
a. Acciones al portador: (derogada actualmente) el poseedor tena la calidad de
socio.
b. Acciones nominativas:
I. Endosables: Se transmiten medante endosos que se suscriben en la
misma accin, pero esta modalidad esta derogada.
II. No endosables: Se Trasmiten por un contra de cesin la cual debe ser
inscriptas
c. Acciones escriturales: No estn representadas por ttulos valores. Es el titular
quien figura en el registro de acciones como tal. Son las nicas acciones utilizables
en la actualidad, junto con las nominativas no endosables.
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Nombre: Solo pueden tener denominacin social (fsico o de fantasa) seguido de la sigla S.A.
Funcionamiento:
a) rgano de GOBIERNO:
Es la asamblea de socios
ordinaria
Extraordinaria
Ordinarias (competencia)
Extraordinarias (competencia)
designacin/
org.control
remocin
de
admin.y
la ley prevee:
*rescate-reembolsoacciones
amortizacin
de
48
*segunda convocatoria: qurum: 30% de accionistas con derecho a voto mayora: igual a
ordinaria
3) Supuestos Especiales:
Para temas previstos en art 244 ls (disolucin anticipada-traspaso domicilio al extranjerocambios fundamental del objeto-etc)
(mayora absoluta de todas las acciones 50% + 1 de presentes y no presentes)
b) rgano de ADMINISTRACIN:
0 ms directores elegidos por la asamblea o el consejo de vigilancia
duracin fijada en el estatuto, no + de 3 perodos (cada perodo dura 1 ao)
reelegidos indefinidamente
en sociedades abiertas art 299 L.S. (mnimo 3 con fiscalizacin estatal
permanente)
deben reunirse como mnimo cada 3 meses y labrar actas en libro reuniones de
directores.
c) rgano de REPRESENTACIN:
presidente del directorio
si est previsto en el estatuto tambin pueden otros directores
d) rgano de FISCALIZACIN:
Soc. Cerradas: (es optativo)
si se opta puede ser:
sindicatura: 1 o ms sndicos socios o no, ttulo de abogado o contador,
designado por la asamblea
consejo de vigilancia: 3 a 15 accionistas designados por la asamblea, cuando
existe es el que designa al director
Soc. Abiertas (contempladas en art 299 ls): debe ser sindicatura colegiada en
nmero impar.
Libros Societarios:
Adems de los libros de comercio obligatorios y requisitos contables
1) Libros De Actas:
rubricados
2 (1 de asambleas (se asientan los 3 tipos de asambleas) y 1 de directorios
2) Libros De Depsitos De Acciones:
49
50
Contrato constitutivo: Pueden otorgarse por escritura pblica. Las modificaciones pueden
hacerse por instrumento pblico o privado.
Capital social: Los socios comanditarios se representan por acciones, y el socio comanditado
conforme al 324 Ls tal lo previsto para las S.C.S..
Nombre de la sociedad: Puede tener Denominacin social o razn social.
o
o
Administracin: Puede ser ejercida UNICAMENTE por el socio comanditado o por terceros.
Representacin legal: EL ADMINISTRADOR. Al igual que en las S.C.S
Gobierno: Asambleas. Es una asamblea de accionistas, se aplica el qurum y la las mayoras como
en la S. A.
Fiscalizacin: Al igual que en la S.A. y de no optar por este sistema le corresponde una auditora
anual realizada por sus socios.
Funcin Econmica y Situacin Actual: Es de escaza utilidad. Fueron desplazadas despus de la
LS19550 por la S.A y las S.R.L.
51
52
A. Concepto. caractersticas: Son sociedades civiles constituidas libremente sin fines de lucro,
inspiradas en la solidaridad, para brindarse ayuda reciproca ante riesgos eventuales.
Pueden prestar asistencia mdica, farmacutica deportiva turstica etc.
B. Personalidad jurdica: Son sujetos de derecho y tienen plena personalidad jurdica.
C. Socios: Tres clases
1) Activos: mayores de 21 aos
2) Adherentes: No integran rganos directivos
3) Participantes: Grupo familiar, padre madre e hijos, pero no tieien derecho a
participar de las asambleas.
D. Contrato: Por instrumento pblico
E. Capital social:
1) Cuotas y dems aportes sociales
2) Bienes adquiridos y sus frutos
3) Contribuciones subsidios legados
4) Por cualquier otro recurso licito.
F. Nombre: debe llevar en e nombre elegido el trmino mutual, socorros mutuos etc.
G. Administracin: Compuesta por un rgano directivo de 5 miembros, que ejecuta las
resolucines de las asambleas y hace cumplir el estatuto.
H. Fiscalizacin: El rgano de fiscalizacin est formado por 3 o ms miembros y son
solidariamente responsables del manejo de la inversin de fondos y de la gestin
administrativa.
I. Gobierno: De esta funcin se c ocupan las asambleas.
1) Asambleas ordinarias: 1 vez al ao cada socio representa a un voto y se vota por
mayora, esta asamblea se ocupa de:
a)-El inventario de gastos y los recursos
b)-El informe del rgano de fiscalizacin
c)-Temas del orden del da.
J.
53
ACE
El Pas
Pas
ES
UN
CONTRATO
ASOCIATIVO,
SOCIETARIO
NO ES SUJETO DE DERECHO
NO
ES UN CONTRATO ASOCIATIVO, NO
SOCIETARIO
NO ES SUJETO DE DERECHO
AGRUPAMIENTOS NO REGULADOS
JOINT VENTURE (AVENTURA COMN)
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55
jurdica, es una teora que ha logrado grandes y eficaces xitos para la expansin financiera y
econmica en general.
CONCLUSION
Hay que reconocer tambin que siendo el abuso de la personalidad societaria de prctica
cotidana, y no simples casos aislados, las sanciones impuestas a esa prctica habitual
tienden a crear un equilibrio dentro de sistema econmico social.
Se hace necesario destacar lo expresado por Francesco Galgano quien sostiene que una
sociedad puede aprovechar de esa imputacin diferenciada si respeta lo que l llama las
condiciones de uso, como condiciones establecidas por el ordenamiento.-
56
UNIDAD V
Contratos Comerciales
Contratos Comerciales: Nociones generales. Elementos. Sujetos (capacidad). Contrato de
adhesin (interpretacin y defensa del consumidor). Contratos de fianzas, Prenda, Agencia,
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Nociones generales:
Contrato. Concepto: Es un acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar
los derechos de las partes intervinientes en l (art. 1137 Cod. Civ.). el contrato es el acuerdo de
voluntad y no debe ser confundido con el papel en que usualmente se escribe dicho acuerdo, que
es el instrumento del contrato.
Negocios, Operaciones o Transacciones Comerciales:
En la actividad comercial suelen ser utilizadas para describir la realizacin de un conjunto de actos
voluntarios, simples o complejos, por los cuales dos o ms personas se intercambian cosas,
servicios o derechos en general. Esto significa que cuando damos a estos conceptos una
interpretacin legal, surge que se refieren a contratos, o a la conjuncin o correlacin de varios
contratos.
Contratos comerciales y civiles:
Existen contratos civiles y contratos comerciales, los que a su vez podemos clasificar en legislados
y no legislados.
Diferencias y similitudes de los contratos:
La falta de un precepto legal categrico que permita distinguir los contratos comerciales de los
civiles que son similares, dificulta determinar claramente cuando estamos frente a un contrato
comercial. Destacamos que es pacifica la postura de calificar de comerciales a todos aquellos
contratos que: a) son calificados de comerciales por la propia ley; b) versan sobre la materia
mercantil descripta en los actos de comercio (art. 8 Cod. Comercio) y c) son utilizados
reiteradamente en el ejercicio de una actividad empresarial
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en soporte papel, no magnticos- con firma certificada por escribano que permitan su inscripcin
en el registro pertinente.
Legislados y no legislados:
Una de las formas ms sencillas de clasificar los contratos la proporciona el hecho de que estn
legislados o no, es decir que tengan o no una regulacin legal, sea en el Cdigo o en una ley
especial.
Elementos:
1) Capacidad: Aptitud de ser titular de derecho y de hecho.
- Mayor de 18 aos.
- Disposicin de sus bienes.
2) Consentimiento (voluntad): Acuerdo de voluntad debe ser exteriorizada para que tenga
relevancia jurdica.
El consentimiento implica tener intencin y libertad de celebrar el contrato.
3) Objeto.
4) Causa.
Sujetos (capacidad):
Los sujetos deben tener capacidad para contratar. Tener aptitud de ser titular de derecho y de
hecho. Ser mayor de 18 aos y tener la libre administracin de sus bienes.
CONTRATOS LEGISLADOS
1) MANDATO COMERCIAL:
Es un contrato por el cual una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de
comercio que otra le encomienda. El mandato comercial no se presume gratuito. Se llama
especialmente mandato cuando el que administra o realiza el negocio (mandatario) obra en
nombre y representacin de la persona que se lo ha encomendado (mandante). Es el mandante
quien, a nombre propio, queda obligados frente a los terceros por las gestiones realizadas por su
mandatario en cumplimiento del mandato (arts. 221 y 222 C.Com.).
Poder: Es el instrumento escrito que acredita la representacin de otra persona. Para algunos
actos debe ser hecho por escritura pblica y en algunos casos se exige su inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio.
Configuracin: El mandato comercial es un contrato por el cual una persona (mandante) le
encarga a otra (mandatario) actividades generales, como por ejemplo la administracin de sus
negocios o la realizacin de algn acto de comercio. No debe confundirse el contrato de mandato
con el poder, pues el primero es el encargo que se acepta hacer y el poder es el instrumento de
donde surge que existen facultades para hacerlo.
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Funcin econmica: Esta forma de contratacin fue muy utilizada a fines del XIX para la
realizacin de encargos y gestiones (compras, ventas, cobranzas, etc.), el posterior avance de los
medios de comunicacin y de los transportes hizo innecesario recurrir al mandato para realizar
dichos negocios. Actualmente es poco utilizado.
