SCIENTIA

IURIS

MEDIACIN, EL DERECHO FUERA DE

LAS NORMAS: PARA UNA TEORA NO

NORMATIVA DEL CONFLICTO

Luis Alberto Warat

RESUMO: Este artigo refere-se ci mediao como definio em aberto e no direito,

como uma primeira

ele um proccclimcnto sem regras cle auto

composic10 assistida dos vnculos col10itivos com o ouLro em .Sllas diversClS

modalielades
ABSTRACT; Tilis article
LCl\\~

as

OtlC

to the mecliationlikc in open clefinition anel in the

.first approach as the wlnLly l'roceccling oI' sclf composition watcl1cd 01

conflictivc /inl, lvith the other iH cliverses aspects.

BERSICHT

Dieser Aufsatz betrifft cle Strcithcilcgung (Mccliatioll) il1l

Clllgcmeinen lmel illl Rccht. (lls crste Annhr:nl11g em (11l lIngcrcgeltes Vcrfahren Zltr
Herbci/lihrllng ,:incs Vergleichs elllrcll clic StrcitpClrteien llntcr Bcistcmcl eler

MccliCltorcn, unter Flcl:hsichtiglll1g eler verschicclcnm IwnflihterzelLgcl1clcl1

Binchmgen.
PALAVRAS-CHAVE:
KEY~WORDS:

Conflito. Composio.

Medialicn. Conflict. Composiuon.

SCHLSSELWORTER: Srleitbeilegung (Mcdiation). Konflikt. Vcrgleic.

03

una

l.1.
uiero escribir este texto tratando
intervenir lo menos
en
en que
juristas
de la
mediacin. En un
movimiento me propongo
ele la mediacn que no sea una fuga
los marcos de
en
Por supuesto que no me
que
las cuestiones para mi
En un
de
momento revistaremos
en el marco ms amplio
Entiendo la

en una
de auto-eco-composicin
con el otro en sus
fJHHUUV

los

,",,","-,,CCUG'

de
movimiento
personas

impensado, impulsivo que

de
de la
a situaciones crecientemente
por una
de
para

En el momento en que

menciona aI acuerdo en

esta
que,

en el caso, evoca la necesidacl de un

interior que cada
en el
mismo. Las promesas hechas para otros
no
mala Ee sino por
suelen
inleriores que
el discurso de una promesa como ilusin de un
exime inconscientemente
para
Pensemos en
con lo
promesas
amor y
las
consLituconales
inconscientemente para no ser
04

En
a que

orden de
con dIas mismas la
semimientos
de nuestra
en el

precisa

Las cosas

la

como el amor, se

ala
a
serena
con ella msma

estar
los
silencio,

en clla un senr.imiento
llevando su clestino para la autonomia. Esa es

mediacim.

por su
que
de
intelectual o la ortodoxia
una capilla de
o de saber. AI mediador le
dado pensar
interior
de un tcrrto;"io
y 121 Iibertad
de!
lo que le resulta convenienle
retiranc:o de

de

es

asumir 'los
busca con

la mediacll, que es
sensible de

reconstruccin simblica,
que permitem superar las
de un tercero que

un

las

una

1.5. El proceso es de autocomposicion en la medida en que son

que tratan
a la
con
mismas
de un conflcto
una
de una diferencia que pueda recomponer, a travs
el atro
afectivos, jurdicos, patrmoniales o
otros
los
lo nuevo en el conflicta.
un
punto de
mecanismos interiores que
encuentren,
recomenzar a

comn y
EI trascurso

el rumbo
por la vida con otra
vista que deben tomar el
mejor sus
el "",.. . ~r',...,

envuelta en
un
e impulsionar

como una

es una permanente
donde
entretanto

el

es una situacin
duda
que
vida, elegir un camino vital entre varios
que genera angustia y otros sentimientos
Es necesario
dentro de
propias
plena de nuestra existencia en
olro
que se
renacer de la
Ul'.WULV

como
intentar un
es preciso realizaria con
una posicin actva para
meditada, organizada,
vivir Una accin por la aCCn misma es un movimientro
que no
a nada productivo.

un
se

una forma

Existen oLras
no judiciales
resolucin de
como el
en el cual el auto composicin no incide en la misma
debido
la
un tercero que
el conflicto. EI auto
en los momentos
la
o les
en que l
Sin
circunstancia
s auto componen para
el conflicto. Las
judiciales
son
Eso ya es mucho como aspecto

el auto composicin est

las
que son las
Se habla. De auto composicin en la
en el conflicto
que asumen el
de
En el
,"VliH''"''''. conforme el
corre por cuenta de los
rhitros, en la misma forma en que ese
es asumido por los
Judicialmente un conflicto
en el momento en que
En la

En torno
de que
como yo lo
mediacin en un acuerdo

habiar
pesar
que,
optar por la expresin
ei proceso de
modalidades
en la
en que la
no se
ni se ajecutan. Por otro lado,
de negociacin se hace
que, cu ando se
a
no en un
basado en propuestas
ayda
cle un conflicto.

