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UNIVERSIDADE ESTADUAL DE MONTES CLAROS - UNIMONTES

CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS CCSA


CURSO DE DIREITO

ACADMICOS:
ALEXANDRE DOURADO
DANIELA FREITAS
HIAGO ROCHA SANTOS
JNATHAS PEREIRA FERNANDES
LORENA BRITO FONSECA

TRABALHO DIREITO ADMINISTRATIVO

ORIENTADOR:
PROF. ROSANA APARECIDA SANTOS GARCIA

MONTES CLAROS (MG), ABRIL/2014.

UNIVERSIDADE ESTADUAL DE MONTES CLAROS - UNIMONTES


CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS CCSA
CURSO DE DIREITO

ACADMICOS:
ALEXANDRE DOURADO
DANIELA FREITAS
HIAGO ROCHA SANTOS
JNATHAS PEREIRA FERNANDES
LORENA BRITO FONSECA

TRABALHO DIREITO ADMINISTRATIVO

Trabalho apresentado como requisito parcial para


obteno de aprovao na disciplina Direito
Administrativo, no Curso de Direito, na Universidade
Estadual de Montes Claros.

ORIENTADOR:
PROF. ROSANA APARECIDA SANTOS GARCIA

MONTES CLAROS (MG), ABRIL/2014.

Sumrio

1.Contrato de gesto .............................................................................. 4


2.Convnio e Consrcio ........................................................................ 5
3.Consrcios Pblicos ........................................................................... 7
4.Termo de Parceria .............................................................................. 9
5.Referncias Bibliogrficas ............................................................... 13

1.Contrato de gesto

O contrato de gesto, tambm conhecido como acordo-programa, diz respeito a um


instituto pouco esclarecido pela doutrina e jurisprudncia, que ainda buscam uma melhor
definio do mesmo.
Dentre as controvrsias que existem em torno deste instituto, uma que se destaca diz
respeito a sua natureza jurdica. Para muitos, sequer esto presentes as caractersticas de um
contrato, conforme a lio de Maria Sylvia Di Pietro, quando os contratos de gesto so
firmados entre rgos da Administrao Direta, por no serem estes dotados de personalidade
jurdica, dificilmente as caractersticas tpicas de um contrato estaro presentes. De acordo
com a nobre doutrinadora, mesmo nos casos de contratos firmados entre a Administrao
Indireta e o Poder Pblico, no possvel vislumbrar um enquadramento da natureza jurdica
como sendo um contrato, haja vista a impossibilidade de haver interesses opostos entre a
Administrao Direta e Indireta (DI PIETRO, 2009).
Apesar de no existir uma definio legal para os contratos de gesto, Marcelo
Alexandrino e Vicente Paulo os definem como sendo:
(...) um ajuste firmado entre a Administrao Direta Centralizada e entidades da
Administrao Indireta, ou entre rgos da prpria Administrao Direta, em decorrncia do
qual estes rgos ou entidades assumem o compromisso de cumprir determinadas metas e,
em contrapartida, ganham maior liberdade em sua atuao administrativa, passando a
sujeitar-se, basicamente, ao controle relativo ao atingimento dos resultados pactuados.
(ALEXANDRINO, 2012, p.136)
O contrato de gesto est intimamente ligado noo de eficincia na administrao
de recursos pblicos, novidade trazida ao nosso ordenamento jurdico pela Emenda
Constitucional 19/1998, que introduziu art. 37 e especialmente o pargrafo 8, que previu a
possibilidade de realizao desses contratos pela Administrao Direta, Indireta e o Poder
Pblico.

