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Direito Administrativo I
Prof Carlos Roberto
Obras Indicadas:
1) Manual de Direito Administrativo *
Editora Atlas Jos dos Santos Carvalho Filho (Carvalhinho).
(Participa da banca do concurso pblico para o MPRJ, livro indicado tambm para
concurso pblico, traz debates / questes / smulas e jurisprudncias).
2) Direito Administrativo
Editora Atlas Maria Sylvia Zanella Di Pietro.
(Clssica posio minoritria, didtico)
3) Curso de Direito Administrativo
Ed. Malheiros Celso Antnio Bandeira de Mello
(Utilizado para concurso pblico da rea federal, posio esquerdista, de vanguarda,
linguagem bem formal)
4) Direito Administrativo
Editora Saraiva Digenes Gasparine
(Forte em Licitaes e Contratos, nos demais temas parecido com a sistemtica do
Hely Lopes Meirelles)
5) Curso de Direito Administrativo
Editora Forense Diogo de Figueiredo M. Neto
(Linguagem difcil (hermtica), faz parte da banca da Procuradoria do Municpio e do
Estado).
6) Manual de Direito Administrativo
Editora Saraiva Alexandre Mazza
(Foco para concurso pblico, trs grficos, indicado para graduao, bem didtico).
7) Direito Administrativo Brasileiro *
Editora Malheiros Hely Lopes Meirelles
(Referncia no Direito Adm., doutrina rica nos conceitos, atualizao ruim, cai na prova
da OAB).
Legislao Administrativa e Correlata *
Editora Lumen Juris Andreia Mendes Gonalves
(Mais completa, usar em sala de aula).
A parte geral do Direito Administrativo principiolgica e dogmtica. O Direito
Administrativo estuda a Administrao Pblica que deveria ser aplicada no pas. As leis existentes
so esparsas e possuem princpios variados.
Avaliao:
A prova o reflexo do que comentado em sala de aula, haver questes discursivas e
objetivas de concursos pblicos e da OAB.
pblica, que deve ser grafada com letra minscula, designa as atividades administrativas
desenvolvidas pelo Estado (o que se faz). Pelo prisma formal (subjetiva) a expresso
Administrao Pblica, que deve ser grafada com letra maiscula, designa as Entidades,
rgos e Agentes Pblicos (quem faz). Essa a lio de Hely Lopes Meirelles.
Administrao
Pblica
Legalista;
do Poder Executivo;
das Relaes Jurdicas;
do Servio Pblico;
Teleolgico;
Negativista;
Moderno = conceito de Hely Lopes Meirelles (adotado por boa parte da doutrina).
4 - Com a meno dos fins desejados pelo estado inclui o elemento finalstico que
ressalta no os fins do Estado, mas aqueles que devem ser atingidos por ele.
RJ, 28/02/2012 (Aula 02).
Fontes do Direito Administrativo
A fonte por excelncia a norma jurdica. Quando falamos em norma jurdica tratamos de
CF, LC, LO, LD e DL. Regulamento um ato administrativo de natureza normativa e ele editado
sob a forma de Decreto - editado pelo Chefe do Executivo.
Ns temos dois tipos de Decretos de competncia exclusiva do Chefe do Executivo, que
no passam pelo Legislativo:
1 - Decreto de Execuo previsto no art. 84, IV, da CF serve para explicar, detalhar o
contedo de uma lei, ele pressupe a existncia de uma lei anterior. Ele visa dar executividade de
uma lei, explicando-a. Se ele invadir a seara das leis, o CN poder sustar esse Decreto de acordo
com o art. 49, V, da CF - Exceo: uma forma de controle repressivo de constitucionalidade
exercido excepcionalmente pelo Poder Legislativo por este dispositivo legal, pois em regra o
controle constitucional exercido pelo STF Poder Judicirio.
2 Decreto Autnomo previsto no art. 84, VI, da CF serve para organizar a
administrao pblica ou para extinguir cargos declarados vagos. O Chefe do Executivo s pode
editar Decretos para essa finalidade, com base no art. 5, II, da CF.
O Decreto Autnomo, previsto no art., 84, VI, da CF, s se presta a organizar a
administrao pblica ou extinguir cargos declarados vagos. No pode inovar de forma originria
no mundo jurdico, criando, modificando ou extinguindo direitos, uma vez que s atravs de lei
isso pode ser realizado, conforme art. 5, II, da CF.
Outra fonte importante do Dir. Adm. a jurisprudncia, que um conjunto de decises dos
Tribunais Superiores, sendo uma fonte secundria, sendo a lei uma fonte primria. A
jurisprudncia consubstancia um conjunto de decises dos tribunais Superiores. Exerce papel
relevante no Dir. Adm. em razo da ausncia de codificao. No entanto, fonte meramente
secundria, na medida em que no nosso direito, via de regra, esta no possui fora vinculante (A
jurisprudncia no vincula o juiz no obrigado a decidir da mesma forma, ele pode decidir por
meio de seu livre convencimento).
Hipteses de excees que as decises dos Tribunais Superiores possuem fora
vinculante, obrigando os Juzes Singulares seguirem os seus precedentes: (Ver gravao).
1 Art. 102, 2, da CF ADI e ADC, essa deciso depois de transitado em julgado
vincular todo Poder Judicirio, chamada de Stare Decisis, sendo a fora vinculante da
jurisprudncia admitida em nosso direito, sendo uma exceo. Somente os legitimados dispostos
no art. 103 da CF podero mov-la.
2 Art. 102, 1, da CF ADPF quando um dos preceitos fundamentais contidos na CF
esto sendo violados por um dos Poderes.