UD

sobre

U'")C;,-".W'.. LVU

En la mediacin la auto
es
eco-autoser
Por
[uertes razones La primera porque ella
como una forma
realizacin de la
en que
facilita y
en la produccin cle
deI
que moclifican las
autonoma, como la
o el amor, el adio, son
-_.

__....

_---_...._ - _..- .....

_-_ _-_ _ _ - _
....

....

....

..-

.....

_ - _....

_ _-_ _
....

....

.. _

07

una

convivencia

la

la
con la imposibilidad de ser
existencial determina. El
conjunta
la diferencia, lo que
En
la

que

una
mejora en la calidad

vida.

I .1. Exsten varias corrkntes

un proccc!tmiento
clistincin
da por el GU'cter
mediacin,

eI conflicto

de
La
en

de un encuentro

LV.lLJllV

mismo.

La

parecen tener los mismos rasgos

una misma
pensarsc como varaciones scmnticas de un mismo
Las
y
la
de
En
El conciliad or
el

de
por Un
ele sus

G\Cuerdo

otro tipo de

os

pero no

busca un acuerdo

sensibilidacl.

"
,

,
~

no se preocupa con el litigio, porque no busca la

normativa dei cont1icto, nia la
en
proceso. Tampoco tiene como finaldad

de actitudes en el vnculo de las personas.

que

No existe, a m ver U~F.,"~H.'~

los
por lo menos en el marco de
la
es
como una
de
trabaja
consecuencias de
internos que generan el
No existe
si una de las
tiene sus
es una forma
no un asunto de

no me
semntica para la
terapia y no de
en

no los

'-V'lllLll.-UJ.

acuerdista que
en

Existen corri entes

lo
trminos de un
que se fundamenta en la

a construccin
como
redactanclo os

una
convenos.

La orientacin acuerdista se apoya, como fue

individualista
esa

piensa en una sociedad

por
individuos que luchan
por la
Y
intereses. A
en
es la
los interesses
Existe otra corriente que
consiste en la
para
a

partes

chamar de
dei
la

como una
una

una

vida. Es una corriente ecolgica e tambien

deI

La coniente transformadora se aproxima

nuestra postura personal
en trminos
mediacin. Con todo, en la Teora Contradogmtica
psicoteraputica
diferencias con el olro. Puesto
que la
propone una nueva cor1'iente
que llamo de mediacin alternativa o terapia
reencuentro.

1.8. La
de

es un procedimiento de interverncin
ms que un instituto
tiene que introducir una teora
conOicto ms
los j mistas hablan
En el
lo mismo.
se

Los
que yo denomino de

y sentido por
no tener en euenta la
operan
los conllictos

su
o
demarcar las controversus en nn

elaborar sus

comn

El

de
como litigio
una visin
deI mismo. Los jurstas
que el conflicto es
que tiene
El sentido comn terico organiza su
pensando
que ser
por otro
como
controversial
como
disputa;
una
disputa,
que
el
se reduce a custlones dogmticas, normativas e
patrimoniales. Los juristas nunca
el conflicto en trminos de
satisfaccin e insatis[accin
o sensible.
en el Derecho una
teora
conflicto que nos muestre como el conflicto
ser
una diferencia;inscrivir,
como una forma de
, con el otro,
aI conflicto la
en el tiempo como produccin
lo nuevo.
El conflicto como una forma de inclusin deI otro en la
de lo
permite
nuevo: el
diferente
Propongo construir una teoria del conflicto que parta da
y de la
El primero es la
y
impenetrable
deI otro como diferentes Dos
diferentes
pueden
lo nuevo en el tiempo y en el conf1icto,
un trabajo con
a las cosas
(lo
todo
todo el mundo
de vista psicolgico nos coloca
El conflicto
A auto-eco-composicin asistida
delante de un
vivido como
el conf1icto en la medida en que se abre a un
Actuando sobre el
las partes
o transformar
H'H>nri'" con la otro la diferencia.
su
La

basada

presupuestos
e
conflicto que no lo ve como
niediacin muestra el conf1icto como una confrontaCn
constructiva y revitalizadora.
conflicto como un potencial constructivo,
confliclivo que tiene que ser
una
La
vitalmente
La teoria deI conf1icto adoptada sita a la
que intenta
como una semitca de la
a partir deI