Um das hipteses previstas, a de contrato de gesto firmado com autarquias ou


fundaes pblicas, as quais sero classificadas como agncias executivas, conforme
autorizado pela Lei 9.649/98.
Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo esclarecem que, uma vez celebrado o contrato,
ser assegurado s agncias executivas maior autonomia de gesto e disponibilidade de
recursos oramentrios para o cumprimento das metas e objetivos previstos no ajuste
realizado. O contrato ir prever tambm os objetivos, metas e indicadores de desempenho da
entidade, alm de parmetros para avaliao do seu cumprimento. Vale destacar, que os
contratos celebrados tero periodicidade mnima de um ano.
Ponto importante o que diz respeito ao limite do contrato para o qual a licitao
dispensvel, pois conforme o art. 24 pargrafo nico, da Lei 8.666/93, nos casos de agncias

2.Convnio e Consrcio

Ao abordamos a rea de contratos no direito percebemos a distino destes em duas


modalidades. A dos contratos em que as partes possuem interesse contrapostos, que se
realizam por uma ao recproca entre elas e, os contratos em que as partes possuem interesse
comum, e que, devido a sua cooperao, so capazes de atingir determinado fim. Estes so os
contratos que do origem as sociedades e as organizaes.
No direito administrativo encontramos a figura jurdica do convnio, que, em sua
definio, muitas vezes se mescla a outra modalidade jurdica, a do consrcio.
Pela lio de Jos dos Santos Carvalho Filho temos que: Consideram-se convnios
administrativos os ajustes firmados por pessoas administrativas entre si, ou entre estas e
entidade particulares, com vistas a ser alcanado determinado objetivo de interesse pblico
(p.277, CARVALHO FILHO).
Convnio e contrato no se confundem, sendo que no primeiro temos interesses
diversos, enquanto no segundo, estes interesses so paralelos e comuns. Neste tipo de negcio
jurdico, o elemento fundamental a cooperao, e no o lucro, que o desejado pelas partes
no contrato.

A personalidade jurdica do convnio no autnoma e representa, na verdade, um


vnculo que aproxima vrias entidades com personalidade prpria, havendo um interrelacionamento mltiplo, de modo que cada participante tenha relao jurdica com os demais
polos.
A perseguio das metas a que se propuseram permite que os rgos pactuantes se
organizem e cooperem entre si, sendo que esta unio no encontra bice jurdico a celebrao
de qualquer negcio. O convnio se legitima por trs razes: a) os direitos e obrigaes esto
direcionados a um objetivo de interesse comum dos pactuantes; b) o convnio apenas
formaliza a execuo de metas internas da administrao; c) o pactuante tem o direito de
retirar-se do ajuste (denncia do convnio), sem suportar qualquer efeito de maior relevncia.
(CARVALHO FILHO, 2011)
No elemento jurdico em debate podemos perceber que h o princpio do
informalismo, no sendo exigvel o pressuposto da personalidade jurdica, como, ao revs,
sucede nos contratos.
Sua base legal se fundamenta no disposto na Lei 11.107, de 06 de abril de 2005, que
em seu art. 1 disciplina: Esta Lei dispe sobre normas gerais para a Unio, os Estados, o
Distrito Federal e os Municpios contratarem consrcios pblicos para a realizao de
objetivos de interesse comum e d outras providncias. verdade que a Lei n 8.666/93
estabelece, no art. 116, que ela aplicvel a convnios e outros acordos congneres, contudo,
ressalta que sua aplicao ocorre apenas no que couber.
A formalizao deste convnio ocorre atravs dos termos, termos de cooperao,
ou mesmo com a prpria denominao de convnio. Entretanto, mais importante que a sua
denominao, porm, a sua finalidade caracterizada pelo intuito dos pactuantes de se
reunirem em recproca cooperao, de modo que seja alcanado o interesse comum.
Fixa o art. 23, pargrafo nico, da CFRB/88, com a redao da E.C. 53/2006, que
Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o
Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bemestar em mbito nacional., No art. 241 do mesmo diploma tambm temos a previso de a
Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devero instituir, atravs de lei,
disciplina de consrcios pblicos e convnios de cooperao a serem celebrados entre si, com
vistas gesto associada de servios pblicos e transferncia de servios, pessoal, encargos
e bens necessrios a regular continuidade dos servios transferido,

