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ADOPCIN
INTERNACIONAL
La prctica mediadora
y los acuerdos bilaterales
(referencias hispano-mexicanas)
CONTENIDO
Prlogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XV
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XVII
CAPTULO PRIMERO
LA ADOPCIN INTERNACIONAL Y EL CONVENIO
DE LA HAYA DE 1993
I. Consideraciones generales primigenias. . . . . . . . . . . .
1. Antecedentes mediatos: concepcin de la adopcin en la
antigedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
1
20
31
31
2. Nacimiento de la institucin . . . . . . . . . . . . . . . .
35
3. El contexto actual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
37
37
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IX
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CONTENIDO
44
48
53
53
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A. Principio de subsidiariedad . . . . . . . . . . . . . . .
B. Principio de cooperacin internacional . . . . . . .
63
67
3. Estructura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
69
CAPTULO SEGUNDO
EL CONVENIO DE LA HAYA DE 1993
Y EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
A TRAVS DE UNA ENTIDAD COLABORADORA
DE ADOPCIN INTERNACIONAL: ESPAA Y MXICO
I. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. Marco jurdico de la prctica mediadora de la adopcin
internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Principios orientadores de la prctica mediadora en adopcin internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Los organismos acreditados . . . . . . . . . . . . . . . .
A.
B.
C.
D.
E.
F.
Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Intervencin y mbito de actuacin . . . .
Requisitos y procedimiento de habilitacin
Rgimen de funcionamiento . . . . . . . .
Rgimen econmico y financiero . . . . .
Control e inspeccin . . . . . . . . . . . .
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XI
CONTENIDO
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121
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CAPTULO TERCERO
LA POLTICA CONVENCIONAL BILATERAL ESPAOLA
EN MATERIA DE ADOPCIN INTERNACIONAL:
ANLISIS CRTICO
I. Nota introductoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
127
II. Los acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional firmados por Espaa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
1.Instrumentos de cooperacin . . . . . . . . . . . . . . . . 129
2.Contexto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
135
137
4.Comentarios a los acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional firmados por Espaa . . . . . . . . . . 145
A. Rumania.
B. Per . . .
C. Colombia
D. Ecuador .
E. Bolivia. .
F. Filipinas .
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XII
CAPTULO CUARTO
PROPUESTA DE ACUERDO BILATERAL
EN MATERIA DE ADOPCIN INTERNACIONAL
ENTRE ESPAA Y MXICO
I. Diagnstico de las adopciones en Mxico: El Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia . . . . . . .
185
II. Balance de las estrategias para regular las adopciones internacionales en Mxico.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
189
190
IV. Criterios del Sistema Nacional y de los Sistemas Estatales para el Desarrollo Integral de la Familia, en materia de adopcin
internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Principio de subsidiariedad: interpretacin y excepciones
197
198
2. Baja de expedientes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
206
3. Ampliaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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209
5. Seguimiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
216
217
VI. Propuesta de Acuerdo bilateral en materia de adopcin internacional entre Espaa y Mxico . . . . . . . . . . . . . .
1. Notas a la propuesta. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
220
220
2. Propuesta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
228
Prembulo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
mbito de aplicacin . . . . . . . . . . . . . . . .
Autoridades Centrales y organismos oficialmente
zados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Requisitos y procedimientos . . . . . . . . . . . .
. . . .
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autori. . . .
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230
232
CONTENIDO
XIII
Clusulas finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Apndice A: Instituciones espaolas encargadas de los
trmites previstos en el protocolo . . . . . . . . . . . .
Instituciones mexicanas encargadas de los trmites previstos en el protocolo: Sistemas DIF (Desarrollo
Integral de la Familia). . . . . . . . . . . . . . . . .
Apndice B: Requisitos y documentos complementarios
exigidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
233
Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
247
234
237
243
ANEXOS
Anexo I. Resumen de documentos jurdicos de mbito universal
relativos a la proteccin del menor . . . . . . . . . . . . . . .
Resumen de documentos jurdicos de mbito regional relativos a la proteccin del menor: Europa y Amrica . .
Acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional
firmados por Espaa . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Anexo II. Estado de firmas, ratificaciones y adhesiones al Convenio de La Haya de 1993.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Anexo III. Resumen de la legislacin espaola en materia de
adopcin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Resumen de la legislacin autonmica espaola en materia de menores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Resumen de la legislacin mexicana en materia de adopcin.
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Anexo V. Disposiciones del Convenio de La Haya de 1993 relativas a las funciones de las ECAIs . . . . . . . . . . . . . . . .
266
Anexo VI. Esquema del procedimiento a seguir para una adopcin internacional en Mxico . . . . . . . . . . . . . . . . . .
268
XIV
CONTENIDO
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275
Bibliohemerografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
289
PRLOGO
Me complace profundamente presentar este libro, que es la obra de una joven espaola, muy entusiasta, quien radica en Mxico desde hace una dcada, lo cual le permite, de manera natural y plenamente justificada, abordar las cuestiones jurdicas desde una perspectiva hispano-mexicana.
Para comprender cabalmente lo anterior, no est de ms precisar que
cuando la profesora Nuria Gonzlez Martn sali de Espaa, llev a tierras
mexicanas un tema de tesis doctoral cercano a las enseanzas y con la visible influencia de la catedrtica sevillana de derecho del trabajo y de la seguridad social, doctora Mara Fernanda Fernndez Lpez, su directora. Tal
tema discurra en el mbito de la Affirmative Action, de las polticas de
igualdad, y despus de trabajarlo durante cinco aos y darle un enfoque
comparativo vino a constituir su tesis: Polticas de accin positiva por razn de raza en los Estados Unidos de Amrica, que defendi en el 2000,
consiguiendo la mxima calificacin y la obtencin del grado doctoral en
Mxico. As, obtuvo su primer doctorado.
En el 2002, la doctora Nuria Gonzlez se plantea como proyecto de ao
sabtico y, a la vez, aprovechando una comisin de investigacin, profundizar en los temas jurdicos de su inters, para lo cual decide instalarse en
su Andaluca natal y reactivar su doctorado hispalense redactando el trabajo de investigacin propio a tal efecto. Lo concibe como un trabajo que
vertebre la teora y la prctica de la adopcin internacional entre Espaa y
Mxico. Esta tarea fluye, como decamos, de manera natural, ya que por un
lado, la doctora Gonzlez cuenta con una plaza de investigadora titular de
derecho internacional privado en el Instituto de Investigaciones Jurdicas,
de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, y, por el otro, posee el
nombramiento, por parte de la Consejera de Asuntos Sociales de la Junta
de Andaluca, de representante legal de una Entidad Colaboradora de
Adopcin Internacional, ECAI, para los Estados Unidos Mexicanos y la
Comunidad Autnoma de Andaluca, Espaa.
El dominio de los conocimientos jurdicos y la experiencia reiterada de
la adopcin internacional, la llev rpidamente al desarrollo de su proyecto
XV
XVI
PRLOGO
INTRODUCCIN
El debate sobre los derechos humanos se ha incrementado, cualitativa y
cuantitativamente, en los ltimos aos. Los derechos humanos se han
convertido en uno de los parmetros de legitimacin ms importantes para los gobiernos de muchos Estados; proteger y salvaguardar los derechos de aquellos grupos vulnerables forman parte de las prioridades de
un Estado social y democrtico de derecho.
En nuestra sociedad, en las sociedades multiculturales que son la mayora, hay una necesidad urgente por reivindicar medios de proteccin para salvaguardar las garantas individuales o derechos fundamentales del ser humano y ah destacamos la necesidad de reivindicar la proteccin, nunca
desmedida, de nuestros menores protagonistas, por el tema que nos ocupa,
del cruce de fronteras ante el incremento de las adopciones internacionales.
La orientacin moderna, que caracteriza a la adopcin en la actualidad,
considera a la misma como el sistema de proteccin por excelencia para el
menor carente de familia propia y, adems, est avalada por un cuerpo, cada vez mayor, de conocimiento cientfico que ha demostrado las ventajas
que ofrece esta medida para el bienestar e inters del nio desamparado.1
La doctrina est sintetizada en el principio: dar una familia al nio que no
la tiene.2
El deseo, legtimo y humano, de tener un hijo por parte de una pareja est supeditado al inters superior del menor.
Estos cambios culturales han supuesto una reorientacin de la atencin
y proteccin a la infancia, asumidas como responsabilidad pblica, y objeto, por tanto, de una poltica global que garantice el bienestar de la pobla1 Asimismo, invocamos al lector a la reflexin sobre los cambios tan notables que se
dan en la actualidad, como el que se proyecta ya acerca de la adopcin homoparental al
constituirse, por ejemplo, en Espaa a travs de la Ley 13/2005 de modificacin del Cdigo Civil en materia de derecho a contraer matrimonio entre personas del mismo sexo.
2 Pilotti, Francisco, Manual de procedimientos para la formacin de la familia
adoptiva, Madrid, Instituto Interamericano del Nio, 1990, pp. 23 y ss.
XVII
XVIII
INTRODUCCIN
cin infantil, fomentando el desarrollo de sus potencialidades y de sus derechos individuales y sociales.3
La noble funcin social del derecho y de la justicia es, adems, dar a cada quien lo que le corresponde y nadie puede negar que es un derecho inalienable el que todo ser humano tenga una familia.4
El derecho internacional privado, ante la proliferacin de las relaciones
privadas internacionales, producto de esa apertura de fronteras y del aumento de intercambios internacionales, econmicos y personales, se convierte en un instrumento ineludible en la solucin de los problemas provocados por este trasiego transfronterizo.5
De esta manera, la cooperacin internacional, fundamento y objetivo
del derecho internacional privado,6 se articula en torno a la elaboracin de
convenios bilaterales o multilaterales que disciplinan los distintos supuestos de trfico externo.7
Son muchos ya los tratados, pactos o convenios internacionales que
tienen relacin directa con la proteccin de menores; ello es indicativo,
como decimos, de la conciencia internacional, de la preocupacin internacional hacia la proteccin de nuestros menores. No slo los intereses, a
nivel mundial, estn volcados en los acuerdos comerciales y/o polticos,
sino que aquellas cuestiones privadas, como bien puede ser la adopcin in3 Junta de Andaluca, La atencin a la infancia en Andaluca, Sevilla, Consejera de
Asuntos Sociales, Direccin General de Atencin al Nio, 1995, p. 7.
4 Gonzlez Martn, Nuria, Convencin de La Haya de 29 de mayo de 1993, sobre
la Proteccin de Menores y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional: el caso Mxico-Espaa, en Gonzlez Martn, Nuria y Rodrguez Benot, Andrs (coords.),
Estudios sobre adopcin internacional, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2001, p. 159.
5 Maestre Casas, Pilar, Multiculturalidad e internacionalizacin de valores: incidencia en el sistema espaol de derecho internacional privado, en Iriarte ngel, J. L. y
Calvo Caravaca A. L., Mundializacin y familia, Madrid, Colex, 2001, p. 195.
6 Aguilar Bentez de Lugo, Mariano, La cooperacin internacional como objetivo
del derecho internacional privado, Cursos de derecho internacional de Vitoria-Gastiz,
1991, pp. 171 y ss.; id., La cooperacin internacional en derecho internacional privado,
La Cooperacin Internacional, XIV Jornadas de Profesores de Derecho Internacional y
Relaciones Internacionales (Vitoria, 26 a 28 de septiembre de 1991), Bilbao, Universidad del Pas Vasco, 1993, pp. 221 y ss.
7 Rodrguez Benot, Andrs, Trfico externo, derecho de familia y multiculturalidad en el ordenamiento espaol, La multiculturalidad: especial referencia al islam,
Escuela Judicial, Consejo General del Poder Judicial, Cuadernos de Derecho Judicial,
2002, vol. VIII, p. 53.
INTRODUCCIN
XIX
XX
INTRODUCCIN
mienda su aplicacin y observancia,12 todo ello, teniendo en cuenta el inters superior del menor, respetando sus derechos reconocidos internacionalmente.
El Convenio de La Haya de 1993 rene una serie de principios fundamentales que hacen del mismo un sistema de garanta en la tramitacin de
las adopciones internacionales, nos referimos a:
1. La designacin de Autoridades Centrales en cada uno de los Estados parte coordinadas entre ellas;
2. El establecimiento de un procedimiento de cooperacin;
3. Un mecanismo til y sencillo de tramitacin de los expedientes, y
4. Un sistema de reconocimiento recproco de decisiones.13
cin sobre los Derechos del Nio, Estudios jurdicos en conmemoracin del X Aniversario de la Facultad de Derecho, Crdoba, 1991, vol. I; Miralles, P. P., La ratificacin
por Espaa de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, Actualidad Civil, nm. 39, 1991; Mayor del Hoyo, Mara Victoria, En torno al tratamiento de
la adopcin en la Convencin de la ONU sobre los Derechos del nio, Derecho Internacional Privado y Constitucin, nm. 7, 1995; Borrs Rodrguez, Alegra, El `inters del
menorcomo factor de progreso y unificacin del derecho internacional privado, Revista
General de Derecho, 1989; Rodrguez Benot, La proteccin de los menores extranjeros
en la Comunidad Autnoma de Andaluca, en Rodrguez Benot, Andrs y Hornero
Mndez, Csar (eds.), La proteccin jurdica del menor en Andaluca. Tres estudios sobre la Ley andaluza de los Derechos y la Atencin al Menor, Granada, Comares, 2000,
pp. 108-112.
12 La intervencin de un nmero cada vez mayor de pases que participan en la tramitacin de estas adopciones procedentes de distintas culturas y por tanto con concepciones diferentes de la institucin de la adopcin, hacen de este Convenio un instrumento de
gran valor para desarrollar un sistema de cooperacin en el mbito de la adopcin internacional.
Espaa, como Estado de recepcin, tramit en el 2001 un total de 3.428 adopciones, de las cuales correspondan a: China, 941; Rusia, 652; Colombia, 319; Rumania,
373; Ucrania, 356; Bulgaria, 172; India, 129; Mxico, 92 y as hasta completar la cifra
mencionada con una diversidad de pases de origen de los menores (Fuente: Consulados
espaoles en el extranjero. Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, www.mtas.es).
13 Por cuestiones de acotamiento a la presente investigacin, no abordaremos las
cuestiones referentes a los efectos y reconocimientos de las adopciones internacionales.
Si el lector desea abundar en el tema sugerimos la lectura de Calvo Babo, Flora, Reconocimiento en Espaa de las adopciones simples realizadas en el extranjero, Madrid,
Dykinson, 2003, p. 463; Ballesteros de los Ros, M., Reconocimiento de efectos en
Espaa a las adopciones constituidas ante la competente autoridad extranjera", Aranzadi
Civil, nm. 6, junio de 1999, pp. 13-33; Espinar Vicente, La adopcin de menores constituida en el extranjero y el reconocimiento de la patria potestad en Espaa (Algunas re-
INTRODUCCIN
XXI
Nosotros, en esta ocasin, nos vamos a centrar en los tres primeros principios enunciados relativos a las Autoridades Centrales y en concreto a la incorporacin ex novo de la posible delegacin de competencias de las Autoridades Centrales en organismos privados, debidamente acreditados por los
respectivos pases miembros, como veremos ms adelante; de otra parte, en
este trabajo, tambin, abundaremos en torno al procedimiento de cooperacin, como mecanismo til y sencillo de tramitacin de expedientes, y en
concreto y en relacin con el punto anterior, tambin nos centraremos en el
papel que desempean como mediadoras las Entidades Colaboradoras de
Adopcin Internacional (en adelante ECAIs); para ello tomaremos la referencia prctica que mantienen, hoy por hoy, Espaa y Mxico, como Estados de recepcin y de origen de los menores, respectivamente.
Por otra parte, queremos subrayar que si bien el Convenio de La Haya
de 1993, slo se aplica entre pases que lo han ratificado, sus principios
inspiran las relaciones con los organismos competentes de otros Estados
e inspiran tambin los Protocolos de carcter institucional que Espaa est
firmando con otros pases para la coordinacin de la tramitacin de las
adopciones internacionales.14
Con todas estas premisas y en consecuencia con ellas, cremos conveniente estructurar la presente investigacin en cuatro captulos.
En el captulo primero, La adopcin internacional y el Convenio de La
Haya de 1993, se pretende presentar un panorama introductorio de la adopcin internacional, y, para ello, se realiza un recorrido que comienza, de
forma breve, por aquellos antecedentes histricos de la institucin de la
adopcin con la nica intencin de ubicarnos en el objeto y pretensin de
la misma desde sus orgenes y contrastarla con la institucin actual; posteriormente, reduciremos el panorama de la adopcin al contexto hispano y
flexiones en torno a la heterodoxa doctrina de la Direccin General de los Registros y del
Notariado), Aranzadi Civil, nm. 32, 8-14 de septiembre de 1997, margs. 757-771, adems de la bibliohemerografa que se har referencia, en torno al tema, a lo largo de este
trabajo.
