"AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y DEL COMPROMISO CLIMTICO"

FACULTAD DE DERECHO
TEMA:
CONTRATOS ASOCIATIVOS Y EL
CONSORCIO
INTEGRANTES:
- Guerrero Ortiz Teresa Yazmn
- Snchez Bautista Jakelly
CICLO:
VI
SECCIN:
C
CURSO:
DERECHO COMERCIAL

PIMENTEL, NOVIEMBRE DE 2014

INDICE
ALCANCES ...................................................................................................... 4

I.

1.1.

Marco legal ................................................................................................. 4

II. DEFINICIN ..................................................................................................... 4

III.

CONCEPTO DE CONTRATO ASOCIATIVO ................................................ 5

IV.

MODALIDADES DE CONTRATOS ASOCIATIVOS ...................................... 6

4.1.

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN ............................... 7

4.1.1.

Principales Caractersticas .................................................................. 7

4.1.2.

Caractersticas ..................................................................................... 9

4.1.3.

Partes Que Intervienen ........................................................................ 9

4.1.4.

Derechos Y Obligaciones Del Asociado .............................................. 9

4.1.5.

Derechos Y Obligaciones Del Asociante ........................................... 10

4.1.6.

Limitacin De Asociar ........................................................................ 10

4.1.7.

Presuncin De Propiedad De Los Bienes Contribuidos..................... 10

4.1.8.

Participaciones Y Casos Especiales.................................................. 10

4.1.9.

Vigencia Del Contrato ........................................................................ 10

4.1.10.
4.2.

Responsabilidad Frente A Terceros: .............................................. 10

CONCEPTO DE CONSORCIO ................................................................ 11

4.2.1.

Principales Caractersticas. ............................................................... 14

4.2.2.

Elementos .......................................................................................... 15

4.2.3.

Diferencia Con Las Sociedades Comerciales .................................... 16

4.2.4.

Acuerdos Que Debe Contener El Contrato ........................................ 16

4.2.5.

Obligaciones Del Asociante ............................................................... 17

4.2.6.

Obligaciones Del Asociado ................................................................ 17

4.2.7.

Obligaciones De Los Consorciados ................................................... 17

CONCLUSIONES.................................................................................................. 18
RECOMENDACIONES ......................................................................................... 19
BIBLIOGRAFA ..................................................................................................... 20

INTRODUCCION
El desarrollo de las actividades empresariales es cada vez ms dinmico en
nuestro pas y ese dinamismo requiere de mecanismos y figuras que permitan
organizar las actividades en funcin de la conveniencia e intereses de los
empresarios.
Una de las figuras ms utilizadas en los ltimos aos debido a su flexibilidad, es la
de los contratos asociativos o de colaboracin empresarial.
A travs de este informe desarrollaremos las principales caractersticas de los
contratos de colaboracin empresarial y analizaremos su regulacin en el Per.
La participacin en los procesos de contratacin y adquisicin de bienes, servicios
u obras que realiza una entidad estatal, no solamente puede darse a travs de una
persona natural o una persona jurdica. Tambin puede realizarse a travs de una
unin transitoria de empresas en la contratacin administrativa denominada
consorcio, tema que es objeto del presente anlisis, y que esperamos sea un
punto de partida para reflexiones posteriores.
El tratamiento tributario de los contratos de colaboracin empresarial fue
sustancialmente variado con la dacin de la Ley N 27034, originndose de esta
manera, una variedad de interpretaciones en algunos casos, e incertidumbre en
otros tantos.
Es por ello que, a continuacin presentamos algunos apuntes sobre la
problemtica que se ha venido presentando en la ejecucin de los mismos y
algunas alternativas de solucin para superar tales situaciones, que incluso ya
vienen siendo empleadas por los contribuyentes en la actualidad.
Lgicamente, el anlisis tributario que hemos pretendido efectuar, no puede ser
iniciado, sin antes detenernos por unos instantes a fin de apreciar la naturaleza
jurdica de los contratos en comentario, para lo cual, realizaremos tambin una
breve revisin acerca de los mismos.

I.