en especial,
el sentido
oLro para decubrir

una

los
La

propios.
internos de lo que afecta ai otro, y con eso
aSl una
alterativa
el otro)
intervencn en
de alteridad
mas cosas que una
de mutua auto composicin.
aun
Estamos
conflcto y de
nosotros
a la posibildacl asistda
de la mirada deI otro, colocamos en e11ugar
La
mirada
otro.
mirar
otro
a la otra . Una mirada para el otro
en e1 otro. La
que
a la nuestra
el concerto de
los componentes amorosos afectivos
que

excesvo

la otridad, como posibilidad de transformacin

el
la
con el ol.ro, La
incosc1ente
conflicto, s1n que
o de
e1
a
este sentido, tambin habla en
a revalorzacin de1 otro del conflicto en detrimento del
en el
a los modos
decir el

1.9, En

caractersticas precedentes fueron apareciendo otros

que rnerecen ser comentados como complementos rr\nr'pntl
la primera
a la iclea
que el
procecHmiento de la mediacin se
lo
otras
como
como vimos
a un acuerdo, A mi
de la mediacin es la
instalando 10
nuevo en la
conflictiva. A lo sumo es una
do
reencuentro en la que se, pueden
y
no ejecutables. Un sentido
en trminos de conciliacin.
ai que

- 1 2 - - - - - - - - - - - - - - - - - -.. - - - - - - - - - - -

Destaco la

como un

avudar a
a recuperar su energa
v se encuentren
armona
en un segundo momento, modos
con ellas mismas, para
de
armonizarse con el otro y con el mundo. Seria un trabajo
instrumentado
partir
lareas
~

La

semitca de la

no !leva a

como un

t.entativa
un secreto (no de una falta). Una
elel conl1icto para el
deI

o
una

caracteriza por la
un
esta es, un
que nicamente tiene poder
el conOicto. El
de!
es
un entrenost.ms
a tomar decisiones. La
del
no es la
funcin deI
amoroso destinado a inscribir las
IJL<L,'",~"H_J en el registro
Eros.

1. lO.
tercero

,,

es
amorosa,

t
~

no impone
entonces ninguna
llama para e]
de la
reencuentren en sus pulsiones de
se
es mas
de! orden ele la

partes
vitalmente. EI

Sll

EI
se

13

una

tiene que retirar el conflicto dd

negro de
destructivas. Un territorio deI que no escapa el
sus
normas e procedimientos de sancin y venganza. mediador tiene que trata
el
inscribiendo el amor en
de
puIsiones
de
la dependenca y de
del
en medio
la
FI

a
personas a comprender sus conflictos con
mediador
mayor serenidad y sensibilidad, retirando de ellas la carga de
negativa
impide su administracin serena. Fs a travs de una lectura
un trabajo
florecmiento
la sensibilidad, porque
corporal y
las partes, que se
no expresan el deseo
veces
P"-""'",,, deI ego y
ms productivo los
un
la
buena convivencia con nuestros conflctos internos, para que
pueda
y mismo evitar los
Inter-personales
de
mediacin.
H"'\..lWC>

mediacin
tipo
ocuparse de
ecolgico, empresarial,
de
menores en situacin de riesgo, deI trabajo y
consumo; como tambin
la
la realizacin
derechos Humanos y
2..

No es absurdo pensar la mediacin dentro de los conl1ctos deI saber,

considerarla una visin de mundo, un paradigma
y un criterio

La rnediacin corno la rnejor

hasta
normativismo jurdico
encontrada para superar el imaginario
mi
modo en que mi lora
Derecho y
encara la cuestin de la

En
derechos humanos la
Las
en un instrumento

ciudadana,
y
puede ser vista como su
sociales y polticas
la mediacin
conllguran
educan,
de la
en la
en
"LCA\..l<AU'""U

y ayudan a producir las

y a realizar
decisiones sin la intervencin de terceros que decdan por los ate.ct;'IClC)S en
un
Hablm de autonoma,
e de
cierto
es ocuparse de la
de las personas
s
em relacin con
otros; auto
la diferencia. La autonoma como una forma de
y tomada de decsiones con relacin a la
de
un
nos
y configura en trminos
identidad y de
reconstruccin simblica y
polticas de accin en los procesos
las diferencias que nos permite formar identidades
en el conflicto con el otro con un sentimiento
uno
comn. Una forma de poder percbir la responsabilidad que toca a
en
generando
y
la democracia y la
y
y la indeterminacin
convvencia con la '-V,llll.l'-L~
la primera triloga deben ser
trminos
presentado como entero, como
pleno, mas con relacin a algo que nunca se cierra, que se
reJacin con el otro, debiendo ser objeto
una permanente
significativamente
Pensar
esos conceptos como si
alienante.