14 Nos referimos a los protocolos o acuerdos que nacen con una clara vocacin de nivelar los desequilibrios demogrficos y socioeconmicos del mundo actual. La administracin espaola ha suscrito Protocolos o Acuerdos en materia de Adopcin Internacional con
Rumania, de 2 de abril de 1993; Per, de 21 de noviembre de 1994; Colombia, de 13 de
noviembre de 1995; Ecuador, de 18 de marzo de 1997; Bolivia, de 29 de octubre de 2001,
Boletn Oficial del Estado (BOE), nm. 304, de 20 de diciembre de 2001 (este ltimo Convenio de Bolivia, sustituye a dos acuerdos anteriores de 5 de abril de 1995 y de 21 de mayo
de 1997), y Filipinas, de 12 de noviembre de 2002, BOE, nm. 21, de 24 de enero de 2003.
XXII
INTRODUCCIN
15 Vase anexo VI. Esquema del procedimiento a seguir para una adopcin internacional
en Mxico, y anexo VII. Expediente completo de adopcin internacional con Mxico.
INTRODUCCIN
XXIII
A partir de ah, conectamos con el captulo cuarto Propuesta de Acuerdo Bilateral en Materia de Adopcin Internacional entre Espaa y Mxico, en el que se presenta el estado del arte en el contexto mexicano y
una vez analizadas las luces y las sombras de la prctica convencional
bilateral en materia de adopcin internacional, nos abocamos a la tarea de
proponer un borrador de acuerdo bilateral en materia de adopcin internacional entre Espaa y Mxico, tratando de soslayar todas aquellas trabas,
imprecisiones e incongruencias que desde un asiento ministerial, quizs,
no se puedan visualizar.
Este trabajo queda as a disposicin de aquellos que tengan la facultad
de activar la proteccin real, de hecho y de derecho, de nuestros menores.
Para finalizar, comentar que secciones del presente trabajo forman parte
de la investigacin que realic durante mi estancia sabtica en Espaa, para
la cual se obtuvo el apoyo de la Direccin General de Asuntos del personal
Acadmico (DGAPA) de la UNAM, dentro del Programa de Apoyos para la
Superacin del Personal Acadmico (PASPA), con el proyecto titulado
Protocolo en materia de adopcin internacional entre Mxico y Espaa.
Ya, para concluir, no nos resta ms que expresar un cordial agradecimiento,
desde ests pginas introductorias, a las autoridades del DIF Nacional que
siempre apoyaron este trabajo proporcionando todo tipo de datos y documentos que con su autorizacin empleamos en este libro; y en particular a su
directora general, seora Ana Teresa Aranda Orozco, la cual tuvo la deferencia, entre otras, de presentar el Seminario-Taller: Modelo de ordenamiento
de adopcin de menores del Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia, que se celebr el 16 de mayo de 2002, en el Instituto de Investigaciones
Jurdicas, de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Asimismo
hacemos extensiva nuestra gratitud al subdirector general de Asistencia e
Integracin Social, doctor Carlos Prez Lpez; al director de Asistencia
Jurdica, licenciado Samuel Martnez Aceves, y particularmente a la doctora Yolanda Garca Alatriste, licenciada Diana de Jess Pacheco y al licenciado Arturo Cornejo.
Podramos seguir con una lista numerosa e interminable de agradecimientos por el apoyo incondicional, asimismo, para la elaboracin de este
trabajo, en el cual fue invaluable el entusiasmo del doctor Diego Valads,
director del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, quien me
facilit el camino apoyndome en el ao sabtico y en comisin de servicio, asimismo a mis amigos y colegas de la Universidad de Sevilla, doctor
Mariano Aguilar Bentez de Lugo, Beatriz Campuzano, Elena Cano, Mara
XXIV
INTRODUCCIN
CAPTULO PRIMERO
LA ADOPCIN INTERNACIONAL Y EL CONVENIO
DE LA HAYA DE 1993
I. Consideraciones generales primigenias. . . . . . . . . . . .
1. Antecedentes mediatos: concepcin de la adopcin en la
antigedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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2. Nacimiento de la institucin . . . . . . . . . . . . . . . .
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B. Principio de cooperacin internacional . . . . . . .
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CAPTULO PRIMERO
LA ADOPCIN INTERNACIONAL Y EL CONVENIO
DE LA HAYA DE 1993
I. CONSIDERACIONES GENERALES PRIMIGENIAS
1. Antecedentes mediatos: concepcin de la adopcin
en la antigedad
La internacionalizacin de la adopcin es un fenmeno reciente si lo
comparamos con los datos y fechas de los primeros vestigios a los que la
adopcin, en s, se remonta. As, para poder iniciar el estudio de la figura
de la adopcin, es conveniente ubicarnos, aunque sea sucintamente, en
sus antecedentes ms importantes y, con ello, verificar cules han sido
los cambios que ha sufrido la misma a lo largo de la historia.
La institucin de la adopcin reviste un gran inters para la sociedad, de
hecho, desde pocas remotas ha estado presente en las sociedades organizadas y ha sido regulada por la religin, la costumbre y el derecho.
La primera informacin documentada sobre la institucin a la que nos
referimos, la encontramos en el Cdigo de Hammurabi,1 redactado veinte
siglos antes de Cristo en Mesopotamia.2
1 Camy Snchez-Caete, B., La adopcin y figuras similares ante la nueva regulacin (I), Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, t. XXXII, 1959, p. 43. En cuanto a la
evolucin de la adopcin como institucin social vase Loon, J. H. A. van, Rapport sur
ladoption denfants originaires de ltranger, Actes et documents de la dix-septieme
session, 10 au 29 mai 1993, t. II: Adoption-coopration. Conference de La Haye de Droit
Internacional Priv, The Hague, Netherlands, Permanent Bureau of the Conference, 1994,
pp. 26-28.
2 Siqueiros, Jos Luis, La adopcin internacional de menores, Revista de Investigaciones Jurdicas, Mxico, ao 17, nm. 17, 1993, p. 529. Otros antecedentes en torno
a la figura se encuentran, tal y como se manifiesta, en Calvo Babo, Flora, Reconocimiento en Espaa de las adopciones simples realizadas en el extranjero, Madrid, Dykinson, 2003, pp. 11 y ss.; en la cultura egipcia, hebrea e, incluso, en la de los indios ameri-
ADOPCIN INTERNACIONAL
En esa poca, la adopcin era una institucin destinada a cubrir las necesidades de aquellos padres que no tenan hijos3 e incluso, como una finalidad secundaria, se proyectaba como proteccin del adoptado.4
Ya en el frica preislmica,5 tal y como expresa la profesora Calvo Babo, el hecho frecuente de la vinculacin de un extrao con la familia se poda hacer de varias maneras, y sus efectos resultaban ms o menos extensos
segn el caso. En ocasiones, se trataba de un pacto de familia6 y consista
en una verdadera adopcin plena, es decir, se integraba al extrao en la familia de una manera absoluta y definitiva, lo que le aseguraba un tratamiento jurdico idntico al que gozaban los hijos legtimos.7
Posteriormente, con la llegada del islam, el Corn prohbe crear vnculos de familia artificiales prohibiendo la adopcin.8 Los versculos 4o. y
canos, destinadas, fundamentalmente, a hacer perdurar el culto a los antepasados en una
determinada familia que no haba tenido descendencia.
3 Camy Snchez-Caete, B., op. cit., nota 1, pp. 43 y 44.
4 Milliot, L. y Blanc, F. P., Introduction ltude du droit mulsuman, 2a. ed., Pars,
1987, p. 415; y Kalfat, C., Les aspirations conflictuelles du droit de ladoption, Rvue
Algrienne des Sciences Juridiques Economiques et Politiques, vol. XXXII, nm. 1, 1994,
pp. 8 y 9. Citado por Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 2, p. 12.
5 En la sociedad africana anterior a Mahoma, exista una figura llamada taabeni o
tabanni cuya finalidad era la de mantener a la familia fuerte y poderosa, aunque fuese a
costa de integrar a extraos. El tabanni creaba un verdadero parentesco entre adoptante y
adoptado, lo cual situaba a esta adopcin como la ms avanzada de su poca. Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 2, p. 12.
6 A travs de este pacto dos familias se vinculaban entre s y se comprometan a no
declararse la guerra mediante la adopcin recproca de un joven de cada una de las familias, de probada virtud y valenta. Ntese que aqu la adopcin tiene el mismo significado
que los matrimonios de conveniencia que en la poca medieval y moderna de la Europa
occidental, el motivo de que aqu se realizasen adopciones de varones y no este tipo de
matrimonios se debe a que en la concepcin guerrera y militar de la familia de entonces,
la mujeres tenan un papel irrelevante, por lo que su cesin no significaba compromiso
alguno; Millot, L., Ladoption en droit musulman, en Ancel, M. (dir.), Ladoption dans
les legislations modernes, Pars, 1958, pp. 319 y 320.
7 Pesle, O., Ladoption en droit musulman, Tesis policopiada, Argel, 1919, pp. 17-19.
Citado por Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 2, p. 14. Esta adopcin se compona de un
solo adoptante, que se denominaba mouta abena, y se corresponda generalmente con el
jefe del clan o familia y del hijo adoptivo o ibn que se desvinculaba de su padre biolgico y pasaba a ser parte de la nueva familia.
8 No todos los pases islmicos prohben la adopcin: en algunos Estados plurilegislativos de base personal, como Egipto o Siria, est permitida la adopcin para las comunidades no islmicas. Incluso algunos ordenamientos jurdicos de tradicin islmica han
regulado la adopcin en sus leyes, es el caso de Tnez en su Ley nm. 58-27, de 4 de
ADOPCIN INTERNACIONAL
a) Por lo que se refiere a la adoptio, como adopcin propiamente dicha, tenemos que era definida como una institucin destinada a crear artificialmente la patria potestad, permitiendo a una persona que no tiene
posteridad legtima, hacer ingresar a su familia a un extrao alieni iuris,
que quedaba sometido a sus potestas como filius familias, como hijo o como nieto.14 Este tipo de adopcin slo se admita respecto a los ciudadanos
varones e impberes. El procedimiento para constituirse la adoptio, se hacia mediante un doble acto:
Se deba perder la patria potestad anterior, mediante tres emancipaciones o ventas, seguidas de la manumisin las dos primeras y de una
emancipatio al padre natural, quien perda con ella la patria potestas
sobre su hijo.
El paterfamilias adoptante adquira la patria potestas a travs de in iure cesio, entendiendo por este, un procedimiento fingido en el que el
adoptante figuraba como actor en la vindicatio de la patria potestad y
en el que la addictio del magistrado constitua su derecho.15
Posteriormente, con el emperador Justiniano, se declar que no era necesario realizar todo un procedimiento ficticio, y se estableci que slo
Entendemos por paterfamilias, al centro de la domus romana; quien era dueo de los
bienes, seor de los esclavos, patrn de los clientes y titular de los iura patronatus sobre
los libertos. Tena la patria potestad sobre los hijos y nietos, un vasto poder sobre la esposa y
la nuera mediante la manus, inclusive poda imponer la pena de muerte a sus sbditos,
mediante el ius vitae necisque. El paterfamilias era el nico que tena plena capacidad de goce y de ejercicio, y una plena capacidad procesal. Todos los dems miembros de la domus
dependan de l y participaban en la vida jurdica romana a travs de l (personas alieni iuris). El paterfamilias era un ciudadano romano libre y sui iuris y contaban con cuatro poderes, sin importar su edad o si tena descendencia o no. Dichos poderes eran: a) La autoridad
del seor sobre los esclavos; b) La patria potestas; c) La manus y d) El mancipium.
La patria potestas o paternal, perteneca al jefe de familia sobre los descendientes
que formaban parte de la familia civil, por lo que no poda ejercerse ms que por un ciudadano romano, sobre un hijo tambin ciudadano.
Petit Eugene, Tratado elemental de derecho romano, Madrid, Saturnino Calleja,
1995, pp. 95-100; Margadant S., Guillermo F., Derecho privado romano, Mxico, Porra, 1992, pp. 195 y 196; Iglesias Gonzlez, Romn y Morineau Iduarte, Marta, Derecho romano, 4a. ed. (11a. reimpresin), Mxico, Oxford University Press, 2004.
14 Arias Ramos, J. y Arias Bonet, J., Derecho romano II. Obligaciones y familia.
Sucesiones, Revista de Derecho Privado, 18a. ed., 1994, pp. 734 y ss.
15 Chvez Asencio, Manuel, La adopcin, addenda a la obra La familia en el derecho, Mxico, Porra, 1999, p. 11.
ADOPCIN INTERNACIONAL
bastaba que ambos paterfamilias otorgaran su consentimiento ante el magistrado y quien iba a ser adoptado no manifestara contradiccin.
Como anteriormente se mencion, mediante este procedimiento el paterfamilias adquira la patria potestad sobre el filius familias de otro ciudadano romano.16
Aunque no hay claramente una clasificacin de la adoptio, de las fuentes se deduce la existencia de la adoptio minus plena y la adoptio plena.17
Por lo que respecta a esta ltima, se dice que adems de los requisitos generales,18 era necesario que el adoptante fuera un ascendiente del adoptado,
como el caso del abuelo materno o paterno; siempre que ste hubiera
emancipado a su hijo y a su nieto. Entre los efectos que produca la adoptio
plena, encontramos que el adoptante adquira la patria potestad sobre el
adoptado, crendose adems derechos sucesorios mutuos, abintestato.19
b) En cuanto a la adrogatio (arrogatio),20 como otra vertiente de la
adopcin regulada en la antigua Roma, tenemos que se consideraba como
tal al acto por medio del cual un paterfamilias adquira la patria potestad
sobre otro paterfamilias; por tanto, se trata de la adopcin de un sui iuris,
que no estaba sometida a ninguna potestad.
16
ADOPCIN INTERNACIONAL
medio de los comicios de las curias. El paterfamilias y sus descendientes constituan la clase de los patricios y slo ellos participaban en el gobierno del estado.
De lo anterior se deduce que la adopcin romana garantizaba un sucesor al paterfamilias, buscaba la satisfaccin del inters del adoptante y
del mismo Estado, lejos estaba buscar la satisfaccin y beneficio de los
adoptados.
2. Antecedentes inmediatos en Europa: especial
referencia a Espaa
La adopcin subsisti en la Edad Media slo en algunas regiones, tales
como Espaa, sur de Francia e Italia,25 sin embargo, cay en desuso hasta
casi desaparecer en el siglo XVI.26
Tal y como expresa Calvo Caravaca, por influencia del derecho privado
romano clsico, en el siglo XIX, la adopcin se conceba como un instrumento dirigido a asegurar la sucesin patrimonial y la continuacin del
nombre de la familia de personas sin descendencia natural. Por ello, la
adopcin se refera slo a mayores de edad, se exiga su consentimiento y
se dejaban inalteradas las relaciones del adoptado con su familia de origen.
La adopcin no presentaba finalidad asistencial alguna relacionada con la
proteccin de menores.
Por el contrario, en el siglo XX, varios factores, que determinaremos
ms adelante, hacen que la adopcin adquiera nuevos caracteres y pase a
27 Calvo Caravaca, Alfonso Luis, Globalizacin y adopcin internacional, cit., nota 10, p. 23.
28 Chvez Asencio, Manuel, op. cit., 15, p. 60
29 Loon, J. H. A. van, op. cit., nota 15, p. 27.
30 No obstante, con anterioridad al Cdigo de Napolen, hubo otros proyectos que
regulaban la adopcin. De esta manera, encontramos que, en 1792 Rougier de Lavengerie solicit, a la Asamblea Nacional, que dictase una ley que regulara la adopcin. El artculo 4o. de la Constitucin francesa de 24 de junio de 1793 conceda la nacionalidad
francesa al extranjero que adoptase a un nio francs. Del mismo modo encontramos
que, en 1793 hubo un decreto de la Asamblea que estableca, entre otras cuestiones, la
adopcin de menores, misma que se ratificaba al trmino de un ao despus de cumplida
la mayora de edad, si el adoptado no reclamaba, limitndose los efectos entre adoptante
y adoptado; y as innumerables proyectos de ley que buscaban regular la adopcin hasta
llegar a la codificacin napolenica de 1804. Planiol, B., Trait lmentaire de droit civil, Pars, 1911, t. I, p. 949.
31 Hualde Snchez, J. J., op. cit., nota 16, pp. 119 y 122-126.
10
ADOPCIN INTERNACIONAL
trimonios estriles y socorrer a los nios pobres, la realidad era otra muy
diferente, tal y como referimos.32
Los requisitos tan rigurosos contemplados en el Cdigo de Napolen,
dentro del que destaca la prohibicin de adoptar a menores de edad, el
adoptante deba tener 50 aos y no tener descendencia, adems del hecho
de no producir ms efectos que la transmisin de un nombre y la posibilidad de nombrarlo como heredero, entre otros, provocaron que no fuera
una figura usual entre los franceses. La adopcin se configuraba como un
contrato.