ALCANCES

Se considera contrato asociativo, aquel que crea y regula relaciones de

participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters
comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurdica,
debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el Registro.
Los contratos asociativos han sido regulados en el Libro Quinto de la nueva LGS,
y dentro de ellos encontramos a la Asociacin en Participacin y el contrato de
Consorcio, que analizaremos brevemente a continuacin.
Estos contratos son de uso muy frecuente, ya que las operaciones objeto del
contrato pueden ser de cualquier naturaleza, no necesariamente comerciales;
pueden tener por objeto obras de construccin, arrendamiento o agricultura, entre
otras actividades.
Como se aprecia se trata de un contrato de gran versatilidad, especialmente por
cuanto no requiere de mayores formalidades, pues es suficiente un contrato
escrito, que no se inscribe en los Registros Pblicos y no adquiere personera
jurdica alguna, como es en el caso de las sociedades.
A estos contratos tambin se les conoce como contratos de colaboracin,
contratos plurilaterales, contratos de organizacin, o contratos asociativos.
1.1.

Marco legal

Los contratos de colaboracin empresarial se encuentran regulados por los

artculos 438 al 448 de la Ley General de Sociedades. Asimismo, son de
aplicacin las disposiciones generales en materia de obligaciones y contratos
contenidas en el Libro VI y VII del Cdigo Civil.

II.

DEFINICIN

La Ley General de Sociedades define a los contratos asociativos o de

colaboracin empresarial de la siguiente manera:
Artculo 438
Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de
participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en
inters comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una
persona jurdica, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en
el Registro.

De la definicin de la Ley podemos desprender las principales caractersticas de

los contratos de colaboracin empresarial.
a)

b)

c)

En primer lugar, debemos tener en cuenta de que a pesar que estos

contratos se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades, no
es requisito para la validez del contrato que los intervinientes sean
sociedades, ms an, no es requisito que sean personas jurdicas, por
lo que es perfectamente posible que dos o ms personas naturales
celebren un contrato de colaboracin empresarial.
En segundo lugar, podemos sealar que los contratos asociativos tienen
por objeto crear y regular relaciones comerciales o empresariales entre
los participantes del contrato, quienes desarrollarn un negocio o
empresa para obtener un beneficio en conjunto.
La tercera caracterstica es muy importante pues genera muchas
confusiones en el manejo de los contratos. De acuerdo a la Ley General
de Sociedades, a travs de los contratos de colaboracin empresa- rial
no se constituye una persona jurdica.

En efecto, aunque tengan por objeto el desarrollo de una actividad empresarial

conjunta de los participantes, los contratos de colaboracin empresarial no
generan una persona jurdica, por lo que las partes del contrato mantienen su
independencia jurdica y patrimonial.
Esta caracterstica de los contratos de colaboracin empresarial, genera que los
actos que se celebran con terceros para llevar a cabo el negocio, tienen
repercusin frente a todos los participantes, con excepcin del contrato de
asociacin en participacin en el que, como veremos ms adelante, solo el
asociante realiza actos con terceros. Por lo tanto, en sus relaciones con terceros
no existe una independencia de patrimonios entre los participantes y el contrato de
colaboracin empresarial, como s existe entre los socios de una sociedad
constituida de acuerdo a la Ley General de Sociedades y la sociedad.
La ltima caracterstica con la que la Ley define a los contratos de colaboracin
empresarial es la formalidad. Segn la Ley, estos contratos deben celebrarse por
escrito y no requieren de inscripcin en los Registros Pblicos.

III.

CONCEPTO DE CONTRATO ASOCIATIVO

El contrato asociativo, una de cuyas modalidades es el contrato de consorcio, es

aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o
empresas determinadas, en inters comn de los intervinientes, segn el artculo
48 de la Ley N 26887, Ley General de Sociedades. No genera una persona
jurdica nueva, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en los

Registros Pblicos De la definicin establecida por la citada norma, se aprecia que

los contratos asociativos son aquellos en los que el inters de los asociados en
participar en determinados negocios est orientado al logro de una finalidad
comn que es primordial para todos los contratantes.
Al respecto, el tratadista peruano Manuel de la Puente y Lavalle considera que,
En los contratos asociativos el inters de los contratantes de alcanzar la finalidad
comn es principal para todos ellos1.
Complementando lo anterior, se tiene que en doctrina, adems del fin comn, se
consideran otros caracteres esenciales de los contratos asociativos como, por
ejemplo, el hecho de que no dan lugar a la formacin de una persona jurdica
distinta a los asociados, que su objeto es la participacin o integracin en
negocios o empresas determinadas, entre otros2.

IV.