3 Smula Vinculante, depois de passar pelo rito descrito no art. 103-A, da CF, passa a
ter esse efeito vinculante proferida pelo STF. Ex.: Smula Vinculante sobre o Nepotismo. O Juiz
Singular no poder decidir de forma contrria desta, sendo obrigado a segui-la.
Outra fonte importante a doutrina pela mesma razo da jurisprudncia, a opinio dos
doutrinadores.
A doutrina representa as opinies dos doutores e professores do nosso ramo do Direito.
importante fonte do Dir. Adm. em razo da ausncia de codificao. Serve para auxiliar na
formao do Direito e fornece subsdios para a interpretao do nosso ramo do saber.
Outra fonte: Costumes Para serem considerados fontes do Dir. Adm. Deve conter trs
requisitos:
1 o requisito objetivo que significa a prtica reiterada de um determinado
comportamento administrativo.
2 o subjetivo, que representa a crena das pessoas de que aquela pratica reiterada de
observncia obrigatria (cogncia opinio juris vel necessitatis).
3 Previso na lei como ocorre no Dir. Tributrio disposto no art. 100, III, do CTN.
Interpretao do Direito Administrativo
Interpretar significa extrair da lei o seu verdadeiro significado. A norma jurdica pode
apresentar trs vcios:
1 - Obscuridade,
2 Ambigidade, e
3 Lacuna.
Ns dois primeiros casos temos que interpretar a norma jurdica para tornar inteligvel sua
vontade. Na hiptese de lacuna o aplicador do direito dever proceder a integrao com base no
art. 4 da LICC (atual LINDB atravs dos costumes). Em outras palavras, o juiz no poder se
escusar de decidir mesmo diante de uma lacuna, ou seja, ausncia de norma, uma vez que a CF
assegura em favor do Poder Judicirio o monoplio jurisdicional, conforme art. 5, XXXV, da CF.
Significa que a tutela jurisdicional inafastvel (de acordo com o princpio da inafastabilidade). O
Poder Judicirio pelo princpio da inrcia deve ser provocado pelo interessado para poder decidir.
Tipos e Mtodos de Interpretao:
Judicial a interpretao feita a partir dos precedentes jurisdicionais da jurisprudncia.
Doutrinrio aquele que se baseia na opinio da doutrina.
Autntico o tipo de interpretao que se extrai a partir da prpria norma. Ex.: Exposio
de Motivos da Lei.
Mtodos:
Literal aquele que se fundamenta na letra fria da lei, tambm chamado de gramatical.
Sistemtico aquele que leva em conta a anlise de todo sistema jurdico. Ex.: Art. 37,
da CF, consta o principio da legalidade, que abre o captulo da Adm. Pblica, imaginemos que
neste art. no existisse esse princpio da legalidade, seria possvel sua interpretao? Sim,
apesar da ausncia de sua meno, esse princpio encontra-se elencado tambm no art. 1, da
CF.
Sistemas Administrativos
Significa mtodos de controle dos atos da adm. pblica, so dois os sistemas tradicionais
de controle:
1 - o chamado sistema do contencioso administrativo, tambm chamado de sistema
francs, nesse sistema os conflitos de interesse so submetidos a dois rgos distintos. A Justia
comum soluciona quase todas as matrias, com exceo dos litgios envolvendo interesses da
Adm. Pb., uma vez que estes so de competncia do Tribunal Administrativo, chamado de
Conselho de Estado. A peculiaridade deste sistema est no fato de que as decises prolatadas
pelo Tribunal Adm. so definitivas e no podem ser revisadas pelo Poder Judicirio. Adotado pela
Frana e pela Grcia.
2 - sistema judicial ou ingls, nesse sistema o Poder Judicirio exerce o monoplio em
relao tutela jurisdicional. Significa que todos os litgios s so definitivamente decididos
atravs de uma deciso do Poder Judicirio, via de regra. o sistema adotado no Direito
Brasileiro, conforme art. 5, XXXV, da CF. Tal sistema encontra algumas excees no Direito
Brasileiro:
1) Art. 52, I e II, da CF, que confere ao Senado competncia para julgar os crimes de
responsabilidade praticados pelo Presidente da Repblica e outras autoridades;
2) Art. 71, II; e 49, IX, ambos da CF, que conferem, respectivamente, ao Tribunal de
Contas e ao Congresso Nacional (CN) competncias para julgar as contas dos gestores pblicos.
3) Art. 142, 2, da CF, que proibi o exame de sanes disciplinares militares em sede de
Habeas Corpus.
Alm dessas excees o ordenamento jurdico apresenta algumas flexibilizaes do
princpio do monoplio jurisdicional. sabido que no h necessidade de prvio exaurimento da
esfera administrativa como condio de acesso a via judicial. Significa que, via de regra, o
interessado pode ir diretamente ao Judicirio, sem necessidade de esgotar previamente a esfera
administrativa. Em outras palavras, no existe, via de regra, no Direito Brasileiro a Instncia
Administrativa de Curso Forado. Mas, h excees:
1 - Art. 217, 1, da CF Justia Desportiva.
2 Art. 5, I, da Lei 12.016/2010 Nova Lei do Mandado de Segurana (antiga lei: Lei
1.533/61, art. 5, I).
3 - Art. 8, P, I, da Lei 9.507/97 trata do habeas data (Ver gravao da explicao do
artigo), de acordo com a Smula 02 do STJ: no cabe o habeas data (Art. 5, LXXII, a, CF) se
no houve recusa de informaes por parte da autoridade administrativa.
Funes Estatais Prxima Aula.
RJ, 06/03/2012 (Aula 03).
Funes Estatais
- Introduo
- Conceitos Formal e Material
- Interpenetrao de funes
H uma diviso de funes dos poderes em executivo funo executiva (adm. pblica),
judicirio funo judicial, e legislativo funo legislativa (cria e inova o mundo jurdico pelo
prisma formal e material). Posio minoritria do professor Maral Justo Filho como rgo
independente de poderes MP e Tribunal de Contas.
