Monografía Procesal Civil

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Proceso de Ejecucin de Garantas
Universidad Seor de Sipan
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Autores
Carrasco
Rodas, Geraldine Estefana Chimoy Ventura, Jess David
Gallardo
Abanto, Carlos Armando Villalobos Vsquez, Winny Lisette

Docente: Sanchez Correa Victor Manuel
18/11/2014

INDICE TEMTICO
INTRODUCCIN ............................................................................................................... 4
PROCESO DE EJECUCIN ..................................................................................... 5
I.
1.
Generalidades: ...................................................................................................... 5
2.
Antecedentes: ....................................................................................................... 6
3.
Concepto: .............................................................................................................. 9
4.
Necesidad de ttulo ejecutivo: .......................................................................... 14
5.
Naturaleza jurdica: ............................................................................................ 15

CONFIGURACIN DEL PROCESO DE EJECUCIN DE GARANTAS ............. 18
II.
1.
Procedencia: ....................................................................................................... 20
2.
Caractersticas, trmite y requisitos: ............................................................... 24

2.1.
Sujetos procesales: .................................................................................... 25
2.2.
Ttulo ejecutivo en el proceso de ejecucin de garantas ..................... 28
2.3.
La demanda en el proceso de ejecucin de garantas: .......................... 34
2.4.
Requisitos de la demanda: ........................................................................ 35
2.4.1. Documento que contiene la garanta y el estado de cuenta del

saldo deudor: ...................................................................................................... 36
2.4.2.
La tasacin: .......................................................................................... 40
2.5.
Competencia de la demanda: .................................................................... 42
2.6.
Resolucin que califica la demanda: ........................................................ 42
2.7.
El mandato ejecutivo: ................................................................................. 43
2.8.
Contradiccin: ............................................................................................. 45
2.8.1.
Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo: . 50
a.
Inexigibilidad:........................................................................................... 50
b.
Iliquidez: ................................................................................................... 53
2.8.2.
Nulidad formal o falsedad del ttulo: ................................................. 55
a.
Nulidad formal: ........................................................................................ 56
b.
Falsedad del ttulo: .................................................................................. 58
2.8.3.
2.9.
La extincin de la obligacin exigida: .............................................. 59
Excepciones y defensas previas en el contradictorio: .......................... 60
2.9.1.
Excepciones: ........................................................................................ 60
2.9.2.
Defensas previas: ................................................................................ 62
2.10.
Trmite del procedimiento: .................................................................... 64
Universidad Seor de Sipan Derecho Procesal Civil II
Pgina 2

2.11.
Allanamiento ............................................................................................ 65
2.12.
Ejecucin de la garanta: orden de remate: ......................................... 66
2.12.1.
Remate: ............................................................................................. 66
2.12.2.
La tasacin del remate: ................................................................... 67
2.12.3.
La convocatoria a remate: .............................................................. 68
2.12.4.
La convocatoria: publicacin: ........................................................ 69
2.12.5.
Avisos de remate: contenido .......................................................... 70
2.12.6.
Postores: ........................................................................................... 70
2.13.
2.13.1.
Reglas comunes: ............................................................................. 71
2.13.2.
Actuacin: ......................................................................................... 71
2.13.3.
Acta de remate: ................................................................................ 72
2.14.
Transferencia del bien y destino del dinero obtenido: ....................... 72
2.14.1.
Bien inmueble:.................................................................................. 72
2.14.2.
Bien mueble: ..................................................................................... 73
2.14.3.
Nulidad del remate ........................................................................... 73
2.14.4.
Pago de deuda al ejecutante: ......................................................... 74
2.15.
3.
El acto de remate:.................................................................................... 71
Saldo deudor:........................................................................................... 75
Terceras de propiedad:..................................................................................... 75
BIBLIOGRAFA ............................................................................................................... 77
Pgina 3

INTRODUCCIN
Dentro de los distintos procedimientos que el Cdigo Procesal ha

previsto para materializar la tutela jurisdiccional se encuentran los llamados
procesos de ejecucin, los que, conforme a Elio Pimentel (sic), tienen "por
objeto hacer efectivo un derecho reconocido pero no satisfecho, este derecho
puede estar reconocido en una sentencia o en ttulo que la ley le otorga fuerza
ejecutiva"1, entre los que se encuentran los procesos de ejecucin de
garantas, que es el caso del presente trabajo.
Respecto a la ejecucin Chiovenda nos deca que "la ejecucin forzosa
procesal es la actuacin prctica por parte de los rganos jurisdiccionales de
una voluntad concreta de la ley que garantice a alguno un bien de la vida y que
resulta de una declaracin, y llmese proceso de ejecucin forzosa al conjunto
de actos coordinados a tal fin"2. En tal sentido, el proceso de ejecucin est
conformado por una serie de actos realizados al interior del rgano
jurisdiccional a fin de que el ejecutado ante la ausencia de voluntad en el
cumplimiento de sus obligaciones compelido a satisfacer el crdito impago, es
decir, a satisfacer el crdito con los bienes del deudor.
Como bien se seala jurisprudencialmente: "En los procesos de ejecucin se pretende la efectivizacin de lo que consta y fluye del ttulo, sin entrar
al anlisis de las relaciones jurdicas que dieron nacimiento, pues la ley les
confiere a ellos la misma fuerza que a una ejecutoria, no pudiendo ordenarse el
pago de derechos dudosos o controversiales y distintos a los que
indubitablemente emerjan del propio ttulo" (Exp. N 003-2005-Lima).
El proceso de Ejecucin de Garantas plasmado en el Cdigo Procesal
Civil, tiene por finalidad se le pague al ejecutante la acreencia como bien
otorgado en garanta por el ejecutado u obligado.
En el presente trabajo sobre Procesos de Ejecucin de Garantas se
va encontrar algunos antecedentes de cmo lleg a regularizarse dicho
proceso dentro de nuestra normativa y cmo se aplic en la realidad.
1PIMENTEL BENITES, Elio. Acciones judiciales derivadas de lindo valores. T edicin, Lima, 1992, p 12.
2 CHIOVENDA, Giuseppe. "Instituciones de Derecho Procesal Civil". En: Revista de Derecho Privado. V edicin, Madrid, 1948, p. 332.
En el mismo sentido ALSINA. Tralado terico prctico de Derecho Civil y Procesal Civil. Volumen V, Ediar, Buenos Aires, 1962.
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Abordaremos su configuracin y de qu forma se concretiza la realizacin de la hipoteca, la garanta mobiliaria y la anticresis dentro de un proceso
de ejecucin de garantas.
De igual forma se desarrollar aspectos como la procedencia del
proceso de ejecucin de garantas para dictar un mandato de ejecucin,
actuacin que correspondi inicialmente a los jueces civiles encargados de
dilucidar este tema, pero conocido posteriormente tambin por los jueces
comerciales por razones de especializacin y carga procesal.
I.
PROCESO DE EJECUCIN
1.
Generalidades:
Previamente se debe tener en cuenta que el proceso jurisdiccional no

solo se justifica como producto o consecuencia de la divisin de poderes sino
como la herramienta universalmente aceptada por los pueblos modernos para
la solucin de los conflictos intersubjetivos de intereses, por esta razn es
indispensable que esta finalidad sea atendida de una forma concreta y gil para
que no pierda eficacia. En tal sentido, existe una responsabilidad compartida
entre los diversos operadores del derecho, lase jueces abogados y litigantes,
a fin de que cada uno cumpla con su responsabilidad al interior del proceso en
bsqueda de la finalidad a alcalizar.
El proceso jurisdiccional es el pilar fundamental del ejercicio del poder
judicial y debido a esto debe ser fortalecido y protegido, proscribiendo todo
intento de desestimar su uso mediante la creacin de equivalentes
jurisdiccionales. Sin embargo, este ser as de trascendental cuando todos
portemos al logro de los fines supremos de la justicia y la paz social, y no
solamente cumplamos con una obligacin al interior de un proceso, que no
solamente nos dediquemos a defender por defender y buscar simplemente
ganar dinero y no conseguir el objetivo final.
Es necesario que a la luz de los principios que definen el Estado Social
de Derecho, se establezca una necesidad imperiosa de definir cul instrumento
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es el adecuado para cumplir con el fin de la justicia material como uno de los
objetivos propios de este tipo de Estado. Este instrumento debe ser el proceso
jurisdiccional, pues es la manifestacin propia del Poder Judicial dentro del
marco constitucional.
No se debe entender el proceso jurisdiccional como aquel que imparte
justicia a quien detenta la razn jurdica, econmica o de mejor clase social,
sino el que se enmarca dentro del objetivo de generar una justicia material a la
luz de los principios constitucionales que se desarrollan por medio del derecho
sustancial y el procesal. Los retos que trae el Estado Social de Derecho, deben
ser asumidos por los operadores jurdicos con criterios diferentes a la exgesis
y veneracin al tenor literal de las normas y el mecanismo por excelencia para
el cumplimiento de estas exigencias es el proceso jurisdiccional.
El proceso jurisdiccional es el mecanismo ms idneo para la resolucin de los conflictos de la poblacin, pues presenta herramientas eficaces
para proteger los intereses de las partes y garantiza efectivamente el debido
proceso.
El proceso ejecutivo es una modalidad del proceso de ejecucin que se
promueve en virtud de ttulos a los que la ley da mrito ejecutivo. Lo que se
busca con este proceso es hacer efectiva la obligacin que consta en el
documento y no declarar derechos dudosos o controvertidos, ya que en el
proceso ejecutivo no se analizan las relaciones internas entre las partes sino
solo lo que emana del ttulo mismo.
2.
Antecedentes:
Como bien sabemos toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, entendida esta como "(...) un derecho constitucional de
naturaleza procesal en virtud del cual toda persona o sujeto justiciable puede
acceder a los rganos jurisdiccionales, independientemente del tipo de
pretensin formulada y de la eventual legitimidad que pueda, o no,
acompaarle a su petitorio. En un sentido extensivo, la tutela judicial efectiva
permite tambin que lo que ha sido decidido judicialmente mediante una
sentencia, resulte eficazmente cumplido. En otras palabras, con la tutela
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judicial efectiva no solo se persigue asegurar la participacin o acceso del
justiciable a los diversos mecanismos (procesos) que habilita el ordenamiento
dentro de los supuestos establecidos para cada tipo de pretensin, sino que se
busca garantizar que, tras el resultado obtenido, pueda verse este ltimo
materializado con una mnima y sensata dosis de eficacia"3. En tal sentido, todo
ciudadano tiene la posibilidad y facultad de acceder a los rganos
jurisdiccionales con los que cuenta el rgano estatal a fin de que pueda
materializarse el derecho incumplido, o sea, que su conflicto de intereses sea
satisfecho heterocompositivamente.
Segn Luis Alberto Lin Arana4 podemos tener conocimiento a travs
de su exposicin de los antecedentes del Proceso de Ejecucin de Garantas,
lo siguiente:
El Cdigo Procesal Civil de 1993 signific un cambio en la manera de
hacer proceso civil en el Per, pues regul en forma orgnica una serie de
instituciones procesales que se encontraban dispersas en nuestra legislacin y
en otros casos incorpor a nuestro sistema procesal instituciones que solo
existan en la doctrina o en la jurisprudencia comparada.
En el caso de los procesos de ejecucin, el Cdigo Procesal Civil de
1993 regul este tema de una forma ordenada y bajo un mismo ttulo agrup al
proceso ejecutivo, al proceso de ejecucin de resoluciones judiciales y cre el
denominado "Proceso de Ejecucin de Garantas", con lo cual se permiti a
todas las personas naturales y jurdicas que contaban con una garanta real a
su favor, tener un proceso para solicitar la ejecucin de las mismas, privilegio
que antes solo estaba permitido para las instituciones bancarias y financieras
quienes contaban con una ley especial para ejecutar las garantas constituidas
a su favor.
Con la delegacin de facultades dadas por parte del Congreso de la
Repblica, a travs de la Ley N 29157, al Poder Ejecutivo para que pueda
legislar sobre diversas materias en un plazo de 180 das calendario, en
diversas materias relacionadas con la implementacin del Acuerdo de
3
STC EXP. N 763-2005-PA/TC, f. j. 6.

LIAN ARANA, Luis Alberto. "Hacia un nuevo proceso de ejecucin. A propsito del proceso de
ejecucin de garantas". En: Ponencias del Congreso internacional de Derecho Procesa/. Universidad de
Lima. 333 y 334.
4
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Promocin Comercial Per-Estados Unidos, se publicaron en el diario oficial El
Peruano con fecha 28 de junio del 2008, una serie de decretos legislativos
entre los cuales se encuentra el Decreto Legislativo N 1069, norma
denominada: "Decreto Legislativo que mejora la Administracin de Justicia en
materia comercial modificando normas procesales", la que modific la parte
relativa a los procesos ejecutivos, instaurando en el Ttulo V el llamado proceso
nico de ejecucin, con lo cual se elimin la distincin entre los ttulos llamados
"ejecutivos" (art. 693 del CPC, hoy derogado por el Decreto Legislativo N
1069) y los llamados "de ejecucin" (art. 713 del CPC derogado tambin por el
Decreto Legislativo N 1069); habiendo sido unificados por el Decreto
Legislativo N1069 en el artculo 688 con el nombre de los ttulos ejecutivos.
La creacin del "Proceso de Ejecucin de Garantas" signific un
avance en relacin con la legislacin antes existente, sin embargo su escueta
regulacin en el Cdigo Procesal Civil y su falta de concordancia con otras
normas del mismo cdigo, incluso en la parte de los procesos de ejecucin,
determinaron que en la prctica existan distintas interpretaciones sobre
algunas de sus instituciones, por parte de jueces, abogados litigantes y
acadmicos del Derecho Procesal.
Lo expuesto, sumado a la excesiva carga procesal existente en los
juzgados, origin que en la actualidad el trmite del proceso de ejecucin de
garantas tenga una duracin aproximada de 18 a 36 meses (esperando que
este tiempo se reduzca con la creacin de los juzgados comerciales), lo cual no
solo es negativo para el acreedor, pues debe esperar demasiado tiempo para
ejecutar una garanta y recuperar su crdito, sino tambin para el deudor, pues
el bien dado en garanta se puede desvalorizar por el tiempo transcurrido, as
como incrementarse la suma adeudada debido a los intereses devengados y
tambin para los dems ciudadanos, pues al ser la garanta real ineficaz para
el respaldo de obligaciones, las instituciones bancarias tienden a elevar las
tasas de inters, con lo cual tenemos un crdito caro.
Hay quienes han precisado que el proceso de ejecucin de garantas
naci con la finalidad de dinamizar los procesos cognoscitivos, debido a una
deficiente regulacin, a una excesiva postura garantista y a la excesiva carga
procesal el dinamismo inicialmente trazado nunca pudo alcanzarse.
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Sobre el tema de ejecucin de garantas se ha escrito bastante y se
han esgrimido varias propuestas que buscan lograr una ejecucin que sea
rpida y a la vez garantice tanto los derechos del acreedor y sobre todo los del
deudor. Algunas propuestas pasan por permitir la ejecucin extrajudicial de la
hipoteca, otras por llevar la ejecucin de garantas al mbito arbitral y otras por
mantener la ejecucin en mbito judicial, pero realizando pequeas
modificaciones a la legislacin actual.
Consideramos que el tema de la ejecucin de garantas es un tema
eminentemente jurisdiccional, por lo tanto, el mismo se debe mantener en sede
judicial, sin embargo, somos de la opinin de que es necesario realizar no
pequeas modificaciones a la actual normativa, sino efectuar un cambio total a
la legislacin actual, que pase a regular un nuevo proceso de ejecucin
actualmente regulados en el Cdigo Procesal Civil y permita superar los
problemas legislativos ahora existentes.
3.
Concepto:
Como ya se ha anotado, a diferencia de los llamados procesos