Diferencia con el mandato civil: El mandato sigue para su calificacin la suerte del negocio para el
cual se otorg y ser civil o comercial segn sea civil o comercial el acto realizado.
Caractersticas:
a) Solo puede tener por objeto actos de comercio.
b) El mandatario obra en nombre y representacin del mandante, por lo tanto el mandante
queda obligado ante terceros por los actos que realiza el mandatario en el ejercicio de su
mandato.
c) Es un contrato bilateral (mandante y mandatario).
d) Es oneroso (el mandatario recibe una remuneracin por el ejercicio del mandato).
e) Es consensual (con consentimiento de ambas partes).
f) No formal (no requiere formalidades para el contrato).
Mandante:
Debe dar instrucciones precisas al mandatario.
Liberar al mandatario por las obligaciones contradas en su nombre.
Pagarle al mandatario lo convenido.
b)
-
Mandatario:
Ejecutar exactamente los actos que le fueron encargados.
Si existen intereses contrapuestos tiene la obligacin de priorizar los del mandante.
Rendicin de cuentas.
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2) COMISION O CONSIGNACION:
Hay comisin o consignacin cuando la persona que realiza por otros negocios individualmente
determinados obra a nombre propio o bajo la razn social que representa (art.222 C. Comercio).
El comisionista puede sustituir en otro la comisin (la sustitucin puede hacerla a su nombre
o al del comitente).
El comitente en ningn caso deber pagar ms de una comisin.
El comisionista no responde por los daos realizados por el subcomisionista.
Obligaciones:
a)
-
Comisionista:
Cumplir conforme a las rdenes del comitente.
Si se aparta de las instrucciones deber responder por daos y perjuicios.
Si vende a menor precio del dicho por el comitente (la venta es vlida y deber pagar la
diferencia al comitente).
Si compro algo ms caro de lo indicado por el comitente (ste puede aceptarlo, o dejarlo por
cuenta del comisionista).
Si lo comprado no fuera de la calidad encomendada el comitente no tiene por qu hacerse
cargo de ella.
Rendir al comitente.
b) Comitente:
- Pagarle al comisionista lo pactado.
- Reembolsarle al contado todos los gastos surgidos durante la comisin ms intereses.
3) COMPRAVENTA MERCANTIL:
Dice el Cod. de Comercio: La compraventa mercantil es un contrato por el cual una persona, sea
o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla
adquirir en propiedad a otra persona, que se obliga por su parte, a pagar un precio convenido, y la
compra para revenderla o alquilar su uso (art. 450).
El art 451 especifica: Slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles, para
revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra
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4) FIANZA COMERCIAL:
Habr contrato de fianza cuando una de las partes se haya obligado accesoriamente por un
tercero y el acreedor de ese tercero acepte su obligacin accesoria (art. 1986 C. Civ.). Para
considerar mercantil una fianza, basta con que sta tenga por objeto asegurar el cumplimiento de
un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante (art. 478 C. Comercio). Se la
ha definido tambin como el contrato por el cual un tercero se obliga personalmente ante el
acreedor de una obligacin comercial a cumplirla en el supuesto de que el deudor principal no lo
haga.
Configuracin: Es un contrato por el cual una persona que va a realizar un contrato del cual
resultara acreedor (prstamo de dinero) exige como parte de ste que adems del deudor, otra
persona (garante o fiador) asegure la obligacin asumiendo que l personalmente cumplir si el
deudor principal no paga.
Funcin econmica: Este contrato se conoce vulgarmente como garanta; y la persona del fiador,
como garante. En la prctica comercial est estrechamente vinculado con el otorgamiento de
crditos, tanto de saldos de precio de operaciones de venta o locaciones como tambin en
prstamos de dinero, y en operaciones bancarias.
Diferencia con la fianza civil: Por ser un contrato accesorio sigue la suerte del contrato u
obligacin principal, lo que significa que si el negocio principal es comercial, la fianza ser
comercial, y si es civil, la fianza ser civil.
Caractersticas:
a) Es una garanta porque el acreedor, cuenta con un sujeto pasivo distinto del deudor principal.
b) Es accesoria: No tiene vida independiente; Sigue la suerte de la principal, si esta se extingue la
accesoria tambin.
c) Subsidaria: El fiador se obliga para el supuesto de que el deudor no cumpla con la obligacin
principal.
d) Bilateral: Sigue siendo un contrato bilateral entre el fiador y el acreedor.
63
uso comercial y tiene lugar entre comerciantes, o al menos el deudor tiene esa calidad (art. 558 C.
Comercio).
Configuracin: En el mutuo o prstamo de consumo la cosa que se presta est destinada a ser
utilizada o consumida por la parte que la recibe, quien asimismo se obliga a restituir cosas similares
en su cantidad y calidad (por eso se exige que se trate de cosas fungibles) con ms el precio que se
cobra por prestar la cosa. Es comn que el prstamo sea de dinero y en ese caso el precio que se
paga por el uso de ese dinero se denomina inters.
Funcin econmica: Es una figura contractual de mucha aplicacin en la prctica comercial, siendo
muy utilizada por los bancos en los prstamos de dinero.
Diferencia con el mutuo civil: Cuando el prstamo es de una cosa mueble destinada al uso
comercial y las dos partes (o por lo menos el deudor) son comerciantes, el mutuo es comercial y
como tal se lo presume oneroso. En cambio, cuando no se dan los requisitos indicados es un mutuo
civil, y en ese caso se lo presume gratuito.
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2) AGENCIA:
En nuestro pas, el Proyecto de Unificacin Legislativa Civil y Comercial de 1987 lo caracteriza as
en el art. 1361: En el contrato de agencia una parte, denominada agente, se obliga a promover
negocios por cuenta de otra, denominada proponente, de manera continuada, medante una
remuneracin. El agente es un intermedario independiente. Salvo pacto en contrario, no asume
el riesgo de las operaciones ni representa al proponente.
Configuracin: En este contrato el agente utiliza su empresa independiente pero generando
negocios para su proponente. Una vez celebrado el negocio, es el proponente el obligado a
cumplirlo.
Variantes: La agencia comercial dicha no est regulada. Hay regulaciones de modalidades de
agencia referidas a actividades concretas. Entre ellas encontramos:
-
Agencia de viajes, pasajes y turismo: Estn reguladas por la ley 18829, cuyo art. 1 dispone
que quedan sujetas a las disposiciones de esta ley todas las personas fsicas o jurdicas que
desarrollen, en el territorio nacional, con o sin fines de lucro, en forma permanente,
transitoria o accidental actividades de intermediacin en servicios de transporte en el pas o
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Agencia de publicidad: Son las empresas que actan como intermedarias, que disponen de
los medios o del acceso a ellos para realizar las publicidades, avisos o publicidades que les
encargan sus clientes. Se entiende por medios, darios, revistas, radios, televisin, etc.
Agencia martima: El agente martimo es la persona que tiene a su cargo las gestiones en
tierra de la empresa o lnea martima por la que acta, relacionadas con los arribos, partidas
y permanencia de los buques en los puertos argentinos.
Agencia de lotera y prode: Son las conocidas agencias donde se venden billetes de lotera o
se participa en los juegos de pronostico deportivo (Prode) recientemente restablecido.
Agencia artstica: Es una variante de las agencia no regulada que tuvo recepcin
jurisprudencial, pues es un fallo se dijo que constituye un contrato de agencia el convenio en
virtud del cual los agentes (actores en el juicio) se obligan a gestionar, a travs de su
organizacin, contratos para la actuacin artstica de los demandados, y stos a darle
cumplimiento, retribuyendo medante comisin a sus apoderados.
Funcin econmica: El contrato de agencia es uno de los ms utilizados para establecer canales
de comercializacin de productos. Su falta de regulacin legal hace que muchas veces la figura del
agente aparezca bajo otras denominaciones como representante, representante autorizado,
agente oficial, estas figuras que en la realidad normalmente corresponden a un contrato de
agencia.
3) CONCESION:
Es el contrato comercial por el cual un comerciante (concedente) le encomienda a un tercero
que necesariamente adquirir la calidad de comerciante (concesionario) la colocacin de sus
productos en el mercado, encargndole que lo haga a nombre propio y sujetndolo a
determinadas condiciones.
Caracterizacin: En el contrato de concesin el concesionario, que acta en nombre y por
cuenta propia frente a terceros, se obliga medante una retribucin a disponer de su
organizacin empresarial para comercializar mercaderas provistas por el cedente, y prestar los
servicios y proveer los repuestos y accesorios segn haya sido convenido.
66
Funcin econmica: Es el contrato que utilizan las empresas fabricantes de automotores o las
importadoras para vender automotores nuevos. La diferencia radica en que en la concesin el
concedente le vende al concesionario, quien luego le vende al pblico. En cambio, el agente (o
agenciero) genera el negocio consiguiendo un comprador para que el titular del automotor se lo
venda.
El contrato de concesin se lo utiliza para la comercializacin de casi todos los automotores
nuevos.
UNIDAD NVI:
TTULOS DE CRDITO
Definicin: Ttulos de crdito es el documento para ejercer el derecho literal y autnomo en l
expresado.
67
Regulacin legal: no existe regulacin general en nuestra legislacin de estos ttulos de crditos,
sino que son regulados por la ley que regula cada uno de estos documentos por ej. Ley de
cheques, ley warrants, etc., estas leyes especiales se remiten para su aplicacin al decreto-ley
5965/63 sobre letra de cambio y pagar.
Caractersticas: Estn dadas y son propias de las distintas leyes especiales que regulan los
distintos documentos en cuanto a su circunstancias y efectos de su funcionamiento y utilizacin.