A teoria que estuda a diviso de funes estatais muito antiga, uma vez que foi realizada
inicialmente por Aristteles. No entanto, o citado filsofo tratava da diviso de funes mas no as
atribua a trs rgos independentes, na medida em que todas elas eram executadas pelo
soberano. Foi Montesquieu que efetivamente aperfeioou a teoria, atribuindo as trs funes a
trs rgos distintos e independentes, tendo em vista o intuito de se reduzir o poder do soberando
absolutista da poca.
Modernamente a entendimento minoritrio no sentido de que no so s trs poderes, mas
sim cinco, como defende Maral Juster Filho, se referindo ao MP e aos Tribunais de Contas,
segundo citado autor a Constituio confere a esses rgos autonomia estrutural, e
independncia funcional, alm de competncia exclusiva em relao a determinadas matrias,
que no podem ser exercidas por nenhum outro rgo.
Conceito Formal e Material
Conceito Formal aquele conceito de funo estatal que leva em conta quem faz, pelo
prisma subjetivo.
Conceito formal de funo leva em conta quem faz, ou seja, o prisma subjetivo. Por essa
tica funo executiva seria a funo do Estado exercida pelos rgos e agentes do Poder
Executivo. Para conceituar as demais funes basta proceder substituio da expresso Poder
Executivo pelas expresses representativas do Judicirio e do Legislativo. Tal conceito
insuficiente, uma vez que no viabiliza o que modernamente chamamos de interpenetrao de
funes entre os poderes, o que relevante para assegurar a independncia destes.
Conceito Material aquele que se leva em conta no que se faz, vc s visualiza o
contedo e no o rgo quem desenvolve (ver gravao).
Conceito material de funes leva em conta aquilo que se realiza atravs da funo, ou
seja, o seu contedo, desprezando os rgos e as entidades que a realizam. A ttulo de ex.,
funo executiva seria a funo estatal que expressa as atividades administrativas do Estado.
Depreende-se que o conceito no a atribuiu de forma exclusiva ao Poder Executivo, permitindo,
com isso, o seu exerccio atpico por outros rgos. O mesmo ocorre em funo as demais
funes. Por ex., a funo judicial representa a funo estatal que tem por fim solucionar o
conflito de interesses de maneira definitiva, substituindo a vontade das partes mediante aplicao
da lei no caso concreto (essa funo de julgar preponderantemente exercida pelo Poder
Judicirio).
Funo Legislativa a funo do Estado que tem por finalidade editar as normas jurdicas
com carter impessoal e abstrato para regular a vida em sociedade, criando, modificando ou
extinguindo direitos.
O que o texto constitucional faz atribuir de maneira preponderante cada funo a um
poder, mas no de maneira exclusiva. Com isso, admite o exerccio atpico de funes por outros
poderes, o que chamamos de interpenetrao de funes.
Poder Executivo
finalidade pblica, pois o agente pblico deve perseguir uma adm. pblica impessoal. Art. 37,
1, da CF.
Esse princpio informa que a atividade administrativa deve ser indeterminada e genrica,
ou seja, sem destinatrios especficos. Deve, portanto, praticada para atender os interesses de
todos os membros da coletividade. Segundo o prof Hely Lopes Meirelles esse princpio nada
mais que o princpio da finalidade pblica, uma vez que os agentes pblicos devem atuar
sempre voltados ao atendimento de uma finalidade pblica. O prof Celso Antnio Bandeira de
Mello ressalta que a impessoalidade reflete a isonomia, uma vez que evita perseguies,
discriminaes e favorecimentos no exerccio da atividade administrativa. Alm disso, o agente
pblico no pode utilizar a publicidade dos programas do governo como forma de promoo
pessoal, conforme dispe o art. 37, 1, da CF. Neste ltimo caso, segundo o Ministro Carlos
Ayres Brito do STF, a atitude do agente pblico se qualificaria como um modo de se aplicar a lei
com promoo pessoal e vedetismo, em detrimento a Constituio.
Prxima aula Terminar os Princpios do art. 37 da CF.
RJ, 13/03/2012 (Aula 04).
Cont. dos Princpios Administrativos:
Princpio da Moralidade Arts. 37, caput, 4; 101; 104, P, ambos da CF: representa
um 3 Estado, Estado de Justia. Estado de Direito Legalidade Art. 131, 1, CF, e Estado
Democrtico Legitimidade.
Os Romanos j diziam que nem tudo que legal moral. s vezes a lei autoriza
determinada conduta, mas nem por isso tal comportamento deixa de ferir os princpios da moral.
Temos como exemplo a escravido que foi tolerada legalmente no Brasil durante determinado
tempo, mas jamais deixou de agredir os princpios da moral.
Segundo o prof. Diogo de Figueiredo, esse princpio representativo de um gnero de
Estado que recebe o nome de Estado de Justia, ou de ilicitude, estando a sua manifestao no
art. 37, caput, 4; arts. 101; 104, P; 131, 1; 94, todos da CF. Os quatro ltimos quando
exigem conduta ilibada ou idoneidade moral para o exerccio daquelas funes pblicas.
Por outro lado temos o conceito clssico de ?, no sentido de que a moralidade seria um
conjunto de regras de conduta retradas da disciplina interna da administrao pblica. Significa
que o comportamento da administrao pblica como todo deve ser coerente, de modo que
qualquer postura discrepante em relao a essa disciplina interna ferir a moralidade
administrativa. Ex.: No momento de crise financeira em que toda prtica do governo (de
contenso dos gastos, fere a moralidade o ato de aquisio de veculos de luxo para atender a
determinadas autoridades pblicas. Tal comportamento destoa do contexto qual adotado pela
adm. pblica (Odete Medauar).