declarativos (proceso conocimiento), el proceso de ejecucin no tiene por
objeto declarar la existencia (o inexistencia) de un determinado derecho sobre
la base de lo propuesto, alegado y probado por las partes ante el rgano
jurisdiccional sino por el contrario ya el derecho se encuentra efectivamente
reconocido y declarado por lo que el objeto del proceso es desplegar una serie
de actividades destinadas a hacer materialmente posible la obligacin
contenida en el ttulo correspondiente.
Conforme seala el maestro, Juan Monroy Glvez5: "El proceso de
ejecucin tiene un singular punto de partida, una situacin tctica inversa (...)
en lugar de incertidumbre, lo que hay es una seguridad en un sujeto de
derechos, respecto de la existencia y reconocimiento jurdico de un derecho
material. A pesar de lo expresado, la necesidad de utilizar este proceso se
presenta porque no obstante la contundencia del derecho, este no es
5
Monroy Glvez, Juan. Introduccin al Proceso Civil. Tomo I, Editorial Temis S.A; Santa Fe, Bogot, 1996,
p. 138.
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reconocido -expresamente o tcitamente- por el sujeto encargado de su
cumplimiento".
En tal sentido, la naturaleza del proceso de ejecucin dista con relacin
a los llamados procesos ordinarios o propiamente llamados procesos cognitivos
(lase conocimiento, abreviado y sumarsimo) ya que en los primeros el juez no
tendr que reconocer y declarar el derecho alegado por la parte demandante,
sino que este ya se encuentra en el ttulo o documento que adjunta a la
pretensin de demandada y que es materia de esta. Es decir, lo que se busca
es hacer efectivo el derecho ya reconocido. En el segundo caso, en los
llamados procesos declarativos, se deber trajinar por todo un Iter procesal a
fin de establecer y determinar la existencia o no del derecho alegado en la
demandan ante el rgano jurisdiccional.
Con relacin a la ejecucin Chiovenda precisa que "la ejecucin
forzosa procesal es la actuacin prctica por parte de los rganos
jurisdiccionales de una voluntad concreta de la ley que garantice algn bien de
la vida y que resulta de una declaracin, y llmese proceso de ejecucin
forzosa al conjunto de actos coordinados a tal fin"6. El citado autor establece la
existencia de un conjunto de actos destinados a la efectividad de una
declaracin realizada por una frente a otra. El elemento primordial est en la
efectivizacin que realiza el rgano jurisdiccional destinado a cumplir tal
obligacin pactada previamente y que debe ser de obligatorio cumplimiento a
travs de este tipo de proceso en atencin a su incumplimiento voluntario.
En doctrina Couture indicaba que: "(...) es el procedimiento dirigido a
asegurar la eficacia prctica de las sentencias de condena" y en otro prrafo
nos deca que: "En algunos casos el derecho admite que los particulares
convengan o estipulen algo equivalente virtualmente a una sentencia de
condena. El ttulo contractual u obligacional se asimila entonces a la sentencia
y adquiere la calidad de ttulo privado de ejecucin"7. Si bien dentro de los
momentos por los que pasa un proceso judicial existe la llamada fase ejecutiva,
es decir, aquellas por la cual se materializa o efectiviza la sentencia dictada en
6
CHIOVENDA, Giuseppe. "Instituciones de Derecho Procesal Civil". En: Revista de Derecho Privado. V
edicin, Madrid, 1948, p. 332.
7
Citado por Hinostroza Minguez, Alberto. Procesos de Ejecucin. Librera y ediciones Jurdicas, Lima,
2001, pp 15-16.
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un proceso judicial, existen sistemas normativos a travs de los cuales
determinados actos jurdicos son equiparables a una sentencia a fin de que
tengan el mismo mrito, es decir que tambin sean objeto de cumplimiento de
manera inmediata por parte del rgano jurisdiccional.
Chiovenda define la ejecucin procesal y proceso ejecutivo sealando:
"llmese ejecucin forzosa procesal la actuacin prctica, por parte de los
rganos jurisdiccionales, de una voluntad concreta de la ley, que garantice a
alguno un bien de la vida y que resulta una declaracin; y llmese proceso de
ejecucin forzosa el conjunto de actos coordinados a este fin.
Sin embargo en la misma obra precisa: "El proceso de ejecucin
forzosa, presenta un procedimiento que parte de una demanda basada en un
ttulo ejecutivo (nulla excecutio sine ttulo) y continua, hasta agotar las medidas
ejecutivas solicitadas, con una serie de actos, distintos segn la naturaleza del
bien al cual la instancia aspira (pago de una suma, consignacin de una cosa,
prestacin consistente en un hacer o no hacer), y de los correspondientes
medios ejecutivos (consignacin de cosas, expropiacin de muebles o
inmuebles) si surgen oposiciones a la ejecucin, se resuelven con el
procedimiento usado para el proceso de conocimiento, pero con algunas
normas particulares"8. En tal sentido, las caractersticas principales en este tipo
de procedimiento se encontrara bsicamente en el hecho relativo a la
naturaleza del ttulo que da origen al mismo, as como a las particularidades
respecto de los procesos de cognicin, sin embargo, no se destaca en esta
definicin la principal particularidad en este tipo de pretensin que es la relativa
a la actuacin ms breve y simplificada, rpida y eficaz en relacin con otro tipo
de procesos.
Rosenberg define el proceso ejecutivo como: "La ejecucin forzosa
llamada tambin proceso ejecutivo y anteriormente ejecucin, es el
procedimiento para la realizacin de las pretensiones de prestacin, o por
responsabilidad, mediante coaccin estatal. La ejecucin forzosa requiere
llevar a efecto las pretensiones prestacin o de responsabilidad de derecho
CHIOVENDA, Giuseppe. "Instituciones de Derecho Procesal Civil". 2da Edicin. Tomo I, E.R.D.R, Madrid,
1954, p. 330.
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material, a favor del interesado, llamado acreedor contra el obligado, llamado
deudor, mediante la coaccin estatal"9.
Montero Aroca comentando la legislacin espaola manifiesta: "El
proceso de ejecucin es aquel en que, partiendo de la pretensin del
ejecutante, se realiza por el rgano jurisdiccional una conducta fsica
productora de un cambio real en el mundo exterior para acomodarlo a lo
establecido en el ttulo que sirve de fundamento a la pretensin de la parte y a
la actuacin jurisdiccional"10.
Aplicando el derecho de accin, este constituye el elemento inicial, a
travs del cual se pone en conocimiento del rgano jurisdiccional la existencia
de la vulneracin de un derecho con la finalidad de que este despliegue su
poder y se materialice tal derecho previamente reconocido en un ttulo.
En doctrina nacional, Eugenia Ariano precisa que "el rgano
jurisdiccional debe adoptar y adaptar las concretas medidas ejecutivas para
lograr la efectiva satisfaccin de ese concreto derecho11. De igual forma
seala que en el proceso de ejecucin quien toma la iniciativa es quien busca
la satisfaccin de un derecho ya previamente cierto, necesariamente debe
basarse en un particular "ttulo" (o sea de una particular causa petendi) que no
solo le abre la puerta de la ejecucin sino hace legtimos todos aquellos actos
que segn el mdulo legal le permitirn lograr la satisfaccin de su derecho.
De igual forma sostiene la citada autora que: "El denominado 'proceso
de ejecucin de garantas' es un proceso de ejecucin, y siendo tal, est
enderezado a lograr, a travs de la actividad del rgano jurisdiccional, en
concreto, a travs del producto del remate del bien hipotecado o prendado, la
satisfaccin del inters de un acreedor (dinerario)". Para Eugenia Ariano "la
denominada 'ejecucin de garantas' no es sino un proceso 'especial' de
ejecucin dinerario, en donde la 'especialidad' est en que el bien (o bienes)
sobre los cuales se va a desarrollar la actividad ejecutiva (en sustancia, el
remate) est predeterminado (al proceso), y en eso (y debera ser solo en eso)
9
ROSEMBERG, Leo. Derecho Procesal Civil. Tomo III, Ejea, Buenos Aires, 1955, pp. 3-4.
MONTERO Aroca, Juan y Otros. Derecho Jurisdiccional. Tomo II, 10ma Edicin, Tirant Lo Blanch,
Valencia, 2000, pp. 453-454.
11
ARIANO Deho, Eugenia. Proceso o procesos de Ejecucin? La tutela efectiva de la tutela jurisdiccional
de los derechos. En revista del Foro. N 3, Colegio de Abogados de Lima, Lima, 1997, pp. 13-14.
10
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est la diferencia entre la ejecucin (llammosla as) 'comn' y la 'especial': en
la 'comn', el bien (o bienes) sobre los que se va a desarrollar la actividad
ejecutiva se identifican recin con el embargo, con el riesgo que este no se
pueda efectivizar por no hallarse bienes en el patrimonio del deudor que
respondan por la deuda; en la ejecucin especial tal riesgo no existe pues
tenemos (previamente) identificado el bien que por tal deuda responde".
Los procesos de ejecucin de garantas son procesos judiciales
(relacin jurdica procesal entre dos partes que someten al juez de su causa a
fin de que este la resuelva fundado en el derecho y que se materializa en una
serie de actos procesales que empiezan con la demanda y termina con la
sentencia) de ejecucin (se realiza por parte del rgano jurisdiccional una
conducta fsica productora de un cambio real en el mundo exterior para
acomodarlo a lo establecido en el ttulo que sirve de fundamento a la
pretensin de la parte y a la actuacin jurisdiccional) que tiene por finalidad
obtener el cumplimiento de una obligacin que consta en un ttulo ejecutivo que
materialmente constituye un derecho real de garanta (arts. 688 y 720 del CPC
modificado por el Decreto Legislativo N 1069) es decir, un documento de
origen convencional en el que existe un mandato de ejecutar un bien y
enajenarlo de darse el incumplimiento sujeto a condicin temporal en la
satisfaccin del crdito, para lo que se reduce notablemente la actividad
probatoria. Por ello, una de las caractersticas de estos proceso de ejecucin,
es que se reducen notablemente las etapas o plazos procesales de las
actuaciones, as como la imposibilidad de cuestionar los ttulos en que se
sustentan la ejecucin, salvo por la formalidad o la exigibilidad en todo caso.
Hay quienes consideran que la ejecucin de garantas, debe ser
entendido como un conjunto de actos jurdico-procesales destinados a la
realizacin del bien o bienes dados en garanta en razn al incumplimiento de
la obligacin garantizada. Este tipo de procesos tiene como caractersticas
principales: (i) Es una modalidad del proceso de ejecucin, (ii) Es un proceso
vinculado a los derechos reales de garanta, (iii) Es un proceso que conlleva a
la venta judicial, (iv) Es eminentemente formal y expeditivo.
Pgina 13

4.
Necesidad de ttulo ejecutivo:
Respecto del ttulo ejecutivo (o de ejecucin) Liebman ha sealado

que: "La categora de los ttulos ejecutivos est formada sobre la base de una
valoracin de la ley en torno a su idoneidad para proporcionar una adecuada
garanta de la existencia del crdito", agrega ms adelante el citado jurista que:
"la funcin diversa del proceso de cognicin, (juicio) y la del de ejecucin
(sancin) tiene por consecuencia que la accin ejecutiva, a diferencia de la
accin de cognicin, lleve siempre por objeto el pronunciamiento de una
providencia que tiene un contenido determinado, favorable a aquel que acciona
(pero sujeto tambin a ser revocado si se demuestra la existencia del derecho
por el cual la ejecucin ha sido emprendida)"12.
Para Lama More: "El ttulo es un presupuesto infaltable, inevitable, sin
el cual no es posible iniciar ejecucin alguna (nulla executio sine titulo), el juez
debe verificar que el citado ttulo cumpla con los requisitos que la ley establece
para cada caso, a efecto de poder iniciar el proceso expidiendo el mandato
respectivo; dicho mandato (de ejecucin o ejecutivo) contiene la orden dirigida
al ejecutado para que cumpla con la obligacin contenida en el ttulo, dentro del
plazo que para tal efecto establece la ley. Si el ttulo es ejecutivo el mandato se
expedir bajo apercibimiento de iniciarse la ejecucin forzada; pero si el ttulo
es uno de ejecucin de garanta real el apercibimiento ser el de sacar a
remate el bien dado garanta".
Nuestra jurisprudencia precisa que: "en los procesos de ejecucin se
pretende la efectivizacin de lo que consta y fluye del ttulo, sin entrar al
anlisis de las relaciones jurdicas que dieron nacimiento, pues la ley les
confiere a ellos la misma fuerza que a una ejecutoria, no pudiendo ordenarse el
pago de derechos dudosos o controversiales y distintos a los que
indubitablemente emerjan del propio ttulo"13.
12
13
LIEBMAN, Enrico Tulio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires, p. 157.
Exp. N 003-2005-Lima.
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5.
Naturaleza jurdica:
Seala Arias Schreiber, que desde el momento en que se desarrolla la

vida comunitaria se advierte, por una parte el desigual reparto de la riqueza, y
de la otra, la necesidad de satisfacer las elementales exigencias de la vida
humana. Esta realidad dio origen al fenmeno crediticio, esto es, a la existencia
de una situacin creada por la entrega de bienes y ms tarde de dinero por una
persona que toma el nombre de acreedor a favor de otra persona que los
recibe y asume la posicin denominada deudora, debiendo esta ultima efectuar
la devolucin en el tiempo convenido y de acuerdo con las circunstancias.
Como advertimos, en el seno de una relacin obligacional se presenta
como objeto de dicha relacin jurdica, la prestacin debida. Es pues esta
prestacin una conducta humana positiva o negativa o de entregar algo. De
cualquier modo, el deudor puede o no cumplir con su prestacin en los
trminos y plazos pactados por las partes, pero como el derecho tutela esta
incertidumbre de cumplimiento de la prestacin asumida por el sujeto pasivo de
la obligacin, a fin de satisfacer el derecho de crdito.
Es en este momento que el derecho configur desde el Derecho
Romano el llamado iura in re aliena, o derecho sobre cosas ajenas, conocidos
actualmente como derechos reales de garantas.
Y es que todo acreedor corre un doble riesgo con relacin a su crdito.
En primer lugar puede ocurrir que al tiempo de producirse el incumplimiento, el
deudor haya dispuesto todo su patrimonio, y, por lo tanto, ya no ser posible
ejecutar la deuda. En segundo lugar, en el momento de cobrar la deuda es
posible que se presenten otros acreedores, con lo que el patrimonio del deudor,
en caso de existir, deber dividirse entre todos hasta donde alcance para
intentar satisfacer las acreencias. En este escenario los acreedores no tienen
ninguna seguridad de que su crdito ser pagado14.
Precisamente las garantas son el instrumento legal para que los
acreedores se pongan a salvo de estas contingencias. Sin embargo, no todas
las garantas cumplen satisfactoriamente dicho propsito. Las garantas
personales no solucionan las dificultades antes anotadas. La fianza y el aval
14
DIEZ.PICAZO, Luis. Los Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Tomo II, Madrid, 1996, p. 114.
Pgina 15

simplemente constituyen una acumulacin de deudores que comprometen su
patrimonio frente al alrededor, pero sin especificar ni afectar bienes concretos.
Por lo tanto, a los fiadores y avalistas les puede ocurrir lo mismo que el deudor
principal (insolvencia y concurrencia de acreedores), frustrando as el derecho
del acreedor.
Por el contrario, las garantas reales son las que resultan de la
afectacin de uno o varios bienes concretos, para que ante el incumplimiento
se proceda a su ejecucin y pago de la obligacin. El acreedor es titular de un
derecho real y en virtud de dicha titularidad tiene las facultades de persecucin
y preferencia sobre los bienes afectados, pudiendo ejecutarlos donde quiere
que se encuentren sin importar que hayan sido transferidos.
Los derechos reales de garantas son, por lo tanto, mecanismos para
garantizar el cumplimiento de la obligacin del deudor de satisfacer el crdito el
cual asumi de forma voluntaria. As, constituye una herramienta que otorga
seguridad jurdica en la transaccin de los agentes econmicos, garantizando
precisamente la efectividad del trfico jurdico.
Es pues bastante evidente, que uno de los ms seguros instrumentos
para garantizar la seguridad de un derecho de crdito, es una garanta sobre
derecho real, por ejemplo la hipoteca.
Ahora bien, pero los derechos reales de garanta para lograr esta
seguridad jurdica, necesitan gozar de eficiencia y efectividad, caracteres que
se los otorgar solamente la ejecucin de la garanta en caso de darse el
incumplimiento de la obligacin. Por ello, se trata de un mecanismo rpido y
eficaz que le permite al acreedor, una vez que ha obtenido la declaratoria
estimativa de sus derechos, disponer del bien en garanta y mediante un
mecanismo de venta lograr el precio ms alto que sea posible para satisfacer
su crdito.
En consecuencia, es pues el proceso de ejecucin de garantas, la
verdadera herramienta que resguarda y vigila el normal y correcto desarrollo de
las relaciones econmicas y negocios jurdicos entre los agentes del mercado,
a fin de generar el pago forzoso de lo que el deudor no pudo satisfacer de la
forma consensual y originalmente pactada.
Pgina 16

Dentro de este contexto, podemos afirmar que el proceso es la relacin
jurdica entre los sujetos procesales dirigidos por un tercero imparcial dotado de
jurisdiccin, a fin de que este dilucide un conflicto de intereses, o una
incertidumbre jurdica, con la finalidad de satisfacer los intereses jurdicos
socialmente relevantes, siendo el proceso judicial el medio constitucionalmente
instituido para ello.
Dentro de los procesos civiles, el legislador ha previsto los procesos de
ejecucin o actualmente denominados ejecutivos. Estos tienen como
caracterstica ms saltante, el que en la ejecucin procesal en lugar de haber
incertidumbre lo que hay es una seguridad en un sujeto de derechos15,
respecto a la existencia y reconocimiento jurdico de un derecho material a
travs del ttulo de ejecucin.
Nuestro proceso ejecutivo es un verdadero proceso de ejecucin y lo
es porque un derivado histrico del processus executivus medieval que naci
como proceso de ejecucin y no como proceso de ejecucin y no como
proceso de cognicin, fue una declaracin de la prctica justamente para evitar
el proceso ordinario solemne y dispendioso, como corolario de los ttulos con
ejecucin aparejada (executinem paratam) que permitan el ingreso a un
proceso de ejecucin sin una previa cognicin judicial. El hecho de que dentro
de su evolucin histrica se haya permitido la incrustacin dentro de su
estructura de un incidente de cognicin limitado
-la ahora llamada
contradiccin- no le priva de su naturaleza ejecutiva.

As, a partir del artculo 720 del Cdigo Procesal Civil, el legislador ha
desarrollado las normas procesales y procedimentales para la ejecucin del
crdito con garantas reales que lo respalden como es el caso de la garanta
mobiliaria o la hipoteca, o lo que alguna vez se le llam prenda.
El llamado Proceso de Ejecucin dista del Proceso de Cognicin,
(proceso de conocimiento propiamente dicho, abreviado y sumarsimo), tanto
por su contenido como por su estructura y finalidad, el primero como bien
sabemos no se inicia como consecuencia de un conflicto de derechos, lo que s
sucede con los segundos en los que la finalidad est en la declaracin o
15
MONROY GALVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I, Themis, Bogot, 1996, p. 138.
Pgina 17

constitucin de un derecho que es declarado en la sentencia. Conforme se
menciona en reiterada jurisprudencia: "En los procesos de ejecucin, se parte
de una situacin cierta, pero insatisfecha, y el proceso versa, precisamente
sobre la insatisfaccin que debe tener el ejecutante respecto de su acreencia la
que se puede reducir mas no alterar".
Como sabemos, la ejecucin de garantas fue colocada por nuestro
Cdigo Procesal Civil entre los "procesos" de ejecucin junto con el "ejecutivo"
y la "ejecucin de resoluciones judiciales". Un "proceso de ejecucin" pues, o
sea uno de aquellos que, como se oye decir desde lo alto de las abstracciones
(y ms all del tiempo y del espacio), "tiene un singular punto de partida (...) en
lugar de haber incertidumbre, lo que hay es una seguridad en un sujeto de
derecho, respecto de la existencia y reconocimiento jurdico de un derecho
material", o sea uno de aquellos en el que la "seguridad" se derivara de algo
que "recibe genricamente el nombre de ttulo de ejecucin". Empecemos
desarrollando este proceso aproximndonos a las reglas generales aplicables a
la ejecucin, para luego avocarnos a la particular tarea de las ejecuciones de
garantas reales.
II.
CONFIGURACIN
DEL
PROCESO
DE
EJECUCIN
DE
GARANTAS
Debemos tener en cuenta que el proceso de ejecucin de garantas
tericamente tiene por principal caracterstica el ser rpido y contundente,
debido a la preexistencia de un documento o ttulo ejecutivo que contiene una
obligacin garantizada, encontrndose declarado el derecho de la parte
demandante, a diferencia de los llamados procesos de cognicin. Sin embargo,
en la prctica debido a la carga procesal que cuentan los distintos despachos
judiciales han resultado ser demasiado lentos (en promedio entre uno a tres
aos puede durar este tipo de procesos) y debido a la existencia de algunos
cambios, especialmente en el tema del remate, se han vuelto costosos.
Segn Gmez de Liao Gonzlez citado por Hinostroza Minguez 16, en
cuanto a la ejecucin de garanta hipotecaria y prendaria, ensea que:
16
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos de Ejecucin. 2da Edicin, Junio, 2004, p. 225.
Pgina 18

"La hipoteca y tambin la prenda, son derechos reales que se
constituyen en garanta de una obligacin sujetando los bienes sobre los que
recaen al cumplimiento de aquella, de forma que puede procederse
directamente sobre ellos para exigir las vencidas y no pagadas. La accin real
de hipoteca se dirige contra los bienes especialmente hipotecados,
persiguiendo una actividad procesal que se concreta en obtener una
determinada suma de dinero mediante la enajenacin por el precio previamente
pactado en el ttulo constitutivo de la cosa hipotecada.
Se trata de procedimientos muy simplificados en atencin a la
constancia documental y fehaciente de un crdito, y la sujecin de un bien
determinado como garanta de su cumplimiento, estando previstas en el ttulo
las condiciones y circunstancias de la propia ejecucin, por lo que la oposicin
posible se encuentra muy limitada, lo cual no elimina la posibilidad de
contradiccin".
Asimismo tambin Prieto-Castro y Ferrndiz citados por Hinostroza
Minguez17, en lo que concierne a la ejecucin de garanta prendaria e
hipotecaria, apunta lo siguiente:
"Tres son las causas determinantes de la existencia de estos
procedimientos especiales de efectividad de las respectivas garantas, de las
cuales dos son de derecho positivo y una histrica.
Las causas de Derecho positivo son, en primer lugar, la conveniencia
de fomentar el crdito territorial, precisamente a travs de una eficaz y rpida
realizacin de los bienes puestos como garanta del mismo y, en segundo
lugar, la idea de que los tipos de procesos de Derecho comn existentes seran
inadecuados para lograr aquellas finalidades primordiales, por su sustanciacin
ms lenta y por las mayores posibilidades de defensa que ofrecen al deudor. Y
la razn histrica hay que buscarla en la frmula conocida de antiguo en el
Derecho Procesal, que ofrece la posibilidad de una sumisin del deudor a la
ejecucin
inmediata,
con
una
cognicin
muy restringida
del
rgano
jurisdiccional".
17
Ibidem, pp. 225 y 226.
Pgina 19

El proceso de ejecucin de garantas reales se encuentra regulado en
el Captulo IV (Proceso de ejecucin de garantas) del Ttulo V (Procesos de
ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos Contenciosos) del Cdigo Procesal
Civil, en los artculos 720 al 724.
1.
Procedencia:
El proceso de ejecucin de garantas se encuentra regulado en el