Apesar da exigncia de lei disciplinadora para a gesto destes convnios ou consrcios


nada impede que estes sejam realizados sem que haja previso legislativa, nos casos em que
essa atuao se caracteriza como normal atividade administrativa, pois no h vedao
constitucional para tais ajustes.
Alguns autores distinguem consrcios e convnios administrativos distinguindo-os
pelo fato de que aqueles so ajustados entre entidades estatais, autarquias e paraestatais da
mesma espcie, de modo que estes seriam entre pessoas de espcies diferentes. Apesar de tal
distino Jos dos Santos Carvalho Filho se ope a tal distino justificando que em ambos os
ajustes temos contornos jurdicos idnticos, tanto como seu contedo e seus efeitos.
(CARVALHO FILHO, 2011).
S poder ser firmado um convenio com entidades privadas se estas forem pessoas
sem fins lucrativos. Caso a outra parte tenha objetivos lucrativos, sua presena na relao
jurdica no teria as mesmas finalidades do sujeito pblico. Seriam objetos contrapostos, pois
independente da caracterizao de seus fins sociais, seus objetivos no vnculo seria a obteno
de um pagamento.
Para que no haja convenio com entidades privadas, o sujeito pblico dever licitar ou,
se possvel, realizar algum procedimento que assegure o princpio da igualdade.
Por fim vale a pena ressaltar que EC 19/98 nos trouxe uma nova modalidade de
cooperao chamada de contratos de gesto, para melhor desempenho da atividade
administrativa, mas em seu contedo, ainda so equivalentes aos convnios, j que seu ncleo
baseado na parceria.

3.Consrcios Pblicos

Foi a Lei n 11.107/2005, que, com suporte no art. 241, da CFRB/88, passou a dispor
sobre normas gerais de contratao de consrcios pblicos, destinados Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios.
Os consrcios, tradicionalmente, nada mais eram do que convnios, instrumentos em
que pessoas pblicas ou privadas ajustam direitos e obrigaes com o objetivo de alcanar
metas de interesse recproco. Em outras palavras, sempre foram negcios jurdicos pelos quais

se pode expressar a vontade de cooperao mtua dos pactuantes. No entanto, a referida Lei,
nos trouxe uma nova modalidade de negcio jurdico de direito pblico, com espectro mais
amplo do que os convnios administrativos, muito embora se possa consider-los como
espcie destes.
Uma das caractersticas do consrcio pblico sua natureza jurdica de negcio
jurdico plurilateral de direito pblico com o contedo de cooperao mtua entre os
pactuantes. Em sentido lato considerado um contrato multilateral. Constitui negcio
jurdico, porque as partes manifestam suas vontades convictas a objetivos de natureza comum
que pretendem alcanar. plurilateral, porque semelhante instrumento admite a presena de
vrios pactuantes na relao jurdica, sem o regime de contraposio existente nos contratos;
por isso, alguns o denominam de ato complexo. de direito pblico, tendo em vista que as
normas regentes dirigem especificamente para os entes pblicos que integram esse tipo de
ajuste. Retratam cooperao mtua, numa demonstrao de que os interesses no so
antagnicos, como nos contratos e sim paralelos, refletindo interesses comuns (CARVALHO
FILHO, 2011, p. 283).
O objeto dos consrcios pblicos se concentra na realizao de atividades e metas de
objetivo comum das pessoas federativas consorciadas, sua necessidade surge do fato de que
determinados servios pblicos que, por sua natureza ou extenso territorial, demandam a
presena de mais de uma pessoa pblica para que sejam efetivamente executados. para tal
situao que servem os consrcios pblicos.
Este consrcio possui um princpio formal em que as partes devem constituir pessoa
jurdica, sob a forma de associao pblica ou pessoa jurdica de direito privado. Esta
personalizao do negcio jurdico no exigida nos convnios, nestes os pactuantes se
associam, mas no instituem pessoa jurdica.
H dois requisitos formais prvios formao do consrcio. Primeiramente, o ajuste
somente poder efetivar-se se houver prvia subscrio de protocolo de intenes (art. 3).
Esse acordo representa a manifestao formal de vontade do ente estatal para participar do
negcio pblico. Em segundo lugar, tem-se que, firmado o protocolo, dever este ser objeto
de ratificao por lei (art. 5); esta, porm, sera dispensada se a entidade pblica, ao momento
do protocolo, j tiver editado lei disciplinadora de sua participao no consrcio.
A organizao e o funcionamento dos consrcios, no entanto, sero regidos pela
legislao reguladora das associaes civis, prevalecendo, no caso de coliso, a disciplina da