Princpio da Publicidade: Segundo ensina o prof. Digenes Gasparine pblicos devem
ser os atos porque pblica a administrao que os pratica. Tal princpio corolrio do Estado
Democrtico, uma vez que informa a atuao da adm. pblica em pblico. O referido princpio
possui natureza instrumental, na medida em que visa assegurar a observncia dos demais
princpios. A publicidade a regra, mas admite as seguintes excees:
1) Art. 5, XXXIII, que admite o sigilo dos atos que sejam imprescindveis segurana
nacional e da sociedade;
2) Para preservar a intimidade da pessoa, consoante art. 5, X e LX, da CF. Tambm o art.
20 do CPP, estabelece o sigilo no inqurito policial para assegurar a intimidade do
investigado, j que o inqurito poder ser arquivado.
Princpio da Eficincia: A eficincia representa um dever jurdico de presteza, rendimento
e resultado rpido e eficaz na execuo da atividade adm. estatal. Foi alado a categoria de
princpio de radical constitucional com a EC 19/98.
Significa que o administrador pblico deve buscar a eficincia na funo executiva e pode
ser controlada pelos seguintes mecanismos:
1) Pelas reclamaes administrativas feitas pelos usurios de direito do servio, conforme
art. 37, 3, I, da CF;
2) Atravs do controle realizado pelo Tribunal de Contas, pelo prisma da economicidade,
que significa a busca do melhor resultado como menor dispndio de gasto pblico
possvel (art. 70 da CF);
3) Por meio da superviso ministerial, que se perfaz atravs da fiscalizao realizada
pelos Ministrios Federais em relao as atividades finalsticas desenvolvidas pelas
entidades governamentais que estejam dentro da sua rea tcnica de atuao (art. 87,
P, I, da CF).
Princpios no expressos na Constituio, mas aceitos pela doutrina:
Princpio da Continuidade do Servio Pblico: as necessidades coletivas surgem a todo
instante e, por isso, que o servio pblico deve ser interrupto de ?. Institutos com a suplncia nas
funes pblicas temporariamente vagas representam manifestao desse princpio, uma vez
que a atividade adm. no deve ser paralisada. Por isso, o direito de greve do servidor pblico
deve ser executado com cuidado, notadamente naquelas reas de servios pblicos essenciais,
como a sade e a segurana. O art. 37, VII, da CF, garante o direito de greve no servio pblico
nos termos da lei, ocorre que tal lei ainda no foi editada. O entendimento do STF o que se
deve utilizar a lei que regula a greve na iniciativa privada enquanto isso no ocorre.
Princpio do Interesse Pblico sobre o Interesse Privado: o referido princpio defende a
preponderncia do interesse pblico primrio sobre o interesse privado, meramente
individualizado. Significa que, em havendo confronto entre os interesses em referncia, dever
prevalecer o interesse da coletividade, sob pena de se prestigiar o individualismo, na era dos
direitos coletivos.
Por isso, temos vrios institutos na ordem jurdica que podem ser justificados por tal
princpio:
1) A desapropriao de bens particulares, mediante justo pagamento em dinheiro, para
servir a alguma atividade pblica. Neste caso, o proprietrio s poder prestigiar o
individualismo na era do direito coletivo.
2) Art. 188 do CPC: este prazo especial criador pela lei por causa da organizao
burocratizada que envolve o MP e a Fazenda Pblica. Computar-se- em qudruplo o
prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda ou o MP.
Nos dias atuais h entendimento no sentido de que no caberia mais falar em supremacia
do interesse pblico sobre o interesse do homem, uma vez que este ltimo o verdadeiro fim do
Estado, tanto que a digniddae da pessoa humana foi corolada como princpio fundante da
Repblica Federativa do Brasil no art. 1, III, da CF (defensores dessa tese: Diogo de Figueiredo,
etc.).
Tal posio minoritria e elegantemente criticada pela prof. Maria Sylvia Di Pietro e
Carvalho Filho. Defende a primeira autora jamais se defendeu a supremacia do interesse pblico
secundrio (Estado) em relao ao interesse privado. A supremacia refere-se ao interesse pblico
primrio de toda coletividade.
Princpio da Autotutela: este princpio autoriza a adm. pblica, atravs do poder
hierrquico, venha a anular o ato legal praticado pelo agente subordinado, ou revogar aqueles
que sejam inoportunos ou inconvenientes. Tal princpio est previsto nas smulas 346 e 473 do
STF. A autotutela, portanto, ocorre dentro da prpria estrutura interna da adm. pblica, estrutura
interna do rgo ou entidade, permitindo que o superior hierrquico anule ou revogue os atos
praticados pelo subordinado.
diferente da tutela adm., que caracterizada atravs da superviso ministerial,
autorizando o Ministrio a fiscalizar as entidades governamentais que atuam dentro da sua rea.
Esse controle, contudo, meramente finalstico e no se funda na hierarquia.
Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico: o administrador pb. mero gestor
da coisa pblica, de modo que no pode agir em relao a esta como se proprietrio fosse. Por
isso, dever obter autorizao legislativa para alienar um bem pblico imvel, art. 17 da Lei n.
8.666/93. Por isso, tambm, dever realizar concurso pblico para investidura em cargos ou
empregos pblicos efetivos, assim como dever licitar antes de liberar um contrato de obra
pblica.
Um outro reflexo da indisponibilidade do interesse pblico est no art. 320, II, do CPC, que
trata dos efeitos da revelia em processo judicial. Se o advogado pblico deixa de contestar uma
tese autoral ou faz-lo fora do prazo, os fatos articulados pela parte autora no sero
considerados verdadeiros, uma vez que o interesse pblico indisponvel.