Ttulo V de la Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil, en l se advierte que el
inicio del proceso se da con la interposicin de la demanda de ejecucin de
garantas. De la Oliva Santos al referirse a la Ley de Enjuiciamiento Civil
precisa que en cuanto a los presupuestos de la accin ejecutiva, conviene
entender, ante todo, que, de modo semejante a lo que ocurre respecto a la
accin civil (declarativa), los presupuestos son muy diversos segn las
diferentes
acciones.
Sin
embargo,
es
posible
afirmar,
en
trminos
necesariamente generalizadores, que presupuestos de la accin ejecutiva, que

han de concurrir para que exista, son: a) la infraccin a un deber jurdico; b) la
existencia de una lesin injusta, patrimonial o susceptible en todo caso de
valoracin patrimonial, que atribuye a quien la padece un legtimo inters a la
tutela jurisdiccional; y c) la existencia de una documentacin especial (ttulo
ejecutivo), en la que conste, de manera, la manera que la ley considera
suficiente, un deber jurdico"18.
Segn Nelson Mora citado por Hinostroza Minguez19, acerca del
contenido de la demanda de ejecucin con ttulo hipotecario o prendario,
apunta lo siguiente:
"Fuera de los requisitos, condiciones y anexos exigidos para las dems
demandas (...), en la demanda donde se ejecute con ttulo hipotecario o
prendario y se persigan exclusivamente los bienes gravados, deber
expresarse:
18
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs: Derecho Procesal Civil. 3 Edicin, Editorial Universitaria, Ramn
Areces, S.A, Madrid, 2002, p. 33.
19
HINOSTROZA MINGUES, Alberto. Ob. Cit, p. 238.
Pgina 20

a) La pretensin que deber perseguir el pago de suma lquida de
dinero.
b)
Solo podrn perseguirse los bienes gravados con hipoteca o
prenda.
c) Especificacin del bien o bienes materia del gravamen prendario o
hipotecario.
d) Igualmente, se adjuntar el ttulo ejecutivo con garanta prendaria o
hipotecaria, donde conste la obligacin, clara, expresa y exigible de pagar
suma lquida de dinero".
Segn Elvito A. Rodrguez Domnguez20 y en concordancia con el
primer prrafo del artculo 720 de nuestro Cdigo Procesal Civil, acerca de los
requisitos de la demanda de manera general nos dice que se requiere:
a) Que se trate de garantas reales y,
b) Que en la constitucin de la garanta se haya cumplido con las
formalidades que la ley establece.
Para Ariano21, pese a que en el artculo 688 del Cdigo Procesal Civil
(dentro de las "disposiciones generales", o sea aplicables a toda ejecucin,
luego tambin a la "de garantas") se seala que solo se puede promover
ejecucin "en virtud" de "ttulo ejecutivo", el artculo 720 del Cdigo Procesal
Civil no nos indica cul es el "ttulo" "en virtud" del cual se podra "promover" la
denominada ejecucin de garantas, a estar a que solo nos seala una serie de
documentos que se deben "acompaar" a la demanda, sin que se indique que
(algunos de) esos documentos sean "el ttulo".
Frente
esta
no
pequea
omisin
del
legislador,
nuestra
jurisprudencia, en lugar de exigir, a estar al inequvoco texto del artculo 688 del
Cdigo Procesal Civil, que a la demanda se acompae, junto con todos los
documentos indicados en el artculo 720 (...) ha establecido que el "ttulo
ejecutivo" (o "de ejecucin") lo constituyen "copulativamente" "el documento
que contiene la garanta" y "el estado de cuenta de saldo deudor", sin que se
20
RODRIGUEZ DOMINGUES, Elvito A. Manual de Derecho Procesal Civil. 6ta edicin, Grijley, Lima, Mayo
2005, pp. 479-480.
21
ARIANO DEHO, Eugenia. Ejecucin de Garantas: Viejas y nuevas dudas, En: Dilogo con la
Jurisprudencia. Tomo 56, Gaceta Jurdica, mayo del 2003.
Pgina 21

requiera ms, dando lugar a que la ms de las veces se pueda iniciar (y
proseguir) la ejecucin sin un verdadero ttulo (legal).
Precisa de igual forma que las veces porque la denominada "ejecucin
de garantas" solo se debera (legtimamente) iniciar con un "ttulo" cuando "el
documento que contiene la garanta" no sea, a su vez, "per se" un "ttulo", es
decir cuando ese documento adems de ser el "contenedor" de la garanta (...)
y "contenga" la obligacin "cierta, expresa y exigible" (que es la que se trata de
satisfacer con la ejecucin). Es decir, para entendernos, si se trata de una
obligacin garantizada con hipoteca se debera presentar "testimonio de
escritura pblica" (y no simple copia legalizada del mismo).
Si ello no fuera as, si del "documento que contiene las garantas" no
reviste la formalidad exigida para ser "ttulo" y/o no contiene la consabida
"obligacin cierta, expresa y exigible", debera ser inevitable que se acompae
"el ttulo" para estar en presencia de una ejecucin que pueda legtimamente
iniciarse.
Sin embargo, todos sabemos que -pese al hecho de que una hipoteca
puede bien haberse constituido para "garantizar" una obligacin meramente
determinable e incluso "futura o eventual" (arts. 1099, inc. 2 y 1104 del CC), y
que una prenda (hoy garanta mobiliaria) puede terminar garantizando una
"deuda" distinta de aquella para la cual se constituy (art. 1063 del CC), por no
hablar de la "garanta sbana" del artculo 172 de la Ley de Bancos- esto no es
lo que ocurre desde hace diez aos en que los jueces, en todos sus niveles,
por lo general, dan por bueno, sin ms, el "documento que contiene la garanta"
aun cuando no "contenga" la obligacin, lo que es la fuente de todos los
problemas que se presentan en nuestra ejecucin.
En cuanto al "estado de cuenta de saldo deudor" como segundo
elemento (segn la jurisprudencia) del supuesto "ttulo", hay que decir que tal
"documento" no es otra cosa que un acto unilateral de liquidacin del propio
acreedor-ejecutante, o sea que a lo ms determina "cuantitativamente" lo que
el deudor (a mero criterio del acreedor) debera, o se hara "lquida" una
obligacin "liquidable" (que debera ser la indicada en el "documento que
contiene la garanta" si vale como ttulo o, de no ser as, en el "ttulo"
propiamente dicho). Naturalmente hace excepcin el supuesto en el cual el
Pgina 22

ejecutante sea una institucin financiera, pues desde el momento en que sus
"liquidaciones de saldo deudor" (que en sustancia son lo mismo que los
"estados de cuenta de saldo deudor") constituyen segn la ley (art. 132 inc. 7
de la Ley de Bancos) ttulos ejecutivos, ellas no solo son un acto liquidativo,
sino que son "el ttulo".
Sin embargo, pese a que la communis opimo atribuye a los dos
primeros documentos sealados en el artculo 722 del CPC el de ser
"copulativamente" "el ttulo" en la ejecucin de garantas, en fenmeno
semejante al que se presenta con la neocategora de "ttulo que de por s no
son ttulos", algunos jueces (no todos) exigen, antes de emitir el denominado
"mandato de ejecucin" del artculo 721 del CPC, que el ejecutante "le acredite"
la obligacin, establecindose tambin en la ejecucin de garantas un
anmalo subprocedimiento entre juez y ejecutante enderezado a que este se
"convenza" de la existencia de la obligacin (y de su cuanta). Pero, ntese, no
es que se exija la presentacin de un "ttulo ejecutivo" (...), sino cualquier
"documento que acredite la obligacin" a valorarse por el juez con total
discrecionalidad.
Cabe precisar que resulta comn en los procesos de ejecucin que la
causa de pedir (causa petendi) de la retencin ejecutiva se reduzca al ttulo de
ejecucin, pues como sostiene el profesor espaol Montero Aroca22,
examinando la Ley de Enjuiciamientos Civiles de Espaa: "Este (el ttulo)
establece
por
solo
el
hecho
relevante
para
fundar
la
peticin,
individualizndola de las dems (...), debiendo alegarse en la demanda 1) Que

se tiene y se presenta el ttulo de aquellos que la ley dice que llevan aparejada
ejecucin; y, 2) Que la obligacin documentada en el ttulo cumple los
requisitos legales: Estas dos circunstancias deben desprenderse del ttulo
mismo, y a partir de l nace el derecho del ejecutante a que el juez despache la
ejecucin y la lleve hasta el final.
22
MONTERO AROCA, Juan. Ensayos de Derecho Procesal. Bosch, 1996, p. 369.
Pgina 23

2.
Caractersticas, trmite y requisitos:
El artculo 720 del Cdigo Procesal Civil regula los requerimientos

mnimos para la procedencia de una demanda de ejecucin de garantas .
Pese a la taxatividad de la norma, en ocasiones los jueces a cargo de la
ejecucin han requerido otros documentos; sin embargo, la Corte Suprema ha
considerado "que [el artculo 720 del CPC] no establece como requisito para
interponer la demanda de ejecucin de garanta, que en la misma deba
indicarse el origen de la liquidacin, o recaudarse los documentos que
acreditan el supuesto desembolso, ni la carta notarial que da por canceladas
las cuotas por vencerse" (Cas. N 105-2009-Ica); con lo cual, la demanda
debera admitirse con lo estrictamente necesario.
Ms evidente fue en la Cas. N 1003-2011-Arequipa: "El texto original
del artculo 720 del Cdigo Procesal Civil -aplicable por razn de temporalidad
de la norma-, estipula que para la procedencia de la ejecucin de garantas, el
demandante debe cumplir con adjuntar a su demanda los anexos que seala
dicho precepto, los mismos que -como se advierte del proceso- han sido
cumplidos por el Banco ejecutante, por lo que cualquier basta cumplir con las
formalidades que exige el artculo 720 inciso 1 de la norma adjetiva" (Cas. N
121-2011-Lima).
Sin embargo, tambin concluye que tratndose la ejecutante de una
entidad del sistema financiero que se rige por la Ley General del Sistema
Financiero N 26702 y sus modificatorias, se encuentra facultada a efectuar
distintas clases de operaciones crediticias, bastando que estas se precisen en
sus contratos, sin que necesariamente se individualicen cada una de ellas, lo
que no obsta, a que estn obligadas a recaudar a su demanda, los
instrumentos que acrediten o reflejen los crditos impagos y que son materia
de cobro (Cas. N 1667-2010-Lima). Con lo cual cuando se ejecute la garanta
hipotecaria denominada sbana, el acreedor deber adjuntar los ttulos
ejecutivos que sustentes la deuda puesta a cobro.
A consecuencia de ello, no podr ejecutarse aquella deuda que no se
encuentre determinada en la garanta, pues segn la Cas. N 117-2012 Lima:
La garanta hipotecaria no puede ser objeto de ejecucin por una obligacin no
Pgina 24

determinada al momento de constituirse. Pues la obligacin por el cual el
acreedor pretendera ejecutar la hipoteca otorgada es distinta a la que fue
garantizada en la escritura pblica.
2.1. Sujetos procesales:

Respecto a la legitimacin del acreedor y el derecho del tercero
garante, podemos traer a colacin lo sealado por el artculo 690 del Cdigo
Procesal Civil el cual considera que "estn legitimados para promover
ejecucin quien en el ttulo ejecutivo tiene reconocido un derecho en su favor;
contra aquel que en el mismo tiene la calidad de obligado y, en su caso el
constituyente de la garanta del bien afectado, en calidad de litisconsorte
necesario".
En tal sentido, se encuentra legitimado para promover ejecucin quien
en el ttulo ejecutivo tiene reconocido un derecho en su favor, entindase pues,
un derecho de crdito, o lo que es lo mismo, el derecho subjetivo del acreedor
de exigir al deudor de una relacin obligacional, el cumplimiento de la
prestacin debida a su favor.
En caso que concurran en el proceso al acreedor principal y el
constituyente de la garanta del bien afectado, deber intervenir activamente en
calidad de litisconsorte necesario. En cualquier caso est de ms recordar que
el sujeto pasivo procesal ser siempre el deudor que en el ttulo ejecutivo
detente la calidad de obligado.
Bajo ese texto legal podemos advertir que el acreedor tiene reconocida
una obligacin de pago a su favor en el mismo ttulo en el que se condena al
pago al obligado principal; sin embargo, para ingresar a la ejecucin de
garanta civil, necesariamente tiene que ser incorporado como litisconsorte
necesario pasivo al tercero garante. Esto significa que este nuevo proceso que
se inicia con el objetivo de realizar la ejecucin de la garanta necesariamente
se involucrar como parte pasiva, no solo al garante hipotecario sino al
obligado principal; sin embargo, si en la misma persona recae la condicin de
obligado principal y garante hipotecario, no se requerira iniciar un proceso de
ejecucin de garantas, pues en el mismo proceso de obligacin de dar suma
Pgina 25

de dinero podra ingresarse a la fase de la ejecucin forzada, con la tasacin
del bien hipotecado. Vase que el caso en comentario no se ubica en este
ltimo supuesto, puesto que la garanta extrajudicial ha sido otorgada por un
tercero23.
No obstante ello, no existe en la jurisprudencia nacional criterio
uniforme sobre quin debe ser considerado sujeto pasivo en la relacin jurdica
procesal en un proceso de ejecucin de garantas reales.
Algunos sealan que solo debe ser considerado sujeto pasivo al
tercero adquiriente o actual propietario del bien dado en garanta, en caso sea
persona distinta al deudor, ello en razn de que se tratara en estricto de una
accin real, es decir, una accin dirigida a la ejecucin del bien hipotecado o
bien mueble dado en garanta, en este caso, el deudor sera simplemente un
tercero legitimado coadyuvante para algunos con intervencin litisconsorcial
para otros.
Otros afirman que el demandado en este tipo de procesos debe ser
solo el deudor, en razn de que se trata de una accin cuyo objeto es el pago
de una suma de dinero determinada.
As visto, considerar esta posicin que el propietario es un tercero
legitimado o en todo caso un litisconsorte facultativo, es decir, que solo deber
ser notificado con el mandato de ejecucin dejando a salvo la intervencin de
este tercero si este decide intervenir.
Hay quienes en opinin distinta y que segn parece posicin
mayoritaria y a la cual nos adherimos sostienen que en este tipo de procesos
deben ser considerados como parte demandada sujetos pasivos en la relacin
procesal al deudo, y al actual propietario del bien materia de ejecucin, ambos
como litisconsortes necesarios; debiendo considerar como tercero al actual
poseedor del referido bien, a quien se le notificar con el mandato de ejecucin
para los fines que se contraen en el inciso 3 del inciso 739 del Cdigo Procesal
Civil. Es obvio, que este ltimo no puede ser considerado litisconsorte en razn
de que su inters solo est vinculado al ejercicio del derecho posesorio del bien
dado en garanta.
23
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Titulo judicial, saldo deudor y ejecucin hipotecaria en procesos
vinculados. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 142, Gaceta Jurdica, Lima, julio 2010.
Pgina 26

En ese orden de ideas, tenemos que en el proceso de ejecucin de
garanta la intimacin solo puede ser dirigida al deudor y es que resulta
evidente que este es quien debe ser emplazado con el mandato de ejecucin;
sin embargo, existiendo garanta real constitutiva que el acreedor est
habiendo vales, y ante la posibilidad de que tal sujeto procesal no cumple con
su obligacin corresponde que tal mandato sea notificado tambin al
propietario del bien, ello en razn de que en tal supuesto dicho bien ser objeto
de venta para que con el producto de la misma quede por satisfecho el crdito
del ejecutante. Resulta evidente que en tales condiciones el propietario del bien
resulta ser litisconsorte necesario pasivo.
Es sencillo advertir que respecto de la relacin crediticia, el propietario
del bien dado en garanta es un tercero, no lo ser sin embargo, en la relacin
jurdica que da origen a la garanta real constitutiva; en dicha relacin es obvio
que el propietario es parte legitimada dada la calidad de sujeto pasivo que
tiene. Teniendo en cuenta tal hecho resulta vlido establecer que dicho
propietario deber ser considerado en la esfera pasiva de la relacin procesal
por participar tambin de la relacin de derecho material como refiere Monroy
Glvez.
Cabe hacer referencia a la citacin con el mandato de ejecucin, que
debe efectuarse al tercero poseedor y todos aquellos que, en general, pueden
ser afectados con la ejecucin del bien dado en garanta. Efectivamente, el
ejecutante y, en su caso, el juez de la causa, deben cuidar que sean notificados
con la demanda y el mandato de ejecucin, adems del deudor y el propietario
del bien dado en garanta, por lo menos a las siguientes personas:
a)
En el caso de los bienes inmuebles, a quien se encuentra en
posesin del mismo; ello en razn de que en el caso de llevar adelante la

subasta pblica, el juez, a instancia del interesado, deber disponer que el
tercero poseedor que fue notificado con el mandato de ejecucin, entregue el
bien al adjudicatario.
b)
En el caso de los bienes inmuebles o muebles inscritos a los
terceros que tuvieren gravmenes inscritos a su favor; ello resulta necesario en

la medida en que, producida la adjudicacin en subasta pblica, el auto que
transfiere la propiedad al adjudicatario contiene la orden de dejar sin efecto
Pgina 27

todo gravamen que pese sobre el bien, salvo la medida cautelar de anotacin
de demanda; en este caso la notificacin a dichos terceros acreedores les
permitir ejercer su derecho de preferencia o de acceder a la suma de dinero
que pudiera corresponder como consecuencia de la venta del bien.
En ese sentido, la Corte Superior de Justicia ha desarrollado en el Exp.
N 9516-98-Lima, el criterio por el cual debe emplazarse correctamente como
sujetos pasivos de la relacin jurdica procesal, tanto a la deudora de la
obligacin principal garantizada como a la deudora hipotecaria, pues si se
pretende ejecutar la hipoteca, la accin debe dirigirse contra la deudora
hipotecaria, pues ella es quien tiene la calidad de obligada en el ttulo de
ejecucin. No procede el remate si solo se ha demandado a la responsable de
la obligacin garantizada y no a la deudora hipotecaria. En igual forma, si la
transaccin aprobada, ha sido celebrada sin intervencin de la deudora
hipotecaria, el incumplimiento de lo pactado, no autoriza al vencedor a ejecutar
una garanta hipotecaria otorgada por un tercero, sin que este, sea
debidamente emplazado24.
2.2. Ttulo ejecutivo en el proceso de ejecucin de garantas

Para Chiovenda el ttulo ejecutivo: "Es el presupuesto o condicin
general de cualesquiera ejecucin y por tanto de la ejecucin forzosa: nulla
executio sine ttulo"; aqu se advierte la caracterstica fundamental del ttulo
ejecutivo es su ejecutabilidad, es decir, que a travs de este se pueda exigir la
ejecucin forzosa.
Agrega el maestro "consiste necesariamente (ad solemnitatem), en un
documento escrito, del que resulte una voluntad concreta de la ley que
garantice un bien. Normalmente es una resolucin jurisdiccional dirigida
precisamente a declarar esa voluntad.
Excepcionalmente es un acto administrativo o un contrato, pero tan
claro y simple que se puede deducir de l, aunque no est declarada la
voluntad concreta de la ley: tal es la orden administrativa de pagar un impuesto,
o un acto contractual otorgado ante notario, o la letra de cambio. En todo ttulo
24
Exp. N 9518-98-Lima, Sala de Procesos Ejecutivos. Sentencia del 3 de Marzo del 1999.
Pgina 28

ejecutivo es necesario tener presente y diferenciado un doble significado y
elemento sustancial y formal: a) el ttulo en sentido sustancial es un acto
jurdico del que resulta la voluntad concreta de la ley; b) el ttulo en sentido
formal es el documento en que el acto est contenido". Como podemos
observar, en esta definicin el ttulo ejecutivo tiene una doble connotacin, as
una de carcter formal es decir el documento en el que el acto se encuentra
contenido y en sentido sustancial el acto jurdico del que resulta la voluntad
concreta de la ley. Leo Rosenberg precisa que: "Son ttulos ejecutivos o ttulos
de deuda, los documentos pblicos que declaran ejecutada la pretensin por
cumplir o una responsabilidad. Obligan al rgano ejecutivo a ejecutar. Casi
siempre son resoluciones judiciales pero tambin pueden ser actos de parte
que se han asentado en documentos pblicos. Por lo regular, le corresponde al
ttulo ejecutivo la ejecutabilidad directa en razn de la ley"25.
Se destaca en la presente definicin que la naturaleza del ttulo est el
carcter pblico del mismo, el cual exige al rgano jurisdiccional a hacer
efectiva la obligacin contenida en el ttulo, es decir, a ejecutar los actos de
parte en l contenidos, no requiriendo mayor trmite, ya que este debe ser
realizado de manera directa, porque as lo establece la ley.
Por su parte, Eduardo Pallares seala que: "Ttulo ejecutivo es el que
trae aparejada la ejecucin judicial, o sea, el que obliga al juez a pronunciar un
auto de ejecucin si as lo pide la persona legitimada en el ttulo o su
representante legal".
La ejecucin girar alrededor de un ttulo que contiene las prestaciones
a las que el ejecutado se encuentra obligado a satisfacer. Al respecto, la Corte
Suprema ha afirmado que: Segn el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil en
el proceso de ejecucin de garantas el ttulo est constituido por los
documentos que contienen la garanta real acompaada del saldo deudor y no
por el pagar, por lo que cualquier cuestionamiento al aspecto formal de este
ltimo no es pertinente en esta clase de procesos; razn por la cual este
extremo del recurso es improcedente (Cas. N 2059-2010-Moquegua).
25
ROSENBERG, Leo. Derecho Procesal Civil. Tomo III, Ejea, Buenos Aires, 1955. 3-4.
Pgina 29