Esta situacin desfavorable para el adoptado cambia a raz de la terminacin de la Primera Guerra Mundial, dado el nmero elevado de hurfanos que sta deja, abandonados en lo familiar y en lo econmico. Francia
permite la adopcin de menores de edad con el fin de acoger a todos aquellos nios que quedaron sin una familia. Estos son algunos de los motivos
por los que en 1923 y 1925 se lleva a cabo una reforma permitiendo con
ello la adopcin de menores.33
En este contexto se reforma la institucin de la adopcin y as los requisitos se fueron modificando y flexibilizando, entre algunos de los cambios
ms importantes tenemos:
En 1939, se estableci un giro importante con relacin a los efectos
de la adopcin, reglamentando la legitimacin adoptiva que incorpora al hijo adoptivo como hijo legtimo; por lo que se declaran rotos
los lazos entre el hijo y su familia biolgica.
En 1957, se redujo la edad del adoptante a 30 aos, si era casado, suprimindose este requisito si la mujer estaba impedida para engen32 Chvez Asencio, Manuel, op. cit., nota 15, p. 20; Magalln Ibarra, Jorge Mario,
La adopcin en la legislacin civil mexicana, cit., nota 21, pp. 52 y 53.
33 Suprimindose, adems, la adopcin remuneratoria y testamentaria. La adopcin
remuneratoria era la destinada a premiar actos de arrojo o de valor. As lo estableca el
artculo 345 para quien hubiera salvado la vida del adoptante; y la adopcin testamentaria era, tal y como lo estableca el artculo 366, la nica posibilidad de adopcin de
menores que estuvieran en el caso de que el tutor oficioso, despus de cumplidos cinco
aos de la tutela y en previsin de su muerte, antes de la mayora de edad del pupilo, lo
adoptase en su testamento, siempre que al morir no existiesen hijos legtimos. Martnez
Torres Calvo, Claudia Mnica, La adopcin internacional, una figura jurdica para proteger los derechos fundamentales del nio: instrumentos jurdicos internos e internacional que la regulan en Mxico, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
campus Acatln, tesis profesional, 2003.
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13
Reconocimiento de Decisiones en Materia de Adopcin, contena los criterios de competencia judicial internacional y determinaba el derecho aplicable a la adopcin internacional.43
As, en Espaa, la adopcin, en el mbito interno, es una de las instituciones familiares cuya regulacin ha experimentado mayor nmero de
reformas legislativas a lo largo de la vigencia del Cdigo Civil. Sin remontarnos ms all, desde 1987 hasta la fecha, la normativa espaola
reguladora de las adopciones internacionales ha sido reformada por cuatro
leyes con una proyeccin, segn una doctrina mayoritaria, que no ha culminado en el objetivo esperado y deseado.
El artculo 9.5 del Cdigo Civil es la disposicin reguladora de la adopcin internacional y ste ha sido modificado, como decimos, en cuatro ocasiones: a) Ley 21/1987, de 11 de noviembre, por la que se modifican determinados artculos del Cdigo Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil en
materia de adopcin y otras formas de proteccin de menores;44 b) Ley
11/1990, de 15 de octubre;45 c) Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, de modificacin parcial del Cdigo Civil y de la
Ley de Enjuiciamiento Civil;46 y d) Ley 18/1999, de 18 de mayo, de modificacin del artculo 9o., apartado 5o., del Cdigo Civil en materia de adopcin internacional.47
Paralelamente, debe considerarse el artculo 25 de la Ley Orgnica
1/1996, relativo a las facultades de las entidades pblicas en materia de
adopcin internacional.48
43 Marn Lpez, A., Comentario al artculo 9.5, Comentarios a las reformas del
Cdigo Civil, Madrid, 1977, p. 461; Aguilar Bentez de Lugo, Mariano, Comentario al
artculo 9.5, Comentarios a las reformas del Cdigo Civil y Compilaciones forales,
Jan, 1978, pp. 169 y 170.
44 Boletn Oficial del Estado, nm. 275, 17 de noviembre de 1987.
45 Domnguez Lozano, Pilar, Constitucin de la filiacin adoptiva, en Gonzlez
Campos, Julio D. et al., Derecho internacional privado. Parte especial, 6a. ed., Madrid,
Eurolex, 1995, coleccin Estudios Internacionales, pp. 366-375.
46 Boletn Oficial del Estado, nm. 15, 17 de enero de 1996.
47 Ibidem, nm. 119, 19 de mayo de 1999.
48 No olvidemos que el establecimiento de filiacin adoptiva, denominada constitucin
de la adopcin, se fundamenta en la intervencin de la autoridad pblica (artculo 9.5 Cc
en el mbito internacional y artculo 176.1 Cc, en el mbito interno). El artculo 25.2 de
la Ley Origanica (LO) 1/1996 es un ejemplo de incorporacin de un Convenio por referencia, que extiende ms all de su mbito de aplicacin espacial el Convenio de La
Haya de 1993. Es una manera de adoptar las soluciones especializadas de textos internacionales sin obligarse internacionalmente, aunque, an no ha probado su eficacia y
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No hay que olvidar que, por otra parte, ha sido publicada la Ley 1/2000,
de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil.49 Aunque formalmente deja a salvo
los artculos del Cdigo Civil referentes a la adopcin, y tambin mantiene
provisionalmente la vigencia del Libro III de la anterior Ley de Enjuiciamiento Civil, por va de ciertas remisiones y excepciones que contiene su
disposicin derogatoria, afecta directamente a algunos aspectos procesales
de la figura, e incluye, en su artculo 781, una nueva regulacin del procedimiento para determinar la necesidad de asentimiento en la adopcin. La
entrada en vigor de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil tuvo lugar al ao
de su publicacin en el Boletn Oficial del Estado.50
En el mbito internacional, y con relacin a la relevancia intrnseca del
Convenio de La Haya de 1993, como instrumento convencional comprometido con el contenido del artculo 21 de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio de 20 de noviembre de 1989, por el cual
los Estados parte en l que reconozcan o permitan la adopcin se obligan
a reglamentarla, detalladamente, atendiendo al inters del menor como
consideracin primordial. El legislador abord el tema en las dos ltimas
reformas mencionadas en torno al artculo 9.5 Cc,51 la Ley Orgnica 1/199652
es objeto, adems, de importantes reticencias por parte de la doctrina. Fernndez Rozas, Jos Carlos y Snchez Lorenzo, Sixto, Derecho internacional privado, Madrid,
Civitas, 2000, p. 60.
49 Vase anexo III. Resumen de la legislacin espaola en materia de adopcin.
50 Gutirrez Santiago, Pilar, Constitucin de la adopcin: declaraciones relevantes,
Madrid, Aranzadi, 2000, p. 17.
51 Nosotros no abordaremos, en este momento, los comentarios en torno a las primeras reformas del artculo 9.5 Cc, es decir, a la Ley 21/1987 y Ley 11/1990 comentadas,
para ello remitimos a la lectura de Bouza Vidal, Nuria, La nueva Ley 21/1987, de 11 de
noviembre, sobre adopcin y su proyeccin en el derecho internacional privado, Revista
General de Legislacin y Jurisprudencia, nm. 6, 1987, pp. 897 y ss.; Prez lvarez, La
nueva adopcin, Madrid, Civitas, 1989; Gil Martnez, Antonio, La reforma de la adopcin, Ley 21/1987. Comentarios, Madrid, Dykinson, 1990, pp. 37 y ss.
52 Boletn Oficial del Estado, nm. 15,17 de enero de 1996. Sobre el tema se puede
consultar; Gonzlez Beilfuss, Cristina, La Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, de modificacin parcial del Cdigo Civil y de la Ley de
Enjuiciamiento Civil: normas sobre adopcin internacional, Revista Espaola de Derecho
Internacional, 1996-1, pp. 501 y ss.; Borrs Rodrguez, Alegra, Problemas de derecho internacional privado suscitados por la nueva Ley del Menor, Problemas actuales
de aplicacin del derecho internacional privado por los jueces espaoles, Madrid, Consejo General del Poder Judicial, 1998, pp. 159 y ss.; Mata Rivas, F., Ley Orgnica de
Proteccin Jurdica del Menor (Legislacin estatal, internacional y autonmicas. Jurisprudencia, concordancias y comentarios), Madrid, Colex, 1997; Pantoja Garca, F.,
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paoles, e introduce la exigencia adicional, relativa a la necesaria declaracin, por parte de las entidades pblicas espaolas, sobre la idoneidad de
todo adoptante espaol y domiciliado en Espaa al tiempo de la adopcin
para que sea vlida una adopcin internacional constituida en el extranjero.
A travs de esta nueva normativa, vemos cmo la naturaleza jurdica de
la adopcin se aproxima, de lege data plenamente al derecho pblico, no
estando hoy lejana la posibilidad, de lege ferenda, de una adopcin administrativa pura a tenor del Convenio de La Haya de 1993.57 As, tenemos
que, en la adopcin internacional, a travs de la declaracin de idoneidad
de la entidad pblica, requisito necesario, como acabamos de ver, por exigencias del artculo 9.5 Cc para reconocer en Espaa a cualquier adopcin
constituida en el extranjero, le da ese carcter publicista a la adopcin, versus a la postura clsica anterior.
Tenemos, entonces, que el requisito de la declaracin de idoneidad es
uno de los aspectos ms trascendentales de la Ley 1/1996, por cuanto implica que en realidad la adopcin internacional es configurada como una
institucin no exclusivamente de derecho internacional privado, sino de
derecho nacional, ya que la adopcin constituida en el extranjero, por su
competente autoridad y de conformidad a la ley del adoptando, depender
para su reconocimiento del requisito de la declaracin de idoneidad del
adoptante por parte de la entidad pblica concreta respecto de los pases
que hayan ratificado dicho convenio, habr de ser previa la fase judicial de
la adopcin, artculo 17. d) Convenio de La Haya de 1993. Por el contrario,
fuera del Convenio de La Haya de 1993 o de otros convenios internacionales aplicables, el artculo 9.5 del Cc no obliga a una declaracin de idoneidad previa.58
En Espaa, la Ley 1/1996 regula en el artculo 25 la adopcin internacional, tal y como mencionamos, otorgando un papel primordial a la entidad pblica, aunque con ciertas limitaciones en sus competencias, pues el
propio precepto requiere el cumplimiento de una serie de requisitos para
57 Rodrguez Benot, Andrs, La eficacia en Espaa, cit., nota 10; Garca Cano,
Sandra, Globalizacin, multiculturalismo y proteccin internacional del menor (Evolucin y futuro de los instrumentos jurdicos internacionales relativos a la proteccin del
menor), en Adam Muoz, Mara Dolores y Garca Cano, Sandra (dirs.), Sustraccin internacional de menores y adopcin internacional, Madrid, Colex, 2004, pp. 9 y ss.
58 Melendo Martnez, Mariano Pablo, Una perspectiva crtica de la adopcin internacional (Algunas cuestiones en torno a la Ley Orgnica 1/1996 de 15 de enero), Ilustre
Colegio Notarial de Granada, p. 976.
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63 Otra cuestin es el supuesto concreto en el que no se puede negar la idoneidad para adoptar en un determinado pas ya que de otro modo se vulnerara el artculo 9.5 Cc
que no entra a distinguir, y, como sabemos, si la ley no distingue, tampoco debe distinguir el intrprete, mermndose adems la libertad de los adoptantes para decidir, por
mltiples razones (afectivas, de proximidad geogrfica, etctera) donde quieren adoptar a
sus futuros hijos. Melendo Martnez, M. P., op. cit., nota 58, p. 982. De hecho, ya hay reformas en el sentido de que el Estudio de Valoracin de Idoneidad, que generalmente es
realizado por el Turno de Intervencin Profesional para la Adopcin Internacional
(TIPAIs), resuelve la idoneidad o no idoneidad de modo genrico, sin hacer mencin al
pas, y es la Autoridad Central del pas de recepcin, Direccin General de Infancia y Familia en el caso concreto de Andaluca, la que al emitir el Certificado de Idoneidad especifica en dicho documento el pas concreto al que ir el expediente de adopcin internacional, segn la voluntad expresada por los solicitantes, v. gr. Decreto 282/2002, de 12
de noviembre de Acogimiento Familiar y Adopcin (Boletn Oficial de la Junta de Andaluca, nm. 137, 23 de noviembre).
64 Rocha Garca, Ernesto de la, Los menores de edad en el derecho espaol, Granada, Comares, 2000, p. 58. La adopcin en Espaa es irrevocable mientras que la adopcin extranjera es revocable a solicitud del adoptante durante la minora de edad del hijo
adoptivo, y para salvar esta diferencia por la Ley 18/1999 de 18 de mayo se aade un prrafo final (VI) al apartado 5 del artculo 9o. del Cdigo Civil que precepta que la atribucin por la ley extranjera de un derecho de revocacin de la adopcin no impedir el
reconocimiento de sta si se renuncia a tal derecho en documento pblico o por comparecencia ante el Encargado del Registro Civil.
65 Exposicin de motivos de la Ley 18/1999, de 18 de mayo.
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69 Gayosso y Navarrete, Mercedes, Causas que determinan la ausencia de la adopcin en el derecho azteca, Boletn Informativo del Instituto de Investigaciones Jurdicas, Veracruz, UNAM, t. I., nm. 20, enero-junio de 1987, p. 118.
70 Ibidem, p. 127.
71 Ibidem, p. 132.
21
72 Margadant S., Guillermo F., Introduccin a la historia del derecho mexicano, Mxico, Porra-Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1976, p. 36.
73 Baqueiro Rojas, Edgard, El derecho de familia en el Cdigo Civil de 1870, Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, t. XXI, nms. 83 y 84, julio-diciembre de 1971, pp. 391 y ss.
74 Magalln Ibarra, Jorge Mario, El matrimonio, Mxico, Editorial Mexicana, 1965,
p. 168.
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se contemplaba la adopcin, pero no haba una ley que regulara especficamente la figura.
De la misma manera, en la exposicin de motivos del mencionado Cdigo Civil de 1870, se sealan algunas causas por las cuales los legisladores
no vieron la necesidad de contemplar la figura de la adopcin dentro del
cuerpo del Cdigo Civil en estudio, sealndose:
La adopcin entre nosotros ha sido slo un principio terico; y si alguna
vez se ha practicado, acaso habr sido para realizar los males que quedan
bosquejados. La comisin cree que los mexicanos pueden hacer el bien
durante su vida y despus de su muerte, sin necesidad de contraer esas relaciones artificiales que sin llenar cumplidamente el lugar de las de la naturaleza, abren la puerta a disgustos de todo gnero, puede ser causa aun
de crmenes, que es necesario evitar y siembran ordinariamente el ms
completo desacuerdo en la familia...75
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reforman y adicionan diversas disposiciones del Cdigo Civil para el Distrito Federal y del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, y Gaceta Oficial del Distrito Federal de 6 de septiembre de 2004, Decreto por el que se reforman y adicionan diversas disposiciones del Cdigo
Civil para el Distrito Federal, el Cdigo de Procedimientos Civiles para el
Distrito Federal y del nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal en materia de guarda, custodia y derecho de convivencia de los menores sujetos a
patria potestad. Ambas reformas son de vital importancia, pero slo haremos referencia a la primera de ellas citadas, ya que parte de su articulado
reformado hace referencia directa a la adopcin, tema central del presente
trabajo, la segunda reforma se la remitimos al lector en cuanto tiene inters
con respecto, como dice su Decreto, en materia de guarda, custodia y
derecho de convivencia de los mejores sujetos a patria potestad.
Como decimos, con respecto a la primera reforma mencionada de 2004,
el Decreto en su artculo 1o. expresa que se reforman los artculos 84, 133,
307, 399, 401, 410-A, 410-E, 443, 444 y se deroga el artculo 410-B del
Cdigo Civil del Distrito Federal. De esta manera, destacamos que se incluye, por primera vez, esa celeridad necesaria para que el proceso de
adopcin no se quede atorado en trmites burocrticos y de ah, segn el
artculo 84, se expresa que una vez dictada la resolucin judicial definitiva
que autorice la adopcin (sin especificar si es nacional o internacional), el
juez, dentro del trmino de tres das, remitir copia certificada de las diligencias al juez del Registro Civil que corresponda, a fin de que, con la
comparecencia del adoptante, se levante el acta correspondiente. Asimismo, destacamos que el artculo 399 reformado expresa que el procedimiento para tramitar la adopcin ser fijado en el Cdigo de Procedimientos Civiles. Con respecto al resto de los artculos reformados en el Cdigo Civil
no hay gran diferencia con relacin a lo hasta ahora regulado, nos referimos a que queda, por ejemplo, de igual manera la definicin, no muy acertada, de adopcin internacional y adopcin por extranjeros, tal y como comentaremos en el epgrafe IV, Concepto de adopcin internacional, de
este mismo captulo primero.
En el mismo Decreto, en su artculo 2o., asimismo se expresa que se reforman los artculos 430, 431, 432, 433, 434, 435, 644, 923 y 924, y se adiciona el artculo 901 bis del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito
Federal.