Princpio da Proporcionalidade: a proporcionalidade significa a compatibilidade dos
meios utilizados com os fins pretendidos pela adm. pblica. A adm. deve aplicar meio moderados
e necessrios para atingir a finalidade pblica. A doutrina alem absorvida no direito brasileiro
decompe esse princpio em trs subprincpios:
1) A adequao ou eficcia, significa que a adm. pblica deve utilizar medidas capazes
para atingir a sua meta. Por ex., se existe uma epidemia de malria em um determinado estado,
de nada adiantaria determinar a vacinao somente dos habitantes locais, deixando de fora os
turistas. Essa medida seria ineficaz.
2) Necessidade de exigibilidade, tambm chamado de postulado do meio mais benigno.
Significa que a adm. pb. deve utilizar a medida adm. que interfira de maneira menos intensa ou
possvel na esfera do cidado. Em outras palavras, se existem duas medidas capazes de atingir a
finalidade pblica com a mesma eficcia, a adm. pb. dever optar pela menos onerosa. Por ex.:
Numa epidemia de gado bovino, a adm. pode atingir a finalidade atravs de vacinao ou do
sacrifcio do animal, dever escolher a primeira, por ser o meio mais benigno.
Administrao Pblica:
1) Administrao Pblica
Administrativas).
Material
(Objetiva)
que
se
faz
(Atividades
A personalidade jurdica da autarquia surge com a simples edio da lei criadora, que
uma lei especfica, no havendo necessidade de inscrio do ato constitutivo no
registro prprio. No se aplica as autarquias o art. 45 do CC/2002.
A sua extino, em razo do princpio da simetria das formas, deve se dar igualmente
atravs de lei.
Bens da Autarquia:
Seus bens so pblicos conforme art. 98 do CC/2002. Aplicam-se, portanto, os
seguintes institutos previstos nos seguintes arts.: 17 da Lei n. 8.666/87; 183, 3, e
191, P, ambos da CF/88; 100 da CF e 1.420 do CC/2002.
Regime de pessoal:
O regime de cargo pblico e regulado por uma lei que recebe o nome de Estatuto
do Servidor. No contratual. O servidor de uma autarquia no possui carteira de
trabalho, pois assina termo de posse. No possui, portanto, natureza seletista.
obrigatrio concurso pblico para a investidura nos cargos efetivos.
O servidor, via de regra, no tem FGTS, carteira de trabalho e contrato de trabalho, ele
tem estabilidade e outras garantias inerentes a investidura no cargo pblico por meio
de concurso, aps assinar o termo de posse.
Privilgios das Autarquias:
1) De natureza processual:
a) Prazos processuais estendidos (art. 188 do CPC);
b) Reexame necessrio das decises desfavorveis as autarquia (arts. 320, II, e 475,
2 e 3 do CPC e Smula n. 45 do STJ);
Excees: Art. 45, 2, do CPC: Nas condenaes impostas a Fazenda pblica no
necessrio o reexame ao duplo grau de jurisdio, no exceder a 60 salrios
mnimos.
c) Iseno de custas processuais (s paga custas se for vencida no final) Lei n.
3.350/ 99, art. 17.
Privilgio Tributrio:
Art. 150, 2, c/c 150, VI, a, ambos da CF/88. Patrimnio, renda ou servios das
autarquias so imunes de impostos.
Art. 13 do CTN, no pode usar analogia para cobrar impostos, mas taxa pode ser
cobrada.
Contribuio de melhoria no pode ser cobrada, pois o ente pblico no possui
capacidade contributiva. O sujeito passivo deve possuir capacidade contributiva
para pag-la.
poltica do governo. No caso da esfera federal o fundamento est no art. 84, II, da
CF, o qual resulta que o Presidente da Repblica exerce a chefia superior de toda a
adm. pb. federal.
4) Autonomia financeira, que se perfaz atravs da cobrana da taxa de regulao,
conferindo a agncia reguladora receita prpria.
5) Quarentena dos dirigentes. Durante quatro meses aps a sada do cargo o exdirigente no pode trabalhar em qualquer empresa da rea que esteve sob a sua
fiscalizao, para preservar a livre concorrncia, por ser detentor de informaes
privilegiadas, que poderia criar um desequilbrio na livre concorrncia.
Matria toda para prova P1: Dia 03/04/12 com 4 questes objetivas e 3 questes
discursivas (redao objetiva, tcnica e fundamentada para responder), sero provas
diferentes.
RJ, 10/04/2012.
Fundaes Pblicas:
A nossa ordem jurdica contempla trs fundaes:
1- Fundao privada do CCB art. 62 do CC/2002.
2- Fundao pblica de Direito Privado art. 5, IV do Decreto-Lei n. 200/67.
3- Fundao pblica de direito pblico Autonomia STF.
Elas tm em comum, no possuem fins lucrativos e temos a figura do instituidor. As
duas ltimas no interessam.
So essas as trs fundaes reconhecidas no direito brasileiro. As fundaes em
geral se destacam por possuir a figura de um instituidor que destina bens do seu
patrimnio para formar a fundao. Esse conglomerado de bens adquiri
personalidade jurdica prpria e distinta do instituidor aps o registro do seu ato
constitutivo. No possuem fins lucrativos e desenvolvem atividades relacionadas
cultura, pesquisa cientfica, educao, assistncia social e no caso das fundaes
do CC, ainda podem desenvolver atividades religiosas, o que no se aplica as
fundaes governamentais, tendo em vista que o Estado laico.