Con igual criterio estim las instancias de mrito incurren en error al
merituar los pagar que adjunta el demandante como medio probatorio, cuando
el ttulo para la ejecucin est dado por la escritura pblica de constitucin de
hipoteca y el saldo deudor; en consecuencia, la contradiccin a la ejecucin no
puede sustentarse en la validez o extincin de un pagar, pues este no es el
ttulo en que se sustenta; por lo que basta cumplir con las formalidades que
exige el artculo 720 inciso 1 de la norma adjetiva (Cas. N 121-2011-Lima).
En la Cas. N 826-2004-La Libertad se sostuvo que el ttulo de
ejecucin "est constituido por el documento que contiene la garanta
acompaado necesariamente por el estado de cuenta del saldo deudor pues el
documento que contiene la garanta por s solo no acredita la existencia de una
obligacin cierta, expresa y exigible, sea liquida o liquidable, sino nicamente la
existencia de una garanta constituida para cubrir el adeudo demandado".
Pese a ello, tambin se ha expresado a favor de la exigencia de otros
ttulos como en la Cas. N 1164-2011-Puno, cuando consider que "si bien en
el presente proceso de ejecucin de garantas el ttulo de ejecucin no son los
pagars anexados a la demanda, pues de conformidad a lo establecido por el
artculo 720 del Cdigo Procesal Civil tal ttulo lo constituye la Escritura Pblica
que contiene la garanta hipotecaria aparejada del estado de cuenta de saldo
deudor, tambin lo es que la contradiccin formulada por los ejecutados se
funda en la nulidad formal del ttulo y la inexigibilidad de la obligacin puesta a
cobro alegando que la deuda es inexistente, pues los pagars que sustentan el
origen del crdito habran sido falsificados proposicin esta que no puede ser
vista de soslayo priorizando aspectos puramente formales del proceso sino
debe ser resuelta efectivamente atendiendo al fin concreto y abstracto del
proceso".
La naturaleza del ttulo est en la consecuencia que le da la norma
jurdica al mismo, es decir, al carcter de ejecutabilidad o la fuerza de un
mandato judicial que ser expedido por el juez a pedido del legitimado o su
representante. Sin embargo, en esta definicin no encontramos la existencia de
un incumplimiento, ya que el ttulo ejecutivo es tal por el solo hecho de serlo y
que solo requiere de solicitud de quien es su titular o representante para exigir
su cumplimiento a travs de un mandato judicial, mas no se establece aqu,
Pgina 30

que exista un elemento o requisito previo indispensable como es el
incumplimiento previo o la ausencia de ejecucin voluntaria por parte del
deudor.
Manuel Serra precisa que: "El ttulo ejecutivo consiste en un documento
que debe acompaarse a la demanda ejecutiva y que constituye el fundamento
de la ejecucin y determina la extensin de la accin ejecutiva y la legitimacin
activa y pasiva de las partes"26.
No encontramos aqu una definicin propia del llamado ttulo ejecutivo,
ya que no basta con sealar que este es un "documento" A qu tipo de
documento nos estamos refiriendo? Si bien es necesario que este se
acompae a la demanda ejecutiva, ya que, es el elemento indispensable para
que a travs de l, el rgano jurisdiccional efectivice dicho "documento" y que
el hecho de que la relacin sustancial se materialice a travs de la demanda y
se convierta en una relacin de carcter procesal, no se haya aqu la definicin
del llamado ttulo ejecutivo.
Pietro Castro define al ttulo ejecutivo como "el documento en que se
hace constar la obligacin de la parte contra el cual se ha de dirigir la
ejecucin", seguidamente seala una descripcin de su estructura y
caractersticas y los elementos que la integran as: "a) el ttulo ejecutivo es,
pues, un ttulo obligacional que en definitiva conduce a la ejecucin forzosa, b)
Formalmente, como documento que contiene el mandato jurisdiccional o de
autoridad legtima, ha de reunir los requisitos que la ley exija, c) Materialmente,
el ttulo debe documentar una obligacin de prestacin definitiva establecida,
lquida, vencida y exigible".
Resulta interesante esta definicin en su segunda parte cuando
establece los elementos y estructura del ttulo ejecutivo, sin embargo, se
advierte la ausencia del rgano encargado de hacer cumplir o efectivizar, dicho
ttulo, quin ser el que materialice la coercin al deudor que incumpla con su
obligacin? No basta con que el documento contenga una obligacin y que el
mismo deba contener los requisitos de ley para tener tal caracterstica, adems
que sea vencida y exigible la obligacin en ella contenida.
26
SERRA DOMINGUEZ, Manuel. Estudio de Derecho Procesal. Ediciones Ariel, Barcelona, 1969, p. 520.
Pgina 31

En doctrina nacional Eugenia Ariano al respecto precisa: "Siendo un
proceso de ejecucin, a l solo se puede entrar si es que el acreedor tiene un
'ttulo ejecutivo', el cual constituye condicin necesaria (y suficiente) para iniciar
(y proseguir) cualquier ejecucin. As lo estableci expresamente nuestro
legislador en su artculo 688 del Cdigo Procesal Civil.
Nuestro legislador estableci el requisito mnimo para estar en
presencia de un ttulo ('ejecutivo' o 'de ejecucin' en la diccin de la ley) es que
este represente una obligacin cierta, expresa y exigible y, adems, para las
dineradas, 'lquida' o 'liquidable' (art. 689 del CPC), brinde tutela jurdica,
exigiendo al demandado cumplir con la obligacin correspondiente.
Ahora bien, mientras que en relacin al proceso ejecutivo y al
denominado proceso de ejecucin de resoluciones (hoy unificados) se
enumeraron los documentos-titulo, no pas lo propio en la ejecucin de
garantas pues el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil se limit a decir que a
la demanda debe anexar el documento que contiene la garanta y el estado
de cuenta del saldo deudor. Por ello, surge la pregunta, Cul es el ttulo en la
ejecucin de garantas?27
Teniendo en cuenta las defunciones previas, podramos trata de
esbozar una definicin de ttulo ejecutivo precisando que este es: un
documento de carcter pblico obligacional el cual contiene determinadas
prestaciones y que en caso de que la obligacin se encuentre plenamente
establecida, sea lquida, vencida o exigible, el titular de la misma (o su
representante) recurra al rgano jurisdiccional a fin de que este materialice la
ejecucin de la misma contra el obligado a travs de los apremios que la ley
establece hasta su cumplimiento efectivo o la satisfaccin completa de la
obligacin incumplida voluntariamente.
Respecto del llamado ttulo ejecutivo el artculo 720 del Cdigo
Procesal Civil ha sealado que la Ejecucin de Garantas Reales procede
siempre que su constitucin cumpla con las formalidades que la ley prescribe y
la obligacin garantizada se encuentre contenida en el mismo documento o en
27
ARIANO DEHO, Eugenia. Error de hecho y la ejecucin de garantas. Reflexiones sobre una casacin
por error in iudicando que condujo al reenvo. En: Dilogo con la jurisprudencia. Tomo 39, Gaceta
Jurdica, Lima, Diciembre, 2001.
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cualquier otro ttulo ejecutivo. Podra sealarse como un ejemplo de obligacin
garantizada en el mismo documento donde se celebra el contrato, es un mutuo
dinerario oneroso con garanta hipotecara que respalde el cumplimiento de la
prestacin debida contenidos en una escritura pblica. De otro lado, un ejemplo
de garanta real de obligacin, pero en un ttulo ejecutivo externo al contrato
sera por ejemplo, la hipoteca general que opera en el sistema bancario.
Dentro de ese contexto, es evidente que el proceso de ejecucin de
garantas se materializa mediante el ejercicio del derecho de accin que
detenta el titular del derecho real de garanta, para hacer efectiva la
enajenacin de la cosa, como consecuencia del incumplimiento de la obligacin
garantizada. Esto se hace efectivo en virtud de un ttulo de ejecucin, el cual
debe contener un derecho cierto, expreso y exigible al tenor de lo estatuido por
el artculo 689 del Cdigo Procesal Civil.
Si bien es cierto que los ttulos de ejecucin solo pueden establecerse
por ley en virtud del principio de legalidad, y no por la discrecionalidad del juez,
la Corte Suprema ha intentado superar la deficiencia de la tcnica legislativa
del Cdigo Procesal Civil, sealando que el ttulo de ejecucin lo constituye el
documento que contiene la garanta (la que puede ser hipotecaria, prendaria o
anticrtica), acompaada de la respectiva liquidacin del saldo deudor, cuya
finalidad es precisar el monto adeudado por el ejecutado (Cas. Ns 3438-2002Lima, 3001-2002-Arequipa, 406-2001-Lambayeque, de fechas 25 de abril de
2003, 19 de septiembre de 2003 y 15 de junio del 2004, respectivamente). En
consecuencia, en un proceso de ejecucin de garanta, el ttulo de ejecucin
est conformado por el documento de garanta digamos la escritura pblica de
constitucin de hipoteca- y la liquidacin del saldo deudor, y no por el ttulo
valor por ejemplo, o el simple contrato sin el saldo deudor.
As la Casacin N 2803-02-Lambayeque, precisa como en un caso en
el cual se busca la nulidad formal por no adjuntar el documento que acredita la
obligacin garantizada, se advierte que ese no es el ttulo ejecutivo, sino la
garanta real, pues en la admisin de esta clase de acciones, establecidas en
el artculo setecientos veinte del Cdigo Procesal Civil, no exige la presentacin
del documento (pagar) para acreditar la obligacin impaga, pues este ttulo no
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es materia de ejecucin y por lo tanto no se encuentra en discusin si el pagar
tiene o no mrito ejecutivo28.
2.3. La demanda en el proceso de ejecucin de garantas:

La demanda constituye el primer acto procesal que da inicio al proceso
judicial, es el acto procesal en virtud del cual se ejerce el derecho de accin,
poniendo en marcha la actuacin del rgano jurisdiccional a fin de que este
solucione un conflicto de intereses. La demanda, como acto inicial del proceso,
constituye el pedido que realiza el demandante ante el estado para que este, a
travs de la administracin de justicia, brinde tutela jurdica, exigiendo al
demandado cumplir con la obligacin correspondiente.
Abordemos la temtica referente a la demanda ejecutiva, analizando
somera y previamente el derecho de accin en la va ejecutiva.
En ese contexto, el derecho de accin tiene como finalidad constituirla
relacin jurdico procesal a partir de solicitar al Estado que brinde jurisdiccin
sobre un conflicto de intereses. As, la accin ejecutiva, lo mismo que la accin
general, de la que es una subespecie, es un derecho subjetivo procesal que se
dirige hacia el Estado, titular de la potestad jurisdiccional, a fin de que cumpla
los actos en que se exterioriza la actuacin de la sancin: bajo el impulso de la
accin ejecutiva el rgano jurisdiccional pone las manos en el patrimonio del
deudor y provee, con los bienes que se encuentren, a satisfacer el derecho del
acreedor.
Bajo ese orden de ideas, la materializacin del derecho de accin es la
demanda. Esto es, que la forma jurdica, el vehculo o documento "receptculo"
que contiene el derecho de accin, y adems la tutela, la competencia, el
domicilio procesal, la pretensin, la fundamentacin tctica y jurdica, el o los
ttulos ejecutivos o pruebas que los desvirtan, entre otros requisitos de fondo y
de forma.
En consecuencia, la demanda es el acto que dinamiza la tutela
ejecutiva en un proceso ejecutivo. Los artculos 424 y 425 del Cdigo
28
Publicada en el diario oficial El Peruano, el 30 de mayo de 2003.
Pgina 34

Procesal Civil establece el contenido de la demanda y lo que debe
acompaarse, pero es necesario y obligatorio acompaar adicionalmente a la
demanda, el ttulo ejecutivo para crear el vnculo obligacional (o en nuestro
caso particular, el vnculo real): Nulla executio sine titulo.
Debe tenerse en cuenta, que en este proceso lo que se est
ejecutando es la garanta hipotecaria otorgada por los ejecutados y para
dictarse el mandato ejecutivo, se ha verificado la concurrencia de todos los
requisitos formales para la procedencia de la accin ejecutiva. Es que el
proceso de ejecucin de garantas est diseado para la inmediata satisfaccin
de las obligaciones preconstituidas, se traducen en prestaciones lquidas,
garantizadas hipotecariamente.
2.4. Requisitos de la demanda:

Nuestro ordenamiento procesal, en el caso de los procesos de
ejecucin de garanta, conforme al artculo 720 del Cdigo Procesal Civil
concordante con el artculo 721 del mismo Cdigo, seala que para la
procedencia de la demanda se requiere el estado de cuenta de saldo deudor, y
si el bien fuera inmueble, la respectiva tasacin comercial, de tal modo, que
nuestra legislacin, para que el juez despache ejecucin no solo exige el ttulo
de ejecucin, desde ya requisito primordial, sino adems aquel estado de saldo
deudor y la tasacin comercial.
Segn Elvito A. Rodrguez Domnguez y en concordancia con el
artculo 720 del citado Cdigo Procesal Civil nos dice que:
La demanda debe reunir los requisitos establecidos por el artculo 424
del Cdigo Procesal Civil y, que a su vez debe estar acompaada por los
anexos que dispone el artculo 425 del mismo cdigo, el cual precisa para este
proceso:
Documento que contiene la garanta y el estado de cuenta del
saldo deudor.
Pgina 35
Tasacin comercial actualizada del bien afectado en garanta. La
tasacin, si se trata de bienes inmuebles, debe ser realizada por dos ingenieros
y/o arquitectos colegiados, segn corresponda.
Si la tasacin de trata de bienes muebles, debe ser efectuada por
dos peritos especializados, de acuerdo a la naturaleza del bien. En ambos

casos, la firma de los peritos debe estar legalizada. Se entiende que la
legalizacin es notarial, puesto que an no se inicia el proceso.
No es necesario presentar nueva tasacin, si las partes han
convenido el valor actualizado de la misma.
Tratndose de bien registrado, sea mueble o inmueble, se
anexar el certificado de gravamen.
2.4.1.
Documento que contiene la garanta y el estado de
cuenta del saldo deudor:

As, el numeral 2 del artculo 720 del CPC, seala que el ejecutante
anexar a su demanda el documento que contiene la garanta, y el estado de
cuenta del saldo deudor, entendindose que lo que solicita es pues, el ttulo de
ejecucin, de acuerdo a la lgica ya desarrollada lneas arriba.
El documento que contiene la garanta, es el ttulo de ejecucin en el
que figura expresamente la garanta de mobiliaria, la anticresis y la hipoteca
que debe ejecutarse en caso de incumplimiento. Los ttulos valores y dems
documentos que se puedan anexar para acreditar la obligacin no constituyen
formalidades establecidas en la ley para el ejercicio de la accin real,
tratndose de simples anexos complementarios.
El estado de cuenta del saldo deudor, es otro documento que contiene
una operacin en el que se establece la situacin en la que se encuentra el
deudor respecto de las obligaciones que ha contrado, en el que se especifique,
el monto de intereses, los gastos que hubiera ocasionado, el monto que ha
devengado la liquidacin por clusula penal, etc. Entonces, el objeto del saldo
deudor est referido a la cantidad que el ejecutado debe pagar, en caso de
prosperar la accin, para evitar el remate del bien dado en garanta.
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Entre los requisitos que contempla el artculo 720 del Cdigo Procesal
Civil, es el estado de saldo deudor sobre el cual se ha debatido mucho
respecto a su formalidad, unilateralidad y si debe ser considerado como ttulo.
Incluso ya es materia de un Pleno Casatorio pendiente de resolver.
En la Cas. N 216-2010-Lima se les describe: "Tal como se ha
mencionado, el estado de cuenta del saldo deudor es un documento no sujeto
a formalidad, pero la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ha establecido
ciertos criterios como por ejemplo, a) Que el documento se encuentre suscrito
por el ejecutante o el representante de la empresa, con la finalidad de
determinar la veracidad de la liquidacin unilateral de la supuesta deuda: b) No
se requiere que est aprobado o aceptado por el ejecutado; c) Debe contener
como mnimo la indicacin del capital adeudado precisando los periodos
correspondientes. Los intereses adeudados y otras obligaciones pactadas
deben ser calculados en la etapa de ejecucin de resolucin definitiva,
conforme al artculo 746 del Cdigo Procesal Civil".
En cuanto a su eventual inclusin como ttulo de ejecucin se dijo que:
"La liquidacin del saldo deudor recaudada a la demanda, por ser un
documento unilateral y sin contradictorio, no rene los requisitos de una
obligacin cierta, expresa y exigible, careciendo de mrito ejecutivo, de
conformidad con lo dispuesto por los artculos 1 y 17 de la Ley N 17587 as
como el inciso 7 del artculo 132 de la Ley N 26702" (Cas. N 1626-00Cajamarca).
Sin embargo, vuelve a acogerse su condicin de ttulo: "El Superior se
limita a efectuar un anlisis respecto a las tasas de inters aplicadas tanto en el
contrato de garanta hipotecaria como en el saldo deudor, mxime que
respecto de este ltimo, establece que no es un ttulo de ejecucin, criterio
totalmente ajeno a reiterada jurisprudencia expedida por este Supremo
Tribunal" (Cas. N 1243-2011-Piura).
Conforme se ha precisado en sede judicial, se requiere que se
presente dicho estado de cuenta, de tal modo que permita conocer al juzgador
las obligaciones que han sido liquidadas y que son materia de cobro, as como
la preexistencia de dbitos que hayan quedado en saldo, a efectos de cotejar
con el ttulo de ejecucin, ya que entre ambos documentos debe existir
Pgina 37

correspondencia lgica, y satisfacer de este modo los requisitos comunes para
la procedencia de la ejecucin, que de conformidad con el artculo 689 del
Cdigo Adjetivo, se requiere que la obligacin contenida en el ttulo sea cierta,
expresa y exigible.
Para Ledesma29, el saldo deudor proveniente de la liquidacin de las
obligaciones aseguradas por garantas civiles tambin constituye otra
modalidad de ttulo ejecutivo, sometido a las reglas de un procedimiento
especial. As, en la ejecucin de garantas hipotecarias cuyo saldo deudor
acoge la declaracin y condena de un crdito contenido en, un ttulo judicial.
Vase que la primera diferencia que mostramos es que la naturaleza del ttulo
que sustenta el saldo deudor no es estrictamente extrajudicial, sino se trata de
un ttulo judicial que contiene prestaciones lquidas y liquidables, y la segunda
diferencia radica, en que la liquidacin del saldo deudor (que contiene el ttulo
judicial) no es una declaracin unilateral hecha por el acreedor, sino es una
declaracin realizada con la intervencin del tercero juez; de tal manera que no
solo el juez fijar el monto de la condena capital, sino tambin podr ingresar a
la liquidacin y aprobacin de los intereses y gastos en dicho proceso judicial.
Para Lama, More, siguiendo el concepto de que el ttulo es el acto
jurdico y el documento que lo contiene, uniformemente admitida en la doctrina
contempornea, la exigencia por el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil de
que el ejecutante anexe a su demanda el "estado de cuenta de saldo deudor"
debera servir solo para establecer el monto preciso de la deuda dineraria que
estara pendiente de pago por el deudor a la fecha de interposicin de la
demanda, respecto de la obligacin que en forma expresa debera estar
consignada en el ttulo, desde que se constituy la garanta, como
corresponde.
Sin embargo, agrega el citado autor, que debido a la defectuosa
regulacin de la norma, los ejecutantes utilizan dicho documento tambin para
incluir determinadas obligaciones que no aparecen en forma expresa en el
documento que contiene la garanta, pese a que en l no participa ni el deudor
ni el garante.
29
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ttul judicial, saldo deudor y ejecucin hipotecaria en procesos
vinculados. En: Dilogo con la jurisprudencia. Tomo 142, Gaceta Jurdica, Lima, Julio 2010.
Pgina 38