27
Por otra parte, el siguiente artculo que queremos comentar de dicha reforma, es el artculo 923, el cual relaciona, de manera exhaustiva, todos
aquellos requisitos que se deben acreditar para adoptar, segn el artculo
390 del Cdigo Civil, y as se debe observar lo siguiente:
I. Que en la promocin inicial se manifieste si es adopcin nacional o internacional, adems de los datos referentes al menor o incapaz que se pretenda adoptar, los datos de quienes ejerzan sobre el menor la patria potestad o tutela o de la persona o institucin de asistencia social pblica o
privada que lo haya recibido, as como certificados mdicos de buena salud
tanto del menor como de los promoventes; con respecto a los estudios socioeconmicos y psicolgicos exigidos en una adopcin, stos debern
realizarse por el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia,
o por quien ste autorice, siempre que se trate de profesionistas que acrediten tener ttulo profesional y tener como mnimo dos aos de experiencia
en la atencin de menores y personas susceptibles de adoptar. Este requisito en especial va en sintona con la prctica internacional, ya que estos estudios deben ser realizados exclusivamente por la autoridad central en materia de adopcin, en este caso, el Sistema DIF Nacional o, en su caso, en
aquellos profesionales en quien delegue el propio Sistema DIF Nacional,
de esta manera, no slo se le dar credibilidad, sino celeridad a la tramitacin de dichos estudios, al disponer de profesionales acreditados para realizar dicha tarea, tal y como veremos en la prctica mediadora con respecto
a Espaa y Mxico, que analizamos en el siguiente captulo.
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tos exigidos de acuerdo con el Convenio de La Haya de 1993, objeto de este trabajo, y que no se mencione ni se solicite81 la presentacin de testigos
que constaten ni la solvencia moral ni la econmica de los promoventes.
Hasta la fecha, de manera cotidiana, se solicitaba prueba testifical en la
adopcin internacional, prestndose ello a una prueba testifical falsa, ante
la dificultad de encontrar testigos que conozcan a los adoptantes. Podemos
hablar de buena fe al buscar testigos que accedan a manifestar lo solicitado,
pero al fin y al cabo, testigos falsos que con el afn de ayudar en la solicitud
de adopcin internacional se prestaban para cumplir con los requisitos solicitados en los juzgados.
Obviamente, la documentacin exigida en este inciso presentada por los
solicitantes extranjeros debe venir en idioma espaol o en su defecto deber acompaarse de traduccin oficial, adems de estar apostillada o legalizada por el cnsul mexicano del pas que proceda.
VI. En el auto admisorio que le recaiga a la solicitud inicial de adopcin,
el juez sealar fecha para la audiencia, la que se deber desahogar dentro
de los diez das siguientes al mismo. Si nos centramos en la adopcin internacional, este requisito procedimental es de vital importancia, porque respetando los plazos establecidos en el Cdigo de Procedimientos Civiles
para el Distrito Federal podemos dar esa celeridad tan necesaria para aquellas personas que se desplazan de su pas de origen con el objetivo de una
adopcin y que necesitan regresar en un tiempo prudente para volver a sus
actividades laborales, fundamentalmente, sin el riesgo de perder sus trabajos. El proceso debe ser todo lo largo que necesiten nuestra instituciones,
pero no se debe dejar a la discrecionalidad de los secretarios de acuerdos,
por ejemplo, y que stos agenden sin ser sensibles a la situacin de los promoventes, alargndose innecesariamente todo el procedimiento de una
adopcin nacional y an ms una adopcin internacional.
Por ltimo, con respecto a los artculos reformados en comento, tenemos el 924 que expresa que una vez rendidas las constancias que se exigen en el artculo anterior y obtenido el consentimiento de las personas que
deban darlo, conforme al Cdigo Civil, el Juez de lo Familiar resolver
81 El texto reformado introduce una partcula: En cambio que en principio puede
inducir a una discusin interpretativa, en el sentido de que se solicitan expresamente testigos en caso de una adopcin internacional extranjeros con residencia en otro pas.
La acreditacin a la que se refiere el inciso en comento, en cuanto a su solvencia moral y
econmica la consideramos acreditada al presentar el certificado de idoneidad expedido
por la autoridad competente de su pas de origen.
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dentro del tercer da, lo que proceda sobre la adopcin. De nuevo vemos
el debido cuidado que se le debe dar a un procedimiento de esta categora.
Cambiando de escenario, en el mbito internacional, Mxico participa
como miembro de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional
Privado a partir del 18 de marzo de 1986. Mxico, a la fecha, forma parte
de cinco tratados emanados de este organismo, entre los que se encuentra
el Convenio de La Haya de 1993, promulgado el 24 de octubre de 1994.
Fue el primer pas en ratificar el Convenio de La Haya de 1993. Asimismo,
dentro del mbito regional, Mxico es Estado miembro de las Conferencias Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado
(CIDIPs), firmante de la Convencin Interamericana sobre Conflicto de
Leyes en Materia de Adopcin de Menores, firmada en La Paz, Bolivia, el
24 de mayo de 1984 (CIDIP- III), en la cual se establece un procedimiento mediante el cual el juez debe, sin grandes formalidades, determinar las
calidades de los adoptantes y la compatibilidad del adoptado para otorgar
la adopcin.82 La Convencin prev la posibilidad que una vez otorgada la adopcin se pueda llevar a cabo un procedimiento de verificacin durante un ao para que el juez conozca las condiciones de la adopcin del
menor.83
La ley aplicable para el procedimiento y la decisin para la adopcin debe ser la ley del lugar de residencia del menor y una vez otorgada la adopcin ser la ley del domicilio de los adoptantes.
Subrayar que la Convencin prev la adopcin plena, cuestin que motiv a la reforma mexicana de 1998 en el mismo sentido. Asimismo, destacar que la convencin ha influido en la recepcin de la figura de la adopcin internacional en Mxico, a travs de las reformas de 2000 y 2004 en el
Cdigo Civil del Distrito Federal.
82 Rodrguez Mateos, Pilar, La adopcin internacional, Oviedo, Servicio de publicaciones de la Universidad de Oviedo, 1988, pp. 14-16; Parra-Aranguren, Gonzalo, La
Tercera Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado
(CIDIPIII, La Paz, 1985), Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica Andrs Bello, nm. 33, 1984-85, pp. 9 y ss.
83 Preznieto Castro, Leonel, Algunos aspectos del derecho familiar en Mxico y
otros pases de latinoamrica, en Calvo Caravaca, Alfonso-Luis y Castellanos Ruiz,
Esperanza (dirs.), El derecho de familia ante el siglo XXI: aspectos internacionales, Madrid, Colex, 2004, pp. 11 y ss.
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carcter jurdico vinculante y en el que se promueve la cooperacin internacional85 a travs de un conjunto de normas universalmente aceptadas
para el bienestar de la infancia, que en sus artculos 20 y 21 establece disposiciones especficas para la adopcin nacional e internacional.86 El Convenio de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio positiviza las pautas marcadas por la Declaracin de 1959 y vincula a los Estados parte en l,
a pesar de su nmero y sus diferencias sociales, culturales y econmicas.87
La Convencin de la ONU sobre los Derechos del Nio de 1989 aparece
como el primer instrumento verdaderamente universal sobre este tema.88
En ella se plantean una serie de directrices o principios, en materia de
adopcin, como son:
85
Rodrguez Benot, La proteccin de los menores extranjeros en la Comunidad Autnoma de Andaluca, en Rodrguez Benot, Andrs y Hornero Mndez, Csar (eds.),
La proteccin jurdica del menor en Andaluca. Tres estudios sobre la Ley andaluza de
los Derechos y la Atencin al Menor, Granada, Comares, 2000, pp. 108-112; Rodrguez
Mateos, Pilar, La proteccin jurdica del menor en la Convencin sobre los Derechos
del Nio de 20 de noviembre de 1989, Revista Espaola de Derecho Internacional,
nm. 2, 1992, p. 9, enuncia que La Convencin de 1989 culmina un proceso de positivacin de los derechos del nio, genricamente iniciado a travs de los Pactos Internacionales de Derechos Humanos, y constituye un claro ejemplo de la tendencia bipolar
control/cooperacin, es decir, de la consolidacin de una proteccin cualificada a travs
de mecanismos de control de la actuacin de las autoridades nacionales y, sobre todo, a
travs de mecanismos de cooperacin entre tales autoridades nacionales. Vase, asimismo, Borrs Rodrguez, Alegra, La adopcin de nios procedentes del extranjero: el futuro Convenio de La Haya, Infancia y Sociedad. Revista de Estudios, Madrid, Ministerio de Asuntos Sociales, nm. 12, noviembre-diciembre de 1991.
86 Vase anexo IV. Documentos sobre pautas ticas.
87 Rodrguez Benot, Andrs, El reconocimiento de las medidas de proteccin del
menor en un entorno multicultural (Un estudio comparado de la eficacia extraterritorial
de la adopcin y de la kafala), Revista General de Derecho, nm. 667, abril de 2000,
pp. 4419-4447; id., Trfico externo, derecho de familia y multiculturalidad en el ordenamiento espaol, La multiculturalidad: especial referencia al islam, Consejo General
del Poder Judicial, Escuela Judicial, Cuadernos de Derecho Judicial, VIII-2002, pp. 17-88;
Jayme, E., Diritto di famiglia: societ multiculturale e nuovi sviluppi del diritto internazionale privato, Rivista di Diritto Internazionale Privato e Processuale, nm. 2, 1993,
pp. 295 y ss. Carrillo Salcedo, Juan Antonio, Procedimiento para la proteccin de los
derechos de los menores en el mbito de las Naciones Unidas, en Verdugo, Miguel
ngel y Soler-Sala, Vctor (eds.), La Convencin de los Derechos del Nio hacia el siglo
XXI, Salamanca, Ediciones Universidad Salamanca, 1996, pp. 93-98.
88 Mayor del Hoyo, Mara Victoria, En torno al tratamiento de la adopcin en la
Convencin de la ONU sobre los Derechos del Nio, Derecho Internacional Privado y
Constitucin, nm. 7, 1995, pp. 135-165. Vase, asimismo, nota de pie de pgina 4.
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mtica. La totalidad de ellos firm el Acta Final que contena el texto definitivo. El instrumento qued abierto a la firma de los Estados participantes
el mismo da.91
Con todos y cada uno de los Convenios citados, se inici un desarrollo
normativo internacional que progresivamente se ha ido ratificando e incorporando al marco legal de los diferentes Estados.92
En esta evolucin del marco jurdico de la adopcin internacional, en el
mbito regional no queremos dejar de mencionar y destacar el esfuerzo
realizado en pro de la delimitacin, promocin y proteccin de los derechos de los menores, a travs de las Conferencias Especializadas Interamericanas de Derecho Internacional Privado (CIDIPs).93
91 Espaa ratific el Convenio de La Haya de 1993, el 11 de julio de 1995, y el instrumento de ratificacin se public en el Boletn Oficial del Estado, nm. 182, de 1o. de
agosto de 1995, con entrada en vigor el 1o. de noviembre de 1995, fue el sexto pas en
ratificar, pero el primero como Estado de recepcin de menores. Por su parte, el Convenio fue aprobado por el gobierno mexicano, a travs de la Cmara de Senadores del H.
Congreso de la Unin el 22 de junio de 1994, firmada por el plenipotenciario de los Estados Unidos Mexicanos, debidamente autorizado ad referndum, segn decreto publicado
en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de julio de 1993, ratificada por Mxico el 14
de septiembre de 1994 y el decreto de promulgacin de la misma se public en el Diario
Oficial de la Federacin de 24 de octubre de 1994. Mxico fue el primer pas en ratificar
el Convenio de La Haya de 1993.
92 No olvidemos que la adopcin internacional es un fenmeno que comienza despus de la Segunda Guerra Mundial con los primeros desplazamientos importantes de
menores europeos, japoneses y chinos a los Estados Unidos de Amrica o a Suecia. Aos
ms tarde y tras las guerras de Vietnam y Corea, miles de nios asiticos fueron adoptados e integrados en familias norteamericanas y europeas. Es el inicio y despliegue de la
interactuacin de diferentes ordenamientos jurdicos en conexin, o al menos, as debiera
haber sido.
93 Siqueiros, Jos Luis, La Conferencia de La Haya y la perspectiva latinoamericana, Boletn de la Facultad de Derecho. UNED, segunda poca, nm. 16, 2000, pp. 203224; id., La cooperacin judicial internacional. Expectativas para el siglo XXI, Revista
Mexicana de Derecho Privado, Mxico, nmero especial, 2000, pp. 139-153, en especial
las pginas 151-153; id., La Convencin relativa a la Proteccin de Menores y a la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional, Jurdica, Anuario del Departamento de
Derecho de la Universidad Iberoamericana, Mxico, nm. 23, 1994, pp. 313 y ss.; Miralles Sangro, P. P., La proteccin jurdica internacional de los menores en el mbito de la
CIDIP, Espaa y la codificacin internacional del derecho internacional privado, Madrid, 1991, pp. 325-337; Fernndez Arroyo, Diego P., La codificacin del derecho internacional privado en Amrica latina. mbitos de produccin jurdica y orientaciones metodolgicas, Madrid, Beramar, 1994, coleccin Estudios Internacionales (VI), p. 445.
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3. El contexto actual
Cuando nos referimos a la adopcin internacional que se da en la actualidad, siempre lo hacemos invocando el carcter de fenmeno social,101 de
situacin atpica, quizs motivado por aquellos orgenes en los que la
adopcin no tena razn de ser si no fuera por la necesidad de proseguir y
perpetuar la estirpe familiar o por cuestiones sucesorias, entre otras.102 Nos
encontramos ante una nueva situacin que marca el paso de una forma de
perpetuacin de la familia a un sistema de proteccin.103
Atendiendo a la adopcin internacional, los motivos por los que un menor puede encontrarse en una situacin de desproteccin, de desamparo,
abandono y, por tanto, susceptible de darse en adopcin internacional son
diversos, entre ellos tenemos:104
A. Causas estructurales: econmicas y demogrficas
La pobreza de aquellos pases que se encuentran en vas de desarrollo
provoca, en el nivel familiar, situaciones no deseadas que desembocan en
el abandono de los nios; nios stos reclamados en aquellos pases desarrollados con una baja natalidad105 debida, entre otros factores, como co101 Loon, J. H. A. van, op. cit., nota 1, pp. 22-56; id., International Co-operation and
Protection of Children with Regard to Intercountry Adoption, Recueil des Courd de
lAcademie de Droit International de La Haye, 1993-VII, pp. 214 y ss.; Jametti Greiner
Monique y Bucher, Andreas, La dix-septieme session de la Conference de La Haya de
Droit International Prive, Revue Suisse de Droit International et de Droit Europeen, 1o.
febrero de 1994, pp. 55-102.
102 Gonzlez Martn, Nuria, Adopcin internacional, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Mxico, Porra-UNAM, 2005 (en prensa).
103 Roca E., Familia y cambio social, Madrid, Civitas, 1999, p. 255. Citado por Guzmn Zapater, Mnica, Adopcin internacional: cunto queda del derecho internacional
privado clsico?, en Calvo Caravaca, Alfonso Luis e Iriarte ngel, J. L. (eds.), Mundializacin y familia, Madrid, Colex, 2001, p. 83.
104 Adroher Biosca, Salom, Algunas cuestiones en torno a la adopcin internacional, en Adam Muoz, Mara Dolores y Garca Cano, Sandra (dirs.), Sustraccin internacional de menores y adopcin internacional, Madrid, Colex, 2004, pp. 137-160.
105 Durn Ayago nos da unas cifras que marcan pauta para la reflexin, segn la ltima actualizacin de la ONU de las previsiones de poblacin en el ao 2050, Espaa es
uno de los pases que ms envejecer, pasndose de los 40 millones de habitantes actuales a unos 31,2 millones, lo que supondr una cada de la poblacin del 21,8%. La tendencia al envejecimiento es comn en todos los pases desarrollados, que dentro de 50
aos apenas mantendrn la poblacin actual de 1200 millones, mientras que el total de
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lada por un cuerpo de conocimiento cientfico que ha demostrado las ventajas que ofrece esta medida para el bienestar e inters del nio desamparado. La doctrina est sintetizada en el principio: dar una familia al nio que
no la tiene. 112
El deseo, legtimo y humano, de tener un hijo por parte de una pareja est supeditado al inters superior del menor.