el

2.2. la
no
50n
realizacin
posibihdad

con creces la dimensin de la

EUa contiene
y provoca
que
educatva, como
significativos como
una poltica de la ciudadana
los derechos humanos y
la
subjtividades que inclcan una
procluciendo un devenir
de la alienacin.

debe ser encarada como una actitucl general delante

la
como una visin de
ser vista
De un modo
mundo, un
como un
estructurante

componente

estructural

do

La mechacin seria un

poltico

jurdico

da

para superar la conclicn

en un objetivo

la implementacin de la cLenca como argumento persuasivo; una verdad

que
ser descubierta por un
que puede llegar a pensar a s mismo
como un semidis, sin
en el descubrimiento de
o
la verdad, que es solo imaginaria,

2.3, En la mediacin es
sentido, ellos revelan mucho mas
olvidar que mediacin
realizado sobre
esa esplndida
que Liene que ser

Clprrn,l'p

los no dichos de!

expresado. No
por la percepcin y el

mediacin, copiando a
hecha de infinitas

nos
para el amor y para
nuestra propria
inconsciente amoroso qued
de palabras que nos
impenetrable, lejos
armarn conLra nuestra propia
convertido en ellugar de los
aI infinito las frustaciones, los
grandes simulacros, donde se
dolores, donde la violencia y el odio
por detrs de una
apariencia de conformiclacL Vivimos en
donde los resultados, el
xito personal, las armaduras con
que construmos nuesLra imagen nos
van alejando, de ensmulacro, de lo autntcamente sentimos.
Terminamos
ideas y los pensamientos,
dcjando de ir a los sentimientos. E
decimos lo que sentimos, en
el fondo pensamos eI sentmiento, Nuestra mente resuelve las cosas
confhctos. Perdemos
amamos o odiamos, Imestra mente nos sita en
de escuchar ai
cuerpo
siente.

16

2.4. La mediacin, retomando para

las """",""iYY>nuv,,,-.J no
seria otra cosa que la
con el otro de los
sentimientos.
vivir, vivir en armona con la propia
como un modo
de tener el derecho a
e con los otros. La
decir lo que me pasa. Una
de
y
de
con los otros. Un
de equilibrio entre
razones
evitar
sentimientos de:smectldcJ$
sentimientos y
producr con el otro el entre-nos de la sensibilidad.
Las
aI contrario de los
mostrar
falsificaclamente los sentimientos. Cuando pensamos
son en
casos
con relacin a
del corazn. Este u.'-.,e,,-'v
la
nueslro
neurosis.
'-",""WCWJ

ella

La
en suma, no es una cienca
un arte que liene que ser experimentado.
que forman mediadores como si
magos que
partes C011 sus trucos. La magia es otra, consiste en
ser
en
iJ'-"_WUC>!.G

La sensibilidad
el gran tema
Derecho en la virada
milenio.
Quo
tema es la lliC.U!,''-JuntarIas es un
de pensar
Derecho en la cultura
tercer milenio. Extendiendo la idea dira

en el amor
para no
sometimienl.O o

hilo concluctor para

situar eI amor en nuestra vida y saber situarnos
de autoconocmento y
con la dominacin
Entender el amor como un
las oportunidades vil ales es un
indicador de
un mayor conocimiento ele si

mismo.
17

Mediaci71) el derecho fitera de las normas:para una

teoria 710 normativa dei cOl~flicto

LuisAlbcrfo Wamf

Me preocupe, asimismo, por apreciar el origen sensibile de!

pensamento y de la accin, sus races en el encuentro con la alteridad, como
lo que da a pensar. Marcas en mi de un aprendizaje que estoy comenzando
con todo mi cuerpo, mi encuentro vital con algo otro que pude desbloquear
muchas de mis antigas creencias y definiciones de! mundo.

BIBLIOGRAFIA
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MOORE, Chistopher W O Processo de mediao. Porto Alegre: Editora Artmed, 1998.

MULDOON, Brian. El corazn dei conflicto. Barcelona: Editora Piados, 1998.

GARCS, jose Maria Rossani.Corg.) A Arbitragem na era da Globalizao. Rio de Janeiro: Editora

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WARAT, Luis Alberto. (org.) Em nome do acordo. Buenos Aires: Editora Almed, 1999.

18