MODALIDADES DE CONTRATOS ASOCIATIVOS

Aunque la Ley General de Sociedades distingue dos modalidades de contratos

asociativos, que son la asociacin en participacin y el consorcio, no existe ningn
impedimento para que se celebren contratos de colaboracin que no encajen
exactamente en la descripcin que contiene la Ley para los contratos antes
mencionados.
Consideramos que el solo hecho de haber incluido en nuestra ley societaria este
tipo de contratos es ya un avance, pues, reconoce jurdicamente contratos de
enorme importancia en el Derecho Mercantil, que otras legislaciones modernas ya
han disciplinado.
Sin embargo, creemos que nuestros legisladores han sido austeros, pues slo le
han dedicado dos artculos a la parte general de estos contratos. En efecto, el
Libro Quinto que se ocupa de los contratos asociativos se divide entre partes: la
primera compuesta por los artculos 438 y 439; trata de los aspectos generales
de los contratos asociativos; la segunda del artculo 440 al444 norma el contrato
de asociacin en participacin y por ltimo se legisla sobre el contrato de
consorcio del artculo 445 al 448.

1
2

DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Tomo I. Palestra Editores. Lima, 2001. Pag. 189
ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Tomo III. Editora Normas Legales S.A. Trujillo, 1999.

4.1.

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

De acuerdo con la regulacin comercial, en nuestro ordenamiento normativo el

Contrato de Asociacin en Participacin (tambin conocido como cuenta en
participacin o Sociedad Accidental o en participacin resulta ser aqul mediante
el cual, el asociante permite, a cambio de una determinada contribucin, el ingreso
de un asociado a uno o varios negocios que el primero realice, por lo cual, podr
este ltimo participar en los resultados del o de los mismos.
En efecto, el Artculo 440 de la Ley General de Sociedades, seala lo siguiente:
Artculo 440.- Contrato de asociacin en participacin
Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a
otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del
asociante, a cambio de determinada contribucin.
En ese sentido, podemos advertir que en la presente figura contractual, se pueden
vislumbrar dos tipos de intereses, uno comn y otro individual. As pues, ambos
individuos, asociante y asociado, tendrn como inters comn (como resulta
lgico) la realizacin de determinado negocio que les proporcione beneficios. Por
otro lado, el inters inmediato particular del asociante, ser el de obtener capital
sin la necesidad de recurrir a un prstamo, mientras que el estmulo del asociado,
ser el de invertir sus bienes sin tener que realizar actos de gestin alguno.
4.1.1. Principales Caractersticas
Resulta importante precisar las principales caractersticas de esta figura
empresarial:
a) Resulta ser un contrato y no una sociedad comercial.
En efecto, si bien es cierto que una Asociacin en Participacin puede encontrar
grandes similitudes con formas societarias tales como la sociedad en comandita,
ello no resulta suficiente, pues el requisito indispensable para la existencia de una
sociedad, que es el affectio societatis, no se encuentra presente.
Cabe precisar que, nuestro ordenamiento no ha dejado paso a discusin alguna,
toda vez que prev disposiciones tales como que la Asociacin en Participacin,
no constituye una persona jurdica distinta a sus partes contratantes, que carece
de razn o denominacin social, que ostenta un carcter oculto al no requerir
inscripcin en los Registros Pblicos, entre otras caractersticas que le otorgan a
dicha figura, el mencionado carcter contractual que invocamos.

b) El asociante acta y responde en nombre propio.

En efecto, la naturaleza del contrato radica en que la gestin del negocio contina
siendo del asociante, por lo que, ste actuar en nombre propio.
Asimismo, al tratarse de una figura que no requiere de inscripcin alguna, la
responsabilidad frente a terceros recaer exclusivamente en el asociante.
c) Propiedad de los bienes aportados por el asociado.
Al respecto existen dos corrientes, aquella que seala que los bienes pasan en
propiedad al asociante, a efectos de proteger de mejor manera los intereses de
terceros, y por otro lado, aquella que seala que cada asociado resulta ser
propietario de los bienes aportados.
Nuestra Ley General de Sociedades, ha credo conveniente a travs de su Artculo
443, establecer que los bienes contribuidos por los asociados se presumen de
propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro
a nombre del asociado.
Como resulta obvio, dicha posicin ha sido adoptada, con la intencin de que el
tercero que contrate con el asociante (nica parte visible en el negocio) pueda
accionar contra los bienes que conozca hayan sido utilizados para la gestin, no
interesando en el fondo, si en la realidad dichos bienes son de propiedad del
asociante o del asociado. Sin embargo, dicha presuncin no ser aplicable en el
caso de inmuebles, pues aqu predominar la publicidad registral.
d) Participaciones.
No existe limitacin alguna por parte de la norma societaria respecto a la forma en
la cual se deben distribuir las utilidades y prdidas del negocio.
No obstante ello, la norma ha previsto que a falta de pacto expreso entre las
partes, los asociados participen de las prdidas, en igual medida que en la que se
hubiere pactado para las utilidades, sin embargo, aquellas no podrn ser
superiores al importe de sus aportes a la Asociacin en Participacin.
Asimismo, la norma permite que se convenga que un asociado participe en las
utilidades, sin que ello implique su participacin en las prdidas, o incluso que se
le atribuya participacin en utilidades o prdidas sin que haya efectuado aporte
alguno.
Es el contrato por el cual una persona denominada asociante concede a otra u
otras personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las

utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de

determinada contribucin.
Este contrato es conocido como cuentas en participacin, sociedad tcita,
sociedad accidental, sociedad secreta y contrato en participacin.
Las cuentas en participacin son un contrato de colaboracin econmica por el
que uno o varios sujetos aportan capital o bienes a otro, para participar en los
resultados (ganancias o prdidas) de un acto o actividad que ste desarrolle
enteramente en su nombre y por su cuenta.
4.1.2. Caractersticas
a) El asociante acta en nombre propio.
b) La asociacin en participacin no tiene razn social ni denominacin.
c) La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al
asociante.
d) No existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados.
e) Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los
asociados, ni stos ante aqullos.
f) El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse
por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son
objeto del contrato.
g) Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del
negocio realizado y al trmino de cada ejercicio.
4.1.3. Partes Que Intervienen
a) Asociado.- La persona que aporta bienes o capital en busca de un
rendimiento econmico.
b) Asociante.- La persona que recibe la aportacin y la des-tina al objeto
pactado.
4.1.4. Derechos Y Obligaciones Del Asociado
a)
b)
c)
d)
e)

Efectuar la aportacin convenida.

Exigir la ejecucin de las operaciones pactadas.
No inmiscuirse en la gestin del negocio.
Percibir las ganancias y retirar el capital al cumplimiento del contrato.
En caso de prdidas, soportar la parte que le corresponde.

4.1.5. Derechos Y Obligaciones Del Asociante

a)
b)
c)
d)
e)

Disponer del aporte del asociado en la forma convenida.

Dirigir el negocio objeto del contrato.
Hacer la liquidacin de beneficios en su oportunidad.
Percibir las ganancias en la forma convenida.
Cargar las prdidas segn lo pactado.

4.1.6. Limitacin De Asociar

El asociante puede atribuir participacin en el mismo negocio o empresa a otras
personas sin el consentimiento expreso de los asociados.
4.1.7. Presuncin De Propiedad De Los Bienes Contribuidos
Respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se presumen de
propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el registro
a nombre del asociado.
4.1.8. Participaciones Y Casos Especiales
Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las prdidas en la misma
medida en que participan en las utilidades, y las prdidas que los afecten no
exceden el importe de su contribucin. Se puede convenir en el contrato, que una
persona participe en las utilidades sin participacin en las prdidas, as como que
se le atribuya participacin en las utilidades o en las prdidas sin que exista una
determinada contribucin.
4.1.9. Vigencia Del Contrato
Cuando en la Asociacin en Participacin se acuerde respecto de un negocio
especfico del asociante, la vigencia del contrato podr de limitarse por aquel
tiempo que sea necesario para agotar el negocio. Por otro lado, es vlidos tambin
que se pacte un determinado plazo de duracin del contrato, o que incluso se
pueda renovar.
4.1.10.

Responsabilidad Frente A Terceros:

El contrato de Asociacin en Participacin propone que el nico responsable

directo para la gestin del negocio ser el asociante. Al respecto Garrigues
menciona que El gestor (el asociante) se muestra a terceros como el nico dueo
del negocio. Acta en su nombre y, consiguientemente, adquiere los derechos y
las obligaciones nacidos en el ejercicio del comercio. La actividad que desarrolla
el asociante, controlando y administrando sus propios medios de produccin,

excluye la posibilidad de un manejo comn de la actividad empresarial y supone,

en el fondo, una modalidad de inversin del asociado en el negocio o la
empresa del negociante. Por ello, el asociado arriesgar los bienes o servicios que
aporte con la expectativa de participar en los beneficios que resulten del negocio
del
asociante,
o
asumir las
prdidas generadas en
una parte
proporcional hasta el lmite del valor de su aporte.