El Estado social fija, tal y como se manifest, desde la introduccin de
esta obra, como uno de sus objetivos, la defensa de la infancia, de este modo, la adopcin pasa a ser considerada como una institucin para la proteccin del menor, una institucin que debe constituirse en beneficio del menor. Nace as la adopcin legitimante, y se suprime todo ligamen con la
familia de origen del adoptado.113
La noble funcin social del derecho y de la justicia es, adems, dar a cada quien lo que le corresponde y nadie puede negar que es un derecho inalienable el que todo ser humano tenga una familia.114
Si aterrizamos, dado el tema de estudio, en torno a las relaciones hispano-mexicanas, vemos que en Espaa, el fenmeno ha nacido tardamente con respecto a otros pases de recepcin de los menores, y se ha ido incrementando ao por ao a partir de los noventa.115
Mxico, por su parte, como pas emisor, se encuentra en una situacin
tal que promueve, como subsidiaria, la adopcin internacional, tambin
familia se erige en ocasiones como elemento perturbador en el desarrollo del menor, generando actuaciones que menoscaban y lesionan los derechos de ste. De ah que la sociedad no pueda permanecer impasible ante este tipo de situaciones, instando la puesta
en prctica de los mecanismos necesarios para velar por los derechos del menor. Decreto
282/2002, de 12 de noviembre de Acogimiento Familiar y Adopcin (Boletn Oficial de
la Junta de Andaluca, nm. 135, 19 de noviembre. Correccin de errores, Boletn Oficial de la Junta de Andaluca, nm. 137, 23 de noviembre).
112 Pilotti, Francisco, Manual de procedimientos para la formacin de la familia
adoptiva, Madrid, Instituto Interamericano del Nio, 1990, pp. 23 y ss.
113 Calvo Caravaca, Alfonso Luis, op. cit., nota 10, p. 24.
114 Gonzlez Martn, Nuria, op. cit., nota 99, p. 159.
115 Mientras la adopcin nacional descenda en nmero y, no debido al cambio de
deseos de los adoptantes, sino por una mera cuestin de la realidad, puesto que el nmero de nios espaoles, o que se encuentran en territorio nacional susceptibles de ser
adoptados, es mucho menor que las solicitudes de adopcin, situacin que ha dado lugar a que en diversas Comunidades Autnomas se hayan promulgado disposiciones por
las que se establecen que, con motivo de la larga lista de espera para la adopcin nacional, no se admitirn ms solicitudes para sta. Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 2, p. 24.
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El papel que desempean como mediadoras las Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional (ECAIs) en este terreno es importante dada
la proliferacin de las adopciones internacionales en los ltimos tiempos.
La regulacin de estas ECAIs tanto a travs de la normativa nacional como
autonmica,124 tiene como fin supervisar las verdaderas intenciones de los
adoptantes con respecto al adoptado, la falta de compensacin econmica
o pago por la adopcin del menor,125 la llegada del menor al pas de origen
de los adoptantes o la realizacin de un seguimiento del proceso de integracin del menor en su nueva familia, cuestiones todas estas que veremos
con ms detenimiento en el siguiente captulo dedicado a la practica mediadora de estas agencias.
Definitivamente, y as lo subraya Cuartero Rubio, el sistema espaol es
paradigma del progreso de las soluciones. En los ltimos aos ha iniciado
una labor de negociacin bilateral en materia de adopcin internacional y
ha concluido una serie de convenios orientados de manera especfica a los
problemas jurdicos inherentes a la adopcin internacional.126 De esta manera, la posible solucin al trfico de menores, en clave de cooperacin, es
tambin la esencia de estos protocolos o acuerdos bilaterales que sern objeto de estudio en el captulo tercero.
El Convenio de La Haya de 1993 seala las garantas que deben
cumplir se y las vas de coor di nacin en tre Au to rida des Cen tra les in clui da la suscripcin de protocolos o acuerdos bilaterales en materia de
adopcin.
Acuerdos formalizados, normalmente, por el Ministerio de Trabajo y
Asuntos Sociales con las autoridades competentes en materia de adopcin de los pases de origen de los menores donde se aborda y da solucin
a esa cuestin (por ejemplo, trfico de menores) al comprometerse, ambas partes, a exigir la intervencin de las administraciones pblicas de los
dos pases.127
124 Vase anexo III. Resumen de la legislacin espaola en materia de adopcin. Legislacin autonmica espaola en materia de menores.
125 Sugerimos seguir con detenimiento las reflexiones formuladas en torno a la prohibicin de obtencin de beneficios indebidos derivados de una adopcin internacional, en
Cuartero Rubio, Ma. Victoria, op. cit., nota 118, pp. 411-418.
126 Cuartero Rubio, Ma. Victoria, op. cit., nota 118, p. 408.
127 Marina Hernando, Alfonso, La adopcin internacional. El trfico internacional de
menores. Mecanismos de proteccin y control, Infancia y Sociedad. Revista de Estudios, Espaa, nm. 33, 1995.
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Durn Ayago, Antonia, El inters del menor en el conflicto de civilizaciones: elementos para su concrecin en un contexto intercultural, en Calvo Caravaca, A. L.
(coord.), El derecho de familia ante el siglo XXI: aspectos internacionales, Madrid,
2004, pp. 295 y ss.
131 Melendo Martnez, Mariano Pablo, Una perspectiva crtica de la adopcin internacional, cit., nota 58, pp. 995 y ss.
132 Calvo Caravaca, Alfonso Luis, op. cit., nota 10, p. 25.
133 Vase el interesante prlogo de Jess Palacios en donde se expresa la idea de que
Nuestra vida cotidiana se internacionaliza sencillamente porque el mundo est ms
internacionalizado y la adopcin no se ha escapado de este fenmeno de mundializacin
creciente. Sariago Morillo, Jos Luis, op. cit., nota 106, pp. 12 y ss.
134 Vase Toms Ortiz de la Torre, Retencin de hijos menores de edad por parte del
progenitor extranjero o espaol que no tiene la guarda y custodia, en Gil- Robles et al.,
Puntos capitales de derecho de familia en su dimensin internacional, Madrid, Dykinson, 1999.
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La defensa del inters superior del nio a travs del principio de proteccin del menor es, y debe ser, la pieza clave en la promocin de los derechos de la niez.135 As se manifest desde 1989 en la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio y as ha sido asumido por 191
Estados que ya son parte de la Convencin, alcanzando una ratificacin
casi universal.136
En cuanto a la sustraccin interparental de menores, consltese la pgina web de la
Asociacin para la Recuperacin de Nios Sacados de su Pas http://www.recuperacin-menores.org. Asociacin cuyo objetivo es la recuperacin de menores cuya guarda y
custodia, determinada por los Tribunales de Justicia, no es admitida por uno de los padres
que acta utilizando al nio trasladndolo ilcitamente fuera del pas y vulnerando sus
derechos.
Vase, asimismo, Ley Orgnica 9/2002, de 10 de diciembre, de modificacin de la
Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo Penal, y del Cdigo Civil, sobre
sustraccin de menores. Boletn Oficial del Estado, de 11 de diciembre de 2002, en donde se
trata de evitar, en lo posible, los efectos perjudiciales que en supuestos de crisis familiares
puedan ocasionarles determinadas actuaciones de sus progenitores as como prever medidas
cautelares en el mbito civil que eviten las sustracciones o retenciones ilcitas de menores.
135 Brena Sesma, Ingrid, El inters del menor en las adopciones internacionales, en
Gonzlez Martn, Nuria y Rodrguez Benot, Andrs (coords.), Estudios sobre adopcin
internacional, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2001, pp. 91 y ss.;
Magno, Giuseppe, Ladozione internazionale dei minori, La rifroma del diritto internazionale privato, Npoles, Societa Italiana de Diritto Internazionale, 1997, pp. 165-185.
136 Alegra Borrs, por su parte expresa lo limitado del Convenio de Naciones Unidas
sobre los Derechos del nio, dada la poca concrecin de las obligaciones que impone y que
constituye, sin duda, la razn de que haya tenido tantas ratificaciones en tan poco tiempo,
ya que cuanto ms concreto es un convenio y ms estrictas las obligaciones que de l se
derivan, mayores son las dificultades para su entrada en vigor y, en ltimo trmino, para su
eficacia el Convenio de Naciones Unidas puede destacarse por su vaguedad y falta de
concrecin sin desdear , sin embargo, la importancia que tienen el hecho de la existencia de un convenio sobre esta materia. Mela Llacer, R., La proteccin internacional de
los derechos de los nios, Revista General de Derecho, 1989, pp. 2907 y ss. Citado por
Borrs Rodrguez, Alegra, El inters del menor como factor de progreso y unificacin del derecho internacional privado, Revista Jurdica Catalana, 1994, p. 925. Sobre
el Convenio de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio de 1989, vase Daz Barrado, La Convencin sobre los Derechos del Nio, Estudios jurdicos en conmemoracin
del X aniversario de la Facultad de Derecho, Crdoba, 1991, vol. 1; Miralles, P. P., La
ratificacin por Espaa de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, Actualidad Civil, 1991, nm. 39; Mayor del Hoyo, Ma. V., op. cit., nota 88, pp. 135 y
ss.; Rodrguez Mateos, P., La proteccin jurdica del menor en la Convencin sobre los Derechos del Nio de 20 de noviembre de 1989, Revista Espaola de Derecho Internacional,
nm. 2, 1992, pp. 465 y ss.; Aguilar Bentez de Lugo, Mariano, La familia en los convenios de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, Revista Espaola
de Derecho Internacional, vol. XLV, nm. 1, 1993, pp. 7-37.
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posicin sobre un nio que sobre un adolescente, por lo que es preciso, a medida que el menor tenga uso de razn, que sea ste el que manifieste cul
considera que es tal inters. Desde esta nueva perspectiva, se considera que
el menor deja de ser una mera emanacin de sus padres para ser reconocido
como persona portadora de dignidad constitucionalmente reconocida, no slo en el mbito interno, sino por supuesto tambin el internacional,139 en el
que, segn la profesora Alegra Borrs, tal inters general se recoge en el artculo 39.4 de la Constitucin espaola y comporta: desde el punto de vista
del derecho internacional privado, la adopcin de soluciones flexibles y de
disposiciones materialmente orientadas.140
Queremos entender con ello, siguiendo las pautas del artculo 3o. y 21 de
la Convencin sobre los Derechos del Nio de 1989, y siguiendo a la profesora Durn Ayago, que: a) el inters del menor ser siempre el criterio fundamental en las relaciones de familia en las que el menor sea parte; b) en el
resto de las relaciones, el principio del inters del menor tendr una consideracin principal; y c) el inters del menor es un concepto jurdico indeterminado, cuyo ncleo indisponible lo constituyen los derechos fundamentales regulados en la Convencin, y que la zona de inconcrecin que
posee podr llenarse con los elementos culturales propios. El problema
surgir cuando ese margen de apreciacin desplace al ncleo de los derechos. Entonces ya no estaremos ante el inters superior del menor, sino ante la imposicin de una cultura sobre la persona del nio.141
IV. CONCEPTO DE ADOPCIN INTERNACIONAL
La adopcin es un acto jurdico que crea entre adoptante(s) y adoptado(s) un vnculo de parentesco civil del que se derivan relaciones anlogas
a las que resultan de la paternidad y filiacin legtimas. Tenemos, entonces, que la adopcin tiene como fin incorporar al adoptado a una familia de
manera plena, en la situacin de hijo biolgico y lograr, de esa manera, la
formacin y educacin integral del adoptado.
Histricamente, y as lo comentamos, la filiacin biolgica era la esencia de las relaciones jurdicas entre padres e hijos; la adopcin se contem139 lvarez Vlez, M. I., La poltica de proteccin de menores en el mbito internacional, en Rodrguez Torrente, J., El menor y la familia: conflictos e implicaciones, Madrid, 1998, pp. 173-188.
140 Borrs Rodrguez, Alegra, op. cit., nota 136, p. 923.
141 Durn Ayago, Antonia, op. cit., nota 130.
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plaba como algo residual, extremo; proporcionaba formas de perpetuar lneas sucesorias y bienes familiares, con escasas ventajas para el adoptado.
En la actualidad, la adopcin nacional y la internacional se han convertido
en realidades con un pronunciamiento inequvoco en favor del inters superior del menor.142
Con la aparicin de los diferentes instrumentos internacionales de proteccin del menor, se concibe a la adopcin internacional como una medida de
proteccin y bienestar que permite a los nios, hurfanos o abandonados,
beneficiarse de una familia permanente, buscando siempre ese inters superior del menor.
El marco jurdico que regula, de forma muy especializada, la adopcin
internacional es el comentado Convenio de La Haya de 1993, el cual se
aplica en los casos de adopcin internacional, es decir, en aquellas adopciones en que el nio y los adoptantes tienen su residencia habitual en diferentes Estados. En este tenor, el artculo 2o., prrafo primero, del Convenio
de La Haya de 1993 expresa lo siguiente:
1. La Convencin se aplica cuando un nio con residencia habitual en un
Estado contratante (el Estado de origen) ha sido, es o va a ser desplazado a otro Estado contratante (el Estado de recepcin), bien despus de
su adopcin en el Estado de origen por cnyuges o por una persona con
residencia habitual en el Estado de recepcin, bien con la finalidad de realizar tal adopcin en el Estado de recepcin o en el Estado de origen.143
142 Gonzlez Martn, Nuria, op. cit., nota 102. Vase la bibliohemerografa recomendada en dicha voz: Brena Sesma, Ingrid, La adopcin y los convenios internacionales,
Revista de Derecho Privado, Mxico, ao 8, nm. 24, septiembre-diciembre de 1997;
Brioso Daz, Pilar, op. cit., nota 11; Gonzlez Martn, Nuria y Rodrguez Benot, Andrs
(coords.), Estudios sobre adopcin internacional, Mxico, UNAM, Instituto Investigaciones Jurdicas, 2001, p. 389; Lacruz Berdejo, J. L. et al., Filiacion adoptiva en idem
elementos de derecho civil, IV, Derecho de familia, 4a. ed., Barcelona, Bosch, 1997, pp.
539-567; Magalln Ibarra, Jorge Mario, Instituciones de derecho civil, cit., nota 21; Parra
Aranguren, Gonzalo, La Convencin de La Haya de 1993 sobre la Proteccin del Nio
y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional, Boletn de la Facultad de Derecho. Universidad Nacional de Educacin a Distancia, Madrid, segunda poca, nm. 6,
verano-otoo de 1994; Prez Duarte y Noroa, Alicia Elena y Brena Sesma, Ingrid,
Adopcin, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Mxico, Porra-UNAM-Instituto Investigaciones Jurdicas, 2002; Pina, Rafael de, Diccionario de Derecho, 3a. ed., Mxico, Porra, 1973.
143 Vase en cuanto a la constitucin de la adopcin a Calvo Caravaca, Alfonso Luis,
op. cit., nota 10, pp. 23 y ss.
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nal. En el derecho convencional internacional, la adopcin atiende a la residencia, pero no a la nacionalidad del adoptante, y lo acabamos de constatar
con el artculo 2o., prrafo primero, del Convenio de La Haya de 1993.
Asimismo, el legislador mexicano ubic al adoptante en el extranjero y al
adoptado en Mxico, y se olvid del caso inverso. Mxico, al suscribir los
tratados sobre adopcin, ha aceptado la posibilidad de ambas hiptesis,148 lo
que significa que una persona residente en Mxico puede adoptar a un menor residente en el extranjero.149
Mxico, aun cuando es, fundamentalmente, pas emisor de menores no
tiene por qu descartar que tambin puede ser pas receptor de menores.150
Por ltimo, en cuanto a la adopcin por extranjeros, el prrafo tercero
del artculo 410 E del Cdigo Civil para el Distrito Federal, expresa lo si148 La profesora Gonzlez Beilfuss opina, en contra, que Aunque el Convenio (de La
Haya de 1993) no impida que un Estado pertenezca simultneamente a ambas categoras,
la vigencia del principio de subsidiariedad que establece que hay que dar preferencia a la
colocacin del nio en una familia de su Estado de residencia habitual dificulta que,
salvo que concurran circunstancias excepcionales, un mismo Estado presente ese carcter
bifronte, Gonzlez Beilfuss, Cristina, La aplicacin en Espaa del Convenio de La Haya, Revista Jurdica de Catalua, 1996, p. 315.
149 Para ser congruentes con nuestro argumento bifronte, debemos aclarar que en el
captulo cuarto en el que incluimos una propuesta o borrador de convenio bilateral en
materia de adopcin internacional entre Espaa y Mxico, no hemos contemplado el procedimiento para las adopciones de menores espaoles para residentes en Mxico por la
razn, conocida ya por todos, que Espaa en concreto, difcilmente podra proponer a un
menor nacional para una adopcin internacional cuando tiene una de las tasas ms baja
de natalidad a nivel mundial y una lista de espera nacional con amplias dificultades de
dar curso a tal demanda. Los residentes mexicanos que pretendan realizar una adopcin
transnacional tendran que pensar, definitivamente, en otro pas.