Esta falta de caractersticas comunes rige para los ttulos de crdito y No para los ttulos
cambiarios los cuales si tienen caractersticas comunes.
a) Necesariedad: se requiere tener materialmente el documento para ejercer el derecho que
expresa el mismo por ej.: para cobrar un cheque hay que depositarlo. Para cobrar un pagar
hay que presentarlo al cobro.
b) Literalidad: el derecho que se posee es el que est escrito en el documento.
c) Autonoma: a cada transmisin del ttulo se la considera autnoma con relacin a las dems,
con la intencin de proteger las sucesivas transferencias y prohbe que los sucesivos
tenedores opongan al tenedor del ttulo las defensas que tenan contra los anteriores, es
decir que las transmisiones de estos ttulos no se consideran derivaciones del derecho
originario sino que cada una es considerada autnoma de las anteriores.
d) Abstraccin: estos ttulos no reconocen causa, es decir una vez creados se desprenden del
negocio jurdico, no interesa en los ttulos de crdito la relacin causal.
e) Formalidad: solo las formas que le exige la ley para que se lo considere un ttulo hbil, caso
contrario por ejemplo el pagar debe contener los requisitos exigidos por el art. 101 del
decreto ley 5965/63.
Todas estas caractersticas tienen como finalidad otorgar seguridad en la circulacin de los
mismos.
Formas de transmisin: esta dado por la ley que lo regula. Las formas usualmente reguladas:
1- Al portador: solo requiere que su transmisin se perfeccione con la entrega material del
ttulo que se transfiere.
2- Nominativos: a) endosables: se transfiere por el endoso del endosante titular de ttulo a
favor de otra persona (endosatario) es quien figura como beneficiario en el ttulo. El endoso
puede ser completo y es cuando figura los datos de ambos, lugar y fecha e incompleto que
es cuando solo figura los datos y firma del endosante y queda en blanco se entiende que es
en favor del portador y legitima a su poseedor (es la forma ms utilizada en la prctica)
b) No endosables: solo se transmite por un contrato de cesin de derecho comn.
incorporado los distintos tipos de derecho adems de los tpicamente crditorios se pueden
distinguir las siguientes (especies):
a) Ttulos con derecho a la entrega de la cosa: la gua; la carta de porte; el certificado de
warrant; certificado de mercadera, etc.
b) Ttulos de participacin: acciones de SA; Soc. en comandita por acciones.
68
El Aval
Es la garanta que una persona (avalista) otorga por alguno de los obligados, la inclusin del aval
es optativa y depende de lo que acuerden los intervinientes.
Presentacin y Protesto: Los ttulos a su vencimiento deben presentarse para su cobro ante el
obligado principal que es a-el suscriptor en el pagar b- el girado aceptante en la letra de cambio
y c- el aceptante en la factura de crdito.
Si el ttulo se presenta y no se paga debe formalizarse el PROTESTO por falta de pago en acta
notarial haciendo constar que se present el ttulo y el obligado no pago, es necesario para poder
luego reclamar a los dems intervinientes .
69
Acciones Cambiarias: surgen de los ttulos cambiarios y son accin directa y accin de regreso o
regresiva.
ACCIN DIRECTA: se ejerce contra el obligado principal y sus avalistas cuando no pagan.
ACCIN DE REGRESO: se ejerce contra los dems intervinientes, o sea contra los endosantes y los
avalistas de los endosantes, esto sera de esta manera: al no pagar el obligado principal se
comienza a reclamar regresivamente a los dems intervinientes. Se necesita el protesto por falta
de pago para que habilite esta accin.
Perdidas las acciones, el titular conserva las acciones causales y de enriquecimiento sin causa.
Las acciones cambiarias pueden reclamarse por va procesal y en juicios ejecutivos.
Enumeracin: los nicos ttulos cambiarios que existen son: letra de cambio, pagar, la factura de
crdito y el cheque comn y el pago diferido.
LETRA DE CAMBIO:
es un ttulo de crdito necesario, formal y completo que contiene una promesa incondicionada y
abstracta de hacer pagar a su vencimiento al tomador o a su orden, una suma de dinero en un
lugar determinado, vinculando solidariamente a todos los que intervengan.
Funcionamiento: una persona (librador) entrega a una segunda persona (tomador) aunque su
texto va dirigido a una tercera persona (girado) pidiendo que se pague al vencimiento al tomador
o a su orden la suma consignada en la letra. El tomador presenta la letra al girado para su
aceptacin, si acepta se convierte en girador aceptante obligndose principalmente al pago.
Fue utilizada en operaciones de comercio exterior y se la utilizaba de esta forma: una persona
comerciante (librador) pretenda hacer una importacin, emita una letra de cambio indicando el
beneficiario tomador (exportador) quien la reciba y ordenaba cargar en buque la carga por lo que
se le entregaba un conocimiento de embarque. Luego el tomador se presentaba ante el girado y
le entregaba el conocimiento de embarque (ttulo de valor que acreditaba la titularidad de las
cosas embarcadas, a cambio de que le aceptara la letra de cambio. El girado (importador) al
aceptar la letra de cambio se obligaba a pagarla a su vencimiento con lo que el tomador
(exportador) es acreedor teniendo a su deudor en la misma plaza comercial.
Sujetos intervinientes:
a) Librador: quien la emite y la entrega al beneficiario.
b) Beneficiario: o tomador es quien la recibe y la presenta al girado.
c) Girado: es a quien se le solicita que la pague, si la acepta se convierte en girado aceptante.
Puede haber tambin sujetos no imprescindibles como:
Endosantes: los que transfieren
Endosatarios: quienes reciben por endoso.
Avalista: quienes la avalan, garantizan el pago de ella.
REQUISITOS ESENCIALES: la ausencia de alguno torna inhbil el ttulo.
70
2) Indicacin de lugar: cuando falte, es pagable en el lugar designado al lado del nombre del
girado.
3) Lugar de creacin: cuando falte se considera suscripta en el lugar mencionado al lado del
nombre del librador.
TRANSMISIN: puede ser al portador o nominativo en este ltimo puede ser endosable o no
endosable.
FORMAS DE VENCIMIENTO: hay cuatro formas
1) A la vista: con la simple presentacin.
2) A tantos das de la vista: es un periodo de tiempo a contar de la presentacin de la vista al
obligado, este debe firmar y fijar fecha de pago.
3) A da fijo: vencimiento con indicacin de da, mes, ao (la forma ms utilizada).
4) A tantos das de la fecha: se indica la cantidad de das dentro de los cuales debe pagarse ej: a
los 60 das de su creacin.
71
PAGAR
DEFINICIN: ttulo de crdito necesario, formal, completo y abstracto que contiene una promesa
pura y simple de su librador de pagar a su vencimiento una suma determinada de dinero y vincula
solidariamente a sus otros intervinientes.
FUNCION ECONOMICA: Junto con el cheque, el pagar es uno de los ttulos de crdito mas
utilizados en la actualidad, se lo utiliza para instrumentar deudas por saldos de precio en
compraventas y en el mbito bancario para instrumentar prestamos (Se lo utiliza en tosas las
operaciones donde se deba pagar sumas de dinero).
REGULACION LEGAL : Al igual que la letra de cambio, est regulado por el decreto ley 5963/63.
SUJETOS INTERVINIENTES: son dos
1) El suscriptor o librador: es el creador del pagar.
2) Beneficiario o tomador: quien lo recibe, su nombre de estar indicado en el momento de su
creacin.
Pueden intervenir : Endosantes, endosatarios, avalistas
REQUISITOS:
Esenciales: los mismos que la letra de cambio.
No esenciales:
-plazo de pago: en su defecto se paga a la vista.
-Si falta el lugar, se paga en el lugar de creacin del pagar, es considerado el domicilio del
suscriptor.
TRANSMISIN: debe indicar el beneficiario, o sea que nace como nominativo y luego de su
creacin puede optarse por cualquier forma de transmisin.
FORMAS DE VENCIMIENTO: mismas formas que a la letra de cambio.
RECURSOS POR FALTA DE PAGO:
Accin directa: procede contra el suscriptor del ttulo y sus avalistas. El pagar no protestado
constituye ttulo que por si trae aparejada ejecucin, con la accin directa contra quien lo libro.
Accin de regreso: se ejerce contra los endosantes y sus avalistas.
PROTESTO: en el pagar solo est previsto el protesto por falta de pago, solo el protesto notarial,
a los dos das hbiles siguientes. Se permite la dispensa del protesto.
CHEQUE:
Existen cheque comn y cheque de pago diferido.
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Cheque Comn: es una orden de pago pura y simple librada contra un banco, en el cual el librador
tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin expresa para
girar en descubierto.
REGULACION LEGAL: regulado por la ley 24454 y se complementa con las disposiciones del Banco
Central por su autoridad de control en operatorias bancarias.
FUNCION ECONOMICA: medio de pago por excelencia, de uso generalizado en la prctica
comercial como tambin en cualquier obligacin en reemplazo del dinero.
SUJETOS INTERVINIENTES:
1) Librador: es el titular de la cuenta corriente que libra el cheque.
2) Banco (girado): es la entidad bancaria contra la que se libra el cheque.
3) Beneficiario: es aquel a cuya orden est librado el cheque nominativo y puede cobrarlo o
transmitirlo.
4) Endosantes y endosatarios: el primero lo transmite y el segundo lo recibe.
5) Avalistas: puede haber aval en el cheque por el librador como los endosantes.
REQUISITOS: segn ley 24454
1)
2)
3)
4)
5)
73
PRESCRIPCIN: Un ao para el cheque comn, se cuenta desde que vence el plazo de 30 das para
presentarlo al cobro, es decir que sera de 13 meses contando de la fecha de creacin del cheque,
vencido este plazo prescriben las acciones cambiarias emergentes del cheque.
PROTECCIN PENAL A LA CIRCULACIN DEL CHEQUE: la circulacin est protegida por el derecho
penal art. 302 C.P.
CHEQUE DE PAGO DIFERIDO: dice el art. 54 1 prrafo de la ley 24452 : el cheque de pago diferido
es una orden de pago, librada a fecha determinada, posterior a la de sin libramiento.
DIFERENCIA CON EL CHEQUE COMN:
1) La forma de vencimiento: el cheque comn es pagadero a la vista, en cambio el diferido es
pagadero a un da fijo.
2) El Registro o la registracin optativa: el registro o la registracin no procede para el chque
comn.