As fundaes pblicas de direito pblico, tambm chamadas de fundaes
autrquicas, foi criada pelo STF, antes da Constituio de 1988, em deciso de
relatoria do Ministro Moreira Alves em sede de recurso extraordinrio. Isso porque,
criavam-se autarquias com nomes de fundaes para fugir da obrigatoriedade de
concurso pblico, que s era necessrio para cargos pblicos antes da Constituio
de 1988. Como a fundao em geral uma pessoa jurdica de direito privado e seu
regime funcional de emprego pblico, o concurso pblico no era obrigatrio antes
da Constituio de 1988. Por isso eles criavam autarquias com nomes de
fundaes. O STF acabou com isso quando estabeleceu que, independentemente
do nome atribudo a entidade, se esta desenvolvesse atividades tpicas de uma
autarquia, a ela deveria ser aplicado todo o regime jurdico autrquico, inclusive o
concurso pblico.
Fundao Pblica de Direito Privado: Art. 5, IV do D. L. n. 200/67, c/c, Art. 37, XIX,
2 parte; 87, da CF/88.
Conceito: so pessoas jurdicas de direito privado, cuja criao autorizada por lei,
para executar atividades que, despidas de carter econmico e fins lucrativos,
sejam relacionadas com as reas de assistncia social, cultura, educao, sade,
pesquisa cientfica e meio ambiente.
Significa que o governo federal ou estadual o instituidor na fundao pblica
privada, exs. FUNARTE, FUNAI, IPEA, FUNASA, FUNDAO PADRE ANCHIETA.
Na fundao privada o instituidor a pessoa que o criou, ex. Fundao Xuxa
Meneguel.
Criao e Extino: a lei autoriza a criao e a sua personalidade jurdica surge com
a inscrio do ato constitutivo no registro competente (art. 45 do CC/2002). A
fundao autrquica surge igual autarquia.
Regime de pessoal: o regime de emprego pblico, de natureza contratual e
seletista, apesar de exigir concurso pblico para sua investidura (art. 37, II, da
CF/88), no sendo de cargo. Exs.: UERJ, antiga FESP, IBGE.
Bens: seu patrimnio particular. Apesar disso, no pode ser penhorado em nome
do princpio da continuidade do servio pblico (para no inviabilizar a prestao do
servio pblico).
Privilgios:
1) no goza de privilgio pessoal.
2) goza de imunidade tributria, consoante ao art. 150, 2, da CF/88, quando fala
fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, que engloba todas as
fundaes governamentais.
Sociedade de Economia Mista e Empresas Pblicas:
Conceito:
Sociedade de Economia Mista: pessoa jurdica de direito privado, cuja criao
autorizada por lei, para prestar servios pblicos ou explorar atividades econmicas
que sejam justificadas por imperativo de segurana nacional ou relevante interesse
coletivo, consoante aplicao do princpio da subsidiariedade. Dever adotar o
regime de sociedade annima, no qual, a maioria do capital com direito a voto
pertencer ao ente pblico que a criou. Exs.: Petrobras, Banco do Brasil, FURNAS,
CEDAE.
Fontes normativas: Art. 137, 1; 37, XIX, 2 parte, todos da CF/88
Art. 5, III, do D.L. n. 200/67.
Empresas Pblicas: Conceito: so pessoas jurdicas de direito privado, cuja criao
autorizada por lei, para executar servios pblicos ou explorar atividades
Cont.:
Privilgios Tributrios elas no gozam, de acordo com o art. 173, 2, da CF. O que
disse o STF em rel. a INFRAERO, quando a estatal desenvolve servio pblico em
regime de monoplio elas podero gozar sim desse privilgio fiscal, conforme o art.
150, VI, a, do CF.
O controle igualzinho nos moldes das demais entidades da administrao pblica
direta.
Ver gravao.
Obs.: Controle das Fundaes pelo MP: por fora do art. 66 do CC/2002, o MP
controla e fiscaliza as fundaes privadas do CC, em rel. as fundaes pblicas, ou
seja, as fundaes de direito pblico privada e fundaes de direito pblico o MP
no controla por fora do art. 5, 3, do Decreto-Lei n. 200/67, se aplicam as
fundaes pblicas a regra do CC o surgimento da personalidade jurdica disposta
no art. 45.
O Estado no pode institui uma fundao pblica religiosa (art. 62 do CC), pois o
Estado laico.
Administrao Associada:
1) Servios Sociais Autnomos (SISTEMA S): (3 Setor).
Conceito: So pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos, cuja
criao decorre de lei, constitudas para desenvolver atividades consideradas de
utilidade pblica e de assistncia social, notadamente dentro da rea relacionada
formao profissionalizante. So exs. SESI, SENAI, SENAC, SESC, SEBRAE.
Caractersticas:
1) So associaes ou fundaes do CC que desenvolvem atividades
assistenciais sem fins lucrativos.
2) So mantidas por contribuies parafiscais pagas pelos sindicalizados,
conforme art. 240 da CF. Alm disso, podem receber dotaes oramentrias.
3) So fiscalizadas pelo poder pblico, como manda o art. 183 do Decreto-Lei n.
200/67, bem como pelo Tribunal de Contas respectivo.
4) Seu regime de trabalho seletista e no depende de concurso pblico para
ingresso, mas seus servidores so equiparados aos funcionrios pblicos para
fins penais e de improbidade administrativa.
5) No gozam de privilgios processuais e o seu forum o da justia comum,
consoante smula 517 do STF.
6) Quanto ao privilegio tributrio h divergncia: para os professores Carvalho
Filho e Alexandre Mazza gozam de iseno fiscal por fora do art. 150, VI, c, da
CF, quando tal dispositivo se refere as entidades de assistncia social (que tiver
relacionado a sua atividade fim). Para os professores Hely Lopes Meirelles e
Estado como se fossem curadores ou tutores. O defeito est em colocar o Estado como
incapaz, sendo necessrio um representante para o seu regular funcionamento. Alm
disso, no explica quem responderia na hiptese de o representante extrapolar os
limites da representao.