Lei n 11.107/2005 (art. 15). A estrutura do conscio e o funcionamento especfico dos rgos
que o integram sero previstos no respectivo estatuto (art. 7).
Importante dessa maneira ressaltar que dois diplomas sero responsveis por
disciplinar sobre o consrcio pblico, de um lado o que regula as associaes civis (Cdigo
Civil), aplicvel na relao decorrente do consrcio; de outro, o que define a atuao dos
rgos internos e a organizao da entidade.
O efeito jurdico natural decorrente da constituio de pessoa jurdica reside na
possibilidade de consrcios pblicos celebrarem qualquer tipo de acordo com terceiros, como
contratos e convnios. So tambm suscetveis da destinao de auxlios, subvenes e
contribuies sociais e econmicas por parte de entidades dos setores pblico e privado.
Havendo previso no ajuste, podem promover desapropriaes e instituir servides
administrativas, depois da declarao de utilidade pblica ou interesse social firmada pela
pessoa competente.[652] Podem ainda os consrcios ser contratados sem licitao pela
prpria pessoa administrao da direta ou indireta, desde que seja esta participante do ajuste.
(CARVALHO FILHO, 2011, p. 287).
A lei admite, ainda, que consrcios pblicos arrecadem tarifas e outros preos
pblicos, alm de poderem celebrar contratos de concesso ou permisso de obras e servios
pblicos, desde que haja tal autorizao no instrumento negocial que esteja bem definido o
objeto da delegao.
Sujeita-se o consrcio fiscalizao contbil, operacional e patrimonial pelo Tribunal
de Contas, por sua competncia para apreciar as contas do Chefe do Poder Executivo
representante legal do consrcio, Por ser o consrcio membro da Administrao indireta
devemos entender que este Tribunal de Contas no nico, mas sim uma questo de
exemplificao.

4.Termo de Parceria

A lei do terceiro Setor apresenta como uma das suas principais inovaes o Termo de
Parceria, uma vez que trata-se de um novo instrumento jurdico destinado a realizao de

parcerias unicamente entre o Poder Pblico e as OSCIPs. Constitui uma alternativa ao