150 A travs de los diferentes informes emitidos por las Autoridades Centrales mexicanas, en este caso concreto, emitidos por el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral
de la Familia (DIF) e incluso desde nuestra experiencia prctica, vemos que en Mxico
hay un crecimiento del nmero de solicitantes nacionales que desean realizar una adopcin. Se ha potenciado la denominada cultura de la adopcin y los nacionales que por
diversas razones, no han podido tener hijos biolgicos, buscan conformar una familia
adoptiva. No obstante, y esa es nuestra opinin, se siguen teniendo problemas de integracin entre la misma comunidad mexicana. El Instituto Nacional Indigenista nos da un dato de gran relevancia que es la existencia de 57 etnias ubicadas en el territorio nacional
mexicano, todas ellas con claros rasgos indgenas y nuestra experiencia nos hace pensar
que las parejas mestizas no siempre tienen la voluntad de recibir en su seno familiar a
un menor con estas caractersticas, con un fenotipo diferente, y de ah la existencia de
parejas mexicanas que an teniendo la posibilidad de adoptar en su pas de origen, Mxico, vuelven sus ojos hacia la adopcin internacional en aquellos pases con claros rasgos
occidentales.
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sus tcnicas de unificacin a dichos principios y al nuevo contexto internacional de la situacin del menor.155
Comentar, en este sentido, que en materia de Cooperacin Internacional
entre Autoridades (CIA) aparece un nuevo mecanismo jurdico que desarrolla la Conferencia de La Haya que es el Law in Action, contrapuesto tradicionalmente versus al de law in the books, refleja, en este contexto, el
compromiso asumido por parte de la Conferencia de La Haya de propiciar,
llevar a cabo, y favorecer todos los proyectos necesarios y oportunos para
que los Convenios internacionales de CIA concluidos en su seno que regulan la proteccin internacional del menor (Convenios de 1980, 1993 y
1996) sean instrumentos dinmicos, susceptibles, en general, de adaptarse
a las exigencias de la globalizacin y, en particular, de mejorar su funcionamiento progresivamente y conseguir el mayor nmero de ratificaciones.
En definitiva, se trata de conseguir que el proceso de aplicacin de estos
Convenios se considere como un proceso continuo de desarrollo y de mejoramiento (mise en oeuvre progressive). Estos objetivos se llevan a cabo,
bsicamente, a travs de dos vas interrelacionadas: las comisiones especiales de seguimiento de los respectivos convenios internacionales y la relevante labor del Bur u Oficina Permanente de la Conferencia.
La labor realizada por el Bur Permanente de la Conferencia de La
Haya, ha tomado especial importancia a partir de la CIA al elaborar y
difundir bases de datos actualizadas y estandarizadas sobre decisiones judiciales nacionales sobre CIA; promocin y desarrollo de programas de
educacin y formacin jurdica dirigidas al personal de las Autoridades
Centrales y el resto de las personas responsables de la organizacin, participacin y promocin de seminarios judiciales (nacionales, regionales e
internacionales), seguimiento del funcionamiento de los convenios de la
CIA elaborando estadsticas rigurosas, etctera.
155 Prez Beva, Jos Antonio, y Garca Cano, Sandra, Contribucin de la Conferencia de La Haya a la globalizacin de los derechos del nio, en Calvo Caravaca, Alfonso
Luis y Blanco-Morales Limones, Pilar, Globalizacin y derecho, Colex, Madrid, 2003,
p. 469. Vase, en ese mismo sentido, los nuevos mecanismos jurdicos que desarrolla la
Conferencia de La Haya: el Law in Action: concepto y herramientas de realizacin en
idem, pp. 486-490. Con respecto a la codificacin y sus dificultades aconsejamos la lectura de Gonzlez Martn, Nuria, Sistemas jurdicos contemporneos: Nociones introductorias y familia jurdica romano-germnica (I). Jurdica, Mxico, Universidad Iberoamericana, nm. 30, 2000, en especial su introduccin.
57
Por otra parte, destacamos la labor realizada por las comisiones especiales de seguimiento, convocadas peridicamente por el secretario general
de la Conferencia, respecto a cada uno de los convenios y que tienen como
finalidad, bsicamente, examinar y revisar el funcionamiento prctico de
cada convenio, detectar y resolver las dificultades suscitadas en su aplicacin, y unificar, en la medida de lo posible, entre los respectivos Estados
parte, sus criterios de interpretacin y aplicacin.156
Por lo que corresponde, especficamente, a los trabajos preparatorios
del Convenio de la Haya de 1993, se iniciaron con el acuerdo adoptado en
la XVI Sesin de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado de octubre de 1988, al incluir en el orden del da de los trabajos de la
XVII Sesin, el tema de la adopcin de nios procedentes del extranjero,157
previendo la asistencia de los 37 Estados miembros, en ese momento, en la
Conferencia de La Haya, as como miembros ad hoc que tenan un inters y
papel preponderante por ser, por regla general, Estados de origen de los
menores susceptibles de darse en una adopcin internacional,158 tal y como
apuntamos en pginas anteriores con respecto a Mxico.
Para la preparacin del Convenio se realiz una Comisin especial159
con sucesivas reuniones hasta su culminacin en la aprobacin, firma y
publicacin del Convenio de La Haya de 29 de mayo de 1993, sobre la
Proteccin de Menores y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional.
156
157
Prez Bevi, J. A. y Garca Cano, S., op. cit., nota 155, pp. 486 y 487.
Borrs Rodrguez, Alegra, op. cit., nota 85, p. 7. Jametti Greiner, Monique y Bucher, Andreas, La dix-septime session de la Confrence de La Haye de Droit International Priv, cit, nota 101, pp. 55-101; Poisson-Drocourt, Ladoption internationale,
Revue Critique de Droit Internationale Priv, 1987, pp. 707 y ss.
158 Loon, J. H. A. van, op. cit., nota 1.
159 El 19 de enero de 1988 el Bur u Oficina Permanente de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, segn la propuesta oficial presentada por Italia, someti a la consideracin de la Comisin Especial de Asuntos Generales y Poltica de la
Conferencia el tema de la cooperacin internacional en materia de adopcin internacional. Trabajos futuros: Propuesta del gobierno de Italia, Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, Actes et Documents de la Seizime Session (1988), t. I: Matires diverses, La Haya, Documento preliminar, nm. 13, enero de 1988, 1991, p. 189.
Citado por Carrillo Carrillo, Beatriz L., Adopcin internacional: condicionantes sociales
y jurdicos, en Calvo Caravaca, Alfonso Luis y Blanco-Morales Limones, Pilar
(coords.), Globalizacin y derecho, Madrid, Colex, 2003, p. 184; id., op. cit., nota 8; Bucher, Andreas, Lavant-projet dune Convention de La Haye sur ladoption internationale, Revue Suisse de Droit et Droit Compar, 1993, pp. 153 y ss.
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Ya con el Convenio de La Haya de 1993 en la prctica y pasada una dcada desde su firma, al estudiar las distintas opiniones vertidas por una
doctrina conocedora de la institucin de la adopcin internacional, podemos encontrar manifestaciones muy contundentes que nos hacen replantearnos, o al menos, reconsiderar ciertas vicisitudes de importancia en la
regulacin de dicha figura jurdica. Esto no nos sorprende, porque, precisamente, las leyes cuando se manifiestan en la realidad para la cual fueron
redactadas, comienzan a vislumbrar escollos, lagunas, incertidumbres, dudas, incoherencias y contradicciones que debemos manifestar para que a
travs de las diferentes resoluciones de las autoridades administrativas y/o
judiciales se les d curso y podamos cribar errores manifiestos con una mejor regulacin de la materia.160
As, contina manifestando el profesor Santiago lvarez, la realidad de una
adopcin internacional no es uniforme en funcin del sistema en el que nos situemos;161 la adopcin internacional puede hacer referencia a una institucin
con un contenido X en Francia y con un contenido Y en Espaa;162 de nosotros depende, entre otros, que busquemos ese punto de conexin que trate de
dar un sentido a la proyeccin de aquellos convenios internacionales que se
plantean en la comunidad internacional, con unas buenas y claras intenciones
de proteger, en este caso, a la infancia, buscar a travs del derecho comparado
lo que nos manifiesta Cappelleti, no slo un punto de partida comn, sino
que, adems, encontremos aquellas soluciones comunes.163
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forma primordial, el inters superior del nio y el respeto a sus derechos fundamentales,170 cuya proteccin compete tanto a los Estados como a la Comunidad Internacional, de ah el principio de cooperacin mencionado.
Espaa y Mxico, como pases de recepcin y emisin, respectivamente, acogen los diferentes principios internacionales e incluso propugnan,
en el caso de Mxico, sus propias observaciones a los mismos. As, tenemos como principios que enmarcan la adopcin internacional:
A. Principio de subsidiariedad
La adopcin es concebida, en todo caso, como un recurso de proteccin
para aquellos menores que no pueden permanecer en su propia familia. Para cumplir este objetivo, los Estados deben arbitrar todos los mecanismos
necesarios para garantizarle al nio unos padres capaces de asegurar las
atenciones propias de la funcin parental.
En el caso de la adopcin en otro pas, adopcin internacional, los dos
Estados que intervienen deben perseguir este objetivo marcado, para ello
es esencial en las adopciones internacionales asegurarse, a travs de la tramitacin, que las mismas se realizan respetando los derechos de los nios.
La adopcin internacional procede slo despus de haberse examinado
adecuadamente las posibilidades de colocacin del nio en su Estado de
origen. Todos los nios tienen derecho a crecer en una familia, as como a
conservar los vnculos con su grupo de origen, de su pas.
Mxico interpreta el principio de subsidiariedad171 atendiendo, fundamentalmente, el contenido del artculo 21 del Convenio de Naciones Unidas sobre
los Derechos del Nio de 1989, y as mantiene (a travs del Sistema Nacional DIF) el criterio de la edad de tres aos, como la mnima que debern tener los menores para poder ser sujetos de una adopcin internacional.172
El establecimiento de una edad mnima est motivado por dos factores
fundamentalmente y as queda plasmado en el Manual de procedimientos de
170 Gutirrez Santiago, Pilar, op. cit., nota 50, pp. 23 y ss., en donde manifiesta la primaca del inters superior del menor y el principio de subsidiariedad de la adopcin como medio de proteccin.
171 En el ltimo captulo de este trabajo, el captulo cuarto, detallamos expresamente
cul es la interpretacin del principio de subsidiariedad para Mxico; no obstante, creemos conveniente reiterar algunos aspectos del principio de subsidiariedad en Mxico en
este momento del trabajo.
172 Vase anexo VIII. Manual de procedimientos de adopcin de menores del Sistema
Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia (Sistema Nacional DIF).
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pequeos cuando existen en las instituciones mexicanas, listas interminables de solicitantes nacionales que pretenden adoptarlos; de ah la necesidad de establecer un plazo que obligue a que verdaderamente se agoten dichas posibilidades y se respeten los derechos de los menores.175
Asimismo, las autoridades mexicanas reconocen que una medida como
sta, estableciendo una edad mnima, no puede ser aplicada ciegamente
y de forma indiscriminada, ya que puede resultar injusta y perjudicar a
aquellos cuyos derechos pretende salvaguardar. Existen casos en los que
no resulta conveniente impedir u obstaculizar la adopcin de un menor cuya edad sea inferior a la fijada, pues en ellos puede ser evidente que la
adopcin internacional responde al inters superior de dicho menor. Se refieren a aquellos casos en los que el menor puede requerir algn tipo de
atencin que no se le est proporcionando en el pas; o que, siendo posible
obtenerla, se encuentre fuera del alcance econmico de los solicitantes nacionales disponibles en una institucin determinada. Otro supuesto se dara cuando se requiere reducir al mnimo las posibilidades de contacto con
la familia biolgica del menor, o cuando la situacin traumtica que ha vivido el menor hace recomendable que salga del pas, y as una serie de situaciones que claramente propician la idoneidad de que el menor sea propuesto para una adopcin internacional.
Por ello, el Sistema Nacional y, en su caso, los Sistemas Estatales para
el Desarrollo Integral de la Familia, han decidido establecer, a travs de
sus manuales y reglamentos,176 excepciones a la interpretacin antes ex175 Cornejo, Arturo, Interpretacin del principio de subsidiariedad en la adopcin.
Debe haber una edad mnima para que una nia o nio pueda ser candidato a una adopcin internacional?, Revista de Derecho Privado, Mxico, 2005 (en prensa).
176 El Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia, DIF Nacional, no
tiene la facultad de expedir reglamentos y mucho menos expedir un reglamento administrativo que vincule a los Sistemas Estatales, pues stos gozan de plena autonoma con
respecto de aqul; no obstante el DIF Nacional s tiene facultades para expedir Manuales
de procedimientos como el que estamos comentando. El objetivo del DIF Nacional, en
este momento, es difundirlo entre los usuarios del DIF Nacional para su conocimiento y
seguimiento, as como la difusin entre los jueces en materia familiar, las instituciones
privadas dedicadas a la adopcin y a las Autoridades Centrales de los pases de recepcin
de menores mexicanos. Si esta misma tcnica utilizada en el DIF Nacional se sigue en
los Sistemas Estatales DIF, sometiendo el modelo de ordenamiento a sus respectivas juntas de gobierno, con el fin de que el mismo sea discutido, aprobado y publicado, se podran homologar las prcticas y procedimientos en materia de adopcin nacional e internacional, logrando adopciones ms transparentes y seguras, sin que ello implique violar
la autonoma de los Estados.
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No perdamos de vista que la adopcin internacional tambin est permeada de una serie de principios como los que vamos a enunciar a continuacin y que estn conectados con esa labor de cooperacin:
Control de las formalidades, en el sentido de que a cada Estado, en su
mbito interno, le corresponde sealar las formalidades administrativas y
judiciales necesarias para tramitar una adopcin; adems, en el caso de una
adopcin internacional, debe adecuar los procedimientos a las recomendaciones contenidas en las Convenciones.
Intervencin de autoridades competentes; la Convencin de La Haya
de 1993 se fundamenta en la cooperacin recproca entre los Estados contratantes, y la idea subyacente es la de promover la confianza y asegurar
una relacin efectiva de trabajo entre el Estado de origen y el Estado de recepcin, sobre la base del respeto mutuo y la observancia de reglas muy estrictas, profesionales y ticas. La realizacin prctica de estas finalidades
impuso la designacin de una Autoridad Central por cada Estado contratante, encargada de cumplir las obligaciones que le asigna la Convencin.
Carcter subsidiario de la adopcin internacional con el que habr tambin que cooperar en el sentido expresado por diferentes preceptos de los
mencionados Convenios, y que definamos arriba, en el que la adopcin internacional procede slo despus de haberse examinado adecuadamente las posibilidades de colocacin del nio en su Estado de origen. El derecho a crecer en
una familia y a conservar los vnculos con su grupo de origen, de su pas.
Igualdad en el trato; el nio que haya de ser adoptado en un pas distinto
al suyo debe gozar de salvaguardas y normas equivalentes a las existentes
respecto de la adopcin en el pas de origen.
Certeza respecto a la situacin legal del menor antes de iniciar el procedimiento de adopcin y constatar que sta se puede realizar.
Consentimiento libre e informado de quienes ejerzan la patria potestad o
la tutela sobre el menor.
Rapidez en los procedimientos, con la idea de que no se menoscaben, en
el inter, el inters y bienestar superior del menor. La finalidad de la adopcin, en general, y de la adopcin internacional, en particular, es colocar al
menor en la mejor de las opciones para su desarrollo, pero no debemos de olvidar que siempre se perseguir un procedimiento que proteja los intereses
fundamentales de todas las partes involucradas en una adopcin internacional, o sea, el nio, los padres biolgicos y los futuros padres adoptivos.
Carcter no lucrativo de la adopcin, en donde las autoridades deben
tomar las medidas necesarias para evitar que la adopcin internacional pro-
69
Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 2; Rodrguez Benot, Andrs, op. cit., nota 10,
pp. 181-202; Ballesteros de los Ros, M., Reconocimiento de efectos en Espaa a las
adopciones constituidas ante la competente autoridad extranjera, Aranzadi Civil, nm. 6,
junio de 1999, pp. 13-33.
180 Vase el modelo de compromiso de seguimiento que se emplea en Mxico, detallado en el captulo segundo El Convenio de La Haya de 1993 y la prctica mediadora
de la adopcin internacional.
181 Y en opinin de Carrillo Carrillo tambin, parece superar la excesiva parcialidad
(del Convenio de La Haya de 15 de noviembre de 1965, relativo a la competencia de Autoridades, Ley Aplicable y Reconocimiento de Decisiones en Materia de Adopcin y del
Convenio de La Paz de 1984, principalmente) de la visin de los instrumentos jurdicos
internacionales existentes hasta el momento, Carrillo Carrillo, B. L., op. cit., nota
159, p. 184; y contina diciendo las diferencias en las soluciones materiales y de derecho internacional privado presentes en los diversos ordenamientos y el fracaso del Convenio de La Haya de 1965 y el Convenio de La Paz de 1984, chocaron con la intencin
del Convenio de La Haya de 1993 de asegurar una mnima utilidad prctica del mismo
mediante la participacin, y ratificacin, por parte del mayor nmero de Estados. Sobre
dicho abandono y sus consecuencias prcticas, Carrillo Carrillo, B. L., op. cit., nota 8.