4.2.

CONCEPTO DE CONSORCIO

El consorcio para Caballero3 es la asociacin, de unin entre varias personas para

la gestin de intereses comunes o recprocos.
El Diccionario de la Academia Espaola define el consorcio con las siguientes
acepciones:
1. Participacin y comunicacin de una misma suerte con una o varias
personas.
2. Unin o compaa de quienes viven juntos, principalmente los conyugues.
3. Agrupacin de entidades para negocios importantes.
Por su parte, Cabanellas4 lo define como una Forma de asociacin en que dos o
ms empresas se renen para actuar unidas, bajo una misma direccin y reglas
comunes, aunque conservando su personalidad e independencia jurdica.
Osorio, atendiendo a la definicin de Capitant, cita es la empresa privada,
generalmente en forma de sociedad annima, que participa en el funcionamiento
de algunos servicios pblicos mediante operaciones de compra, conservacin y
cesin de mercaderas, en virtud de un contrato administrativo celebrado con el
estado5.
En este orden de ideas, el Centro de Informacin y Documentacin Empresarial
sobre Iberoamericana (CIDEIBER) los define como asociaciones temporales de
dos o ms personas naturales o jurdicas cuyo inters comn en una o varias
actividades permiten la unin de esfuerzos sin que se constituya una persona
jurdica nueva. La administracin del consorcio se realizara en la forma en que sus
miembros lo acuerden.
Ronder6, explica que:

Caballero, Gregorio (1985). Los consorcios Pblicos y Privados. Bogot: Editorial Temis Librera
Cabanellas, G. y Nelly, A. (1987). Contratos de colaboracin empresaria. Argentina: Editorial Claridad S.A.
5
Osorio, M.(1984). Concentracion Societaria. Buenos Aires: Editorial Abaco de Rodolfo Depalma.
6
Ronder, J. (1993). La inversin internacional en pases en desarrollo. Caracas: Arte.
4

En el consorcio existe un acuerdo entre dos o ms empresas para

realizar un proyecto (actividad econmica) comn. Cada miembro
conviene en que realizara una porcin determinada del trabajo y
como contraprestacin tendr derecho a una parte (porcentaje)
predefinida del precio de la obra, o del producto de la actividad
comn
Tal como se observa, encontramos como elementos comunes de todas las
definiciones citadas anteriormente, que el consorcio es un contrato que implica la
unin de varios sujetos con la intencin de desarrollar entre sus integrantes una
actividad previamente acordada y que resulta de inters para todos sus
participantes.
En nuestra normativa, los contratos asociativos se encuentran clasificados como
contratos de consorcio y de asociacin en participacin, los mismos que son
regulados de manera amplia en la Ley General de Sociedades7.
Interesa para efecto de nuestro anlisis, indicar que el artculo 445 de la Ley
General de Sociedades define al consorcio como el contrato asociativo en virtud
del cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa
en un determinado negocio o empresa, con el propsito de obtener un beneficio
econmico, pero manteniendo cada una su propia autonoma, correspondindole
a cada miembro realizar las actividades propias del consorcio que se le encargue
y aquellas a las que se ha comprometido8; vinculndose individualmente con
terceros en el desempeo de la actividad asignada dentro del consorcio,
adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades de manera
solidaria cuando el consorcio contrate con terceros siempre que as se pacte en el
contrato o la ley lo establezca9.
Adicionalmente, cabe indicar, que en este tipo de contrato, los bienes que los
miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a la que se han
comprometido siguen siendo de propiedad exclusiva de stos, es decir que, a
diferencia de lo establecido en el contrato de asociacin en participacin, no se
presume que la propiedad de los bienes aportados corresponda al asociante.
Considerando las definiciones contenidas en la norma societaria, se determina
que los caracteres esenciales del contrato de consorcio son los siguientes:
a) Es un contrato asociativo, nominado y tpico