REGULACIN: este tipo fue introducido por la ley 24452 modificado por la ley 24760, es el
rgimen actual, estas leyes se complementan supletoriamente con lo dispuesto por resolucines
del Banco Central.
ANTECEDENTES: salvo en Uruguay no son conocidos este tipo en la legislacin comparada.
FUNCION ECONOMICA: a partir del ao 1997 se generaliz su uso desplazando al cheque comn.
Actualmente es el pago de mayor aceptacin en la actividad mercantil porque difiere el pago
hasta la fecha consignada en el.
El emisor sabe que antes no lo van a poder presentar, y el que lo recibe lo puede volver a
transferir (implica tener capacidad de pago) y que a su vencimiento la presentacin a un banco
evita demoras que provocan los obligados.
SUJETOS INTEVINIENTES: Son los mismos que en el cheque comn, su mecanismo es el mismo,
salvo a la fecha de pago.
REQUISITOS: Son todos esenciales y son:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)
74
75
UNIDAD VII
REGIMEN LEGAL DE LA BOLSA DE COMERCIO Y ENTIDADES FINANCIERAS
Mercado de Capitales Argentino
Cmo se organiza el mercado de Capitales Argentino?
El Mercado de Capitales, mbito en el cual intervenimos nosotros como inversores financieros,
est organizado y conformado por varias instituciones.
En primer lugar se encuentra la Comisin Nacional de Valores, o simplemente CNV. Esta
institucin tiene como rol fundamental el de ser el administrador del rgimen de oferta pblica,
rgimen que es establecido por la Ley 17.811. La CNV es una entidad autrquica con jurisdiccin
en todo el pas.
La CNV, desde nuestra ptica, es la que autoriza a un instrumento financiero a hacer "oferta
pblica", esto es, a tener la posibilidad de ser ofrecido al pblico abiertamente. La exigencia de
estar dentro del rgimen de oferta pblica para poder ofrecerse pblicamente un instrumento, es
para evitar que se pueda confundir al inversor con informacin distorsionada acerca del emisor, y
tambin sobre el instrumento en s mismo.
En definitiva, el cumplimiento de requisitos mnimos por parte del emisor y de la emisin, como
as tambin l "deber de informar debidamente" al inversor, son los principales roles que
nosotros, inversores financieros, debemos reconocer en la CNV. Desde ya tiene esta institucin
muchas otras responsabilidades, pero para nosotros lo importante es que la CNV es quien
defiende nuestros intereses como inversores. Esto, naturalmente, no significa garanta de
rentabilidad: simplemente es quien vela por la legalidad del instrumento, la veracidad de la
informacin que se nos debe brindar, y la transparencia en general de la operatoria del mercado.
CNV, entonces, quien defiende los intereses de los inversionistas.
El Mercado de Valores de Buenos Aires, o MERVAL, es la institucin que, entre muchos otros
roles, establece los requisitos para la negociacin de los instrumentos con oferta pblica. Es quien
reglamenta las operaciones que se pueden realizar con los instrumentos que cuenten con oferta
pblica: operaciones de contado, opciones, cauciones, establecen los plazos de liquidacin, las
garantas cuando correspondan, etc. Al mismo tiempo es quien fiscaliza a los Agentes y
Sociedades de Bolsa. El Merval es una sociedad annima con 250 acciones emitidas.
La Bolsa de Comercio de Buenos Aires es quizs la institucin ms conocida del sistema. La Bolsa
tiene como rol principal el de establecer los requisitos para la cotizacin de ttulos valores que
cuentan con oferta pblica. Es tambin la institucin en la que en su mbito se compran y se
venden los ttulos valores autorizadas a cotizar, ejecutndose las operaciones que fueron
reglamentadas por el Merval. La Bolsa es quien lleva el registro y difunde las operaciones. Todas
las operaciones que se transan en la Bolsa cuentan con la garanta de liquidacin del Merval. Para
76
ser Agente o Sociedad de Bolsa, es requisito, entre otros, ser accionista de al menos una accin
del Merval. Cada accin da derecho a 2 mandatarios (los operadores que vocean las operaciones
en el recinto, operando por orden y cuenta nuestra.).
Bsicamente en la bolsa existen 2 sistemas de negociacin:
Mercado de Concurrencia, cuyo nombre deriva de la "concurrencia" de la oferta con la demanda,
y donde a su vez la modalidad de concertacin puede ser el voceo (o viva voz), o medante
soporte electrnico. El voceo es la metodologa de la Rueda Tradicional, o Piso, (donde los
mandatarios u operadores vocean las operaciones), en tanto el SINAC (o sistema electrnico) es la
modalidad en la que una red de computadoras reemplaza al voceo. En esa red se cargan las
ordenes que el mismo sistema computarizado se ocupa de calzar. En estos segmentos se operan
con la modalidad de comisin explcita, esto es, las comisiones se explicitan al cliente.
La Sesin Continua de Negociacin es el otro sistema de negociacin. En este sistema los
operadores conciertan sus operaciones medante tratativas directas, pero con la obligacin de
informarlas en tiempo real para su divulgacin, registro y publicacin. Dentro de la Rueda
Continua existen dos modalidades, la sesin garantizada y la no-garantizada. En esta ltima, como
su nombre lo indica, las operaciones no cuentan con la garanta de liquidacin del Merval. En
estas sesiones no se explicitan las comisiones al cliente, esto es, se opera a precio final.
El Mercado Abierto Electrnico, o MAE, es otra entidad autorregulada alternativa a la Bolsa
donde bsicamente se operan bonos entre bancos y en grandes montos.
Otra institucin es la Caja de Valores. La Caja es la que tiene la custoda de todos los ttulos
valores que se operan en el mercado. Es quien se ocupa de debitarle las especies al vendedor y
acreditrselas al comprador, en tanto es quien liquida los dividendos y cupones de renta o
amortizacin. Es una sociedad annima cuyo capital est integrado por las bolsas y mercados de
todo el pas.
El Banco de Valores es el banco del sistema. Todos los agentes y sociedades de bolsa tienen
cuentas abiertas en l. Los valores participan activamente en el proceso de liquidacin de las
operaciones concertadas en el mbito de la bolsa, siendo al mismo tiempo sociedad depositaria
de gran cantidad de Fondos Comunes de Inversin.
En definitiva, varias son las instituciones que conforman el sistema. Cada una de ellas tiene roles
bien diferenciados, pero bajo la celosa supervisin de la CNV, que es, en ltima instancia, quien
vela por la transparencia del sistema en defensa de nuestros intereses como inversionistas
77
1)
2)
Bursatil
Extrabursatil
La ley determina, que pueden ser objetos de oferta pblica, los ttulos, valores emitidos en masa.
En principio, todos los ttulos o instrumentos que pueden cotizar en mercado, pueden cotizar en
el otro.
BOLSA DE COMERCIO DE VALORES: las bolsas deben adoptar la forma jurdica de asociacin civil o
sociedad annima y pueden estar o no asociada a nuestro mercado de valores.
MERCADO DE VALORES: La funcin principal que tienen es regular, la actividad de los agentes de
bolsa, y la realizacin y liquidacin de operaciones:
Bolsas: Autorizan, suspenden, cotizan.
Mercados de valores: permiten la negociacin de ttulos, que cuenten con la autorizacin de la
Comisin nacional de Valores, y la bolsa a la cual estn asociados.
Operadores del mercado burstil: se denominan Agentes de Bolsa, que pueden ser personas
fsicas o jurdicas. Adoptando como personas jurdicas la forma de Sociedades Annimas.
Los mercados burstiles ms conocidos son La Bolsa de Comercio de Bs As. S. A. y el mercado de
valores de bs as. (MERVAL)
Los mercados extraburstil: comprende todas las operaciones, que se realizan sin la intervencin
del mercado burstil. Tambin es denominado mercado abierto.
El mercado burstil se diferencia por 4 aspectos bsicos:
1) Este mercado est organizado entono a un nico ente auto regulado, que se
denomina mercado abierto, electrnico, S.A. ( MAESA.
2) Los ttulos negociados deben contar con oferta pblica y por lo tanto no requieren
autorizacin de ninguna bolsa:
3) El mbito en el cual se concentran las operaciones, no se circunscribe a un recinto ,
como existe en el burstil,
4) Su funcionamiento se centran en un sistema
electrnico, y la comisin
informtico,(mercado abierto
BOLSAS DE COMERCIO:
La Bolsa de Comercio puede ser una entidad civil o una sociedad annima, los socios pueden
ser entidades (comerciales, industriales, financieras) y personas fsicas. Para actuar como
agentes o intermedarios en la oferta pblica, deben estar adheridas a un mercado de
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valores, debiendo para ello requerir autorizacin al Poder Ejecutivo Nacional por intermedio
de la Comisin Nacional de Valores.
MERCADOS DE CAPITALES:
El Mercado de Valores es una Sociedad Annima en donde actan los agentes de bolsa y las
sociedades de bolsa. Estos son los nicos autorizados a actuar como operadores del mercado
en la compra y venta de ttulos y acciones.
COMISIN NACIONAL DE VALORES:
La Comisin Nacional de Valores es una entidad autrquica de orden nacional - Ley 17811
Dto.2.284/91- Para hacer oferta pblica de los Ttulos de Deuda y Ttulos de Capital se debe
contar con la autorizacin de este organismo. Dariamente La Comisin Nacional de
Valores informa sobre las cotizaciones de los papeles que se ofrecen en las ruedas del
mercado, indicando el monto de las operaciones que se realizaron.
Algunas publicaciones dedicada a seguir de las negociaciones de los ttulos valores, suelen
publicar cuadros donde muestran la evolucin de las acciones lideres. Se denomina acciones
lderes aquellas que tienen un alto grado de movilidad, (compra y venta) y sus entes emisores
son grandes empresas .El ndice"MERVAL", presenta las variaciones que sufrieron un
conjunto de acciones seleccionadas.