Dicho documento, por ser elaborado unilateralmente por el acreedor,
debera ser considerado como un elemento auxiliar, adicional al ttulo, y
debera servir solo para que el ejecutante establezca la cantidad lquida,
cuando la obligacin contenida en el ttulo (documento que contiene la
garanta) en forma expresa, sea liquidable por operacin aritmtica. Al ser
considerado (el "estado de cuenta de saldo deudor") como parte integrante del
ttulo de ejecucin, este queda desnaturalizado y se abre la posibilidad de
provocar abusos que el sistema no debera amparar, como es el caso de
pretender llevar adelante la ejecucin de una garanta real, con el objeto de
cobrar obligaciones no garantizadas expresamente en ella.
Debe precisarse que, conforme abundante jurisprudencia en sede civil,
las liquidaciones de saldo deudor no estn sujetas a ninguna formalidad
preestablecida en la ley procesal, y si la entidad ha cumplido con anexar dichas
liquidaciones, estas son vlidas de por s, mxime las que no han sido
rebatidas por la parte demandada en el desarrollo del proceso. Este sera el
nico mecanismo de defensa que tiene la parte ejecutada frente a la
unilateralidad en la elaboracin de dicho documento que apareja el ttulo de
ejecucin.
Finalmente,
Lama
trae
colacin
diversos
pronunciamientos
jurisprudenciales respecto del tema planteado relativo a la falta de uniformidad

en el tratamiento del denominado estado de cuenta de saldo deudor, as:
La Sala Civil de la Corte Suprema de la Repblica ha sostenido que no
es jurdicamente posible iniciar un proceso de ejecucin de garantas reales, si
el ttulo valor referido en la liquidacin del saldo deudor anexado con la
demanda es el mismo que sirvi de ttulo ejecutivo para el inicio de un proceso
ejecutivo contra el mismo ejecutado, por tratarse de procesos idnticos, ya que
ambos persiguen el pago de una suma de dinero proveniente de una misma
obligacin, concluyendo que es de aplicacin en ese caso lo previsto en el
inciso 3 del artculo 438 del Cdigo Procesal Civil (Cas. N 2367-98-Lima, de
fecha 27 de abril de 1999). La citada ejecutoria establece que la existencia de
dos procesos con un mismo petitorio, adems de no estar dentro del marco de
la ley, ocasiona aumento en los costos, gastos en la administracin de justicia y
prdida de tiempo en perjuicio de las partes.
Pgina 39

Con un criterio similar, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema
establece lo siguiente: "adems, si bien la obligacin en el presente proceso se
basa en la ejecucin de una garanta real prendaria, no debe olvidarse que la
prenda est subordinada a una obligacin sin la cual no existira, y esa
obligacin viene a ser aquella misma que sirve de base para la ejecucin del
primer proceso, por consiguiente, se trata de un mismo petitorio, por ende, de
un mismo inters para obrar (...)" (Cas. N 2741-99-Lima, de fecha 21 de mayo
de 2001).
No obstante, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de la
Repblica ha adoptado, al parecer, en esta misma materia un criterio distinto al
indicado en el prrafo precedente, al sealar en el segundo considerando de
esta resolucin lo siguiente: "Que tal como lo seala el artculo 688 del Cdigo
Procesal Civil, los procesos de ejecucin se pueden promover en virtud del
ttulo ejecutivo y ttulo de ejecucin, pudindose incoar con ttulo ejecutivo
demanda de obligacin de dar suma de dinero de conformidad con el artculo
694 del acotado cdigo y con el ttulo de ejecucin demandar ejecucin de
garantas, de conformidad con el artculo 720 del mismo cuerpo legal; por tanto,
dichos procesos se rigen por normas especiales no siendo excluyentes uno del
otro, tal como lo seala el artculo 1117 del Cdigo Civil" (Cas. N 3149-2000Lima, de fecha 20 de julio del ao 2001).
2.4.2.
La tasacin:
Respecto a otros requisitos y anexos, aparte de los ya mencionados, el

Cdigo Procesal Civil ha prescrito que si el bien fuera inmueble, debe
presentarse documento que contenga la tasacin comercial actualizada
realizada por dos ingenieros y/o arquitectos colegiados segn corresponda, con
sus firmas legalizadas, esto a fin de facilitar la ejecucin forzada. No obstante,
si el bien fuere mueble, debe presentarse documentos anlogos de tasacin,
los cuales, atendiendo a la naturaleza del bien, debern ser efectuados por dos
peritos especializados, con sus firmas legalizadas a fin de otorgar seguridad
jurdica sobre el llamado valor de mercado actualizado.
Pgina 40

No es necesario adjuntar a la demanda de ejecucin de garanta
hipotecaria la tasacin comercial actualizada que seala la ley, cuando las
partes hayan establecido al constituir la garanta una unidad de referencia con
la cual se pueda actualizar el valor del inmueble, aun cuando desde esa fecha
hayan transcurrido ms de dos aos (Cas. N 1969-98-Sullana de fecha 28 de
diciembre de 1998).
Resulta necesario precisar que la exigencia de dicha tasacin
convencional superior a dos aos no es rigurosa, ya que en el caso que las
partes hayan efectuado la tasacin no solo en moneda nacional, sino adems
en moneda extranjera; esta ltima moneda no solo permite mantener su valor
con respecto al de la moneda nacional, desde la fecha de la tasacin
convencional, sino que se ha incrementado, por lo que la tasacin practicada
en dicha moneda redunda en beneficio del ejecutado, toda vez que la moneda
extranjera sirve de resguardo frente a cualquier manifestacin de carcter
inflacionario que deprecie el valor pactado por las partes respecto a la tasacin
del bien a ejecutarse, perfeccionado por el consentimiento de las partes en el
ttulo de ejecucin.
En ese sentido, agrega la norma adjetiva en el numeral 4 del artculo
720 que no ser necesaria la presentacin de nueva tasacin si las partes han
convenido el valor actualizado de la misma, lo que conlleva a la consagracin
del principio de voluntad de las partes y autonoma privada. Luego, la norma se
encarga de los bienes que hayan sido registrados, como en los casos de
hipotecas o garantas sobre bienes muebles registrables, sealando que en
tales supuestos se anexar el respectivo certificado de gravamen.
En caso de existir discrepancia entre la tasacin convencional, la
presentada por el ejecutante o la ofrecida por el ejecutado, el juez debe hacer
uso del artculo 729 del Cdigo Procesal Civil, que permite al juzgador ordenar
una nueva tasacin, ya sea de oficio o a peticin de parte cuando el valor
obtenido est desactualizado (Cas. N 2645-2001, El Peruano, 03/12/2002).
Pgina 41

2.5. Competencia de la demanda:
La competencia es la facultad que tiene una autoridad (juez o rbitro)
para conocer, procesar, juzgar, resolver y ejecutar la decisin que resuelva el
litigio.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 34 del Cdigo Procesal
Civil, los procesos de ejecucin se someten a las reglas generales sobre
competencia, salvo disposicin distinta del mismo cdigo.
La competencia del proceso ejecutivo est expresada en el Cdigo
Procesal Civil en su artculo 690-B, indicando la norma que es competente para
conocer los procesos con ttulo ejecutivo de naturaleza extra-judicial el juez civil
y el de paz letrado.
El juez de paz letrado ser competente cuando la cuanta de la
pretensin no sea mayor de cien Unidades de Referencia Procesal (100 URP).
Las pretensiones que superen dicho monto son de competencia del juez civil.
En cuanto a las sentencias consentidas y firmes, es competente para conocer
los procesos con ttulo ejecutivo de naturaleza judicial el juez de la demanda. Y
en cuanto al tema que nos atae, seala la norma que ser competente para
conocer los procesos de ejecucin con garanta constituida, el juez civil.
2.6. Resolucin que califica la demanda:

Ahora bien, efectuada la demanda ante el juez competente y
habindose acompaado todos los documentos necesarios, su presentacin
tendr como consecuencia natural la calificacin por parte del juez mediante
una resolucin denominada un auto de calificacin de la demanda, donde
podr: 1) admitir, 2) declarar inadmisible o 3) declarar su improcedencia.
En el primer caso, nace el mandato ejecutivo, el cual deber notificarse
al deudor, al garante y al poseedor del bien.
Si por el contrario no se califica positivamente la demanda, el juez
puede declarar la inadmisibilidad de la pretensin ejecutiva, en caso esta no
revista la formalidad requerida por ley, razn por la que se otorga un plazo para
la subsanacin del vicio procesal. Otro pronunciamiento podra ser el rechazo
Pgina 42

en caso de falta de competencia, caducidad de la accin, cuando no se
subsanan los vicios procesales, etc. De otra parte, el juez tambin puede
denegar la ejecucin en caso que el ttulo ejecutivo no rena los requisitos
formales de conformidad al Cdigo Procesal Civil. Si declara inadmisible o
improcedente la demanda, esta resolucin es apelable con efecto suspensivo y
solo es notificado al ejecutado cuando quede consentida o ejecutoriada.
2.7. El mandato ejecutivo:

Una vez que se ha interpuesto la demanda ante el rgano jurisdiccional
pertinente, el juez verificar la concurrencia de los requisitos formales para su
admisin, esto es, deber constatar el cumplimiento de los requisitos de
procedencia y admisibilidad de la demanda, establecidos en la norma procesal.
En primer lugar, el cumplimiento de las condiciones de la accin y de los
presupuestos procesales. Luego observar el cumplimiento de los requisitos
generales de admisibilidad de la demanda y el acompaamiento de los anexos
respectivos, para luego analizar el ttulo ejecutivo mismo. Este ltimo deber de
contener de modo imprescindible los requisitos formales que la ley seale para
cada caso.
Habiendo el juez verificado que la demanda ejecutiva cumple con todos
los requisitos establecidos en la norma procesal, proceder a emitir el mandato
ejecutivo, que constituye la primera resolucin del proceso de ejecucin de
garantas. Dicho mandato debe estar debidamente fundamentado, verificando
el cumplimiento de los requisitos exigidos por ley y sealando las razones por
las que se resuelve admitir a trmite el pedido.
Segn el artculo 721 del Cdigo Procesal Civil sobre el mandato de
ejecucin en el proceso, nos dice que si el juez califica positivamente la
demanda emite el denominado mandato de ejecucin, que es una resolucin
que ordena al demandado el pago de la deuda reclamada dentro de un plazo
de tres das de notificada con la misma, bajo apercibimiento de proceder al
remate del bien dado en garanta.
El ejecutado o demandado en el plazo de tres das de tal notificacin
puede contradecir la ejecucin alegando solamente la nulidad formal del ttulo,
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inexigibilidad de la obligacin, que la misma ya ha sido pagada, que ha
quedado extinguida de otro modo, o que esta se encuentra prescrita. La
contradiccin que se sustente en otras causales ser rechazada liminarmente.
Si el ejecutado no contradice la ejecucin ni paga la obligacin o si habiendo
contradicho la ejecucin, esta es declarada infundada, sin trmite previo, el
magistrado ordenar el remate de los bienes dados en garanta, tal como
dispone el artculo 723 del Cdigo Procesal Civil.
A tenor del artculo 690-C, el mandato ejecutivo tiene como objeto
disponer el cumplimiento de la obligacin contenida en el ttulo, bajo
apercibimiento de iniciarse la ejecucin forzada de conformidad con lo regulado
de forma particular por el Cdigo Civil. No obstante ello, en caso de que la
obligacin tenga como prestacin una conducta de hacer o no hacer, esto es,
que se trate de una exigencia no particular, el juez debe adecuar el
apercibimiento, lo que, como es evidente, no es aplicable al proceso de
ejecucin de garantas en tanto su naturaleza es absolutamente patrimonial. Si
hiciramos una analoga, el auto admisorio es al proceso de cognicin como el
mandato ejecutivo es al proceso ejecutivo. El contenido finalmente, tal como ya
se ha mencionado, es la intimacin u orden de que se efecte una conducta de
dar, hacer o no hacer, en este caso, de ejecutarse el pago mediante la
enajenacin-venta de la cosa, y la autorizacin para la intervencin de la fuerza
pblica en caso de resistencia.
Ahora bien, si delineamos los componentes del auto de mandato
ejecutivo, se podra afirmar que el mandato debe contener30:
a) La designacin y nombres completos del demandante ejecutante y
del deudor ejecutado, con la designacin de sus calidades civiles,
representantes, etc. b) La orden para que el deudor-ejecutado cumpla la
obligacin bajo apercibimiento de ejecutar la garanta real mediante la venta de
la cosa objeto de garanta, para hacer el pago como cumplimiento de la
prestacin debida, c) Fijacin del trmino para que el demandado cumpla la
obligacin, esto es, pague o consigne a rdenes del juzgado la suma de dinero
que se le cobra, presente o entregue el bien mueble, ejecute la obra o hecho o
destruya la obra realizada, d) En el auto de mandamiento ejecutivo, igualmente,
30
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos de Ejecucin. 2 Edicin, Jurista Editores, p. 140.
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si as se ha solicitado, se debe ordenar que el deudor pague los perjuicios
moratorios causados juntos con los intereses, e) La orden de notificacin del
auto de mandamiento ejecutivo al demandado, f) Orden de traslado de la
demanda, g) Las dems disposiciones legales pertinentes.
En ese orden de ideas, el mandato ejecutivo es una orden judicial o
resolucin que se pronuncia sobre el cumplimiento de la obligacin y efectos de
esta, por lo que una vez emitido el mandato ejecutivo y sin haber contradiccin
alguna, se emite un auto con las mismas consideraciones del mandato
ejecutivo, por lo que podra calificarse esta de "sentencia innecesaria", es decir,
cuando no hay contradiccin el mandato ejecutivo automticamente este
debiera adquirir la forma de sentencia, generndose la homologacin resolutiva
al de una sentencia. Es menester nuestro que tal como lo establece el artculo
721 del Cdigo Procesal Civil, el mandato de ejecucin en el caso del proceso
de ejecucin de garantas, ordenar al emplazado para que pague la deuda
dentro de tres das, bajo apercibimiento de precederse al remate del bien dado
en garanta. El plazo es legal.
2.8. Contradiccin:
Se debe precisar previamente que el ejercicio del derecho de defensa
previsto en los artculos I del Ttulo Preliminar y 2 del Cdigo adjetivo, se
manifiesta entre otras formas por parte de los justiciables, a travs del derecho
de accin y de contradiccin, alegatos, informes y la interposicin de medios
impgnatenos a lo largo de todo el proceso; y de parte del juzgador, a la
apreciacin de las pruebas aportadas por las partes.
Nuestro Cdigo Procesal Civil ofrece, a modo de oposicin del
ejecutado, ciertos supuestos por los cuales la ejecucin no podra proceder en
contra suya, los cuales se recogen en el artculo 690-D. Sin embargo, la
casustica es variable respecto de las razones por las cuales los emplazados
han deducido causales de contradiccin.
De no cumplirse con los supuestos taxativos se produce la
improcedencia de la contradiccin: "Conforme lo seala el artculo 690-D del
Cdigo Procesal Civil incorporado por el Decreto Legislativo N 1069, el
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mandato de ejecucin solo puede fundarse segn la naturaleza del ttulo en la
inexigibilidad o liquidez de la obligacin contenida en el ttulo, la nulidad formal
o falsedad del ttulo, y en la extincin de la obligacin exigida; debiendo ser
rechazada liminarmente aquella que se sustente en otras causales" (Cas. N
2247-2010-Arequipa).
De igual forma, si no se deduce oportunamente, los argumentos
tendientes a dar por concluida la ejecucin no ser acogidos: "El auto de vista
ha sealado que el cuestionamiento al estado del saldo deudor o cualquier otra
observacin debi efectuarse al formular la contradiccin a la ejecucin y ello
no ha ocurrido, por lo que no puede sostenerse que hay contravencin al
debido proceso" (Cas. N 104-2000-Tacna).
En aplicacin del derecho de defensa que tienen las partes en el
proceso judicial, la contestacin es el mecanismo que tiene el demandado para
absolver las pretensiones propuestas en su contra, teniendo en cuenta los
mismos parmetros que para la demanda en cuanto a sus requisitos y teniendo
en cuenta los que sean pertinentes, el demandado se defiende. Sin embargo,
dentro de los llamados procesos nicos de ejecucin y, por ende, dentro del
proceso de ejecucin de garantas no se habla propiamente de una
contestacin a la pretensin ejecutiva propuesta por el ejecutante en este tipo
de proceso. Sino que el mecanismo al que hace referencia la norma es la figura
llamada contradiccin que no es ms que el ejercicio del derecho de defensa
del ejecutado frente al mandato de ejecucin.
En este orden de ideas, es de provecho recordar que la naturaleza de
la contradiccin tiene un origen constitucional y en varios principios generales
del Derecho Procesal. Y es que como puede apreciarse, en realidad la
contradiccin es la contrapartida del derecho de accin, por lo que no es otra
cosa que la materializacin del derecho de defensa como manifestacin del
debido proceso y del derecho de acceso a la justicia. En consecuencia, puede
decirse que la contradiccin es una tutela abstracta efectuada para conseguir
una sentencia justa y legal, adems de la oportunidad de ser odo en el
proceso para el ejercicio del ya referido derecho de defensa, bajo iguales
condiciones, facultades y cargas. En tal sentido, el fin que con la contradiccin
se persigue es, por una parte, la satisfaccin del inters pblico en la buena
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justicia y en la tutela del derecho objetivo y, por otra parte, la tutela del derecho
constitucional de defensa y de la libertad individual en sus distintos aspectos31.
En otras palabras, la contradiccin se inicia una vez se acciona y
dinamiza la pretensin dentro del aparato de administracin de justicia,
mientras el objeto se dirige a resolver el conflicto emitindose la sentencia, la
finalidad es lograr justicia y bienestar general a los usuarios del proceso
ejecutivo.
Se dice tambin que el derecho de contradiccin es de carcter
abstracto -como ya anotamos lneas arriba-, porque no tiene un contenido
concreto, sino a travs del ejercicio del derecho de defensa y del derecho a
excepcionar que tiene el demandado; en tal virtud, puede proponer en un
proceso determinado donde ha sido emplazado, medios de defensa de fondo,
como el pago, la novacin, la remisin; medios de defensa de forma, como la
falta de presupuestos procesales o de las condiciones de la accin (falta de
capacidad en el demandante o su representante, incompetencia, la falta de
legitimidad para obrar etc.). En nuestro Cdigo, se puede excepcionar,
aduciendo la falta de un presupuesto procesal (incompetencia, incapacidad del
actor o de su representante, representacin insuficiente del demandante o del
demandado) o, bien, aduciendo la falta de una condicin de la accin (falta de
legitimidad para obrar, etc.). Finalmente, puede ejercer el derecho de
contradiccin cuando el demandado interpone una defensa previa, como en el
caso de alegar el beneficio de inventario, el beneficio de excusin, etc., como lo
admite el artculo 455. La interposicin de la reconvencin no importa ejercer el
derecho de contradiccin en proceso, sino el ejercicio de derecho de accin por
parte del demandado32.
Para Paucar, "(...) la contradiccin se presenta como el mecanismo
tendiente a socorrer al ejecutado y cuya funcin se orienta, bsicamente, a
cuestionar el derecho reclamado, al punto de llegar a destruir la certeza que el
ttulo brinda, atacando para ello cuestiones relativas a aspectos formales o de
fondo relacionados con el documento. Ahora, tambin cabe la posibilidad de
31
32
DEVIS ECHANDIA, Hernando. Teora General del proceso. Universidad de Buenos Aires, 1984, p. 223.
TICONA POSTIGO, Victor. Anlisis y comentario del Cdigo Procesal Civil. Tomo I, Lima 1996.
Pgina 47

atacar los aspectos relativos a una relacin jurdica procesal vlida33.
En el escrito de contradiccin, el cual cumple los mismos y ya sealados requisitos de los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil, el
emplazado presentar los medios probatorios pertinentes, de lo contrario, el
pedido ser declarado inadmisible. Son pertinentes como medios probatorios,
la declaracin de parte, los documentos y la pericia.
El derecho a la contradiccin que le otorga la norma procesal al ejecutado consideramos se encuentra restringido o limitado de manera taxativa,
no existiendo uniformidad en cuanto a las decisiones por parte de nuestro
mximo rgano jurisdiccional. As, conforme lo establece el artculo 722 del
Cdigo Procesal Civil: "el ejecutado (...) puede contradecir alegando solamente
la nulidad del ttulo, inexigibilidad de la obligacin o que la misma ya ha sido
pagada o ha quedado extinguida de otro modo y finalmente que la misma se
encuentra prescrita", sealando seguidamente que "la contradiccin que se
sustente en otras causales ser rechazada liminarmente por el juez, siendo
esta decisin apelable sin efecto suspensivo".
Por ello, la contradiccin conforme a lo previsto en el Cdigo Procesal
Civil se podr fundar en la nulidad formal o falsedad del ttulo, lo que significa
que tantas veces sea presentado un ttulo para su ejecucin, la parte ejecutada
puede recurrir a los mecanismos procesales previstos en el ordenamiento
sustantivo para la defensa de sus derechos, lo contrario importara una
violacin al derecho de defensa.
Segn Elvito A. Rodrguez Domnguez34 y en concordancia con el artculo 722 del Cdigo Procesal Civil nos dice que, el ejecutado dentro del plazo
de tres das de notificado el mandato de ejecucin puede contradecir la
ejecucin alegando solamente cualquiera de los siguientes hechos:
1.
Nulidad formal del ttulo;
2.
Inexigibilidad de la obligacin;
3.
Que la obligacin haya sido pagada;
4.
Que la obligacin ha quedado extinguida de otro modo;
33
PAUCAR MAURICIE, Marcos. Las excepciones procesales y el encorsetado proceso de ejecucin de

garantas. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 85, Gaceta Jurdica, Lima, Octubre de 2005.
34
RODRIGUEZ DOMINGUEZ, Elvito. Ob. Cit, pp. 481-482.
Pgina 48