Libro Quinto de la Ley N 26887 Ley General de Sociedades, Contratos Asociativos, artculos 440 al 448
Segundo prrafo del artculo 445 de la Ley General de Sociedades
9
Artculo 447 de la Ley General de Sociedades
8

b) Regula relacione de participacin o integracin en uno o ms negocios o

empresas que emprenden, en conjunto, los consorciados, en inters comn
de todos ellos.
c) No est sujeto a otra formalidad que la de constar por escrito.
d) No origina la creacin de otra persona jurdica.
e) Todos los consorciados participan de manera activa y directa en las
actividades materia del consorcio, manteniendo su autonoma.
El Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado,
aprobado mediante Decreto Supremo N 012-2001-PCM, en adelante la Ley,
define al consorcio como, el contrato asociativo por el cual dos (2) o ms
personas se asocian, con el criterio de complementariedad de recursos,
capacidades y aptitudes, para participar en un proceso de seleccin y contratar
con el Estado10. Las mismas que deben responder de manera solidaria por todas
las consecuencias derivadas de su participacin individual o en conjunto dentro
del consorcio en los procesos de seleccin y en la participacin del contrato
derivado de ste11.
Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en forma
activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propsito de obtener
un beneficio econmico, manteniendo cada una su propia autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo,
debe coordinar con los otros miembros del consorcio, conforme a los
procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.
Mediante el Contrato de Consorcio, dos o ms personas convienen en participar
activa y directamente en un determinado negocio, con el propsito de obtener un
beneficio econmico.
En ese sentido, a diferencia del Contrato de Asociacin en Participacin que
analizramos previamente, en esta figura contractual, generalmente ambas
personas encuentran intereses idnticos: Obtener un beneficio econmico y
conducir la empresa.
El Artculo 445 de la Ley General de Sociedades, lo define de la siguiente
manera:

10

Artculo 2, del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por el
Decreto
Supremo N 013-2001-PCM
11
Segundo prrafo del artculo 37 de la Ley

Artculo 445.- Contrato de Consorcio

Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en
forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el
propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una su
propia autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aqullas a que se ha comprometido. Al hacerlo,
debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los
procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.
Resulta evidente pues que, la participacin activa de todos los consorciados en la
gestin de la empresa, va a provocar que este tipo contractual se caracterice por
ser totalmente abierto al conocimiento del pblico, oponindose diametralmente al
carcter secreto del contrato de Asociacin en Participacin, aspecto que
generar una serie de caractersticas especiales que a continuacin
desarrollaremos:
4.2.1. Principales Caractersticas.
Resulta importante precisar las principales caractersticas de esta figura
empresarial:
a) Resulta un contrato y no una sociedad comercial:
Al igual que en el Contrato de Asociacin en Participacin, el Contrato de
Consorcio carece de una personalidad jurdica, por lo que, consideramos que no
existe el Affectio societatis requerido.
Al respecto el Dr. Francisco Pantigoso Velloso Da Silveira ha sealado lo
siguiente:
Nosotros somos de la opinin de que en ambas figuras (refirindose al Contrato
de asociacin en participacin y al Contrato de Joint Venture) existe el animus
cooperandi y no la affectio Societatis, ya que las partes no desean formar una
sociedad dentro de su definicin tradicional de cooperacin activa e igualitaria (...)
sino simplemente conjugar esfuerzos comunes bajo un nivel participativo
predeterminado.
Al igual que en el Contrato de Asociacin en Participacin nuestro ordenamiento
ha dejado claramente establecido la carencia de personalidad jurdica
independiente, pues ello se traduce en disposiciones tales como la
responsabilidad a ttulo particular o la vinculacin individual.

b) Cada consorciado responde en nombre propio.

