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Ideas introductorias
Desde la dacin del Cdigo Procesal Constitucional en 2004, el Per ha afianzado
un interesante camino de defensa de los derechos fundamentales, fijando la
consolidacin de distintas instituciones procesales, propias y del Derecho
Comparado, para un encaminamiento ms presto contra las agresiones verticales
y horizontales respecto a los derechos tutelados por nuestra Carta Fundamental.
Nuestro Cdigo Procesal Constitucional es el primero en su gnero en
Iberoamrica respecto a un pas2 y en propiedad, ha afianzado a nuestra nacin en
un lugar expectante en la defensa de los derechos fundamentales, en tanto no solo
hemos previsto la proyeccin de un instrumento procesal autnomo como nuestro
Cdigo sino que hemos establecido una doctrina jurisprudencial- obra del Tribunal
Constitucional y del Poder Judicial- orientada a una defensa ms efectiva de los
derechos fundamentales, y por cierto, tambin en otro sentido necesariamente
reguladora de las peticiones que no llegan a satisfacer un estndar de proteccin
de un derecho fundamental.
La represin de actos homogneos3 constituye una institucin procesal que
consolida el carcter de urgencia de los procesos constitucionales, en tanto
1
Doctor en Derecho. Juez Superior Titular Lambayeque, Per. Profesor Asociado Academia de la
Magistratura del Per. Profesor Visitante de la Universidad de Medelln, Colombia. Docente rea
Constitucional Universidad San Martn de Porres, Filial Chiclayo, Lambayeque, Per. Becario de la
Agencia Espaola de Cooperacin Internacional por su participacin en los cursos Procesos de tutela de
derechos fundamentales, Montevideo, Uruguay, 2011; La garanta internacional de los derechos
humanos y su impacto en el Derecho Constitucional de los Estados. Montevideo, Uruguay, 2010; y La
Constitucionalidad de las Leyes, Cdiz, Espaa, 2009. Becario del curso de DD.HH. en la Washington
College of Law de la American University, Washington D.C., EE.UU., 2009. estudiofg@yahoo.com
2
Cdigo Procesal Constitucional. Artculo 60.- Procedimiento para represin de actos homogneos
Esta decisin, bastante ms construida en relacin a decisiones anteriores del Tribunal Constitucional
sobre la materia, fija los requisitos para la acreditacin de actos homogneamente lesivos as como
desarrolla los criterios para la identificacin del acto homogneo propiamente dicho.
En este caso, bajo el argumento de que las condiciones fcticas de origen presentadas en este segundo
caso son sustantivamente distintas a aquellas a su vez desarrolladas en la STC 3616-2009-PA/TC,
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante
los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea
cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales ()
6
Vid. LANDA ARROYO, Csar. Autonoma Procesal del Tribunal Constitucional. En: Justicia
Constitucional. Ao II, N 4, Lima, Palestra, 2006, p. 73.y sgtes.
8
Vid. RODRIGUEZ- PATRON, Patricia. La autonoma procesal del Tribunal Constitucional. Madrid,
2005. Zembsch, Gnther. Verfahrensautonomie des Bundesverfassunggericht. Kln. En LANDA
ARROYO, Csar. Op. cit.
3.- Que el artculo 60 del Cdigo Procesal Constitucional ha acogido la novedosa institucin de la represin de actos
homogneos en los siguientes trminos: Si sobreviniera un acto sustancialmente homogneo al declarado lesivo en un
proceso de amparo, podr ser denunciado por la parte interesada ante el Juez de ejecucin. Efectuado el reclamo, el
Juez resolver ste con previo traslado a la otra parte por el plazo de tres das. La resolucin es apelable sin efectos
suspensivo. La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin del amparo, incorporando y
ordenando la represin del acto represivo sobreviviente.
4.- Que a partir de esta disposicin ser preciso determinar cundo se est ante un acto sustancialmente homogneo
al declarado lesivo en la sentencia. Para tal efecto, se deber prestar atencin a determinados presupuestos, tales
como la identidad material del acto considerado lesivo en la sentencia y el derecho lesionado con el acto
sobreviviente. En ese sentido, el acto sobreviviente, que puede ser una accin o una omisin, debe tener la misma
consecuencia gravosa en la esfera subjetiva de la persona, es decir, ocasionar la misma situacin jurdica del acto
lesivo originario.