2) Teoria do Mandato: estabelece que a relao do rgo com a entidade se
fundaria num mandato outorgado pela entidade. Despido de vontade o Estado no
possui capacidade para outorgar mandato. Por outro lado, tambm no explica quem
responde na hiptese de o mandatrio extrapolar os poderes do mandato.
3) Teoria do rgo de Otto Gierke: segundo a teoria do rgo a relao entre
este e a entidade uma relao de imputao, ou seja, o rgo manifesta a vontade da
entidade atravs de seus agentes. Em outras palavras, o rgo a entidade que se
manifesta atravs de uma de suas unidades. No h, portanto, relao de
representao ou mandato, mas sim uma relao fundada no princpio da imputao
volitiva.
Capacidade Processual do rgo (prxima aula).
RJ, 24/04/2012.
Capacidade Processual do rgo:
O que se deve averiguar se o rgo pblico possui capacidade postulatria, art. 7,
do CPC, se rgo no possui capacidade jurdica, o rgo tambm no possui
capacidade postulatria. Art, 82, III, do CDC.
Por no possuir personalidade jurdica o rgo pblico no possui capacidade
processual, consoante interpretao que se faz a partir da leitura do art. 7 do CPC.
Capacidade processual s atribuda ao ente dotado de personalidade jurdica.
Excepcionalmente, contudo, o rgo pblico ter capacidade processual, nos seguintes
casos:
1) Para defesa de suas prerrogativas institucionais, quando violadas por outro
rgo.
2) Na hiptese do art. 82, III, do CDC, da Lei n. 8.078/90.
3) Nos casos previstos no art. 103 da CF, notadamente nos incisos II, III e IV.
Classificao:
1) Quanto posio estatal: o rgo pblico pode ser independente, autnomo,
superior, subalterno.
O rgo independente aquele que no est subordinado a nenhum outro rgo
previsto pela CF, posio doutrinria majoritria.
Independente: so os rgos de estatura constitucional, que no esto
subordinados a qualquer outro rgo. Para o prof. Hely Lopes Meirelles so
independentes os seguintes rgos:
autorizao de lei, pois j faz parte da estrutura da atividade adm.. Ver gravao da
explicao.
So indelegveis, contudo, os seguintes atos:
1) Os atos descritos no art. 13 da Lei n. 9.784/99.
2) Os atos de natureza poltica (a sano e veto de lei, como por ex.).
3) A competncia tributria (art. 7 do CTN).
Os requisitos formais dos atos de delegao esto descritos no art. 12, P, do DL.
200/67.
4) Poder disciplinar: o poder que possui a adm. pb. de aplicao de sanes
aos seus servidores e as demais pessoas que esto vinculadas a atividade estatal,
como no caso so os alunos da escola pblica. Possui ntima rel. com o poder
hierrquico, de modo que no se relaciona com o poder disciplinar a sano que
aplicada em um comerciante ou a um motorista infrator (essa penalidade tem haver
com o poder de polcia), porquanto esto inseridas na atividade de polcia estatal.
No confundir poder disciplinar com o ius puniendi do Estado. Este ltimo
relacionado com a persecuo penal e se submete a rigidez da tipicidade penal, ou
seja, a lei prescreve conduta ilcita e a pena correspondente, estabelecendo ntima
e direta relao entre elas. Ao juiz s autorizado proceder chamada dosemetria
da pena. Essa discricionariedade deve basear-se nos princpios da
proporcionalidade e da adequao punitiva. Ver gravao da explicao.
No caso do poder disciplinar no se aplica a rigidez da tipicidade. Os estatutos
funcionais prescrevem deveres e obrigaes para os agentes pblicos, assim como
as penalidades cabveis em caso de descumprimento, sem uni-las, contudo, de
maneira ntima e direta. De sorte que o administrador possui liberdade de escolher a
penalidade administrativa que melhor atenda ao interesse pblico no caso concreto,
consoante incidncia na hiptese do princpio da adequao punitiva. Fica, no
entanto, submetido ao controle de proporcionalidade, devendo ser anulada a
sano excessiva e desproporcional (deciso recente do STF envolvendo policial
Rodovirio Federal que foi demitido porque deixou de recolher para o ptio
pblico o veculo sem licenciamento pesquisar essa jurisprudncia, poder
cobrar na prova P2 tal questo).
5) Poder regulamentar ou normativo: poder que possui a adm. pb. de editar
regulamentos para a fiel execuo de lei ou os atos normativos igualmente
servientes a tal finalidade.
Por isso, o prof. Carvalho Filho divide os atos de regulamentao em dois graus:
(Explica esse poder amplo).
1 - Os atos de regulamentao de 1 grau, que so aqueles editados pelos Chefes
dos Executivos com base no art. 84, IV, da CF/88. So os denominados Decretos de
Execuo de competncia exclusiva dos Chefes dos Executivos. Ressalve-se que o
o ato que representa a manifestao de vontade das partes por meio do ato
jurdico stricto sensu seus efeitos j esto manifestados na ordem jurdica,
e do negcio jurdico permite que o agente coordene seus efeitos desse
negcio jurdico unilateral e bilateral. O ato adm., segundo Carvalho Filho,
est consoante ao ato jurdico stricto sensu, pois no h coordenao de
seus efeitos.
Introduo: No Dir. Civil comum a dicotomia entre atos e fatos jurdicos. No
primeiro caso representa uma manifestao de vontade do agente
preordenada h a produo de efeitos no mundo jurdico. Quando esses
efeitos j se encontram previstos na norma jurdica, sem qualquer
possibilidade de coordenao por parte do agente, estaremos diante dos atos
jurdicos stricto sensu. Quando for possvel h a coordenao de efeitos pelo
agente, estaremos diante do negcio jurdico, que poder ser unilateral ou
bilateral. O fato jurdico constitui um evento natural, sem influncia da
manifestao de vontade do homem, que produz efeitos relevantes para o
direito. Segundo Carvalho Filho, o ato adm. uma espcie de ato jurdico
stricto sensu, uma vez que o agente pblico no pode coordenar a produo
dos seus efeitos no momento de sua pratica.