Tal como sealramos lneas arriba, en el Contrato de Consorcio, cada miembro
adquiere derechos y obligaciones frente a terceros a nombre propio.
c) Propiedad de los bienes aportados por los consorciados.
La Ley General de Sociedades ha sido lo suficientemente clara al establecer que
mientras el Contrato de Consorcio se encuentre vigente, los bienes que se hayan
designado a efectos del cumplimiento de la empresa, continuarn siendo de
propiedad de cada uno de los consorciados.
Asimismo, en el supuesto que durante la ejecucin del referido contrato se
adquirieran determinados bienes, ellos se encontrarn sujetos al rgimen de
copropiedad.
d) Participaciones.
La norma societaria no ha establecido limitacin alguna, respecto a la forma en la
cual, se deberan distribuir, las utilidades y prdidas del negocio.
Sin embargo, de manera acertada, ha credo conveniente establecer que en el
supuesto en que no se estableciera contractualmente la manera en la que se
deber afrontar prdidas o recibir utilidades, se entender que ello ser por partes
iguales.
e) Gestin en el Negocio.
Caracterstica diferenciadora por excelencia con el Contrato de Asociacin en
Participacin, toda vez que en el Contrato de Consorcio las partes integrantes
actan de manera directa en el manejo del negocio.
4.2.2. Elementos
a) Negocio: Es el negocio o actividad que se desarrollara a travs del
consorcio y que constituye el objeto de la celebracin del contrato.
b) Distribucin de actividades y afectacin de bienes: En la medida de
cada uno de los consorciados participa activamente en el negocio, en el
contrato debe constar como se hara la distribucin de actividades y cuales
son los bienes que afectara cada consorciado al negocio.
c) Participacin: Es la parte que le corresponde a cada consorciado de los
beneficios o ganancias que se obtengan del negocio. En el contrato deben
establecerse las reglas para la distribucin de estas ganancias, de lo
contrario, se har en partes iguales.

4.2.3. Diferencia Con Las Sociedades Comerciales

A. En cuanto al objeto
A diferencia de la sociedad comercial, el consorcio no tiene por objeto realizar una
actividad comn, pues la actividad se divide entre los consorciados.
El objeto del consorcio es crear un vnculo temporario entre los consorciados a los
efectos de que estos realicen una obra, presten determinado servicio o cumplan el
suministro de ciertos bienes.
El contrato de consorcio regula y coordina la actividad de cada uno de los
miembros. Cada consorciado participar en la obra, por ejemplo, desarrollando su
actividad en forma individual, obteniendo para s los resultados econmicos
resultantes y asumiendo la responsabilidad que le corresponda.
B. En cuanto a las ganancias y prdidas
Por ello, no persigue el fin de distribuir utilidades y participar en las prdidas, pues
no se generan utilidades ni prdidas que se puedan imputar al consorcio y que,
luego, puedan dividirse entre los consorciados (art. 503).
No es de esencia la realizacin de un aporte, aunque puede preverse en el
contrato, contribuciones para los gastos comunes (art. 502, n 8).
C. En cuanto al capital y los aportes
El consorcio no tiene capital ni patrimonio propio porque no tiene personalidad
jurdica. Eso no significa que no tenga un fondo en donde cada consorciado
contribuya a los gastos de administracin. Esta contribucin no tiene el carcter
de aportes, porque no constituyen una integracin del capital (que no existe).
Ese fondo pertenecer a todos los miembros del consorcio los que entregarn su
contribucin del modo que ellos consideren apropiado, esto es, en forma de en
forma de prstamo o donacin o de otro modo. Prstamo o donacin o de otro
modo.
4.2.4. Acuerdos Que Debe Contener El Contrato
El contrato de asociacin en participacin debe contener, al menos, el acuerdo
sobre los siguientes elementos:
a) Negocio o actividad. Es el negocio o actividad que se desarrollar a travs de
la asociacin y que constituye el objeto de la celebracin del contrato.

b) Contribucin. Son los bienes o derechos que entregan cada uno de los
asociados para participar en el contrato. En principio, los asociados participan en
las prdidas en la misma medida en que participan en las utilidades y las prdidas
que los afecten no exceden el importe de su contribucin. Sin embargo, se puede
pactar que un asociado participe en las utilidades sin ser afectado por las
prdidas, as como que se le atribuya participacin en las utilidades o en las
prdidas sin que exista una determinada contribucin.
c) Participacin. Es la retribucin que percibe cada uno de los asociados como
resultado de los beneficios obtenidos del negocio, en razn de su contribucin,
aunque es posible establecer una retribucin sin con- tribuir a la actividad
4.2.5. Obligaciones Del Asociante
De manera general, las obligaciones del asociante son las siguientes:
- Administrar el negocio.
- Informar a los asociados sobre los resultados del negocio.
- Entregar las participaciones correspondientes a cada uno de los asociados.
4.2.6. Obligaciones Del Asociado
De manera general, son obligaciones del asociado:
-

Efectuar las contribuciones a las que se hubiera obligado segn el contrato.

Asumir su parte de las prdidas, hasta el lmite del aporte que hubiera
realizado.

4.2.7. Obligaciones De Los Consorciados

De manera general, las obligaciones de los consorciados son las siguientes:
-

Realizar las actividades del negocio a las que se hubieran obligado.