5.- Que as, mediante la represin de actos homogneos se busca evitar que los justiciables se vean
obligados a interponer una nueva demanda de amparo, en caso se configure un acto [u omisin]
sustancialmente homogneo al declarado lesivo de derechos fundamentales en un proceso de amparo.
Asimismo, se pretende asegurar la plena eficacia de la cosa juzgada constitucional.
La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se acta conforme a sus propios
trminos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen
prevalencia sobre las de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad.
La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar, hacer o no hacer es de actuacin
inmediata. Para su cumplimiento, y de acuerdo al contenido especfico del mandato y de la magnitud del
agravio constitucional, el Juez podr hacer uso de multas fijas o acumulativas e incluso disponer la
destitucin del responsable. Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como
apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de parte, las mismas puedan ser
modificadas durante la fase de ejecucin.
El monto de las multas lo determina discrecionalmente el Juez, fijndolo en Unidades de Referencia
Procesal y atendiendo tambin a la capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con el
auxilio de la fuerza pblica, el recurso a una institucin financiera o la ayuda de quien el Juez estime
pertinente.
El Juez puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el cien por ciento por cada da
calendario, hasta el acatamiento del mandato judicial.
El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Poder Judicial, salvo que la parte acate
el mandato judicial dentro de los tres das posteriores a la imposicin de la multa. En este ltimo caso, el
monto recaudado ser devuelto en su integridad a su titular.
La fuente del acto lesivo debe corresponder al mismo sujeto agresor o a la persona
jurdica que a travs de cualquiera de sus funcionarios, hubiere sido el primer
funcionario agresor u otro, consolidndose una nueva agresin a la parte afectada
y determinndose la necesidad de una tutela va la represin de actos
homogneos.
Podemos denominar a esta exigencia unidad de fuente en tanto determinamos que
sea quien ha cometido la primera agresin, quien vuelve a cometerla respecto del
acto denominado homogneo.
2.2. Elementos objetivos
Distinguimos aqu la homogeneidad del nuevo acto respecto a uno anterior as
como la manifiesta homogeneidad, aspectos que el juez deber valorar en relacin
a las circunstancias propias del caso, a contrastar con los elementos subjetivos
antes acotados.
a) Homogeneidad del nuevo acto respecto a uno anterior
La condicin sustancialmente homognea que demande el artculo 60 del Cdigo
Procesal Constitucional, se refiere a que el nuevo acto agresor debe representar
caractersticas similares respecto a aquel primer acto que constituy la agresin
declarada contraria a la Constitucin.
En adicin a ello, las razones deberan ser igualmente similares pues si stas
pertenecen a otro mbito, entonces ya no nos encontramos frente a una agresin
similar sino a una distinta.
En va de ejemplo, si un trabajador fue despedido inconstitucionalmente a travs
de un despido nulo y logra, como es de preverse, su reposicin, sera objeto de
tutela, en una peticin de represin de actos homogneos, nuevamente otro
despido nulo. A su vez, si el nuevo despido se basara en un despido fraudulento,
sustantivamente distinto al acto fuente, consideramos que es de inferir que ya no
nos encontramos frente a un acto a ser reprimido va esta institucin procesal.
b) Manifiesta homogeneidad
Esta exigencia corresponde a una cuestin de manifiesta similitud entre el acto
fuente agresor y el nuevo acto cuya represin se solicita.
propias de reunir los caracteres mnimos para la estimacin de una peticin de represin
de actos homogneos.
En ese mecanismo de presta tutela y de necesario denegatoria reside otra de las
manifestaciones del carcter dual, cual dos caras de Jano, de los derechos fundamentales,
los cuales han de implicar verdaderos mecanismos de defensa de la libertad respecto a los
ciudadanos a quienes corresponda disfrutar de su goce, al tiempo que igualmente no
sern alcanzables estos derechos nacidos en la Constitucin para quienes no renan las
exigencias propias demandadas por estas instituciones procesales.
Se precisa as la figura de un juez que defienda el derecho y que al mismo tiempo, se vea
precisado a denegar el mismo, segn el caso concreto, siempre que ocurra que no se
configuren las condiciones del caso para su goce.
Publicado en Gaceta Constitucional No. 65. Mayo 2013. pp. 110-115.