Contrato de Alienao Fiduciria em Garantia

O contrato de alienao fiduciria em garantia compreende modalidade

contratual para a aquisio de bens, onde o pretenso adquirente do bem, em virtude de
no deter condies econmicas e financeiras para uma aquisio total se recorre a um
agente que ir financiar esta aquisio, tendo como garantia o bem objeto da aquisio.
Na visa de Carlos Alberto Bittar compreende a Alienao Fiduciria em
Garantia:
Modalidade de operao que, acoplado venda mercantil, permite ao interessado
maior segurana, a alienao fiduciria instituda entre ns, a partir da noo de
negcio fiducirio e com o objetivo de proteger os capitais envolvidos em
financiamentos para a aquisio de bens de consumo durveis (como automveis,
veculos em geral, aparelhos eltricos e eletrnicos e outros). Constitui esse contrato
venda do bem adquirido, em garantia, para o financiador, a quem se ressalvam vrios
direitos destinados a assegurar-lhe a percepo do crdito. (Carlos Alberto Bittar,
Contratos Comerciais, p. 54)
A origem legislativa da alienao fiduciria em garantia se d pela Lei 4.728/65
que regulamente o mercado financeiro, esta legislao no que tange esse instituto
sofreu grande alterao com o Decreto Lei n 911/69, por sua vez objeto de profundas
alteraes atravs da Lei n. 10.931/2004.
Outra profunda alterao ocorreu com a Lei n. 9.514/97 que passou a
regulamentar a alienao fiduciria em garantia para a aquisio de bens imveis.
Alienao fiduciria em garantia um contrato por meio do qual o credorfiducirio efetua a liberao de um emprstimo em favor do devedor-fiduciante, a fim
de que este possa obter uma coisa junto ao alienante-fiduciante e dela se utilizar e ter a
posse direta at o pagamento da ltima prestao, quando se tornar o seu proprietrio
definitivo. (Roberto Senise Lisboa, Manual de Direito Civil, Vol. III, 193-194)

Por este contrato o devedor-fiduciante, dever manter a posse direta do bem,

sendo por conseqncia nomeado depositrio deste, certo que o credor-fiducirio ter a

posse indireta de tal bem, e o domnio resolvel deste, visto que aps o cumprimento
dos pagamentos por parte do devedor-fiduciante, dever o credor-fiducirio, transferir o
bem a ele.
O contrato de alienao fiduciria em garantia somente se prova por escrito,
devendo o seu instrumento pblico ou particular ser arquivado no Registro de Ttulos e
Documentos do domiclio do credor, sob pena de no valer contra terceiro. (Art. 66, 1
Dec.Lei 911/69)
O contrato dever conter (Art. 66, 1 Dec. Lei 911/69):
a) o total da dvida ou sua estimativa;
b) o local e a data do pagamento;
c) a taxa de juros, as comisses cuja cobrana for permitida e, eventualmente, a clusula
penal e a estipulao de correo monetria, com indicao dos ndices aplicveis;
d) a descrio do bem objeto da alienao fiduciria e os elementos indispensveis sua
identificao.
O no pagamento das prestaes que se obrigou o devedor-fiduciante implica a o
vencimento

antecipado

de

todas

as

obrigaes

contratuais

vincendas,

independentemente de aviso ou notificao.

Havendo a inadimplncia o credor-fiducirio poder valer-se de ao de
cobrana, obtendo do poder judicirio sentena de condenao do devedor-fiduciante
para o pagamento da dvida remanescente.
Busca e apreenso
Todavia, alm da cobrana, o credor-fiducirio poder promover a busca e
apreenso do bem objeto de alienao.
O procedimento de busca e apreenso compreende processo autnomo e
independe da cobrana da dvida.