5.
Que la obligacin se encuentra prescrita.
En tal sentido, respecto a la fundamentacin de la contradiccin en el

proceso de ejecucin de garantas, esta podr fundarse en la inexigibilidad o
iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo, en la nulidad formal o falsedad
del ttulo; o finalmente, en la extincin de la obligacin exigida. La propia norma
resalta que si se fundamenta la pretensin de la contradiccin en cualquier otro
supuesto de hecho no contenido expresamente en el artculo 690-D, dicha
contradiccin ser rechazada liminarmente por el juez, siendo esta decisin
apelable sin efecto suspensivo.
Si la contradiccin se sustentara en otras causales ser rechazada liminarmente, es decir, sin trmite alguno, siendo esta decisin del juez apelable
sin efecto suspensivo. Para la contradiccin solo es admisible prueba de
documentos. Por ello, en caso que la contradiccin planteada por el ejecutado
se encuentre sustentada en su complicada situacin econmica no puede ser
admitida a trmite ni amparada, por tratarse de una situacin no prevista en la
norma anteriormente glosada.
Si el juez admite la contradiccin, dispone el traslado al ejecutante por
tres das, y con su contestacin o sin ella, la resuelve ordenando el remate o
declarando fundada la contradiccin. El auto que resuelve la contradiccin es
apelable con efecto suspensivo.
Respecto a la contradiccin, el artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil
ha referido que una vez notificado el mandato ejecutivo y dentro de los cinco
das de su acto de notificacin, el ejecutado tendr expedito su derecho a
contradecir la ejecucin y proponer excepciones procesales o defensas
previas. Este plazo, sin embargo, no se aplica al proceso ejecutivo de
garantas, en tanto el artculo 722 del Cdigo Procesal Civil seala que el
ejecutado, en el mismo plazo que tiene para pagar -esto es tres das-, puede
contradecir con arreglo a las disposiciones generales. En consecuencia, el
plazo es de tres y no cinco das para contradecir un mandato ejecutivo de
garanta.
La intencin del legislador de modificar esta norma, que antes solo
admita la prueba documental, tiene uno de sus sustentos en la Cas. N 43092001-Lima, que la Corte Suprema llega por otros medios a la conclusin de que
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son admisibles otros medios probatorios distintos a la prueba documental. As,
la citada sentencia seala que: "Si bien la segunda parte del artculo 722 del
Cdigo Procesal Civil establece que para la contradiccin solo es admisible la
prueba documental, no menos cierto es que el artculo 194 del mismo cuerpo
procesal prev que el juez puede ordenar la actuacin de medios probatorios
adicionales a los ofrecidos por las partes si estos son insuficientes para formar
conviccin, siendo que esta facultad no est reservada nicamente para los
jueces de primera instancia"35.
La contradiccin sigue la regla de la carga de la prueba: "La
impugnante al formular contradiccin indic que haba cumplido con el pago
parcial de la obligacin demandada, no obstante no acompa los medios
probatorios idneos que acrediten dicha afirmacin tal como lo disponen los
artculos 196 y 1229 del Cdigo Civil. En tal virtud, no habindose acreditado
ante las instancias inferiores la prueba que confirme la veracidad de sus
aseveraciones y sobre cuya base formula la contradiccin a la ejecucin,
consecuentemente,
resulta
inviable
que
mediante
el
presente
medio
impugnatorio" (Cas. N 2306-2011-Lima).
2.8.1.
Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en
el ttulo:
a.
Inexigibilidad:
Es inexigible una obligacin cuando el deudor es demandado en un

lugar distinto a donde se contrajo la obligacin (lugar), cuando el plazo an no
se ha vencido (tiempo) y cuando el ttulo no despacha ejecucin conforme a ley
(modo). La iliquidez se refiere a que no es posible liquidar la obligacin por
simples operaciones aritmticas.
Tratndose de la causal de inexigibilidad de la obligacin, esta debe
estar referida a que dicha obligacin est sujeta a alguna condicin, plazo o
modo, empero, de manera alguna puede estar basada a la ausencia de algn
requisito de procedibilidad de la accin.
En sede judicial, se seala que: "La inexigibilidad de la obligacin debe
35
Publicada en el diario oficial El Peruano, 30 de abril de 2003.
Pgina 50

sustentarse nicamente en que la obligacin est sujeta a condicin o que el
plazo para su cumplimiento an no ha vencido. Por ello, si en uno de los
documentos que componen el ttulo de ejecucin las partes estipularon la forma
en que se generara la suma puesta a cobro y al no acreditarse que la
obligacin exigida sea contraria a dicho pacto, la contradiccin basada en la
causal de inexigibilidad porque la suma puesta a cobro es supuestamente
excesiva, no tiene sustento alguno" (Cas. N 2296-2002-Piura, El Peruano,
31/10/2005).
La inexigibilidad de la obligacin exige la probanza de la inconcurrencia
al crdito de que lo puesto a cobro no resulta reclamable por no haber vencido
el plazo para su satisfaccin, por no ser oponible en razn de territorio, por
pacto determinado entre los contratantes, por ro ser la va de ejecucin, la
idnea para el cumplimiento de la obligacin. La inexigibilidad implica que el
crdito no es reclamable por no haber vencido el plazo, por no ser oponible por
razn de territorio, por pacto entre los contratantes o por "no ser la va de
ejecucin la idnea para el cumplimiento de la obligacin".
En tal sentido, conforme lo seala la norma procesal para contradecir
alegando la inexigibilidad de la obligacin resulta necesario que previamente se
acredite que su cumplimiento se encuentra sometido a la verificacin previa de
una condicin, un plazo o a la realizacin de una contraprestacin. Pese a las
limitadas causas respecto de las cuales el ejecutado puede contradecir la
denominada inexigibilidad de la obligacin, se convierte en una puerta abierta
en la que se pretende introducir todo supuesto que no encuadre, en estricto,
con los del mencionado artculo 722 del Cdigo Procesal Civil. Esta situacin
se da en los casos en los cuales el ejecutante pretensiona ms de lo que
debera. En estos casos el deudor ejecutado no niega la deuda, sino que
manifiesta que dicho monto no es exacto y que en todo caso es mucho menos
que el propuesto. En dicho supuesto el juez debera declarar fundada la
contradiccin nicamente en ese extremo, sin que se vea perjudicado el
desarrollo de la ejecucin, toda vez que no se ha afectado la obligacin exigida,
implicando que cuando se realice la liquidacin de la deuda (con el monto
obtenido producto del remate) se descuente aquello que ya fue pagado por el
ejecutado.
Cabe precisar adems que la existencia de un pago parcial no implica
Pgina 51

la existencia de la figura de la inexigibilidad de la obligacin as, se ha
precisado que: "No se ha acogido la contradiccin porque en la liquidacin no
se han considerado los pagos efectuados por los ejecutados, situacin que
resulta carente de toda lgica, pues es evidente que no poda estimarse a la
fecha de la liquidacin una suma que an no haba sido abonada; y ms an, el
pago para que imposibilite la obligacin tiene que ser total, pues el pago parcial
no extingue la obligacin ni es causal de contradiccin"36.
Al no haber regulado nuestro ordenamiento procesal civil el supuesto
de cancelacin parcial de obligaciones como causal de contradiccin, mal
puede servir como sustento su invocacin; empero, es de advertirse que si
dichos pagos no son cuestionados ni negados por la entidad ejecutante, las
instancias de mrito haciendo uso de la actividad judicial de la valoracin de
prueba bajo las reglas de la sana crtica, pueden ordenar la deduccin de
dichos pagos al realizarse el pago de la deuda total a la entidad ejecutante.
Al respecto se ha considerado que "tratndose de un proceso de
ejecucin
de
garantas
cuya
regulacin
se
encuentra
taxativamente
desarrollada en el ordenamiento procesal civil, se considera que una obligacin

resulta inexigible cuando: a) por diversas razones el obligado deja de ser sujeto
pasivo de la relacin procesal; b) la obligacin puesta a cobro no resulta
reclamable por no haber vencido el plazo para su satisfaccin; c) por no ser
oponible en razn del territorio; y, d) porque la obligacin no es requerible en
razn de no haber presentado las condiciones bsicas para extender su
existencia real" (Cas. N 1453-2009-Arequipa).
Asimismo, se precis que "no est de ms precisar que el argumento
de la firma en blanco de un pagar en modo alguno puede constituir causa
suficiente como para declarar fundada la contradiccin por causal de nulidad
formal del ttulo y menos an por la causal de inexigibilidad de la obligacin; en
principio porque, como ha quedado establecido en las instancias de mrito, el
ttulo de ejecucin, en el presente caso, no es el pagar impago sino la
Escritura de Constitucin de Hipoteca y la liquidacin de saldo deudor; y
adems porque el artculo diez de la Ley de Ttulos Valores N 27287 admite la
posibilidad de que un ttulo valor pueda ser completado en fecha posterior a su
36
Cas. N 1747-2003-Lima (El Peruano, 26/10/2004).
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emisin (Cas. N 1678-2006-Lambayeque).
b.
Iliquidez:
La iliquidez puede ser definida como la situacin en la que una persona

(sea esta natural o jurdica) no cuenta con suficientes activos lquidos para
cubrir sus obligaciones de corto plazo.
Respecto de la iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo,
conforme lo seala Ledesma37, cuando la obligacin es dineraria, no basta que
exista una condena expresa al pago, sino que, adems, esta debe ser lquida o
liquidable; esto es, si la obligacin no est en estos supuestos, por ser ilquida,
ingresaremos a una fase previa para la liquidez de esta obligacin. Algunas
opiniones consideran que como le falta el requisito de la liquidez y para
obtenerla habra que seguir un procedimiento de liquidacin, la sentencia que
contiene una condena con reserva no es directamente ejecutable; sin embargo,
otras opiniones sealan que una cosa es que sea necesario determinar el
importe de la condena con reserva en un incidente; y otra, muy diferente, que la
ejecucin no pueda comenzar mientras no se produzca la exigibilidad de la
prestacin debida y su falta de cumplimiento, como ocurre con la sentencia que
contiene una condena de futuro. Como se puede advertir estas dos posiciones
remiten al escenario para la ejecucin, en el mismo proceso, como parte de
una fase incidental previa, o hacia un procedimiento declarativo con esa nica
finalidad de definir el monto lquido. Este tipo de pronunciamientos son
calificados de excepcionales por algunas legislaciones como la LEC espaola,
por afectar el principio de congruencia al no haberse pronunciado sobre la
condena a pagar determinada suma de dinero y por dilatar la tutela efectiva a
futuras definiciones, que en algunas opiniones deberan ser trabajados como
un proceso declarativo posterior.
Agrega la citada autora que la prestacin liquidable es la que puede
dilucidarse numricamente mediante operacin aritmtica, mtodo que
no*podra ser de aplicacin para las prestaciones ilquidas. Vase el caso de la
sentencia que condena a una cantidad lquida y al mismo tiempo a los
37
LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Ttulo judicial, saldo deudor y ejecucin hipotecaria en procesos
vinculados. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 142, Gaceta Jurdica, Lima, Julio 2010.
Pgina 53

intereses que las partes haban pactado en la relacin jurdico-material. Dichos
intereses se consideran como cantidad liquidable (no ilquida), por cuanto en la
sentencia se fija el porcentaje y periodo por el cual debern abonarse; y aun en
el supuesto que no existiera pacto, se aplican los intereses legales. Ello es
posible porque se trata de una simple operacin matemtica.
Finalmente, manifiesta que cuando el ttulo es ilquido no puede
procederse a la ejecucin con una simple operacin aritmtica porque ella
responde a razones muy distintas. En estos casos nos encontramos ante las
llamadas sentencias de condena genrica o de condena con reserva. Por
ejemplo, el caso de la sentencia que condena al pago de una suma lquida y
dispone la compensacin del saldo de la deuda existente mediante la
devolucin de mercadera, luego de computarse la depreciacin de ella, al
momento de la entrega; o el caso de la sentencia que condena al pago de
daos y perjuicios, fijndose las bases para dicha posterior liquidacin; o la
liquidacin de frutos, rentas y utilidades, segn las pautas preestablecidas en la
condena. Montero Aroca refiere que estas prestaciones operan cuando la ley
admite que esta sea ilquida, dejando la liquidacin para la fase de ejecucin;
otro supuesto es que no haya existido realmente una actividad declarativa
previa, sino simplemente el presupuesto para condenar genricamente a los
daos sufridos; tambin permite prestaciones ilquidas cuando la obligacin de
hacer, no hacer o dar cosa especfica o genrica se puede transformar por ley
en obligacin pecuniaria. En este ltimo caso, nuestro Cdigo hace referencia a
esta situacin en los artculos 706 y 708 del Cdigo Procesal Civil.
En tal sentido, la iliquidez de la obligacin est referida a la ausencia
de un monto claro y preciso de la suma a la que ser compelido el ejecutado a
pagar en el mandato ejecutivo. Se requiere que el obligado sepa exactamente
la obligacin puesta a cobro, es decir, al monto a que se encontrar compelido
a cumplir o que no ha cumplido con abonar para que se considere que la suma
es lquida, en tal sentido cuando el monto no parezca claramente de la
demanda ejecutiva est facultado a contradecir bajo esta causal.
Pgina 54

2.8.2.
Nulidad formal o falsedad del ttulo:
Eugenia Ariano38 precisa que, un dato para la historia: en el texto

original del Cdigo Procesal Civil promulgado el 28 de febrero de 1992, los dos
primeros supuestos de "contradiccin" del artculo 722 no eran el de "nulidad
formal del ttulo" y el de "la inexigibilidad de la obligacin", sino el de la
"falsedad del ttulo" y el de la "inexistencia de la obligacin" (as vena desde el
Proyecto publicado en febrero de 1992). El cambio de "falsedad" por "nulidad" y
de "inexistencia" por "inexigibilidad" se debi (cundo no) al (siempre olvidado y
de annima autora) Decreto Ley N 25940, lo que hace tener la sensacin de
que los motivos de contradiccin de la ejecucin de garantas son el resultado
de una suerte de sorteo. Otro dato para la historia: en el proyecto publicado en
febrero de 1992, lo que hoy llamamos "contradiccin" se segua llamando
"oposicin". Es en el paso del Proyecto al Cdigo que opera el cambio del
(secular) nombre.
Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo este un ttulo
valor emitido en forma incompleta, hubiere sido completado en forma contraria
a los acuerdos adoptados, debiendo en este caso observarse la ley de la
materia. La nulidad formal est referida a la inobservancia de los requisitos
formales del ttulo, que es distinta a la nulidad sustancial referida a los vicios de
voluntad, en cuyo caso debe ser rechazada. La falsedad del ttulo debe
sustentarse en la alteracin de la materialidad del ttulo (simulacin, alteracin
de originalidad, enmendaduras, etc.).
La Corte Suprema sostuvo que "si bien se ha acreditado que en la va
penal se ha expedido sentencia condenatoria en contra de los funcionarios del
Banco demandante por el delito de defraudacin en la modalidad de abuso de
firma en blanco por haber completado el pagar s/n (...) ello per se no puede
demostrar la inexigibilidad de la obligacin puesta a cobro en el presente
proceso de ejecucin de garantas ya que dicho documento no constituye el
ttulo de ejecucin en el presente proceso" (Cas. N 1014-2011-Lambayeque).
38
ARIANO DEHO, Eugenia. "Derecho Procesal Civil. Ejecucin de garantas: viejas y nuevas dudas". En:
Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 56, mayo de 2003. (Popup note).
Pgina 55

a.
Nulidad formal:
La nulidad formal establecida en un proceso ejecutivo se configura

cuando el ttulo presenta defectos formales, esto es, vicios relacionados con su
parte externa, que torna inviable su ejecucin. La nulidad formal a la que hace
referencia la norma procesal en los llamados procesos de ejecucin de
garanta, verifica el cumplimiento de exigencias formales exigidas para el cobro
(no para la validez) y su declaracin impide la ejecucin; por el contrario, la
nulidad de acto jurdico verifica que los elementos estructurales del acto
cuestionado sean respetuosos para con el ordenamiento jurdico, y sus efectos
son que el acto es declarado invlido y, por lo tanto, sin efectos jurdicos,
situacin que no puede ser resuelta en este tipo de procesos. "El
cuestionamiento planteado por el recurrente no comporta una nulidad formal
del ttulo de ejecucin que como nica causal, de esa clase, establece como
contradiccin el artculo setecientos veintids del Cdigo adjetivo, sino una
nulidad sustantiva, la misma que no puede hacerse valer en este tipo de
procesos sino en va de accin" (Cas. N 2838-2002-Lambayeque).
Al respecto, en la Cas. N 1489-2003-Arequipa se seal: cuanto no
existe ttulo que contenga una obligacin asumida por l, por lo que no se le
puede exigir cumpla con pagar. Sin embargo, se aprecia que tal argumento,
repetido por el ejecutado a lo largo del proceso, estara orientado a cuestionar
el documento que contiene la garanta hipotecaria, esto es, se tratara de una
nulidad sustancial de dicho documento, ya que dicha alegacin se refiere a su
falta de intervencin en la celebracin de la escritura de constitucin de
garanta hipotecaria; empero tratndose de una nulidad sustancial del ttulo, la
misma debe deducirse en va de accin.
La nulidad formal establecida en un proceso ejecutivo se configura
cuando el ttulo presenta defectos formales, esto es, vicios relacionados con su
parte externa, que torna inviable su ejecucin; situacin que no impide que en
un nuevo proceso el juzgador emita pronunciamiento sobre el fondo de la
controversia, dado que se pronunciara sobre la nulidad sustancial del ttulo
(Cas. N 2150-2008-Lambayeque).
Debe precisarse que la invalidez del ttulo debe hacerse va
contradiccin y no con una articulacin de nulidad. As se ha establecido
jurisprudencialmente al precisarse que: "El cuestionamiento planteado por el
Pgina 56

recurrente no comporta una nulidad formal del ttulo de ejecucin que como
nica causal, de esa clase, establece como contradiccin el artculo 722 del
Cdigo adjetivo, sino una nulidad sustantiva, la misma que no puede hacerse
valer en este tipo de procesos sino en va de accin"39.
La nulidad formal del ttulo solo puede invocarse en la contradiccin,
conforme lo establece el artculo 722 del Cdigo Procesal Civil; en tal sentido,
la invalidez del ttulo que pueda alegar el ejecutado debe hacerse va
contradiccin y no con una articulacin de nulidad. De igual forma cabe
precisar que la nulidad debe proponerse en la primera oportunidad que el
perjudicado tuviera para hacerlo, segn lo establece el artculo 176 del Cdigo
Procesal Civil.
Igualmente en sede civil, la Corte Suprema ha sealado respecto de la
nulidad formal del ttulo: "Que, al respecto, la doctrina procesal ha establecido
que en el proceso ejecutivo desaparece toda discusin sobre el fondo de la
pretensin, lo qua significa que el ejecutado no podr discutir el nacimiento de
la obligacin puesta a cobro, estando por tanto los supuestos de su defensa
limitados a aspectos formales conforme lo establece el artculo 700 del Cdigo
adjetivo, en ese contexto, cuando se invoca la nulidad formal de un ttulo
ejecutivo el juzgador no podr fundar su decisin en cuestiones de fondo sino
nicamente en cuestiones formales relativas al ttulo" (Cas. N 2150-2008Lambayeque).
Cabe agregar que, la nulidad formal establecida en un proceso
ejecutivo se configura cuando el ttulo presenta defectos formales, esto es,
vicios relacionados con su parte externa, que torna inviable su ejecucin;
situacin que no impide que en un nuevo proceso el juzgador emita
pronunciamiento sobre el fondo de la controversia, dado que se pronunciara
sobre la nulidad sustancial del ttulo.
Cuando se ataca la nulidad del contenido del ttulo, este resulta ser un
anlisis de fondo que se hace en la va ordinaria, en un proceso de
conocimiento. Este anlisis no puede hacerse en un proceso ejecutivo donde
no se analiza los defectos estructurales del negocio jurdico, sino los
presupuestos para que el "ttulo" pueda ser sometido a cobro. De all que la
39
Cas. N 2838-2002-Lambayeque.
Pgina 57