Fato
1) Unilateral
2) Bilateral
RJ, 22/05/2012.
Reviso da aula passada: o fato jurdico produz fatos relevantes ao direito.
Que o ato adm. possui um enunciado prescritivo (uma fala administrativa).
3) Corrente materialista (Hely Lopes Meirelles, Digenes Gasparine e Dirley
da Cunha Jr.), o ato administrativo para essa corrente seria uma
manifestao de vontade unilateral da adm. pblica preordenada a
produo de efeitos no mundo jurdico. Fato adm. representa um evento
material ocorrido na estrutura interna da adm. pb. que no se
preordenada a produzir efeitos que esteja relacionado com uma deciso
administrativa anterior. Exs.: uma aula ministrada em escola pblica; uma
cirurgia realizada em hospital pblico; um pequeno reparo realizado em
um prdio pblico. Esta uma corrente majoritria doutrinariamente.
4) Corrente dinamicista (Carvalho Filho), para essa corrente ato adm. uma
manifestao de vontade unilateral da adm. pblica preordenada a
produo de efeitos no mundo jurdico. Fato adm. representa uma
alterao dinmica ocorrido na estrutura da adm. pb. que no se
relaciona necessariamente com uma deciso administrativa anterior, aqui
est a diferena entre esta e a anterior. Ex.: uma mudana de local de
uma repartio pblica. Alexandre Mazza diz em sua obra que esta seria
a corrente majoritria em concursos.
Atos da Administrao Pblica:
A administrao pblica pratica duas grandes categorias de atos:
1) Atos da administrao pblica no se confundem com atos
administrativos, so os:
1 - Atos privados - A adm. pb. pratica atos privados no sentido amplo,
como por ex. permuta, doao, compra e venda, so os atos da vida
privada da sociedade;
2 - atos materiais so aqueles atos praticados que no se
preordenam em produzir nenhum efeito jurdico, ex. varrer rua pelo
gari, pequeno reparo que realizado na adm. pb. (reboco na
parede).
3 - atos declaratrios ou meramente declaratrios ou enunciativos
tambm no produzem efeito jurdico, pois so aqueles atos que adm.
pb. apenas declara aquilo que conhece, ex. certido de aprovao
em concurso pblico, a adm. pb. no deseja produzir nenhum efeito
no mundo jurdico, so despidos de imperatividade.
4 - atos polticos so aqueles atos dotados de ampla
discricionariedade e cunho poltico, exs.: convocao extraordinria do
do Presidente da Repblica, sano ao veto de lei, declarao de
guerra, ele no se submete ao exame do judicirio, o poder judicirio
no pode controlar esses atos polticos, representa uma pratica da
soberania estatal. O prof. Diogo de Figueiredo entende que o ato
poltico no existe como uma figura autnoma , segundo ele o que ns
Competncia (capacidade)*
Finalidade*
Forma*
Motivos*
Objeto*
1) Inderrogvel significa que ela deve ser exercida pelo agente, ele no
pode deixar de exercer a competncia.
2) Improrrogvel quem no competente no passar a s-lo pelo simples
exerccio da funo.
3) Delegvel em regra atos que no podem ser delegveis: ato poltico,
competncia tributaria (art. 7 do CTN) e atribuies que esto arroladas
no art. 13 da Lei n. 9.784/99.
Finalidade da Competncia: a meta de interesse pblico
consubstanciada no objeto mediato a ser atingida ou alcanada com a
prtica do ato. o efeito remoto. Ver gravao da explicao.
Ex.1: No fechamento de uma fbrica que est poluindo o meio ambiente a
finalidade, ou seja, o efeito mediato a preservao do meio ambiente, a
higiene e a sade pblica, aquilo que vem depois do efeito mediato, o
efeito remoto que a preservao do meio ambiente.
Ex.2: Imagine uma dissoluo de uma passeata que est causando
barulho, o objeto seria a paz e a finalidade seria restabelecer a ordem
pblica.
Obs.: Para a maioria da doutrina a finalidade um elemento vinculado do
ato administrativo, no entanto, a prof. Maria Sylvia Di Pietro desmembra a
finalidade em genrica e em especfica. No primeiro caso quando estiver
relacionada com conceitos indeterminados, como a ordem pblica, a paz
social, etc. Nesse caso poderia ser discricionria a finalidade, na medida
em que permite a interpretao de tais conceitos pelo administrador.
Quando ela especfica, ou seja, aquela pr-estabelecida na lei, no
haveria liberdade para o agente pblico. Por ex., a remoo de um
servidor serve para atender a um problema de distribuio inadequada
nos quadros da entidade, no podendo ser praticada para punir. Segundo
a referida autora, haver sempre uma finalidade pblica estabelecida em
lei para cada ato administrativo, o que ela chama de tipicidade. Depende
muito da viso de cada autor, pois colocam a tipicidade como outro
atributo do ato administrativo, como o prof. Celso Antnio Bandeira de
Mello. Posio minoritria da Maria Sylvia.
Forma do ato adm.: o modo por meio do qual o ato adm. se exterioriza,
ou seja, o seu revestimento. Normalmente por escrito e publicado, o que
admite excees:
1) Ordens verbais de um superior hierrquico.
2) Gestos, como os praticados pelo guarda de transito (atos mmicos
Digenes Gasparine).
3) Placas ou sinais placas como as utilizadas nas rodovias, so
chamadas de pictricos.