79
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Entonces, frente a cualquier incumplimiento del contrato por parte del proveedor (vender un
producto fallado, incompleto, etc.) el consumidor puede exigir que se le devuelva la plata, en
lugar de llevar el producto al servicio tcnico (como muchas empresas imponen).
Art. 11: En la comercializacin de cosas muebles no consumibles (es decir, que no desaparecen
con su uso) el adquiriente del producto gozar de una garanta legal por los defectos del producto
de 6 meses (o 3 meses si se trata de cosas usadas), a partir de la entrega del bien.
81
82
UNIDAD VIII
Rgimen de concursos y quiebras.
Concurso. Introduccin. Antecedentes histricos. Antecedentes nacionales. Ley 24.522 , 25.563 y
25.589. Cesacin de pagos. Sujetos. Competencia. Extraterritorialidad del concurso. Requisitos del
concurso. Apertura. Tramite concursal. Propuesta de acuerdo. Cram down. Impugnacin
Homologacin. Cumplimiento. Acuerdo nulo.
Quiebra. Antecedentes. Concepto. Trmite. Sentencia. Efectos. Extensin de la quiebra.
Incautacin, conservacin y administracin de los bienes. Continuacin de la explotacin.
Conclusin de la quiebra. Clausura del procedimiento. Inhabilitacin del fallido.
El derecho concursal se ocupa de relaciones juridicas afectadas por la insolvencia ( dificultad o
imposibilidad de pago ) de algunas de sus partes.
Esta cuestin est regulada por la LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS 24522, dicha ley regula 3
procedimientos aplicables: el concurso preventivo, el acuerdo preventivo extrajudicial APE y la
quiebra.
Concurso: Es un proceso judicial que busca Salvar la Empresa . Es un remedio y se rige por el
prinicipio propio del deudor. Es un proceso en el cual el deudor reune o agrupa a sus acreedores, y
una vez declarados tales se busca llegar a un acuerdo con ellos. E el supuesto que los acreedores
acepten el acuerdo, este se homologa ( el Juez da el acuerdo ), y se pone fn al concurso. Luego de
ello slo resta esperar que se cumpla el convenio. Si esto sucede, la empresa se salva. En cambio, si
este proceso fracasa o no se cumple el acuerdo, el concurso termina en quiebra, la que se denomina
QUIEBRA INDIRECTA por provenir de un concurso preventivo incumplido.
CONCURSADO: Se denomina al sujeto que se encuentra en concurso preventivo.
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Con que se d uno solo de estos requisitos para considerarlo pequeo concurso. La diferencia con los
GRANDES CONCURSOS es que en estos se simplifican algunos aspectos procedimentales, pues no se
requieren los dictmenes ni la constitucin del comit de acreedores. No regir el salvataje previsto
por el art. 48 de la LCQ.
CONCURSOS CLASE A Y B: Los clase A son los muy complejos. Y los B son los menos complejos. Es
una situacin de hecho que deber evaluar el juez en cada situacin concreta.
ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL ( APE ): Consiste en obtener las mismas conformidades que
se requieren e un concurso preventivo, pero en forma EXTRAJUDICIAL. Luego se presenta ante el
Juez para su homologacin. Produce efectos similares al concurso preventivo.
CONCURSO LIQUIDATORIO O QUIEBRA: Se sostiene que la quiebra es una sancin que liquida el
patrimonio, rige el principio de mantener la igualdad entre los acreedores . La quiebra se declara a
pedido del propio deudor o de un acreedor. Se buscan liquidar, en un mismo y nico proceso, todos
los bienes que conforman el patrimonio del fallido y con el dinero producido, pagar a porrata a los
acreedores.
QUIEBRA DIRECTA: Se declara directamente la quiebra, sin existir un concurso preventivo previo.
QUIEBRE INDIRECTA: Procede como consecuencia de incumplir o fracasar el procedimiento de
concurso preventivo o no cumplir con el acuerdo logrado en el.
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invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Republica Argentina, para
disputarles derechos que estos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular
los actos que hayan celebrado con el concursado.
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Copia de balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que
rijan su actividad y documentacin que pueda ser necesaria.
Nomina de acreedores, con indicacin de domicilios, montos de crditos, causas, vencimientos,
fiadores, o terceros obligados, responsables y privilegios.
*Enumerar los libros de comercio, y dems que lleve el deudor, folio, y colocarlo a disposicin del
juez, junto con la documentacin respectiva.
*Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar que no se encuentra en un periodo de
inhibicin o el desistimiento del concurso si lo hubiere.
En cuanto al domicilio procesal, el concursado, los administradores y los socios con responsabilidad
ilimitada deben constituirlo en el lugar de tramitacin del juicio.
Apertura: Art. 13, establece que luego de presentado el pedido de concurso y dentro del plazo de
5 das hbiles el Tribunal resolver su rechazo o apertura si se cumplieron todos los requisitos.
Resolucin de Apertura: Art. 14 la resolucin del juez que declara abierto el concurso debe contener:
*La declaracin de apertura del concurso preventivo, con nombre del concursado o el de los socios
con responsabilidad. Ilimitada.
*Designacin de audiencia para sorteo del sndico.
*Fijacin de fecha hasta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de verificacin del
sindico, entre los 15 y 20 das desde el da en que se estime que concluir la publicacin de edictos.
*La orden de publicar edictos en los respectivos darios.
*Fijacin de plazo, para que el deudor presente los libros de su situacin econmica, el secretario
proceder a cerrar los espacios en blanco que existieran.
*La orden de anotar la apertura del concurso en el Registro de Concursos y en los dems que
correspondan.
La inhibicin Gral. para disponer y gravar bienes registrables del deudor y de los socios
ilimitadamente responsables, debiendo ser anotada en los registros pertinentes.
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La intimacin al deudor para que deposite dentro de los 3 das el importe que el juez estime
necesario para los gastos de correspondencia.
Fechas en que el sndico deber presentar el informe individual de los crditos.
*Fijacin de audiencia informativa que se realizar con 5 das de anticipacin al vencimiento del
plazo de exclusividad previsto en el art. 43.
Efectos de la Apertura: La resolucin judicial de apertura produce una serie de efectos con respecto
a la administracin de los bienes del concursado y las relaciones jurdicas en cuanto a contratos,
pago de crditos, las deudas, juicios individuales contra el concursado.
En cuanto a la Administracin: El concursado conserva la administracin de sus bienes bajo la
vigilancia del sndico, salvo las causales de separacin de la administracin, prohibiendo ciertos actos
y exigiendo autorizacin para otros.
Actos prohibidos: Son los acotos a ttulo gratuito o que alteren la situacin de los acreedores de
causa o titulo anterior a la presentacin del concurso.
Actos Sujetos a Autorizacin: Son pago de remuneraciones al trabajador; indemnizaciones por
accidentes, indemnizacin de preaviso, integracin del mes de despido, actos relacionados con bs.
Registrables, los de locacin o fondo de comercio, emisin de obligaciones negociables con garanta
especial o flotante, los de constitucin de prenda, en Gral. los que excedan su giro comercial
ordinario.
Contratos: Art. 20 distingue los siguientes:
Contratos con prestaciones reciprocas pendientes: El concursado opta por continuar con
autorizacin judicial, esto autoriza al contratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones
adeudadas bajo apercibimiento de resolucin.
Contratos laborales: La apertura del concurso suspende la aplicacin de los convenios colectivos de
trabajo por 3 aos o el plazo del acuerdo. Las relaciones se rigen por los contratos individuales de
trabajo y por la ley de contrato de trabajo. Se negocia un convenio colectivo de crisis entre la
concursada y la asociacin sindical legitimada, por el plazo del concurso preventivo y hasta un
mximo de 3 aos.
Servicios Pblicos: No pueden suspenderse por deudas anteriores a la presentacin. Por las deudas
posteriores se aplican las disposiciones grales.
Pronto Pago: Derecho de los acreedores laborales de percibir sus remuneraciones, para que proceda
el pedido se hace al sindico y solo puede denegarse por resolucin fundada en ese caso el trabajador
deber verificar su crdito conforme al procedimiento previsto.
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Tramite concursal:
La resolucin de la apertura nos indica el desarrollo de todo el trmite del procedimiento concursal.
Luego de dictada dicha resolucin y cumplidas las diligencias, el procedimiento continua con la
presentacin de los pedidos de verificacin de crditos.
Proceso de verificacin de crditos: Luego de la resolucin de apertura y cumplidos los requisitos, el
proceso concursal contina con la verificacin de crditos. Este proceso de verificacin se encuentra
en los art 32 y 38 de la LCQ es el pedido por el cual todos los acreedores por causa o titulo anterior a
la presentacin en concurso de sus deudor y sus garantes solicitan la verificacin de sus crditos,
indicando monto, causa y privilegios. Se efecta ante el sndico.
Periodo de observacin de crditos: Luego de presentado el pedido de verificacin y dentro de los
10 das siguientes, el deudor y los acreedores podrn concurrir al domicilio del sindico a revisar los
pedidos presentados, y formularan por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las
solicitudes presentadas, hasta los 10 das siguientes estas pueden ser contestadas.
Informe individual: el Art. 35 estipula que vencido el plazo para las observaciones, el sindico deber
redactar un informe sobre cada solicitud, deber contener nombre de cada acreedor, su domicilio
real y constituido, monto y causa del crdito, privilegios y garantas invocadas, observaciones, por
parte del deudor y de los acreedores, expresar de cada crdito opinin fundada sobre la procedencia
de la verificacin del crdito y el privilegio, esta presentacin debe hacerse ante el juez en la fecha
indicada y a tal efecto en la resolucin de apertura. Debe estar fijada a los 20 das de vencido el plazo
de observacin de los crditos indicado en el punto precedente.
Resolucin Judicial: Art. 36 dentro de los 10 das de presentado el informe individual del art. 35 el
juez decidir sobre la procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin presentadas. Los
crditos o privilegios no observados por el sindico, el deudor o los acreedores son declarados
verificados si el juez as lo estima, si hay observaciones el juez debe declarar admisible o inadmisible
el crdito o privilegio. Estas resoluciones son definitivas.