"nulidad formal" del ttulo nada tenga que ver con la nulidad del acto jurdico, ni
siquiera con la nulidad por defectos de forma que podra asemejarse en
algunos supuestos. En efecto, la nulidad formal como causal de contradiccin
se remite a ver cuestiones concretas y externas al ttulo, referida en el caso de
los ttulos valores, por ejemplo, a la omisin o defecto tipogrfico en el nombre,
firma o monto establecido en el documento.
b.
Falsedad del ttulo:
Tara Guillermo Cabanellas40, la falsedad es la inexactitud o malicia en

las declaraciones y dichos. En tanto que, la falsificacin es la adulteracin o
imitacin de alguna cosa con finalidades de lucro o con cualquier otro
propsito. Por ello, cuando se ha efectuado una falsificacin se produce
tambin una falsedad.
En tal sentido, un documento es falso cuando lo consignado en l no
concuerda con la realidad. En consecuencia, un documento que contiene datos
inexactos o es falsificado podr ser tachado bajo la causal de falsedad si la otra
parte presenta como prueba un documento en el que se ha fingido la letra,
firma o rbrica del otorgante; aparecen personas que no intervinieron en el
acto; se atribuye declaraciones o manifestaciones distintas a las hechas; se
falta a la verdad en la narracin de los hechos; se alteran las fechas
verdaderas.
La falsedad es la inexactitud o malicia en las declaraciones y dichos.
En tanto que, la falsificacin, es la adulteracin o imitacin de alguna cosa con
finalidades de lucro o con cualquier otro propsito. Por ello, cuando se ha
efectuado, una falsificacin se produce tambin una falsedad. En tal sentido, un
documento es falso cuando lo consignado en l no concuerda con la realidad.
En consecuencia, se podr tachar bajo la causal de falsedad cuando contiene
datos inexactos o es falsificado.
La falsedad implica, entonces, la existencia de un documento no
autntico por no guardar su contenido o la firma en l impresa correspondencia
o identidad con la realidad del acto o hecho acontecido.
40
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo IV, Editorial Heliasta,
Buenos Aires, 1981, p. 12.
Pgina 58

La contradiccin por causal de falsedad de ttulo debe encontrarse
sustentada en la adulteracin total o parcial del documento que se ejecuta; esta
debe recaer sobre sus formas extrnsecas, la que tanto puede consistir en la
falsificacin (alteracin del contenido permaneciendo la firma autntica) o en la
falsedad (falsificacin de firma). En el primer caso, la falsedad material ha de
consistir en enmendaduras, raspados, sobrelineados o adiciones en general
que alteran guarismos, fechas u otros requisitos formales esenciales y
extrnsecos. En el segundo supuesto, la adulteracin se centra en la firma del
obligado en el documento materia de ejecucin. Ahora bien, toda otra falsedad
que no se encuentre dentro de dichos parmetros y que incursione en el
contenido
del
documento,
configura
una
falsedad
ideolgica,
tpico
absolutamente vedado en el proceso de ejecucin de garanta, ya que se trata

en ese caso de materia propia del proceso de conocimiento posterior; en tanto
la posibilidad de discutir la causa entre el obligado y el beneficiario por las
relaciones personales existentes entre ellos se supedita a las reglas de la ley
adjetiva que remiten el diferendo a otro marco y lo vedan en el de la ejecucin,
siendo el proceso de nulidad de acto jurdico el que ms se encuentra en este
supuesto.
2.8.3.
La extincin de la obligacin exigida:
La forma natural en la que deben cumplirse las obligaciones es

realizando el correspondiente pago, es decir, satisfacer la obligacin contenida
en el ttulo correspondiente, entendiendo por pago a la ejecucin de la
prestacin en la forma pactada en el contrato. Sin embargo, existen adems,
otros mecanismos que establece la ley, los cuales producen los mismos
efectos que el pago, es decir, mecanismos que extinguen la obligacin a pesar
de que no se haya realizado la prestacin segn se haba pactado.
Los modos de extincin de las obligaciones, adems del pago, son: la
novacin, la compensacin, la condonacin, la consolidacin, la transaccin y
el mutuo disenso; consiguientemente, si la obligacin ha quedado extinguida
por cualquiera de estas formas, debe declararse fundada la contradiccin. Las
circunstancias o figuras enunciadas se conocen tcnicamente con el nombre
de causas de extincin de las obligaciones, en cuanto todas ellas determinan la
Pgina 59

extincin de la relacin obligatoria. De todas ellas, la ms importante, y
frecuente, es el cumplimiento o pago.
El Cdigo Procesal Civil establece que solo puede formularse
contradiccin alegando el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la
obligacin, para ello la parte ejecutada se encuentra en la obligacin de
adjuntar el documento que acredite cualquiera de estos supuestos, caso
contrario ser declarado improcedente su alegacin en este extremo.
'Cuando el mandato se sustente en ttulo ejecutivo de naturaleza
judicial, solo podr formularse contradiccin, dentro del tercer da, si se alega el
cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la obligacin, que se acredite
con prueba instrumental.
La contradiccin que se sustente en otras causales ser rechazada
liminarmente por el juez, siendo esta decisin apelable sin efecto suspensivo.
2.9. Excepciones y defensas previas en el contradictorio:
2.9.1.
Excepciones:
Todo derecho de accin debe cumplir con determinados presupuestos

procesales y las condiciones de la accin. Estos presupuestos se refieren tanto
a los sujetos que intervienen en la relacin jurdica procesal o a la misma
consistencia de relacin jurdica procesal; dentro de los primeros se encuentran
la competencia del juzgador, la capacidad procesal, la representacin y la
legitimacin de las partes, mientras que en la segunda se encuentra la cosa
juzgada, que es la exigencia de que el litigio por plantear no haya sido
previamente sentenciado en proceso, la litispendencia, que es el hecho de que
el litigio no se est tramitando previamente en otro proceso, caducidad de la
instancia, esto es que la accin no se haya ejercitado fuera del plazo de la ley.
El incumplimiento de los presupuestos procesales previos al proceso pueden
ser denunciados por las excepciones procesales.
Segn Monroy Glvez: "La excepcin es un instituto procesal a travs
del cual el emplazado ejerce su derecho de defensa denunciando la existencia
de una relacin jurdica procesal invlida por omisin o defecto en algn
presupuesto procesal, o, el impedimento de pronunciarse sobre el fondo de la
Pgina 60

controversia por omisin o defecto de una condicin de la accin".
"Las excepciones constituyen un medio de defensa que concede la
norma a travs del cual las partes denuncian la inexistencia o presencia
defectuosa de un presupuesto procesal de la accin o una condicin de la
accin que determinan una relacin jurdico-procesal invlida o la imposibilidad
por parte del juez de un pronunciamiento vlido sobre el fondo"41.
Para Paucar, "el proceso de ejecucin de garantas tambin no admite
la posibilidad de plantear excepciones y defensas previas como posible causa
de una contradiccin, a diferencia de lo que sucede con el proceso ejecutivo.
La justificacin la podemos encontrar en el anlisis del diseo o estructura de
este tipo de proceso. Como se sabe, un proceso de ejecucin de garantas
comienza con la interposicin de la demanda de ejecucin, luego deviene la
fase eventual denominada contradiccin (en tanto que su no realizacin no es
impedimento para el desarrollo normal del proceso), seguidamente se realiza el
traslado, despus la contestacin y finalmente la resolucin. Como bien se
aprecia, en este iter no existe audiencia alguna, hecho que explica por qu el
artculo 722 del Cdigo Procesal Civil seala que solo sern admitidas las
pruebas de documentos. En efecto, al sealarse esto ltimo y dada la
estructura de los procesos de ejecucin de garantas, no es permisible una
pericia por cuanto este tipo de pruebas suponen una actuacin que solo es
posible en audiencia. La ausencia de la audiencia como fase del proceso
excluye tambin la posibilidad de interponer excepciones, ya que su absolucin
ordinariamente se efecta en esta etapa. Por el contrario, en el proceso
ejecutivo no ocurre esto por dos sencillas razones: la referencia expresa a la
posibilidad de plantear una contradiccin sustentada en excepciones y
defensas previas (art. 700 del CPC) y la existencia en la estructura del proceso
de una fase en la cual se realiza la audiencia, que sigue las reglas de las
audiencias de los procesos sumarsimos, en los que es posible el saneamiento
del proceso, pudindose resolver, por lo tanto, las excepciones y defensas
previas planteadas".
Bajo ese orden de ideas, recordemos que de acuerdo a nuestro
ordenamiento civil y procesal civil existen tres modalidades para el ejercicio del
41
RIOJA BERMUDEZ, Alexander. El nuevo proceso civil peruano. Editorial Adrus, Arequipa, 2010, p. 275.
Pgina 61

derecho de defensa frente a la pretensin procesal planteada con la demanda:
La defensa de fondo, la defensa de forma y la defensa previa. La primera
recibe tambin la denominacin de excepcin sustantiva o material, la segunda
recibe tambin la denominacin de excepcin formal o procesal42.
Corresponde en este caso proceder a efectuar una breve delimitacin
conceptual acerca de las figuras procesales relativas a las excepciones y las
defensas previas, pero vinculadas al proceso de ejecucin de garantas.
Las excepciones sustantivas o de fondo, normalmente, consisten en
negar y/o
contradecir las
pretensiones del demandante, esgrimiendo
contraderechos o causales de extincin de la obligacin exigida. En efecto, hay

situaciones en las cuales el ejecutado en este tipo de procesos puede
argumentar contra las pretensiones procesales planteadas por su ejecutante
contraderechos o causales extintivas de las mismas como el pago, la
compensacin, el mutuo disenso, la condonacin, la transaccin extrajudicial 43.
Por ejemplo, podr excepcionar interponiendo su derecho de retencin,
excepcin de contrato no cumplido, excepcin de caducidad de plazo, el
saneamiento. De otro lado, tenemos a las excepciones procesales de forma.
Estas son de clase perentoria (persigue destruir el derecho pretendido) y
dilatoria (persigue expulsar la pretensin del proceso, pudindose volver a
proponer en otro proceso). Por ejemplo, el demandado solo puede proponer las
siguientes excepciones: incompetencia, incapacidad del demandante o de su
representante, representacin defectuosa o insuficiente del demandante o del
demandado, oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda,
falta de agotamiento de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del
demandante o del demandado, litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de
la pretensin, conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, caducidad,
prescripcin extintiva y convenio arbitral.
2.9.2.
Defensas previas:
Constituyen los instrumentos procesales mediante los cuales el

demandado pide se suspenda el proceso iniciado hasta que el demandante
previamente no haya realizado aquello que el derecho sustantivo establece
42
43
CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil, Grijley, Lima 2000, pp. 467-468.
Ibidem, p. 468.
Pgina 62

como acto preliminar a la interposicin de la demanda44.
Esta figura no constituye una omisin de carcter procesal, sin
embargo, afecta el proceso, pues implica su suspensin ante la ausencia del
cumplimiento de una obligacin sealada en la norma sustantiva.
Su denominacin est dada por el hecho de que previamente debe
existir un pronunciamiento por parte del magistrado de la causa que viene
conociendo antes de emitir una resolucin sobre el fondo del asunto. Al
resolver favorablemente al demandado, ello no implica que cumplida o
subsanada aquella omisin a la norma sustantiva, no pueda volver a plantear
su pretensin.
Para Carrin Lugo, las defensas previas constituyen medios procesales
a travs de los cuales el demandado solicita la suspensin del proceso hasta
que el actor realice la actividad que el derecho sustantivo prev como acto
previo al planteamiento de la demanda.
Monroy45 refirindose a este instituto procesal seala que: "Es una
especie de cuestin previa que plantea del demandado para obstar
provisionalmente la prosecucin de la relacin jurdico-procesal instaurada (...)
no se trata de discutir la validez de la relacin procesal y tampoco denunciar la
falta de una condicin de la accin. Solo es la exigencia de un trmite previo
que debe ser realizado por el actor para poder continuar con el proceso o un
plazo que se concede al demandado". En tal sentido, se ha sealado
jurisprudencialmente que: "Las defensas previas constituyen antecedentes
naturales de orden civil que deben observarse previamente para el ejercicio del
derecho de accin".
Finalmente, las defensas previas constituyen medios procesales a
travs de los cuales el demandado solicita la suspensin del proceso hasta que
el actor realice la actividad que el derecho sustantivo prev como acto previo al
planteamiento de la demanda. V. gr. El beneficio de inventario como defensa
previa que puede hacer valer un heredero contra el acreedor del causante, el
beneficio de excusin como medio de defensa que puede hacer valer el fiador
contra el acreedor, defensa previa que se puede hacer valer contra el tutor o
curador en relacin a la donacin, la comunicacin indubitable al donatario de
44
45
RIOJA BERMUDEZ, Alexander. Ob. Cit, p. 364.

CARRION LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil, Grigley, Lima, 2000, p. 504.
Pgina 63

la revocatoria de la donacin que se puede hacer valer como defensa previa,
resolucin de pleno de derecho de un contrato con prestaciones recprocas.
2.10. Trmite del procedimiento:

Ahora bien, tal como seala el artculo 690-E del Cdigo Procesal Civil,
si es que el ejecutado efecta su contradiccin, y/o interpone excepciones
procesales o defensas previas, se concede traslado al ejecutante, quien deber
absolverla dentro de tres das proponiendo los medios probatorios pertinentes.
Con la absolucin o sin ella, el juez resolver mediante un auto, observando las
reglas para el saneamiento procesal, y pronuncindose sobre la contradiccin
propuesta.
Adems, cuando la actuacin de los medios probatorios lo requiera o el
juez lo estime necesario, este sealar da y hora para la realizacin de una
audiencia, la que se realizar con las reglas establecidas para la audiencia
nica.
Por otra parte, la norma precisa que si no se formula contradiccin, el
juez expedir un auto sin ms trmite, ordenando llevar adelante la ejecucin.
Cabe destacar aqu lo sealado por nuestra Corte Suprema respecto al
trmite del proceso de ejecucin de garantas al precisar que: "Si bien es cierto
para el proceso de ejecucin de garantas, nuestro ordenamiento procesal no
ha previsto la actuacin de Audiencia alguna, sino ms bien ha impuesto al
juez de la causa la obligacin de, luego de correr traslado de la contradiccin,
con contestacin o sin ella, resolver ordenando el remate o declarando fundada
la contradiccin, de conformidad con el artculo setecientos veintids del
Cdigo Procesal Civil; tambin lo es que, todo juzgador debe tener presente
que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses con
relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales; y que la
finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia; de conformidad con el
artculo tercero del Ttulo Preliminar del Cdigo adjetivo, esto es, que el
proceso no es en s mismo un fin, sino un medio para obtener ambas
finalidades; de all que no obstante el carcter imperativo de sus normas y
formalidades, el mismo Cdigo establece en su artculo noveno que su
rigurosidad cede ante regulacin permisiva en contrario y que el juez adecuar
Pgina 64

las exigencias formales al logro de los fines del proceso, esto es, su finalidad
concreta y la abstracta" (Cas. N 616-2002-Arequipa).
2.11. Allanamiento
El allanamiento es el acto jurdico procesal unilateral y voluntario por el
cual el demandado declara aceptar la pretensin dirigida contra l por el
demandante, sin que ello signifique de modo alguno admitir la veracidad de los
hechos expuestos en la demanda o los fundamentos jurdicos en que esta se
sustenta. Al allanarse a la pretensin (y no a la demanda, como errneamente
consigna el Cdigo) el demandado renuncia expresamente a ejercitar el
derecho de contradiccin que la ley le reconoce para oponerse y contradecir
los fundamentos de hecho y de derecho que cimientan la pretensin deducida
en su contra.
El allanamiento ha sido definido como un acto unilateral de carcter
procesal que expresa la voluntad del demandado de reconocer la pretensin
demandada dentro de ciertos lmites, teniendo como consecuencia la
conclusin del proceso librado.
El allanamiento es una institucin procesal, unilateral, pura y simple, y
por propia naturaleza no admite condiciones o modalidades, pues estas son
propias de los actos bilaterales, pues requieren aceptacin de la contraparte y
por tanto los alcances del allanamiento no pueden extenderse ms all de los
lmites permitidos por ley (Exp. N 99-408-376-Lima).
Por el allanamiento se configura una forma de conclusin especial del
proceso que implica una aceptacin expresa de lo demandado por la
contraparte.
El allanamiento comporta el reconocimiento expreso de la pretensin
de la parte actora y procede solo respecto de derechos disponibles. Declarado
el allanamiento, el juez debe emitir sentencia de manera inmediata, salvo que
el allanamiento no se refiera a todas las pretensiones planteadas (Exp. N
1473-2005-Lima). Si el ejecutado ha cumplido con allanarse a la pretensin
deducida dentro del plazo para contradecir, corresponde, en aplicacin del
artculo 413 del Cdigo Procesal Civil, exonerarlo del pago de costas y costos.
El allanamiento no impide que se dicte sentencia, conforme lo dispone
Pgina 65

el artculo 333 del Cdigo Procesal Civil; sin embargo, el ltimo prrafo del
artculo 413 de la norma glosada establece que se encuentra exonerado de
costos y costas quien se' allana a la demanda dentro del plazo para
contestarla, que en el presente caso equivale al plazo para contradecir el
mandato ejecutivo.
Si partimos del hecho que las costas y costos se determinan solo al
expedirse la resolucin final, momento en el que se establece cules son la
parte ganadora y vencida del proceso, no puede afirmarse que la sola
presentacin del pedido de allanamiento pueda dar lugar a determinar, en
dicho instante, la exoneracin de la condena en costas y costos a favor del
demandado, pues la sola presentacin del escrito de allanamiento resulta
insuficiente para favorecerlo con la exoneracin (Cas. N2976-06-Lima).
2.12. Ejecucin de la garanta: orden de remate:
2.12.1.
Remate46:
Con arreglo a lo previsto en el artculo 723 del Cdigo Procesal Civil,

transcurrido el plazo de tres das de notificado el mandato de ejecucin en el
que se ordena al ejecutado que pague la deuda. Sin haberse cumplido la
obligacin o declarada infundada la contradiccin, el juez, sin trmite previo,
ordenar el remate de los bienes dados en garanta.
Una vez que el mandato ejecutivo queda consentido, por haber
transcurrido el plazo para la contradiccin, o porque el juez en sentencia ha
desestimado y declarado infundada la contradiccin, y no se hubiese cumplido
con la prestacin objeto de la obligacin o declarada infundada la
contradiccin, el juez, sin trmite previo, ordenar el remate de los bienes
dados en garanta.
La ejecucin forzada de los bienes materia de garanta se realiza
mediante el remate y la adjudicacin. El acreedor no ejecutante que tiene
afectado el mismo bien puede intervenir en el proceso antes de su ejecucin
forzada. Sus derechos dependen de la naturaleza y estado de su crdito. Si
46
LOPEZ ALIAGA, Jos Das. Nulidad del remate. En Dilogo con la jurisprudencia. Tomo 64, Gaceta
Jurdica, Lima Enero 199
Pgina 66

interviene con posterioridad a que se produzca la ejecucin forzada, solo tiene
derecho al remanente, si lo hubiere, conforme lo seala el artculo 726 del
Cdigo Procesal Civil.
De igual forma precisa la norma que podr participar cualquier otro
acreedor no ejecutante que tenga afectado el mismo bien, pudiendo intervenir
en el proceso antes de su ejecucin forzada. Sus derechos dependen de la
naturaleza y estado de su crdito, como es lgico. No obstante, de no haberse
incorporado oportunamente al proceso, y su intervencin haya sido en
consecuencia posterior al remate, solo tendr expedito el derecho al
remanente, si lo hubiere.
Por lo tanto, la ejecucin forzada inicia con la orden de remate y
finalizar cuando se haga el pago ntegro al ejecutante con el producto del
remate, o si antes el ejecutado paga ntegramente la obligacin e intereses
exigidos y las costas y costos del proceso.
El remate consiste en la venta judicial de los bienes afectados, previa
tasacin o por el valor convenido entre el acreedor y el deudor, con la finalidad
que con el producto de la venta el acreedor cobre la obligacin principal,
intereses, costas y costos del proceso.
2.12.2.
La tasacin del remate:
Ahora bien, respecto a la tasacin del remate, el artculo 728 ha