No procedimento da busca e apreenso o credor-fiducirio poder requerer

contra o devedor-fiduciante a busca e apreenso do bem alienado, podendo obter
liminarmente concesso do Poder Judicirio para localizar e apreender a coisa objeto da
alienao.
Para que seja concedida a liminar de busca e apreenso, necessrio se faz que
seja comprovada a mora do devedor, e sua cincia quanto a esta, portanto, o Juiz de
Direito, somente poder conceder a liminar pleiteado se existir a citada comprovao, o
que poder ocorrer mediante notificao extrajudicial concedendo prazo para o devedorfiduciante purgar a mora.
Mesmo havendo a concesso de liminar, o devedor-fiduciante poder ser
restitudo do bem quando purgar a mora no prazo de 5 (cinco) dias.(Art. 3, 1 e 2,
com nova redao resultante do Art. 56 da Lei n. 10.931/2004)
Caber ao devedor-fiduciante tambm o oferecimento de contestao no prazo
de 15 (quinze) dias contados da data de execuo da medida liminar.
Priso Civil do devedor
A legislao aplicvel admite a possibilidade de ser a ao de busca e apreenso
convertida em ao de depsito caso no seja o bem encontrado. (Art. 4 D.L. 911/69)
Seria modalidade de priso civil, assim como a do depositrio infiel e a do
devedor de penso alimentcia.
Todavia a jurisprudncia mais moderna no tem mais admitido a hipteses desta
priso civil, assim como a doutrina.
Roberto Senise Lisboa admite ser ...inconstitucional a priso civil do devedor
fiducirio, pelo seguintes motivos:
- o texto constitucional, posterior lei da alienao fiduciria em garantia, somente
contempla a priso civil nos casos: do depositrio judicialmente declarado infiel e do
devedor de alimentos no pagos;

- o Brasil signatrio do Pacto de San Jos, da Conveno Americana de Direitos

Humanos de 1969, ratificado sem reservas e aprovado pelo Decreto Legislativo 27, de
25.09.1992. Essa conveno internacional foi incorporada em nosso sistema jurdico
pelo Decreto 678, de 06.11.1992.... (Roberto Senise Lisboa, Manual de Direito Civil,
Vol. III, 199)
Como mencionado o Brasil adepto do Pacto de San Jos, que veda de maneira
expressa a possibilidade de priso civil pelo simples inadimplemento de obrigao
contratual.
Roberto Senise Lisboa, tratando da priso civil do devedor-fiduciante continua
defendendo a negativa de sua aplicao no seguinte sentido:
...o direito civil moderno de ndole nitidamente patrimonial, no sendo tolervel a
sano sobre a pessoa do devedor, o que representa genuno retrocesso...
...o direito civil ps-moderno enaltece a valorizao da dignidade humana e o
cerceamento da liberdade de locomoo sem a expressa previso legal atenta contra os
direitos fundamentais.... (Roberto Senise Lisboa, Manual de Direito Civil, Vol. III,
199)
Sobre a priso civil do devedor em contratos de alienao fiduciria em garantia,
tm os nossos tribunais se manifestado no sentido de que esta medida se demonstra
ilegal. (HC 129840 / MS HABEAS CORPUS 2009/0034583-7 Ministro Joo Otvio
de Noronha, julgamento em 18/08/2009, publicado no DJe em 31/08/2009)

Contrato de Arrendamento Mercantil (Leasing)

O contrato de arrendamento mercantil, tambm chamado de leasing, est
regulamentado pela lei 6.099/74, alm da resoluo 2.309 do Banco Central do Brasil.
Por arrendamento mercantil (leasing) temos modalidade de aquisio de bens
onde arrendatrio adquire a possibilidade de uso bem mvel ou imvel de propriedade
do arrendador, que ser uma instituio financeira.
Pelo contrato de arrendamento mercantil o arrendatrio ao trmino do contrato
ter como opo;
a) Adquirir o produto (pagando o Valor Residual de Garantia VRG);
b) Devolver o bem objeto de arrendamento;
c) Renovar o contrato de arrendamento.
O prazo de durao do contrato de arrendamento mercantil ser de pelo menos 2
(dois) anos quando a vida til do bem for igual ou superior a 5 (cinco) anos. (Art. 8, I,
a Res. 2.309/96 do Bacen)
Para a aquisio de demais produtos o prazo de durao do contrato ser de pelo
menos 3 (trs) anos. (Art. 8, I, b Res. 2.309/96 do Bacen)
No que tange ao Valor Residual de Garantia (VRG), a Resoluo do Banco
Central estabelece que o seu pagamento antecipado no caracteriza a opo de compra.
(Art. 7, VIII, a Res. 2.309/96 do Bacen)
A respeito desse assunto os entendimentos reiterados sobre o assunto fez com
que o STJ criasse a smula 293 que estabelece:

Smula 293: A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no

descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil.

Modalidades de arrendamento mercantil (leasing)

Leasing Financeiro.
Modalidade contratual onde a instituio financeira (arrendante) com base em
informaes concedidas pelo arrendatrio efetua a aquisio de determinado bem,
repassando-o ao arrendatrio por contrato.
O arrendatrio adquire o bem para sua utilizao, devendo por conseqncia
efetuar retribuio mensal, podendo ao final adquirir tal bem, mediante pagamento de
valor residual.

Leasing Operacional
Por esta modalidade de leasing onde arrendante ir conferir uso do bem ao
arrendatrio obrigando-se tambm pela prestao de servios de manuteno do bem
objeto de leasing.
O arrendante, nesta modalidade no necessita ser instituio financeira, todavia
necessita de expressa autorizao para o exerccio de sua atividade concedida pelo
Conselho Monetrio Nacional.
Outra diferena para as modalidades mais tradicionais do leasing se d pelo fato
de que o prazo mnimo para o arrendamento dever ter durao de 90 (noventa) dias.
(Art. 8, II, Res. 2.309/96 do Bacen)

Leasing Back Leasing de retorno

Modalidade, onde um sujeito o proprietrio do bem efetua a alienao de seu
bem ao arrendador, mas permanece na posse deste, na qualidade de arrendatrio, ou
seja, obtm junto a instituio financeira numerrio em virtude da venda daquele bem,
todavia o adquire novamente para pagamento futuro mediante arrendamento mercantil.

Modalidade de leasing muito utilizada por pessoas jurdicas que contm

restries de crdito e necessitam de capital de giro para o exerccio de sua atividade, ou
mesmo para sair de uma situao de crise econmica, neste caso, a pessoa jurdica se

utiliza do prprio patrimnio e sem ter de desfazer-se dele para a aquisio de

numerrio.

Outras modalidades de arrendamento mercantil (leasing)

Existem outras modalidades de leasing, algumas com vedao no direito
brasileiro.
Self leasing
Nesta modalidade, teremos ...contrato realizado entre empresas coligadas ou do
mesmo grupo.... (Silvio de Salvo Venosa, Direito Civil: Contratos em espcie, p. 629)
O self leasing encontra-se vedado em nossa legislao. (Art. 2, Lei 6.099/74)
Dummy Corporation
Configura-se em negcio jurdico onde teremos a criao de um trustte que vai
emitir no mercado financeiro debntures, sendo que os valores arrecadados em virtude
desses ttulos sero utilizados para o financiamento de produtos objetos de leasing.

Leasing purchase
Nesta modalidade de leasing, ...normalmente utilizado na atividade aeroviria
ou ferroviria. O trustee emite certificado, semelhantes as debntures, por meio dos
quais adquire numerrio para a aquisio do bem a ser arrendado. A locatria torna-se-
proprietria do bem quando houver resgatado todos os certificados.... (Silvio de Salvo
Venosa, Direito Civil: Contratos em espcie, p. 630)

Extino do arrendamento
O contrato de leasing ser considerado extinto quando:
a) Pelo seu trmino;
b) Por distrato;

c) Por resoluo unilateral, desde que motivada;

d) Pelo no pagamento dos valores a ttulo de utilizao do bem, o que acarreta a
possibilidade de ao de reintegrao de posse;
e) Falncia do arrendante;
f) Fora maior ou caso fortuito.