Destinar los bienes para el negocio, segn lo sealado en el respectivo
contrato.
Asumir las responsabilidades por sus actividades frente a terceros.

CONCLUSIONES
1. Los consorcios son uniones transitorias de empresas dentro del campo de
la contratacin administrativa, con la finalidad de compartir recursos,
capacidades y aptitudes, para participar en un o ms procesos de seleccin
y contratar con el Estado.
2. Consideramos que el solo hecho de haber incluido en nuestra ley
societaria este tipo de contratos es ya un avance, pues, reconoce
jurdicamente contratos de enorme importancia en el Derecho Mercantil,
que otras legislaciones modernas ya han disciplinado. Sin embargo,
creemos que nuestros legisladores han sido austeros, pues slo le han
dedicado dos artculos a la parte general de estos contratos.
3. Los consorcios son uniones transitorias de empresas dentro del campo de
la contratacin administrativa, con la finalidad de compartir recursos,
capacidades y aptitudes, para participar en un o ms procesos de seleccin
y contratar con el Estado.
4. En el medio peruano, queda establecido que la Ley General de Sociedades
apartndose de nuestra anterior norma societaria, introduce novedades
dignas de atencin. La primera de ellas es que, por primera vez, se regulan
de modo general los contratos asociativos, creando normativamente un
gnero de contratos que no se agotan con los disciplinados en la Ley
General de Sociedades: asociacin en participacin y consorcio. El primero
de ellos queda definido como el contrato por el cual una persona,
denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas
asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de
varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinadas
contribuciones.
5. Los consorcios son uniones transitorias de empresas dentro del campo de
la contratacin administrativa, que cuenta
con beneficios legales
especiales como bonificacin y beneficio de desempate.

RECOMENDACIONES
1. En este orden de ideas, si el legislador no concibe una adecuada regulacin
para los contratos comentados, impidiendo de esta forma, interpretaciones
extensivas y antojadizas que crean incertidumbre jurdica como en el caso
de los contratos de asociacin en participacin y la desnaturalizacin de los
contratos de consorcio con la invencin de figuras jurdicas inexistentes, lo
nico que va a conseguir, es desincentivar el uso de estas formas
contractuales tan bien consideradas en el resto del mundo.
2. Lastimosamente, si no se soluciona toda esta problemtica de raz, las
partes contratantes continuarn procurndose sus propias soluciones, a fin
de llegar a una tributacin que a su criterio sea ms equitativa, resultando
perjudicadas a la larga, no solamente aquellas, sino tambin el propio fisco.
3. Queremos reflexionar a continuacin acerca de cmo en la medida que se
afiancen los pactos que integren el contrato asociativo, este deber
contemplar todos aquellos aspectos necesarios para lograr la armona de
las partes una vez obtenido el propsito del consorcio u asociacin, cual es
el otorgamiento de la buena pro del proceso de seleccin por parte de la
entidad convocante.
4. Segn la Ley y Reglamento vigentes, se dispone de manera general que,
para que un consorcio intervenga en un proceso de seleccin no se
requiere un contrato de consorcio elevado a escritura pblica e inscrito en
Registros Pblicos, sino basta con una promesa formal de consorcio, la que
deber ser formalizada luego del otorgamiento de la Buena Pro y antes de
la suscripcin del contrato.

BIBLIOGRAFA
1. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. EL CONTRATO EN
GENERAL. Tomo I. Palestra Editores. 2001. Lima-Per
2. ELIAS LAROZA, Enrique. DERECHO SOCIETARIO PERUANO.
Tomo III. Editora Normas Legales S.A. 1999. Trujillo- Per
3. Caballero, Gregorio. LOS CONSORCIOS PBLICOS Y PRIVADOS.
BOGOT, Editorial Temis Librera. 1985.
4. Cabanellas, G. y Nelly, A. CONTRATOS DE COLABORACIN
EMPRESARIA. Editorial Claridad S.A. 1987. Argentina
5. Osorio, M. CONCENTRACIN SOCIETARIA. Editorial Abaco de
Rodolfo Depalma. (1984). Buenos Aires Argentina.
6. Ronder, J. LA INVERSIN INTERNACIONAL EN PASES EN
DESARROLLO. (1993). Caracas Venezuela.
7. Libro Quinto de la Ley N 26887 Ley General de Sociedades,
Contratos Asociativos.
8. Artculo 2, del Reglamento de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 0132001-PCM