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autoridades que establece un procedimiento de aplicacin preceptiva cuando un nio con residencia habitual en un Estado contratante (Estado de
origen) ha sido, es o va a ser desplazado a otro Estado contratante (Estado de recepcin) despus o antes de su adopcin en el Estado de origen o
Estado de recepcin (artculo 2.1).
Asimismo, en el captulo referido se subraya que la finalidad de la Convencin es asegurar en las adopciones internacionales, segn los artculos
1o., 2o. y 3o. del Convenio, el respeto de los derechos fundamentales del
nio y establecer la cooperacin entre los Estados contratantes para evitar
la sustraccin, venta y trfico de menores.185
En este captulo se manifiesta que una de las principales preocupaciones
del Convenio de La Haya de 1993 se centra en la intervencin de las Autoridades Centrales, normalmente entes de naturaleza administrativa, cuya actividad
se dirige a dos planos: a) la adecuacin de los sujetos de la adopcin; y b) el
control de los mediadores privados en los procesos de adopcin, amn de los
temas ya sealados relativos a la transnacionalidad de la adopcin: salida y entrada del menor y el desplazamiento del mismo de uno a otro Estado.186
Se manejan como mbitos de aplicacin del Convenio: un mbito espacial (Convenio Inter Partes, slo se aplica entre los Estados parte en el mismo); mbito material (adopciones que establecen un vnculo de filiacin,
adopciones transnacionales, pero deja sin regular la competencia judicial y
la ley aplicable); mbito personal (adoptante y adoptado con residencia habitual en Estados distintos, pero ambos Estados parte del Convenio de La
Haya de 1993); mbito temporal (irretroactividad del Convenio de La Haya
de 1993 y reconocimiento de las adopciones constituidas con arreglo al mismo Convenio).187
185 El artculo 1o. del Convenio de La Haya de 1993 expresa que su objeto es, en materia de adopcin, triple:
1. De un lado, se pretenden establecer las garantas para que las adopciones internacionales tengan lugar en consideracin al inters superior del nio y al respeto de los
derechos fundamentales que le reconoce el derecho internacional; 2. De otro lado, instaurar un sistema de cooperacin entre los Estados contratantes que asegure el respeto a dichas garantas y, en consecuencia, prevenga la sustraccin, la venta o el trfico de nios
(tema al que hacamos referencia concretamente en el comentario supra); 3. Y, por ltimo, asegurar el reconocimiento de los Estados contratantes en las adopciones realizadas
de acuerdo con el Convenio.
186 Carrillo Carrillo, B., op. cit., nota 8, p. 185.
187 Calvo Caravaca, Alfonso Luis, op. cit., nota 10, pp. 47-52.
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En el siguiente captulo, el II, establece las condiciones de las adopciones internacionales, los requisitos que deben ser cumplidos por todas las
adopciones internacionales, pero debe tenerse siempre presente, para evitar cualquier clase de confusiones, que los Estados contratantes mantienen
toda su libertad para aadir todas las condiciones que consideren aconsejable para autorizar la adopcin. Los requisitos mencionados por el Convenio representan un minimun y no un maximun.188
Este captulo establece, en definitiva, cundo puede aplicarse el Convenio y que es necesario que las autoridades de cada Estado hayan establecido que el nio es adoptable, que conozcan las consecuencias de otorgar la
adopcin y que den el consentimiento en forma libre, legal y por escrito,
sin obtener pago alguno.
El captulo III se refiere a las Autoridades Centrales y organismos acreditados. En l se expresa que el Convenio se fundamenta en la cooperacin recproca entre los Estados contratantes, y la idea subyacente es la de
promover la confianza y asegurar una relacin efectiva de trabajo entre el
Estado de origen y el Estado de recepcin, sobre la base del respeto mutuo
y la observancia de reglas muy estrictas, profesionales y ticas. La realizacin prctica de estas finalidades impuso la designacin de una Autoridad
Central por cada Estado contratante, encargada de cumplir las obligaciones que le asigna el Convenio.189
El objeto de las Autoridades Centrales designadas por cada uno de los
Estados parte es la de asegurar la proteccin de los menores, ejecutando,
controlando y cooperando en todos los aspectos del procedimiento adoptivo. Para cumplir esta misin, las Autoridades Centrales tanto del Estado de
origen como del de recepcin deben proporcionar informacin sobre la legislacin de sus Estados en materia de adopcin, informarse plenamente
de la situacin de los nios y de los futuros padres adoptivos, y facultar, seguir y activar el procedimiento de la adopcin, tal y como estipulan los artculos 6o., 7o., 8o. y 9o. del Convenio, es la denominada fase administrativa de instruccin previa a la constitucin de la adopcin.190
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El captulo IV persigue establecer un procedimiento que proteja los intereses fundamentales de todas las partes involucradas en una adopcin
internacional, los intereses, en particular: del nio, los padres biolgicos y
los futuros padres adoptivos.
Este procedimiento no slo se refiere al administrativo y judicial, sino
tambin al procedimiento de seguimiento del menor una vez efectuada la
adopcin. No crea un marco normativo nico para las adopciones internacionales,191 no unifica las normas materiales reguladoras de la adopcin internacional; es un convenio marco cuya regulacin material tiene un carcter de mnimos, tal y como manifestamos anteriormente.
El captulo V establece que el reconocimiento de la adopcin implica reconocer el vnculo de filiacin entre el nio y sus padres adoptivos y la responsabilidad que stos tienen hacia su hijo, as como la ruptura del vnculo
de filiacin preexistente, si la adopcin produce este efecto en cada uno de
los Estados contratantes.
En las Disposiciones generales a las que se refiere el captulo VI, destacan las referentes a la no afectacin de las leyes del Estado de origen del
nio que exija que la adopcin se realice en dicho Estado o las que prohban su colocacin o desplazamiento antes de ser aprobada la adopcin.
Tambin se establece que los futuros padres adoptivos no tendrn contacto
alguno con los padres del nio o quienes los tengan bajo su guarda, sino
hasta que se cumplan los requisitos antes sealados, salvo que sean familiares o se cumplan los requisitos exigidos por la autoridad competente del
Estado de origen del nio. As, tambin, se establece que el Convenio no
admitir reserva alguna.
En este captulo, a travs del artculo 39, prrafo 2, encontramos, adems, el fundamento que nos lleva a proponer, en este trabajo, la conclusin
de un acuerdo bilateral en materia de adopcin internacional entre Espaa
y Mxico, como un mecanismo ms de proteccin a la infancia, y como un
mecanismo ms de cooperacin en este mbito.
Como Clusulas finales, el captulo VII expresa que el Convenio podr ser firmado por los Estados miembros de la Conferencia de La Haya de
Derecho Internacional Privado y por los dems Estados participantes.
Adopcin Internacional, Anales de Derecho, Servicio de Publicaciones de la Universidad de Murcia, nm. 20, 2002.
191 Borrs Rodrguez, Alegra, op. cit., nota 52, pp. 173 y 174.
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Despus de su entrada en vigor, el 1o. de mayo de 1995, cualquier Estado se puede adherir, pero el Convenio no tendr efecto para el adherente
con relacin al Estado contratante que formule objecin a la adhesin dentro de los seis meses de notificada o en el momento de la ratificacin.
Despus de este recorrido, no apresurado, sino prctico, por los preceptos que conforman el Convenio de La Haya de 1993, podemos sealar los
objetivos del mismo, es decir, primero, se establecen garantas para que las
adopciones internacionales se realicen en atencin al inters superior del
menor, respetando siempre los derechos fundamentales que les reconoce el
derecho internacional.192 Las garantas que establece el Convenio de La
Haya de 1993 son unos mnimos193 y a los Estados les corresponde exigir
requisitos adicionales, si as lo desean, a los fijados en el Convenio de La
Haya de 1993 protegiendo siempre al menor, tal y como analizaremos ms
adelante; segundo, establece, asimismo, un sistema de colaboracin entre
autoridades de los Estados parte para evitar el trfico, venta y sustraccin
de los menores; y en tercer lugar, se encuentra la voluntad que inspira tambin al Convenio de La Haya de 1993 ante el reconocimiento de pleno derecho en los Estados parte de las adopciones realizadas con arreglo a lo dispuesto en el Convenio.
Para asegurar el cumplimiento de los objetivos marcados, el Convenio
de La Haya de 1993 adopta una serie de medidas, contenidas y reiteradas
ya a lo largo de su texto, como son las enumeradas por el profesor Calvo
Caravaca:194 a) publificacin de las adopciones, b) efecto til del Convenio; c) ampla su radio material de accin y d) acoge el sistema del reconocimiento de pleno derecho de las adopciones constituidas con arreglo al Convenio.
Con respecto al primer inciso, tiene su razn de ser en la toma de medidas destinadas a evitar el trfico de nios, a travs de la cooperacin debida que inicia desde la fase administrativa previa a la constitucin de la
adopcin.
Con el segundo inciso, el Convenio de La Haya de 1993 pretenda atraer
a un gran nmero de Estados, pero sobre todo, a los Estados de origen de
192 Tal y como nos comenta el profesor Calvo Caravaca, Alfonso Lus, op. cit., nota
10, p. 46, no es objetivo del Convenio de La Haya de 1993 fomentar la constitucin de
adopciones transnacionales, sino que stas cumplan con las debidas garantas que defiendan el inters superior del nio.
193 Meyer-Fabre, N., op. cit., nota 177, pp. 83, y 259-296.
194 Calvo Caravaca, Alfonso Lus, op. cit., nota 10, p. 47
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los menores, no slo a aquellos pases demandantes de menores, sino implicar a aquellos cuyos menores eran trasladados a otro pas; el hecho es
que el Convenio ha sido firmado por un gran nmero de Estados de origen.
El inciso tercero se refiere a la actitud del Convenio de La Haya de 1993
de aplicarse a toda adopcin, ya sea simple, menos plena o plena.
Por ltimo, el cuarto inciso tiene su razn de ser, la clusula de reconocimiento de pleno derecho, ya que obliga a los signatarios del Convenio de
La Haya de 1993 a aceptar como vlidas las adopciones constituidas en
otro Estado parte con arreglo al Convenio.195
195 Sin necesidad del exequatur, reconomiento por homologacin u otros procedimientos lentos, costosos, Calvo Caravaca, Alfonso Luis, op. cit., nota 10. Vase,
asimismo, Lorenzo Brotons, Cristina de, Adopciones internacionales irregulares o no
reconocidas en Espaa: situacin jurdica de los menores extranjeros desplazados a
Espaa con motivo de su adopcion, Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, nm. 20, 1999, pp. 134 y ss.; Ziccardi, P., Ordine publicco e convenzioni internazionali nel riconoscimento di atti stranieri di adozione di minori, Revista de Diritto Internazionale Privato e Processuale, nm. 1, 1995, pp. 5 y ss.
CAPTULO SEGUNDO
EL CONVENIO DE LA HAYA DE 1993
Y EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
A TRAVS DE UNA ENTIDAD COLABORADORA
DE ADOPCIN INTERNACIONAL: ESPAA Y MXICO
I. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. Marco jurdico de la prctica mediadora de la adopcin
internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Principios orientadores de la prctica mediadora en adopcin internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Los organismos acreditados . . . . . . . . . . . . . . . .
A.
B.
C.
D.
E.
F.
Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Intervencin y mbito de actuacin . . . .
Requisitos y procedimiento de habilitacin
Rgimen de funcionamiento . . . . . . . .
Rgimen econmico y financiero . . . . .
Control e inspeccin . . . . . . . . . . . .
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CAPTULO SEGUNDO
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Y EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
A TRAVS DE UNA ENTIDAD COLABORADORA
DE ADOPCIN INTERNACIONAL: ESPAA Y MXICO
I. INTRODUCCIN
La adopcin es una figura jurdica muy conocida a nivel social. Es una institucin conocida, superficialmente o no, por todos, e incluso es un tema recurrente, en el que los individuos, rpidamente, expresan su opinin manifestndose a favor o en contra, posicionndose con aseveraciones contundentes
acerca de la idoneidad o no de admitirla, cuestiones de intercambios raciales,
trfico de menores y un largo etctera de tpicos frecuentes que hacen del tema una propuesta amena de charla.
En el mbito jurdico, el camino recorrido por dicha institucin es largo
y no ha dejado de preocupar a la comunidad nacional e internacional, cuestionando sistemticamente los modos de regulacin.196
Como acabamos de constatar en el captulo primero, la institucin de la
adopcin ha sufrido cambios importantes a travs de los aos. En Espaa,
por ejemplo, el cambio se manifiesta desde el momento en el que se cierra
la posibilidad de adopciones nacionales cuando vemos que la administracin no admite ms solicitudes de este tipo; no obstante, en Espaa, la
administracin deja abierta la puerta de aquellas adopciones especiales, referidas a nios y nias nacionales discapacitados, adolescentes o
grupos de hermanos, que evidentemente no cubren las expectativas paterno-maternales de la mayor parte de quienes pretenden una adopcin.197
196 Mayor del Hoyo, Ma ra Victoria, Notas acerca del Convenio de La Ha ya sobre adopcin internacional, Revista de Derecho Internacional Privado, Mxico, 1995,
pp. 1019 y ss.
197 Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, Manual prctico para la tramitacin de
adopciones internacionales por entidades colaboradoras, Madrid, Ministerio de Trabajo y
Asuntos Sociales, 2001.
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nales, concluidos en el seno de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, y en este caso concreto, se establecen comisiones especiales convocadas peridicamente, respecto a este Convenio de 1993, por el secretario general de la Conferencia
de La Haya.
Hasta la fecha, las comisiones especiales llevadas a cabo respecto a los convenios
concluidos en la Conferencia de La Haya han alcanzado resultados muy positivos.
201 Entendamos por Estado de origen, el del lugar de residencia del menor. En el caso
concreto que nos ocupa, el Estado de origen es Mxico.
202 Entendamos por Estado de recepcin, el del lugar de llegada o residencia del menor una vez que ha sido adoptado. En el caso concreto que nos ocupa, el Estado de recepcin es Espaa.
203 Prez Bevi, Jos Antonio y Garca Cano, Sandra, op. cit., nota 155, pp. 463 y ss.
204 Gonzlez Martn, Nuria, op. cit., nota 169, pp. 577-589; id., La Convencin de
La Haya de 29 de mayo de 1993, sobre la Proteccin de Menores y la Cooperacin en
Materia de Adopcin Internacional, en varios autores, Estudios en homenaje a don Manuel Gutirrez de Velasco, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2000,
pp. 413-451; id., op. cit., nota 99, pp. 157-203.
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El Convenio de La Haya de 29 de mayo de 1993, relativo a la Proteccin de Menores y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional,
como comentamos en las pginas anteriores, es el primer convenio internacional especializado en la materia, primer convenio que opera en la cooperacin entre Autoridades Centrales y es, a su vez, un instrumento jurdico
de gran relevancia para la ordenacin de las prcticas de intervencin,
asimismo, en el mbito de la adopcin internacional.
Los diferentes pases que ya han firmado y ratificado el Convenio de La
Haya de 1993209 manifiestan con dicho acto, un compromiso con los principios enunciados en su Prembulo, inspirado, fundamentalmente, en el artculo 21 de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio
de 1989;210 y, adems, sustentan una razn de tipo prctico que recomienda
rantas de los Derechos de la Infancia y la Adolescencia (BOE, nm. 183, 2 de agosto de
1995); Comunidad Valenciana, Ley 7/1994, de 5 de diciembre, de la Infancia (BOE,
nm. 21, 25 de enero de 1995); Murcia, Ley 3/1995, de 21 de marzo, de la Infancia
(BOE, nm. 86, 12 de abril de 1995). Citado por Durn Ayago, Antonia, op. cit., nota
105, p. 327.
209 Con fecha de octubre de 2004, el Convenio de La Haya de 1993 ha sido firmado y
ratificado por 40 pases (siguiendo el orden cronolgico en el que se efectu su firma):
Mxico, Rumania, Sri Lanka, Chipre, Polonia, Espaa, Ecuador, Per, Costa Rica, Burkina Faso, Filipinas, Canad, Venezuela, Finlandia, Suecia, Dinamarca, Noruega, Pases
Bajos, Francia, Colombia, Australia, El Salvador, Israel, Brasil, Austria, Chile, Panam,
Italia, Repblica Checa, Albania, Eslovaquia, Alemania, Eslovenia, Bolivia, Bulgaria,
Luxemburgo, Letonia, Suiza, Reino Unido e India.
Asimismo, el Convenio de La Haya de 1993 ha sido firmado pero no ratificado
por 9 pases (siguiendo el orden cronolgico en el que se efectu su firma): Uruguay,
Estados Unidos de Amrica, Irlanda, Bielorrusia, Blgica, Portugal, Rusia, China y
Turqua.