Informe General: Art. 39 A los 20 da de vencido el plazo para la resolucin judicial sobre los
crditos debe estar fijada la fecha en que el sindico debe presentar el informe Gral. que contendr:
*Anlisis de las causas de desequilibrio econmico del deudor.
90
poca en que se produjo la cesacin de pagos, con los hechos y circunstancias que fundamentan
el dictamen.
*Es caso de sociedades informar aportes de los socios y si hay responsabilidad patrimonial que se les
pueda imputar.
*Enumerar los actos susceptibles de ser revocados
*Opinin fundada del agrupamiento y clasificacin que el deudor hubiere efectuado respecto a los
acreedores
*Valuacin patrimonial de la empresa, segn registros contables.
Finalidad del Informe: Es que los acreedores con quienes el concursado negociar como pagar sus
deudas, tomen conocimiento de la situacin real y gral de sus deudor.
Observaciones al informe: Dentro de los 10 das de presentar el informe, el deudor y quienes
solicitaron la verificacin pueden presentar observaciones.
Categorizacin y Agrupamiento de los Acreedores: Es la agrupacin de los acreedores en distintas
categoras a efectos de negociar con ellos. Para lograrla se requiere una propuesta y luego una
resolucin judicial de categorizacin.
Propuesta de categorizacin: La realiza el concursado y se la presenta al juzgado y la sindicatura,
deber estar fundada y consiste en agrupar y clasificar a los acreedores teniendo en cuenta:
*El monto del crdito
La naturaleza de la prestacin
El carcter de privilegiado o de quirografario
Cualquier elemento que determine su agrupamiento o categorizacin.
91
Formas: La propuesta debe contener clausulas iguales para los acreedores de cada categora, el
deudor puede hacer mas de una propuesta de cada categora. El Art. 45 especifica que el deudor
deber acompaar un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de disposicin,
conformacin de un comit de acreedores.
Propuestas Prohibidas: No pueden consistir en prestacin que dependa de la voluntad del deudor.,
cuando no consista en una quita o espera debe tener forma y tiempo en que sern calculadas las
deudas en moneda extranjera.
Publicidad. Exteriorizacin de propuesta: Se debe presentar la propuesta en el expediente con
anticipacin de 20 das del vencimiento del periodo de exclusividad bajo apercibimiento de
declararse la quiebra. La exteriorizacin de la propuesta busca que todos conozcan el contenido de la
negociacin del concursado con sus acreedores.
Aprobacin: Para obtener tal aprobacin el deudor deber acompaar al juzgado hasta el
vencimiento del periodo de exclusividad, la propuesta debe contener estos requisitos: Conformidad
de mayoras absolutas y que representen las dos terceras partes del capital computable dentro de
cada categora.
No Obtencin de la Conformidad: Art. 46 si el deudor no presenta en el expediente en el plazo
previsto, las conformidades de los acreedores quirografarios bajo el rgimen de categoras
previsto, ser declarado en quiebra, salvo aplicarse procedimiento previsto del cromdown power.
Acuerdo para Acreedores Privilegiados: La ley tambin prevee que formulen propuestas para
acreedores privilegiados, regidas por el art. 47.
Resolucin sobre la existencia de Acuerdo: Dentro de los 3 das de presentar las conformidades,
el juez dictar resolucin haciendo saber que los acreedores prestaron conformidad al acurdo
preventivo.
Homologacin CRAMDOWN POWER: De no mediar ninguna de las causales de impugnacin
previstas por la ley, las que obligaran al juez a declarar la quiebra o a rechazar las interpuestas, el
juez debe expedirse sobre el acurdo debiendo homologarlo.
92
De no lograse las mayoras el juez igualmente puede homologar un acuerdo, que ser obligatorio
para todos los acreedores si se lograron las mayorias requeridas y la conformidad de partes del
total del capital quirografario.
Esta posibilidad de salvataje que se da a quien no obtuvo las mayoras legales se la conoce como
CRAMDOWN POWER y requiere para su procedencia que no existan discriminaciones contra las
categoras que no le dieron su conformidad y que la propuesta no sea inferior a lo que los
disidentes obtendran en caso de quiebra. El juez no puede homologar propuestas abusivas o en
fraude a la ley.
Efectos del Acuerdo Homologado: El acuerdo logrado con los acreedores produce los siguientes
efectos:
Novacin: En todos los casos, el acuerdo homologado importa la novacin (extingue la obligacin
originaria reemplazndola por la aceptada en el ) de todas las obligaciones con origen o causa
anterior al concurso. Esta novacin no causa la extincin de las obligaciones del fiador ni de los
codeudores solidarios, los que seguirn obligados.
Alcanza a todos los acreedores: El acuerdo homologado produce efectos respecto a todos los
acreedores quirografarios. Tambin produce efectos respectos de los acreedores privilegiados
que hayan renunciado al privilegio. No alcanzas a los privilegiados.
Socios Solidarios: Se extiende a los socios ilimitadamente responsables, salvo que establecieran
que su responsabilidad en forma ms amplia respecto a todos los acreedores.
Verificacin Tarda: Los efectos del acuerdo homologado alcanzan a los acreedores presentados
tardamente una vez declarados admisibles.
Cram down: Son distintas alternativas para evitar las quiebras de empresas. Entre los mtodos de
salvataje encontramos el procedimiento Cramdown power, y que no se debe confundir con este
Cramdown del art 48. El Cramdown es un procedimiento de salvataje aplicable nicamente a SRL,
por acciones, cooperativas y aquellas que el Estado Nacional, provincial o municipal es parte.
Consiste en que vencido el plazo de exclusividad sin que el deudor hubiese obtenido las
conformidades previstas para el acuerdo preventivo, no se declarar la quiebra si no que se
fijarn las pautas de un procedimiento especial Cramdown, con la finalidad de que 3 acreedores
o no pudieran lograr un acuerdo con los acreedores admitidos y comprar la empresa aun en
marcha pagando el precio fijado segn las cuentas y pautas que surjan del procedimiento. Para
esta venta de la empresa concursada no se requiere la conformidad de sus titulares, abierto el
procedimiento por un acreedor o 3, el concursado queda habilitado para obtener el acuerdo. El
que primero alcance las mayoras legales y cumpla con os restantes requisitos le ser adjudicada
la titularidad del capital social de la sociedad concursada.
En caso de fracasar este salvataje, se procede a la declaracin de quiebra de la empresa.
Concurso en caso de Agrupamiento: Hay un conjunto econmico cuando un grupo de
empresarios responde a los mismos titulares y existen vnculos entre ellas. Estos grupos formados
por dos o ms personas fsicas o jurdicas, se prev la posibilidad de que estas se presenten en
concurso preventivo. Habr un proceso por cada sujeto o miembro del agrupamiento.
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QUIEBRA:
La quiebra debe ser declarada:
1. En caso de no alcanzar las mayoras necesarias para el acuerdo preventivo.
2. En caso de que el deudor no presentare en el expediente las conformidades de los
acreedores
3. En el caso de salva taje de empresas no hubiere ningn inscripto en el plazo determinado
4. Si en el caso de salva taje no se hubieren conseguido las mayoras necesarias.
5. Si se da lugar a impugnaciones del acuerdo preventivo
6. Si el deudor no cancelara los honorarios a su cargo dentro de los 90 das.
7. Cuando se declare la nulidad del acuerdo preventivo.
8. Cuando el deudor no cumpla total o parcialmente el acuerdo o manifieste imposibilidad.
9. A pedido del deudor
10. A pedido del acreedor.
El estado de cesacin de pagos debe ser demostrado por cualquier hecho que el deudor
exteriorice que se encuentra imposibilitado para cumplir con sus obligaciones. Esta manifestacin
puede ser exteriorizada por los siguientes hechos:
1. Reconocimiento Judicial o extrajudicial del estado de cesacin de pagos efectuado por el
deudor.
2. Mora en el cumplimiento de sus obligaciones.
3. Ocultacin o ausencia del deudor o de los administradores de la sociedad.
4. Clausura de la sede de la administracin o del establecimiento donde el deudor desarrolle su
actividad.
5. Venta a precio vil. Ocultacin o entrega de bienes en pago.
6. Revocacin judicial de actos realizados en fraude de sus acreedores
7. Cualquier otro medio ruinoso o fraudulento empleado para obtener recursos.
A peticin del Acreedor: Todo acreedor cuyo crdito sea exigible, cualquiera sea su naturaleza y
privilegio, puede pedir la quiebra. Si tuviera privilegio especial, debe demostrarlo que los bienes
afectados son insuficientes para cubrirlos. No pueden pedir la quiebra el cnyuge, los
ascendientes, descendientes ni los cesionarios de su crdito.
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A peticin del Deudor: La solicitud del deudor de su propia quiebra, prevalece sobre el pedido de
los acreedores, cualquiera sea su estado, mientras no haya sido declarada.
TRAMITES:
A pedido del Acreedor
Si la quiebra es pedida por el acreedor, debe probar sumariamente su crdito, los hechos
reveladores de la cesacin de pagos y que el deudor es persona de existencia visible, ideal o
sociedad regularmente constituida con participacin estatal o no, si es fallecido que los bienes se
encuentran separados de los bienes de sus herederos y si est domiciliado en el exterior respecto
de sus bienes en el pas.
Acreditados dichos extremos, el juez debe emplazar al deudor para que dentro de los 5 das
invoque y pruebe cuanto estime necesario. Vencido ese plazo y odo el acreedor el juez resuelve
admitiendo o rechazando el pedido de quiebra.
La solicitud de quiebra por parte del deudor deben ser acompaados por:
1. Explicacin de las causas concretas de su situacin patrimonial con expresin de la fecha de
inicio de la cesacin de pagos y de sus hechos reveladores.
2. detalle actualizado y valorado del activo y del pasivo actualizado a la fecha de presentacin
con indicacin de su composicin y las normas de valuacin, ubicacin, estado y gravmenes
de los bienes. Todo esto suscripto por Contador.