Convnio, dispondo de procedimentos mais adequados do ponto de vista tcnico e mais
desejvel do ponto de vista social.
A escolha da OSCIP para a celebrao de Termo de Parceria pelo rgo estatal ser
realizada atravs de concurso de projetos. O edital do concurso dever conter informaes
bsicas sobre condies, forma de apresentao de propostas, prazos, julgamento, critrios de
seleo e valores a serem desembolsados.
O julgamento dos projetos inscritos ser realizado por uma Comisso designada pelo
rgo estatal, composta por um membro do Poder Executivo, um especialista no tema do
concurso e um membro do conselho de polticas pblicas. A Comisso dever avaliar o
conjunto das propostas, objetivando a escolha do projeto que apresente um cronograma
adequado para a efetiva realizao das atividades sociais.
Aps a anlise dos projetos inscritos e a posterior escolha do projeto apropriado para a
atividade social almejada, ser iniciado a execuo do repasse de verbas pblicas OSCIP.
Os recursos financeiros sero liberados conforme cronograma previsto no Termo de
Parceria. De acordo com o artigo 15 do Decreto 3.100/99, os valores sero depositados em
conta bancria especfica e liberados em vrias parcelas, condicionando-as comprovao do
cumprimento das metas para o perodo anterior ltima liberao. Poder haver prorrogao
do termo mediante Registro Simples por Apostila, caso expire sua vigncia sem a execuo
total do seu objeto ou no caso da OSCIP dispor em seu poder excedentes financeiros.
O repasse dos recursos de origem estatal ser acompanhado pelo Conselho de Polticas
Pblicas que fiscalizar previamente a forma de aplicao desses recursos. Em seguida, aps
o trmino da execuo da parceria, o Conselho analisar os resultados obtidos, com base no
desempenho do programa do trabalho estabelecido, elaborando o relatrio conclusivo sobre o
cumprimento das metas e o alcance dos resultados do Termo. O relatrio ser encaminhado ao
rgo estatal parceiro conforme dispe o artigo 11 da Lei 9.790/99.
Caso seja constatada a ocorrncia de irregularidades na utilizao desses recursos pela
OSCIP parceira, os responsveis pela fiscalizao do Termo de Parceria devero informar
imediatamente ao Tribunal de Contas respectivo e ao Ministrio Pblico, sob pena de
responsabilidade solidria. De acordo com o artigo 13 da Lei do Terceiro Setor, havendo
indcios fundados de m administrao desses recursos:
Em vista disso, at o trmino da ao judicial, o poder pblico dever velar pela
continuidade das atividades sociais da organizao parceira.

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Por fim, as OSCIPs devem publicar, na imprensa oficial do Municpio, do Estado ou


da Unio, o extrato do Termo de Parceria e o demonstrativo da sua execuo fsica e
financeira, contendo o comparativo especfico das metas propostas com os resultados
alcanados, acompanhado de prestao de contas dos gastos e receitas efetivamente
realizadas.
Dado o exposto, o Termo de Parceria configura um novo instrumento jurdico de
ajuste, o qual formaliza parcerias entre o setor pblico e as ONGs, visando promover o
desenvolvimento dos indivduos, da sociedade e do pas.
O Termo de Parceria considerado o marco jurdico para a consolidao de um acordo
de cooperao entre o governo e as ONGs qualificadas como OSCIPs. Esta forma de acordo
constitui uma alternativa ao Convnio, acarretando vrios efeitos positivos quando
comparados quele, tais como: acesso mais simples a qualificao, aplicao de recursos de
maneira flexvel, punio mais severa aos responsveis pelo Termo e publicao dos atos que
disponham sobre a efetiva aplicao dos recursos pblicos.
Com relao aplicao de recursos, o Termo de Parceria apresenta-se mais flexvel
quando comparada ao Convnio, uma vez que [...] so legtimas as despesas realizadas entre
a data de trmino do Termo de Parceria e a data de sua renovao, o que pode ser feito por
Registro por Simples Apostila ou Termo Aditivo, sendo admitidos ainda adiantamentos
feitos pela OSCIP conta bancria do Termo de Parceria em casos de atrasos nos repasses de
recursos.
Por outro lado, no Convnio h rigidez da forma do gasto, visto que somente sero
permitidos saques para pagamento de despesas constantes do Programa de Trabalho, no
estando previsto adiantamentos na ocorrncia de atraso nos repasses desses recursos. Deste
modo, o Termo de Parceria constitui a forma mais adequada para o repasse de verbas pblicas
uma vez que evita a paralizao das atividades sociais.
No que tange escolha de parceiros, a celebrao do Termo de Parceria, dever ser
realizada atravs de concursos de projetos. Por outro lado, o Convnio ser proposto pelo
interessado ao titular do Ministrio, rgo ou entidade responsvel pelo programa, mediante a
apresentao do Plano de Trabalho. Com relao avaliao do uso de recursos pblicos, no
Termo de Parceria, o controle se concentra nos resultados obtidos, que devero se avaliados
por uma Comisso de Avaliao, [...] composta por representantes do rgo estatal parceiro,
do Conselho de Poltica Pblica e da OSCIP que avaliaro o Termo de Parceria e verificaro o

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desempenho global do projeto em relao aos benefcios obtidos para o pblico-alvo .