sealado que una vez firme la resolucin judicial que ordena llevar adelante la
ejecucin, el juez dispondr la tasacin de los bienes a ser rematados
mediante un auto, el cual deber contener el nombramiento de dos peritos y el
plazo dentro del cual, luego de su aceptacin, deben presentar su dictamen,
bajo apercibimiento de subrogacin y multa, la que no ser mayor de cuatro
Unidades de Referencia Procesal. No obstante ello, si las partes han convenido
el valor del bien o su valor especial, ser aplicable para el caso de ejecucin
forzada, lo que no desmerece la facultad del juez de ordenar, de oficio o a
peticin de parte, la tasacin si considera que el valor convenido est
desactualizado, lgicamente, la decisin que tome el juez al respecto, ser
inimpugnable. Debe precisarse 'adems que en el caso que el bien afectado es
dinero o tiene cotizacin en el mercado de valores o equivalente, no resultar
Pgina 67

necesaria efectuar una tasacin.
La tasacin ser puesta en conocimiento de los interesados por tres
das, plazo en el que pueden formular observaciones. Vencido el plazo, el juez
aprueba o desaprueba la tasacin. Si la desaprueba, ordenar se realice
nuevamente, optando entre los mismos peritos u otros; una vez ms, el auto
que desaprueba la tasacin es inimpugnable.
2.12.3.
La convocatoria a remate:
Respecto a la convocatoria a remate, esta se da una vez aprobada la

tasacin o si fuere innecesaria esta, el juez convocar a remate nombrando al
martillero que lo designar en orden y nmero correlativo del Registro de
Martilleros Judiciales de cada Corte, facultndolo para que seale lugar, da y
hora. La retribucin del martillero es fijada por el juez atendiendo a la
naturaleza y complejidad de la labor que haya desplegado.
Excepcionalmente, en caso no exista martillero pblico hbil en la
localidad donde se convoque la subasta, el juez puede efectuar la subasta de
inmueble o mueble fijando el lugar de su realizacin. En el caso que el bien
mueble se encuentre fuera de su competencia territorial, puede comisionar al
del lugar para tal efecto; de acuerdo a lo sealado en el artculo 733 del Cdigo
Procesal Civil; dicha convocatoria se anuncia en el diario encargado de la
publicacin de los avisos judiciales del lugar del remate por tres das tratndose
de muebles y seis si son inmuebles. Si los bienes se encuentran fuera de la
competencia territorial del juez de la ejecucin, la publicacin se har, adems,
en el diario encargado de la publicacin de los avisos judiciales de la localidad
donde estos se encuentren. A falta de diario, la convocatoria se publicar a
travs de cualquier otro medio de notificacin (a travs de los edictos), por igual
tiempo. Adems de la publicacin del anuncio, deben colocarse avisos del
remate, tratndose de inmueble, en parte visible del mismo, as como en el
local del juzgado, bajo responsabilidad del Secretario de juzgado; tratndose
de mueble, en el local donde deba realizarse. La publicidad del remate no
puede omitirse, aunque medie renuncia del ejecutado, ello bajo sancin de
nulidad.
La subasta de inmuebles y muebles la efectuar un martillero pblico
Pgina 68

hbil; la de inmueble en el local del juzgado; y la de mueble en el lugar en que
se encuentre el bien. Sin embargo, excepcionalmente y a falta de martillero
pblico hbil en la localidad donde se convoque la subasta, el juez puede
efectuar la subasta de inmueble o mueble fijando el lugar de su realizacin. Si
el mueble se encontrara fuera de su competencia territorial, puede comisionar
al del lugar para tal fin.
El juez habr de fijar los honorarios del martillero de acuerdo al arancel
establecido en el reglamento de la Ley del Martillero Pblico. En el caso de
subastarse el bien, sern de cargo del comprador del bien. Sin perjuicio de lo
expuesto, el juez puede regular sus alcances atendiendo a su participacin y/o
intervencin en el remate del bien y dems incidencias de la ejecucin,
conforme al Ttulo XV de este Cdigo.
2.12.4.
La convocatoria: publicacin:
La convocatoria se anuncia en el diario encargado de la publicacin de

los avisos judiciales del lugar del remate, por tres das tratndose de muebles y
seis si son inmuebles. Esto se efectuar a travs de un mandato del juez que
comunicar mediante notificacin electrnica a dicho diario para la publicacin
respectiva o, excepcionalmente, por cualquier otro medio fehaciente que deje
constancia de su decisin.
Si los bienes se encuentran fuera de la competencia territorial del juez
de la ejecucin, la publicacin se har, adems, en el diario encargado de la
publicacin de los avisos judiciales de la localidad donde estos se encuentren.
A falta de diario, la convocatoria se publicar a travs de cualquier otro
medio de notificacin edictal, por igual tiempo.
Adems de la publicacin del anuncio, deben colocarse avisos del
remate:
Tratndose de un inmueble, en parte visible del mismo, as como en el
local del juzgado, bajo responsabilidad del secretario de juzgado.
Tratndose de muebles, en el local donde deba realizarse. La
publicidad del remate no puede omitirse, aunque medie renuncia del ejecutado,
bajo sancin de nulidad.
Pgina 69

2.12.5.
Avisos de remate: contenido
En los avisos de remate se expresar:

1.
Los nombres de las partes y terceros legitimados.
2.
El bien a rematar y, de ser posible, su descripcin y
caractersticas.
3.
Las afectaciones del bien.
4.
El valor de tasacin y el precio base.
5.
El lugar, da y hora del remate.
6.
El nombre del funcionario que efectuar el remate.
7.
El porcentaje que debe depositarse para participar en el remate.
8.
El nombre del juez y del secretario de juzgado, y la firma de este.
2.12.6.
Postores:
Postor es la persona que interviene en una subasta pblica, despus

de haber abonado una cierta suma de dinero, como garanta de su
participacin, para ofertar respecto del bien objeto de remate.
Respecto a los requisitos para ser postor, solo se admitir como postor
a quien antes del remate haya depositado, en efectivo o cheque de gerencia
girado a su nombre, una cantidad no menor al diez por ciento del valor de
tasacin del bien o los bienes, segn sea su inters. No est obligado a este
depsito el ejecutante o el tercero legitimado. A los postores no beneficiados se
les devolver el ntegro de la suma depositada al terminar el remate. Como es
obvio, el ejecutado no puede ser postor en el remate. Ahora bien, en el acto de
remate se observarn la base de la postura, el cual ser el equivalente a las
dos terceras partes del valor de tasacin, no admitindose oferta inferior.
Cuando el remate comprenda ms de un bien, se debe preferir a quien
ofrezca adquirirlos conjuntamente, siempre que el precio no sea inferior a la
suma de las ofertas individuales. Adems, cuando se remate ms de un bien,
el acto se dar por concluido, bajo responsabilidad, cuando el producto de lo ya
rematado, es suficiente para pagar todas las obligaciones exigibles en la
ejecucin y las costas y costos del proceso.
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2.13. El acto de remate:
2.13.1.
Reglas comunes:
La base de la postura ser el equivalente a las dos terceras partes del

valor de tasacin, no admitindose oferta inferior.
Cuando el remate comprenda ms de un bien, se debe preferir a quien
ofrezca adquirirlos conjuntamente, siempre que el precio no sea inferior a la
suma de las ofertas individuales; y
Cuando se remate ms de un bien, el acto se dar por concluido, bajo
responsabilidad, cuando el producto de lo ya rematado, es suficiente para
pagar todas las obligaciones exigibles en la ejecucin y las costas y costos del
proceso.
2.13.2.
Actuacin:
Llegamos a la parte central que es el acto de remate. El acto se inicia a

la hora sealada con la lectura de la relacin de bienes y condiciones del
remate, prosiguindose con el anuncio del funcionario de las posturas a medida
que se efecten.
El funcionario adjudicar el bien al que haya hecho la postura ms alta,
despus de un doble anuncio del precio alcanzado sin que sea hecha una
mejor, con lo que el remate del bien queda concluido.
Debe tenerse en cuenta que, en la prctica, el remate se inicia sobre la
base de las dos terceras partes del valor de tasacin del bien. Si nadie
presenta una oferta se convoca a segunda diligencia para otra fecha, la cual
tambin es publicitada. Esta se inicia con un valor base reducido en 15%
respecto del anterior. Si nadie oferta se convoca a una tercera diligencia, la
cual tambin es publicada. Esta se realiza con una base reducida nuevamente
en 15% del valor base anterior.
Hasta antes de la modificacin del artculo 742, esta secuencia de
convocatorias, publicaciones y reducciones del precio base se repeta hasta
que alguien formulara oferta sobre el bien, lo cual poda ocurrir en cualquier
convocatoria posterior, lo que permita ir reduciendo el valor del bien,
generando un grave perjuicio para el ejecutado.
En caso de no ocurrir la adjudicacin, el ejecutante poda quedarse con
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el bien en pago de su crdito, abonando al propietario la diferencia de valor que
pudiera haber. Ello poda ocurrir en cualquier momento. Con la modificatoria
comentada solo si se llega a la tercera diligencia de remate y no se presentan
postores, podr el acreedor solicitar la adjudicacin a su favor. Si no la solicita
en el plazo de diez das, el juez ordenar una nueva tasacin y nuevo remate,
siguiendo la secuencia antes referida hasta llegar a la tercera diligencia. Si en
esta tampoco hay postores y el acreedor no se adjudica el bien, se procede a
otra tasacin y remate; as sucesiva e indefinidamente.
2.13.3.
Acta de remate:
Terminado el acto del remate, el Secretario de Juzgado o el martillero,

segn corresponda, extender acta del mismo, la que contendr:
1.
Lugar, fecha y hora del acto;
2.
Nombre del ejecutante, del tercero legitimado y del ejecutado;
3.
Nombre del postor y las posturas efectuadas;
4.
Nombre del adjudicatario;
5.
La cantidad obtenida.
El acta ser firmada por el juez, o, en su caso, por el martillero, por el

secretario de juzgado, por el adjudicatario y por las partes, si estn presentes.
El acta de remate se agregar al expediente.
2.14. Transferencia del bien y destino del dinero obtenido:
2.14.1.
Bien inmueble:
En caso de un bien inmueble, luego del remate el juez dispone que el

adjudicatario deposite el saldo del precio del bien rematado dentro de tres das.
Cumplido ello, el juez transfiere la propiedad del inmueble mediante resolucin
motivada, la misma que contendr:
-
La descripcin del bien;
La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre este,
salvo la medida cautelar de anotacin de demanda;

-
La orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue
el inmueble al adjudicatario dentro de diez das, bajo apercibimiento de

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lanzamiento. Esta orden tambin es aplicable al tercero que fue notificado con
el mandato ejecutivo o de ejecucin; y
-
La orden para que se expidan partes judiciales para su inscripcin
en el registro respectivo, los que contendrn la transcripcin del acta de remate

y del auto de adjudicacin.
2.14.2.
Bien mueble:
En el caso de un bien mueble, el pago se efecta en dicho acto

debiendo entregarse de inmediato el bien adjudicado. El dinero deber
depositarse en el Banco de la Nacin, a ms tardar al da siguiente del remate.
Si se tratase de un bien mueble registrable se aplicaran, en lo que fuese
pertinente, las reglas del artculo 739 del Cdigo Procesal Civil.
Asimismo, si el adjudicatario no deposita el exceso dentro del tercer da
de notificado con la liquidacin prevista en el artculo 746 del Cdigo Procesal
Civil, la adjudicacin queda sin efecto.
2.14.3.
Nulidad del remate
Finalmente, la nulidad del remate solo procede por los aspectos

formales de este y se interpone dentro del tercer da de realizado el acto. No se
puede sustentar la nulidad del remate en las disposiciones del Cdigo Civil
relativas a la invalidez e ineficacia del acto jurdico.
Si despus del remate del bien dado en garanta, hubiera saldo deudor,
se proseguir la ejecucin dentro del mismo proceso, conforme a lo ,
establecido para las obligaciones de dar suma de dinero.
Como bien seala Lpez Aliaga, el Cdigo Procesal Civil establece tres
supuestos puntuales que acarrean la nulidad del remate judicial, y son los
siguientes:
Nulidad por omisin de la publicidad del remate, aunque medie
renuncia del ejecutado: La convocatoria y, por ende, la publicidad del remate, lo
cual incluye el contenido del aviso pertinente, no puede obviarse, dejarse de
lado o ser cumplida defectuosamente, ya que esto implica contradecir lo
indicado por la ley al respecto, con lo que se provoca la nulidad del remate. La
renuncia que el ejecutado pudiera hacer con relacin a la publicidad no surte
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ningn efecto, ya que aun en este caso, la omisin o la irregularidad cometida
produce la nulidad del remate. Pese a revestir una formalidad, por su
relevancia para el buen desarrollo del remate, ya que el mismo es un acto de
naturaleza pblica, no creemos que la publicidad sea un aspecto meramente
formal del referido acto procesal, razn por la cual la consignamos en un
acpite aparte.
Nulidad por incumplimiento de la obligacin de depositar el precio de
remate del bien adjudicado: Se refiere al acto inmediatamente posterior a la
adjudicacin del bien dado en remate y que corre a cargo del adjudicatario, es
decir, el depsito efectivo del monto del precio establecido al culminar el
remate. Este supuesto consiste en que si el precio del remate del inmueble no
es depositado oportunamente dentro del plazo legal (hasta el tercer da de
efectuado el remate, al tratarse de bienes inmuebles y hasta el da siguiente de
haberse realizado este, en los casos que involucran bienes muebles), el juez,
de oficio o a pedido de parte, declarar la nulidad del remate y convocar a uno
nuevo.
Nulidad por aspectos formales: Sin perjuicio de los supuestos
sealados, el Cdigo Procesal Civil establece, de modo especfico, que la
nulidad del remate solo procede por incumplimiento o deficiencia de los
aspectos formales de este, que se relacionan con la publicidad del mismo y el
desarrollo efectivo de la diligencia correspondiente. La solicitud respectiva se
interpone dentro del tercer da de llevado a cabo el acto mismo del remate.
Asimismo, no se puede sustentar la nulidad del remate en las disposiciones del
Cdigo Civil relativas a la invalidez e ineficacia del acto jurdico sustantivo. El
vicio en la formalidad debe ser de tal magnitud que sea de imposible
convalidacin y afecte la finalidad del remate como acto jurdico procesal.
2.14.4.
Pago de deuda al ejecutante:
El bien obtenido como consecuencia del remate (dinero) ser

entregado al ejecutante luego de aprobada la liquidacin. Si son varios los
ejecutantes con derechos distintos, el producto del remate se distribuir en
atencin a su respectivo derecho. Este ser establecido por el juez en un auto
que podr ser observado dentro del tercer da. Si luego de la distribucin hay
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un remanente, le ser entregado al ejecutado.
En el caso de concurrencia de acreedores, sin que ninguno tenga
derecho preferente, y los bienes del deudor no alcanzaran a cubrir todas las
obligaciones, el pago se har a prorrata. Igualmente se realizar el pago a
prorrata una vez pagado el acreedor con derecho preferente.
2.15. Saldo deudor:

Segn el artculo 724 de nuestro Cdigo Procesal Civil, si despus del
remate del bien dado en garanta acontecido en el proceso de ejecucin de
garantas, hubiera saldo deudor, este ser exigible mediante proceso ejecutivo.
Al respecto, la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 754-98Lima (El Peruano, 01/10/1998) ha sealado lo siguiente:
"Con relacin al pago de costas y costos que acumulativamente se

demanda (en proceso ejecutivo sobre pago del saldo deudor de remate
realizado en proceso de ejecucin de garantas), es en el proceso anterior
(proceso de ejecucin de garantas) donde corresponde reclamar su
reembolso, pues, su origen est en ese expediente y es ah en el que debe
exigirse su pago, habida cuenta que no requiere ser demandado segn lo
previsto en el artculo 412 del Cdigo Procesal Civil".
Efectivamente, segn se desprende del artculo 724 del Cdigo
Procesal Civil, las liquidaciones de saldo deudor luego de efectuado el remate
constituyen ttulos ejecutivos, razn por la cual conceden a su titular accin
ejecutiva. Esto significa que el acreedor debe iniciar un nuevo proceso a fin de
hacerse el pago con otros bienes del deudor. Este ltimo, sin embargo, podr
contradecir el mandato ejecutivo de dicho proceso a travs de las causales
contenidas en el artculo 700 del Cdigo citado.
3.
Terceras de propiedad:
Una de las figuras enemigas de una pronta ejecucin son las terceras
de propiedad. Al respecto, la Corte Suprema ha establecido que "[la tercera]
tiene por finalidad que se deje sin efecto un contrato de hipoteca, o como en el
presente caso uno de prstamo con garanta hipotecaria, lo que constituye un
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imposible jurdico, habida cuenta que el contrato de hipoteca es formal como lo
establece el artculo 1091 del Cdigo Civil, porque se constituye por escritura
pblica, salvo disposicin diferente que establezca la ley, y conforme al artculo
1099 del mismo Cdigo, es requisito para su validez, entre otros, que el
gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el
registro de la propiedad inmueble, significando ello que la existencia jurdica de
la hipoteca se encuentra sujeta a la publicidad registral. Asimismo, la hipoteca
se extingue solo por alguna de las causales previstas en el artculo 1122 del
Cdigo Civil, dentro de las cuales no se contempla la tercera de propiedad. En
todo caso, el propietario debe entablar una demanda de nulidad o ineficacia de
la hipoteca pero no una tercera de propiedad (Cas. N 1021-2011-Lima Norte).
En cuanto a la oportunidad para ser deducida, se sostuvo tambin que:
"Si el juez ha ordenado el lanzamiento del inmueble que ha sido objeto de litis,
hace suponer que dicho bien fue objeto de remate y adjudicacin. Ergo, no es
posible instar la pretensin de Tercena, ello con arreglo al artculo 534 del
Cdigo Procesal Civil que seala que puede interponerse en cualquier
momento antes que se inicie el remate del bien" (Cas. N 4010-2012-Cusco).
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Rodas, Geraldine Estefana Chimoy Ventura, Jess David

Abanto, Carlos Armando Villalobos Vsquez, Winny Lisette

Proceso de Ejecucin de Garantas

Necesidad de ttulo ejecutivo: .......................................................................... 14

Naturaleza jurdica: ............................................................................................ 15

Caractersticas, trmite y requisitos: ............................................................... 24

Sujetos procesales: .................................................................................... 25

Ttulo ejecutivo en el proceso de ejecucin de garantas ..................... 28

La demanda en el proceso de ejecucin de garantas: .......................... 34

Requisitos de la demanda: ........................................................................ 35

2.4.1. Documento que contiene la garanta y el estado de cuenta del

Competencia de la demanda: .................................................................... 42

Resolucin que califica la demanda: ........................................................ 42

El mandato ejecutivo: ................................................................................. 43

Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo: . 50

Nulidad formal o falsedad del ttulo: ................................................. 55

Nulidad formal: ........................................................................................ 56

Falsedad del ttulo: .................................................................................. 58

La extincin de la obligacin exigida: .............................................. 59

Excepciones y defensas previas en el contradictorio: .......................... 60

Defensas previas: ................................................................................ 62

Trmite del procedimiento: .................................................................... 64

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Proceso de Ejecucin de Garantas

Ejecucin de la garanta: orden de remate: ......................................... 66

La tasacin del remate: ................................................................... 67

La convocatoria a remate: .............................................................. 68

La convocatoria: publicacin: ........................................................ 69

Avisos de remate: contenido .......................................................... 70

Reglas comunes: ............................................................................. 71

Acta de remate: ................................................................................ 72

Transferencia del bien y destino del dinero obtenido: ....................... 72

Bien mueble: ..................................................................................... 73

Nulidad del remate ........................................................................... 73

Pago de deuda al ejecutante: ......................................................... 74

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Proceso de Ejecucin de Garantas

Dentro de los distintos procedimientos que el Cdigo Procesal ha

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Proceso de Ejecucin de Garantas

Previamente se debe tener en cuenta que el proceso jurisdiccional no

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Proceso de Ejecucin de Garantas

STC EXP. N 763-2005-PA/TC, f. j. 6.

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Proceso de Ejecucin de Garantas

Proceso de Ejecucin de Garantas

Como ya se ha anotado, a diferencia de los llamados procesos

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Necesidad de ttulo ejecutivo:

Respecto del ttulo ejecutivo (o de ejecucin) Liebman ha sealado

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Seala Arias Schreiber, que desde el momento en que se desarrolla la