3. Copia de balances y estados contables de los ltimos 3 aos
4. Nomina de acreedores, con sus domicilios, crditos, montos, origen, privilegios, fiadores, etc.
El deudor queda obligado a poner todos sus bienes a disposicin del juzgado en forma apta
para que los funcionarios del concurso puedan tomar posesin de los mismos.
El acreedor que pida la quiebra puede desistir de su solicitud mientras no se haya hecho
efectiva la citacin del deudor para que invoque lo que crea necesario para sus derechos.
El deudor que peticione su quiebra no puede desistir de su pedido salvo que antes de la
primera publicacin de edictos demuestre que ha desaparecido su estado de cesacin de pagos.
SENTENCIA:
95
4. Intimacin al deudor para que cumpla con los requisitos de la explicacin de las causas de
cese de pagos, detalle de activos y pasivos, estados contables de los ltimos 3 aos, nmina
de acreedores con su respectivos detalles. Adems de los libros de comercio.
5. La prohibicin de hacer pagos al fallido, los que resultarn ineficaces.
6. orden de interceptar la correspondencia y entregarla al sndico
7. Intimacin al fallido para constituir domicilio procesal sino ser en los estrados del juzgado.
8. Orden de comunicar la salida del pas.
9. Orden de la realizacin de los bienes del deudor y designacin de quien las efectuar.
10. Designacin de un funcionario que realice un inventario dentro de los 30 das.
11. La designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
CONVERSION:
Las personas de existencia visible, ideal, ideal con participacin estatal, fallecidos y
domiciliados en el extranjero pueden solicitar la conversin de la quiebra en concurso preventivo
dentro de los 10 das de la ltima publicacin de edictos.
El deudor debe cumplir con los requisitos de solicitud de concurso del art. 11 dentro del
plazo que el juez determine, una vez vencido el plazo en juez deja sin efecto la sentencia de
quiebra. Solo puede rechazar la conversin si el deudor no hubiera cumplimentado con los
requisitos del art. 11.
RECURSOS:
Reposicin: El fallido puede interponer recurso de reposicin cuando la quiebra sea declarada a
pedido del acreedor. Este debe presentarse dentro de los 5 das de conocida la sentencia de
quiebra.
El recurso solo puede fundarse en la inexistencia de los supuestos para la formacin de concurso
preventivo.
Son partes en este trmite el fallido, el sndico y el acreedor peticionante, el juez dictar
resolucin dentro de los 10 das.
El juez puede revocar la declaracin de quiebra si el fallido deposita el pago del importe de los
crditos con cuyo cumplimiento se acredit la cesacin de pagos.
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EFECTOS DE LA QUIEBRA
Efectos Personales Respecto del fallido: El fallido, sus colaboradores y los administradores de la
sociedad estn obligados a prestar colaboracin que el juez o el sndico le requieran para
esclarecer la situacin patrimonial y los crditos. Deben comparecer cada vez que los citen.
Hasta la presentacin del informe general el fallido no puede ausentarse del pas sin
autorizacin judicial.
El fallido conserva la facultad de desempear trabajos artesanales, profesionales o en
relacin de dependencia. La muerte del mismo no afecta el trmite ni los efectos del concurso.
97
Si se declara la ineficacia del acto, el acreedor tiene derecho a resarcimiento de sus gastos y a
una preferencia especial sobre los bienes recuperados que determina el juez.
Cuando el acreedor peticionante de la quiebra, reciba cualquier bien o dacin en pago de un
tercero para aplicar al crdito, se presume que se han entregado y recibido a favor de la
generalidad de los acreedores y debiendo el acreedor reintegrar lo recibido.
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EXTENSION DE LA QUIEBRA:
Los bienes imprescindibles para la subsistencia del fallido y su familia deben ser entregados al
deudor bajo recibo.
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Si el sndico no hubiese aceptado el cargo, se realizan las diligencias bajo custodia policial.
El sndico debe adoptar y realizar las medidas necesarias para la administracin y conservacin
de los bienes a su cargo.
Debe tambin incautar el sndico los libros de comercio y papeles del deudor cerrando los
blancos que hubiere y colocando despus de la ltima anotacin una nota que exprese las hojas
escrita que tuviere que debe firmar junto con el notario o funcionario interviniente.
Cuando los bienes se encuentren en locales que no ofrezcan seguridad para la conservacin
y custodia, el sndico debe peticionar las medidas necesarias para evitar sustracciones, prdidas
o deterioros comunicndolas de inmediato al juez.
El sndico debe procurar el cobro de los crditos adeudados al fallido, pudiendo otorgar los
recibos pertinentes. Debe iniciar los juicios para su percepcin y requerir todas las medidas
conservatorias judiciales, para estos actos no necesita autorizacin especial si para otorgar quitas,
esperas, novaciones.
Las sumas de dinero que se perciban deben ser depositadas a la orden del juez en el banco
de depsitos judiciales dentro de los 3 das. Las deudas por prendas, hipotecas, warrants,
debentures y obligaciones negociables y las por remuneraciones y subsidios familiares se pagarn
de inmediato con los primeros fondos que se recauden o con lo producido de los bienes sobre los
que recae el privilegio especial.
En cualquier estado de la causa, el sndico debe pedir la venta inmediata de los bienes
perecederos, de los que estn en grave disminucin del precio y de los de conservacin
dispendiosa.
El sndico puede realizar los contratos que crea necesario, incluso los de seguro para la
conservacin y administracin de los bienes, previa autorizacin judicial.
Con el fin de obtener frutos, el sndico puede convenir locacin u oro contrato sobre bienes
siempre que no dispongan su disposicin total o parcial. El juez puede requerir que se presenten
diversas propuestas mediante el procedimiento que estime ms seguro y eficiente y que se
ofrezca garantas. Al vencer el plazo o resolverse el contrato el juez debe disponer la inmedata
restitucin del bien sin trmite ni recurso.
100
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
La autorizacin para continuar con la actividad de la empresa del fallido ser dada por el juez
solo en caso de que su interrupcin pudiera emanar una grave disminucin del valor de
realizacin o se interrumpiera un ciclo de produccin. La autorizacin del juez debe por lo menos
contener:
1. El plan de explotacin (asesorado por expertos)
2. El plazo por el cual continuar la explotacin el que no podr exceder el de la enajenacin de
la empresa.
3. La cantidad y calificacin profesional que continuar afectado a la explotacin
4. Los bienes que pueden emplearse
5. La designacin de 1 o ms coadministradores y la autorizacin del sndico para contratar
colaboradores de la administracin.
6. Los contratos den curso que se mantendrn y cuales se resolvern.
7. El tipo y periodicidad de la informacin que deber suministrar el sndico y el coadminist.
del informe de
101
En los supuestos de despido por parte del sndico, cierre de la empresa o adquisicin de
un tercero el contrato de trabajo se resuelve definitivamente. El adquirente de la empresa cuya
explotacin haya continuado no se considera sucesor del fallido quedando el adquirente liberado
respecto de los sueldos de carcter indemnizatorio, accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales.
Perodo informativo de la Quiebra:
Todos los acreedores por causa anterior a la declaracin de quiebra deben formular al
sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando el monto, causa y privilegios. La
peticin debe hacerse por escrito, en duplicado, con los ttulos justificativos y acompaando dos
copias firmadas. El sindico devuelve lo originales con constancia de recepcin.
Por cada verificacin el acreedor pagar $ 50 si fuese menor de $ 1000 no pagar este
arancel. El sndico debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del
fallido y en los del acreedor. Debe formar y conservar los legajos en los cuales debe dejar
constancia de las medidas realizadas.
Vencido el plazo para la verificacin, durante los siguientes 10 das, el deudor y los
acreedores podrn concurrir al domicilio del sndico a revisar los legajos y formular por escrito las
impugnaciones y observaciones que crean necesarias las cuales debern ser acompaadas por
dos copias y se agregarn al legajo. Dentro de las 48 hs. De vencido el plazo anterior el sndico
presentar al juzgado un juego de copias de las impugnaciones para su incorporacin al legajo del
juzgado. El sndico debe presentar el informe individual y el general en forma separada por cada
uno de los quebrados.
Dentro de los 10 das a partir de la resolucin del juez acerca de las impugnaciones, el sndico
debe promover la constitucin del comit de acreedores que actuar como control en la faz
liquidatoria, a tal efecto mandar comunicaciones a los acreedores verificados y declarados
admisibles para que con la mayora del capital se designen los integrantes del comit.
En casos de quiebra indirecta los acreedores que hubieran obtenido verificacin de sus
crditos en el concurso preventivo no tendrn necesidad de verificar nuevamente.
La enajenacin de los bienes de hace por el sndico y se hace de inmediato salvo que se
haya interpuesto recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra o haya sido convertida a
concurso preventivo.
La enajenacin de los bienes debe hacerse en la forma ms conveniente al concurso segn
este orden preferente:
1. Enajenacin de la empresa como unidad.
2. Enajenacin en conjunto de los bienes que integren el establecimiento
102
Bienes gravados:
Si en la enajenacin se incluyen bienes afectados a hipoteca, prenda o privilegio especial, estas
preferencias se trasladan al precio obtenido el cual no puede ser inferior a la suma de los crditos.
Ejecucin separada: En caso de que resulte conveniente el sndico debe proponer que
determinados bienes se vendan en subasta separada del resto.
Venta singular: La venta singular de bienes se practica por subasta. El juez debe mandar a
publicar edictos por 2 a 5 das en el caso de bienes muebles y de 5 a 10 das en el caso de
inmuebles. La venta se ordena sin base y sin tasacin previa.
Ofertas bajo sobre: Se pueden admitir ofertas bajo sobre, las que se pueden presentar al juzgado
por lo menos dos das antes d la subasta. Son abiertas al inicio del acto de remate para lo cual son
entregadas al martillero el da anterior.