Destarte, verifica-se uma fiscalizao mais efetiva de acordo com o Plano de Trabalho.
No que tange penalizao dos responsveis pelo uso indevido dos recursos, o Termo
de Parceria imputa aos responsveis punies severas, visto que alm da previso de multa e
devoluo dos recursos prev o sequestro dos bens dos responsveis.
No que concerne transparncia da aplicao dos recursos pblicos, vedado a
participao de ONGs qualificadas com o Registro de utilidade pblica em campanhas de
interesse poltico-partidrio ou eleitoral com recursos de origem pblica. Em contrapartida, a
lei do Terceiro Setor veda a participao de OSCIPs em campanhas de interesse polticopartidrio ou eleitoral, independentemente da origem dos recursos. Logo, o Termo de Parceria
se apresenta como forma mais adequada, uma vez que veda qualquer tipo de participao em
campanhas eleitorais, seja com recursos pblicos ou recursos privados.
Com relao publicidade dos atos, a OSCIP deve dar publicidade aos relatrios de
atividades e as suas demonstraes financeiras sob pena de no liberao dos recursos
previstos no Termo de Parceria. Neste sentido, todos os brasileiros tero acesso s
informaes referentes s OSCIPs e ao Termo de Parceria junto ao Ministrio da Justia. Em
contrapartida, o Convnio nada dispe sobre a publicidade dos atos. Com efeito, o Termo de
Parceria respeita o princpio da publicidade disposto no art. 4 da Lei do Terceiro Setor.
Por todos os argumentos apresentados, conclui-se que o Termo de Parceria
responsvel pelo repasse eficaz e transparente de recursos pblicos s ONGs que, atuam com
o fim de suprir as falhas do Estado na concretizao de direitos sociais.executivas o limite
ser de 20% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade de convite, ao
contrrio do que a mesma lei previu para a administrao em geral, que de 10%.
Outra hiptese de contrato de gesto se refere queles firmados com pessoas jurdicas
de direito privado (no integrantes da Administrao), qualificadas como organizaes
sociais, (...) a organizao fica obrigada ao atingimento de metas na prestao de
determinados servios de interesse social e a Administao, em contrapartida, auxilia a
entidade de formas variadas, dentre as quais citam-se a transferncia de recursos
oramentrios, a cesso de bens pblicos para utilizao vinculada aos fins sociais da
entidade e a cesso de servidores pblicos. (ALEXANDRINO, 2012, p. 140)
Como forma de acompanhamento da execuo do contrato, dever a organizao, ao
trmino de cada exerccio ou quando lhe for solicitado, apresentar ao rgo ou entidade do

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Poder Pblico, relatrio pertinente s metas propostas e resultados alcanados, acompanhado


da prestao de contas ao exerccio financeiro.

5.Referncias Bibliogrficas:
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 22 ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2009.
ALEXANDRINO, Marcelo. PAULO, Vicente. Direito administrativo descomplicado. 19. ed.
Rio de Janeiro: Forense. So Paulo: Mtodo, 201.
BRASIL. Decreto n 3.100, de 30 de junho de 1999. Regulamenta a Lei no 9.790, de 23 de
maro de 1999, que dispe sobre a qualificao de pessoas jurdicas de direito privado, sem
fins lucrativos, como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, institui e
disciplina o Termo de Parceria, e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d3100.htm> Acesso em 12 de abril de 2014

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