103
Venta directa: El juez puede disponer de la venta directa de bienes cuando su escaso valor o el
fracaso de otra forma de enajenacin resultare favorable para el concurso. Tambin puede
disponer la entrega a asociaciones de bien pblico los bienes que no puedan ser vendidos o
cuando sea infructuosa. El auto es apelable por el sndico y por el deudor.
Los ttulos cotizables y los bienes cuya venta se llegue por oferta pblica en mercados oficiales
deben ser vendidos en las instituciones correspondientes. Los crditos deben ser cobrados por el
sndico, este puede encargarle a bancos oficiales o privados la gestin de cobro o con autorizacin
judicial recurrir a otra forma que sea costumbre en plaza y brinde garantas.
Plazos: Las enajenaciones deben ser efectuadas dentro de los 4 meses contados desde la fecha de
la quiebra.
Sancin: El incumplimiento de los plazos previstos para la enajenacin de los bienes o de las
diligencias necesarias para ello dar lugar a la remocin automtica del sndico y del martillero,
respecto del juez el incumplimiento podr ser considerado causal de mal desempeo.
Informe final: 10 das despus de aprobada la ltima enajenacin el sndico debe presentar un
informe en 2 ejemplares que contenga:
1.
2.
3.
4.
Se publican edictos por 2 das haciendo conocer la distribucin final y la regulacin de honorarios.
El fallido y los acreedores pueden realizar observaciones dentro de los 3 das siguientes, debiendo
acompaar 3 ejemplares. Son admisibles solo aquellas que se refieran a omisiones, errores o
falsedades del informe en cualquiera de sus puntos.
Aprobado el estado de distribucin, se procede al pago del dividendo que corresponda a
cada acreedor los cuales pueden ser efectuados por el banco de depsitos judiciales o en
transferencias bancarias que indicaron los acreedores
El deudor puede solicitar la conclusin de la quiebra, cuando consientan en ello todos sus
acreedores verificados, expresndolo mediante escritos con firma autenticada por notario.
La peticin puede ser formulada en cualquier momento, despus de la verificacin y hasta
que se realiza la ltima enajenacin de los bienes del activo, exceptuados los crditos. La peticin
solo interrumpe el trmite cuando se cumplen los requisitos exigidos. El juez debe requerir el
104
depsito de una suma para satisfacer el crdito de los acreedores verificados que no puedan ser
hallados y los pendientes de resolucin judicial.
El avenimiento hace cesar todos los efectos patrimoniales de la quiebra, pero mantienen su
validez los actos cumplidos hasta entonces por el sndico o los coadministradores
Pago total: Alcanzando los bienes para el pago de los acreedores verificados, los pendientes de
resolucin y los gastos y costas del concurso, debe declararse la conclusin de la quiebra por
pago total. Si existe remanente, deben pagarse los intereses suspendidos a raz de la declaracin
de quiebra, considerando los privilegios.
Realizado totalmente el activo y practicada la distribucin final, el juez resuelve la clausura del
procedimiento. El procedimiento puede reabrirse cuando se conozca la existencia de bienes
susceptibles de desapoderamiento. Los acreedores no presentados slo pueden requerir la
verificacin de sus crditos cuando denuncien la existencia de nuevos bienes.
Pasados 2 aos de la resolucin que dispone la clausura del procedimiento, sin que se reabra, el
juez puede disponer la conclusin del concurso.
Debe declararse la clausura del procedimiento por falta de activo, si despus de realizada la
verificacin de crditos, no existe activo suficiente para satisfacer los gastos del juicio, incluso los
honorarios. Esta clausura importa presuncin de fraude.
PRIVILEGIOS
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Privilegios especiales:
1. Los gastos hechos para la construccin mejora o conservacin de una cosa mientras
exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos.
2. Los crditos por remuneraciones debidas al trabajador 6 meses y los de
indemnizaciones por accidentes, antigedad o despido, preaviso ( sobre las
mercaderas, materias primas y maquinarias )
3. Los impuestos y tasas que se aplican a determinados bienes ( sobre estos bienes)
4. Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant, debentures y obligaciones
negociables.
Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del crdito, Antes de pagar los crditos que
tienen privilegios especiales, se debe reservar del precio del bien sobre que recaen, los importes
correspondientes a la custodia, conservacin, administracin y realizacin del mismo. Tambin se
calculan los gastos y honorarios de los funcionarios del concurso que corresponden sobre tales
bienes.
Privilegios Generales:
Los crditos con privilegio general slo pueden afectar a la mitad del producto lquido de los
bienes, una vez satisfechos los crditos con privilegio especial, los gastos de conservacin y
justicia y el capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones.
No alcanzando los fondos correspondientes a satisfacer ntegramente los crditos con privilegio
general, la distribucin se prorratea entre ellos, igual ocurre con los crditos quirografarios.
106
Son funcionarios del concurso, el sndico, el coadministrador y los controladores del cumplimiento
del acuerdo y de la liquidacin en la quiebra. Las atribuciones son indelegables
salvo causa
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Los controladores: Son las personas que tienen como funciones en el proceso concursal el
contralor de determinados actos del concursado y tambin del cumplimiento del acuerdo. En la
quiebra controla la liquidacin de los bienes del fallido.
Sus integrantes son elegidos por los acreedores con mayora de capital y debe ser
integrado como mnimo por 3 acreedores. El comit de acreedores puede requerir informacin al
sndico y al concursado, exigir la exhibicin de los libros contables y legales, proponer planes para
la conservacin del patrimonio, solicitar audiencias al juez y cuanta otra medida crean
conveniente.
El comit deber emitir opinin para el levantamiento de la inhibicin y su remuneracin
si est prevista se regular en el acuerdo. El comit podr contratar profesionales abogados,
contadores, auditores, evaluadores. Estimadores, tasadores y cualquier otro que considere
conveniente con cargo a los gastos del concurso.
La remocin de los miembros del comit puede ser por mal desempeo, etc. y podrn ser
sustituidos por otros acreedores, bajo el mismo rgimen de mayoras para su designacin.
Estimadores: El clculo del valor presente de los crditos estar a cargo de bancos comerciales o
de inversin, entidades financieras. Cada 4 aos la cmara abrir un registro para que se inscriban
los interesados, los que pueden ser reinscriptos indefinidamente.
REGULACION de HONORARIOS:
Los honorarios de los funcionarios son regulados por el juez de la siguiente manera:
1.
2.
3.
4.
5.
En caso de acuerdo preventivo, los honorarios totales de los funcionarios y de los letrados del
sndico y del deudor son regulados sobre el monto del activo en proporcin no inferior al 1% ni
superior al 4% teniendo en cuanta los trabajos realizados y el tiempo de desempeo.
Las regulaciones no pueden exceder el 4% del pasivo verificado ni ser inferiores a 2 sueldos del
secretario de 1 Instancia.
108
En los casos de concluir la quiebra por pago total se aplica el prrafo anterior.
Cuando se clausure por falta de activo o por falta de acreedores verificados se regulan teniendo
en cuanta la labor realizada.
Las regulaciones de honorarios son apelables por el titular de cada una de ellas y por el sndico.
NORMAS GENERICAS
El juez tiene la direccin del proceso, pudiendo dictar todas las medidas de impulso de la causa y
de investigacin que resulten necesarias y puede disponer:
1. La comparecencia del concursado y dems personas que puedan contribuir a los fines
sealados.
2. La presentacin de documentos que el concursado o terceros tengan en su poder, los que
deban devolverse.
109
Compete al sndico efectuar las peticiones necesarias para la rpida tramitacin de la causa, la
averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos que puedan haber incidido en
ella y la determinacin de sus responsables y puede:
1. Librar toda cdula y oficios ordenados, excepto los dirigidos al presidente, gobernadores,
ministros, etc.
2. Solicitar directamente informe a entidades pblicas y privadas.
3. Requerir del concursado y terceros las explicaciones que estime pertinentes, en caso de
negativa se usar la fuerza pblica.
4. Examinar, sin necesidad de autorizacin judicial, los expedientes extra o judiciales donde se
ventile la situacin patrimonial del concursado.
5. Expedir certificados de prestacin de servicios de los dependientes.
6. Solicitar todas las medidas de esta ley y otras que sean procedentes a los fines indicados.
7. Durante el perodo de verificacin de crditos y hasta la presentacin del informe individual,
debe tener oficina abierta al pblico.
8. Debe dar recibo con fecha y hora bajo su firma de todo escrito que le sea presentado en el
perodo de verificacin y hasta la presentacin del informe individual.
Con copia de todas las actuaciones del juicio y las previstas, se forma un legajo que debe estar
permanentemente a disposicin de los interesados en secretara. Constituye falta grave del
secretario la omisin de mantenerlo actualizado. Todas las copias en l deben llevar la firma de las
personas que intervinieron.
Incidentes:
Toda cuestin que tenga relacin con el objeto principal del concurso y no se halle
sometida a un procedimiento especial, debe tramitar por pieza separada.
En el escrito en el que se plantee el incidente debe ofrecerse toda la prueba y agregarse la
documental. Si el juez estima improcedente la peticin, debe rechazarla sin ms trmite. Si
admite el incidente, corre traslado por 10 das, el que se notifica por cdula. Si se contesta se
debe ofrecer prueba y agregarse a los expedientes.
La prueba debe diligenciarse en el trmino que el juez seale, dentro del mximo de 20 das
pudiendo fijar audiencia dentro del plazo establecido.
La prueba pericial se aplica por 1 perito designado de oficio salvo que el juez considere
necesario designar 3.
No se admiten ms de 5 testigos por cada parte, si son necesarios ms se ofrecen como
prueba.
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Solo es apelable la resolucin que pone fin al incidente. Todas las cuestiones incidentales
cuyas causas existieran simultneamente deben ser planteadas conjuntamente.
En estos procesos no ser necesaria la presentacin del detalle del activo y el pasivo valorado a la
fecha de presentacin y sus normas de valuacin, ni tampoco la nmina de acreedores, ni la
constitucin del comit de acreedores.
El control del cumplimiento del acuerdo estar a cargo del sndico y los honorarios por su labor
sern del 1% de lo pagado a los acreedores.