Por ltimo, los pases que se han adherido al Convenio de La Haya de 1993 son un
total de 13 (siguiendo el orden cronolgico de su adhesin): Andorra, Moldavia, Lituania, Paraguay, Nueva Zelanda, Mauricio, Burundi, Georgia, Mnaco, Islandia, Mongolia,
Estonia, Guatemala y frica del Sur.
Para mantener la informacin actualizada sobre Estados (miembros y no miembros
de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado) que han firmado, ratificado o adherido al Convenio de La Haya de 1993, puede consultarse http://www.hcch.net.
210 En dicho artculo se contempla el principio de subsidiariedad, reconociendo el derecho del nio a permanecer, prioritariamente, en su familia de origen o al menos a ser
adoptado en su lugar de origen, de no poder ser as, se reconoce, al mismo tiempo, que la
EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
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su aplicacin y observancia,211 todo ello, teniendo en cuenta el inters superior del menor, respetando sus derechos reconocidos internacionalmente.
As, el Convenio de La Haya de 1993 rene una serie de principios fundamentales, referidos en la introduccin del libro, que hacen del mismo un
sistema de garanta en la tramitacin de las adopciones internacionales,
nos referimos a:
a) La designacin de Autoridades Centrales en cada uno de los Estados parte coordinadas entre ellas;
b) El establecimiento de un procedimiento de cooperacin;
c) Un mecanismo til y sencillo de tramitacin de los expedientes, y
d) Un sistema de reconocimiento recproco de decisiones.212
Nosotros, en esta ocasin, nos vamos a centrar en los tres primeros principios enunciados relativos a las Autoridades Centrales y en concreto a la
incorporacin ex novo de la posible delegacin de competencias de las Autoridades Centrales en organismos privados, debidamente acreditados por
los respectivos pases miembros, como veremos ms adelante; y, de otra
parte, en este trabajo, abundaremos en torno al procedimiento de cooperacin, como mecanismo til y sencillo de tramitacin de expedientes, y en
concreto, tambin nos centraremos en el papel que desempean como mediadoras las Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional (en adeadopcin internacional puede presentar la ventaja de dar una familia permanente a un nio que no puede encontrar una familia adecuada en su Estado de origen. Sobre el Convenio de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio de 1989, vase Daz Barrado, op.
cit., nota 136; Miralles, P. P., op. cit., nota 136; Mayor del Hoyo, Mara Victoria, op. cit.,
nota 88; Borrs Rodrguez, Alegra, op. cit., nota 136; Rodrguez Benot, Andrs y Hornero Mndez, Csar (eds.), op. cit., nota 85, pp. 108-112.
211 La intervencin de un nmero cada vez mayor de pases que participan en la tramitacin de estas adopciones procedentes de distintas culturas y por tanto con concepciones diferentes de la institucin de la adopcin, hacen de este Convenio un instrumento de
gran valor para desarrollar un sistema de cooperacin en el mbito de la adopcin internacional.
Espaa, como Estado de recepcin, tramit en el 2001 un total de 3,428 adopciones, de las cuales correspondan a: China, 941; Rusia, 652; Colombia, 319; Rumania,
373; Ucrania, 356; Bulgaria, 172; India, 129; Mxico, 92 y as hasta completar la cifra
mencionada con una diversidad de pases de origen de los menores (Fuente: Consulados
espaoles en el extranjero. Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales www.mtas.es).
212 En torno al tema del reconocimiento, vase el libro recin publicado de Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 2.
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Entendemos la preferencia del Convenio de La Haya de 1993 por la intervencin de la ECAIs ante el oscurantismo que permea las adopciones
privadas, fundamentalmente, pero tampoco debemos obviar que el Convenio no puede hacer desaparecer de un plumazo los actos fraudulentos
de aquellas agencias, como comentbamos, mediadoras que estn acreditadas, precisamente, por las Autoridades Centrales tanto de los pases de origen como de los pases de recepcin.221
Definitivamente, la prctica negativa de ciertas ECAIs ha alarmado a la
poblacin que en algn momento pens en contratar sus servicios como
mediadora. Como reaccin ante tal panorama, surgi en la prctica internacional su regulacin, la regulacin de las Entidades Colaboradoras, como
marco de las polticas de proteccin integral de la infancia, tal y como se
plantea en la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio
de 1989. La Convencin se refiere a la adopcin internacional como una
medida paliativa para situaciones carenciales, siempre anteponindola a la
ubicacin del menor en su familia biolgica o, en su defecto, en la adopcin nacional, salvaguardando su identidad cultural y/o tnica, el denominado principio de subsidiariedad.
La adopcin internacional surge, entonces, como medio subsidiario, y
las agencias mediadoras surgen como una alternativa ms de proteccin a
la infancia cuando de este tipo de adopciones se trata.222
ministracin, de la Autoridad Central de su pas de residencia; la cual tramita su certificado de idoneidad y le proporciona la informacin que posee en cuanto a requisitos exigidos en el Estado de origen elegido por los solicitantes.
221 Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, op. cit., nota 197, p. 39.
222 Vase anexo IV. Documentos sobre pautas ticas. La bsqueda de una doctrina
tica y de impulso de procedimientos jurdicamente seguros, normalizados, para procesos o itinerarios de adopcin internacional no es nueva, existen precedentes de carcter
internacional y nacional en diferentes pases; documentos que en sus objetivos se encuentra la normalizacin de actuaciones, como la fijacin de criterios ticos o la salvaguarda de derechos; Ya en el Congreso Regional de el Consejo Internacional de Bienestar Social (ICSW) de Asia y Pacfico Oeste celebrado en Melbourne en 1979 se plante
la necesidad de avanzar por ese camino, que tuvo, tras diferentes trabajos preparatorios,
un resultado visible en la Gua elaborada por el SSI conjuntamente con el Centro de
Adopcin Sueco en 1992. Posteriormente se han aprobado las Pautas para la Prctica en
Adopciones Nacionales e Internacionales y la Atencin en Hogares substitutos en el marco de la 27 Conferencia del ICSW celebrada en Hong-Kong en el verano de 1996. Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, op. cit., nota 197, p. 61.
EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
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223 En Mxico, el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia, DIF Nacional, a travs del Sistema de Informacin Federal y Municipal (SIFEM) desarrolla una
serie de medidas encaminadas a asistir en diferentes rubros (discapacitados, adultos mayores, menores albergados, adopcin, programas alimentarios, menores repatriados, violencia familiar, explotacin sexual, asistencia jurdica, mujeres adolescentes, desayunos
escolares y otros) y en esa tnica, el SIFEM prev la creacin de un Padrn Nacional de
Ni@s Sujetos de Asistencia Social basado en el artculo 15 de la Ley sobre el Sistema
Nacional de Asistencia Social (LSNAS). El DIF Nacional, como decamos, est realizando dicho Padrn de Ni@s vulnerables (softwares especializados) orientado a cada uno
de los grupos que le corresponde atender al DIF (discapacitados, menores albergados,
adopciones, etctera). Con respecto al mdulo titulado Menores Albergados ya est
instalado, como proyecto piloto, en el estado de Baja California, y contiene la informacin completa de todos aquellos nios albergados en 50 casas pblicas y privadas del
mencionado estado. La informacin disponible est contenida en un expediente electrnico individual, por cada nio, conformando una base de datos estatal con todos los datos
de los menores. Como complemento de esta base de datos de nios albergados hay un
mdulo de Adopciones con la informacin tanto de los candidatos susceptibles de ser
adoptados como de los solicitantes de adopcin, nacional e internacional. La idea del
DIF Nacional es instalar, si los resultados esperados son positivos, el Padrn en toda la
Repblica mexicana y as derivar los expedientes de adopcin, nacional e internacional,
a aquellos Estados donde realmente hay posibilidades de adoptar a un menor con las caractersticas que consta en la idoneidad de los solicitantes. Se piensa en el Padrn como
una herramienta que facilite y agilice los procesos de adopcin all donde realmente hay
nios susceptibles de darse en adopcin, ubicando expedientes slo donde hay posibilidades reales de adoptar. El resultado sera potenciar mecanismos eficaces que combatan
situaciones que provocan la institucionalizacin de nios y, por ende, ubicar expedientes
de adopcin, sin demoras innecesarias, en aquellos Estados que lo soliciten. Un padrn
que determina desde el origen del menor, sin que se preste a prcticas ilcitas, hasta la situacin del menor en su pas de destino.
Mencionar, por otra parte, que hay instituciones dedicadas, desde hace aos, a facilitar su experiencia, entre otras cuestiones, en la habilitacin de este tipo de Padrn o
base de datos, entre ellas destacamos Internacional Advocates for Children (IAC). Vase
su pgina www.iachildren.org.
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ADOPCIN INTERNACIONAL
d) Intercambiar informes generales de evaluacin sobre las experiencias en materia de adopcin internacional;
e) Responder a las solicitudes de informacin realizadas por otras
Autoridades Centrales o autoridades pblicas.
2. Los organismos acreditados
A. Definicin
Tal y como exponen los profesores Prez Bevi y Garca Cano, el Convenio de La Haya de 1993 incorpora ex novo la posible delegacin de competencias de las Autoridades Centrales en organismos privados debidamente
acreditados por los respectivos Estados parte, aunque la intervencin de stos no sea imperativa.224
Los organismos acreditados en los que vamos a centrarnos son las referidas Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional, ECAIs, cuyo fundamento jurdico queda establecido en Espaa tanto en el Convenio de La
Haya de 1993 (captulo III, Autoridades Centrales y organismos acreditados, artculos 6o.-13), como en la Ley Orgnica 1/19996, de 15 de enero, de
Proteccin Jurdica del Menor (artculo 25),225 y fundamentalmente, respecto a los organismos acreditados por las respectivas Comunidades Autnomas, en los Decretos autonmicos dictados por las Comunidades Autnomas
en su condicin de Autoridades Centrales y de autoridades pblicas constitucionalmente competentes en la materia.
224 Los Estados partes pueden optar entre los diferentes modelos que ampara la norma
convencional: 1. Sistema de autoridades participativo con intervencin imperativa de organismos acreditados, 2. Sistema articulado exclusivamente a travs de autoridades pblicas, 3. Sistema dualista que prev ambas opciones, adoptado ad. Ex., por Espaa. Prez Beva, Jos Antonio y Garca Cano, Sandra, op. cit., nota 155, pp. 474 y 475.
225 Con anterioridad, la Ley 21/1987, de 11 de noviembre, por la que se modifica el
Cdigo Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de adopcin y otras formas de
proteccin a menores, ya haba hecho referencia a estas entidades de colaboracin (prrafo segundo de su Disposicin adicional primera), as se contemplaba en el articulado
de leyes autonmicas, como en Aragn con la Ley 10/1989, de 14 de diciembre, de Proteccin de Menores o en Catalua con la Ley 37/1991, de 30 de diciembre, de Medidas
de Proteccin de los Menores Desamparados y de la Adopcin, modificada por la Ley
8/1995, de 27 de julio, de Atencin y Proteccin de los Nios y Adolescentes. Todos estos intentos con escasa repercusin en la prctica espaola.
EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
89
Hoy por hoy, las ECAIs tienen una importante presencia e intervencin
como mediadoras, y por su carcter privado se les impone un control exhaustivo y riguroso por parte de la autoridad pblica que las habilita, y que
analizaremos en los epgrafes siguientes.
Los organismos acreditados por las Autoridades Centrales realmente no
vienen definidos en el Convenio de La Haya de 1993, pero s contiene los requisitos mnimos que deben cumplir (artculos 10, 11, 12 inciso c) y 32.3
enumerados en las letras a, b, c y d,226 dejando a los Estados parte una amplia
libertad para el establecimiento de condiciones y requisitos suplementarios.
Los requisitos estipulados en el Convenio son:
Ser asociaciones o fundaciones sin nimo de lucro; entidades que
luchan contra el trfico de menores y en contra de beneficios indebidos. El artculo 8o. del Convenio de La Haya de 1993 establece que
las Autoridades Centrales tomarn, directamente o con la cooperacin de autoridades pblicas, todas las medidas apropiadas para prevenir beneficios materiales indebidos con relacin a una adopcin y
para impedir toda prctica contraria a los objetivos del Convenio.
Ser asociaciones o fundaciones con un equipo tcnico, psicosocial y
jurdico, con competencia profesional, experiencia y responsabilidad
exigidas por dicho Estado.227
Ser asociaciones o fundaciones que cumplan las condiciones de integridad; deben estar dirigidas y administradas por personas capacitadas por su calificacin tica y por su formacin o experiencia para trabajar en el mbito de la adopcin internacional.
226 Comentar que, por otra parte, el artculo 22 del Convenio de La Haya de 1993, se
limita a sealar que las funciones atribuidas a las Autoridades Centrales podrn ser ejercidas por autoridades pblicas o por organismos acreditados que, en todo caso, habrn de
cumplir las condiciones de integridad, competencia profesional, experiencia y responsabilidad exigidas por cada Estado y estar capacitados por su calificacin tica y por su
formacin o experiencia para trabajar en el mbito de la adopcin internacional.
227 Vase la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona, secc. 16a., 10 de febrero de 2003. Ponente Bona Puigvert. Indemnizacin al matrimonio adoptante de los
daos morales que les caus el incumplimiento contractual de la Fundacin encargada de
gestionar la adopcin. La ponencia exige responsabilidades por un incumplimiento parcial del contrato dada la falta de prestacin del servicio de informacin, asesoramiento,
acompaamiento y soporte, as como la prestacin parcial de los servicios relativos a la
gestin del expediente (www.laley.net). Diario La Ley, ao XXIV, nm. 5757, mircoles
9 de abril de 2003.
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ADOPCIN INTERNACIONAL
Estar sometidos al control de las autoridades del pas que los acredita
en cuanto a su composicin, funcionamiento y situacin financiera.
Los directores, administradores y empleados de dichos organismos
no podrn recibir remuneraciones desproporcionadas en relacin con
los servicios prestados.
Por ltimo, entre los requisitos o las condiciones exigidas a una Entidad
Colaboradora, resaltar que una ECAI debe estar, digamos, doblemente
acreditada; primero por el pas de residencia de los solicitantes, Estado de
recepcin, y, posteriormente, ratificado por el Estado de origen de los menores, de lo contrario no podr actuar como entidad mediadora. Asimismo,
las ECAIs se acreditan por el Estado de recepcin con respecto a una o
unas determinadas Comunidades Autnomas, o sea, las ECAIs representan a parejas o solteros residentes en la Comunidad Autnoma para la cual
fueron acreditadas.228
B. Intervencin y mbito de actuacin
La intervencin y mbito de actuacin en un proceso de adopcin internacional en el que Espaa acte como pas de recepcin depende de una serie de factores y, al decir de la profesora Garca Cano, de dos factores fundamentalmente: por una parte, de una normativa aplicable a la adopcin
internacional, y, de otra parte, de la voluntad de los solicitantes. En efecto,
su forma de intervencin se articula de modo distinto dependiendo que la
adopcin se tramite al amparo de la normativa convencional229 o al margen
de la misma. En el primer supuesto, la autora insiste en el carcter dualista
del sistema espaol con relacin a la intervencin de los organismos acre228 Como dato de inters, Espaa tiene acreditadas un total de 40 ECAIs (y una misma ECAI puede estar habilitada para mediar en diferentes Comunidades Autnomas) en
21 pases (Bolivia, Brasil, Bulgaria, Colombia, Costa Rica, Chile, China, Ecuador, El
Salvador, Guatemala, Honduras, Hungra, India, Mxico, Moldavia, Nepal, Nicaragua,
Per, Repblica Dominicana, Rumania y Rusia). Datos facilitados por los Servicios de
Proteccin de Menores de las Comunidades Autnomas, a travs del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales. Secretara General de Asuntos Sociales. Direccin General de
Accin Social, del Menor y de la Familia.
229 En la que incluimos, adems, los diferentes protocolos suscritos por Espaa en
materia de adopcin internacional, tales como Rumania, Per, Colombia, Ecuador, Bolivia y Filipinas, a los que hacamos referencia en una nota anterior.
EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
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ditados;230 de tal modo que si el pas de origen del menor no exige la intervencin de estos organismos en su territorio, los solicitantes podrn optar
por llevar a cabo el procedimiento exclusivamente a travs de la entidad
pblica correspondiente, o bien con la colaboracin de una ECAI, siempre
y cuando sta est autorizada por el pas de origen del menor.
En cuanto al mbito de actuacin, propiamente dicho, se distinguen el
mbito territorial y material.
El mbito territorial se circunscribe a la Comunidad Autnoma que haya habilitado a la ECAI y respecto a las solicitudes de los residentes en la
misma, y en el extranjero al pas o pases para los que haya sido acreditada
por la Comunidad Autnoma y, como exige el artculo 12 del Convenio de
La Haya de 1993, autorizada por las autoridades de dichos pases extranjeros, lo que hacamos referencia anteriormente como doble acreditacin.
No obstante, los decretos autonmicos de habilitacin231 atribuyen a las
230 Garca Cano, Sandra, Proteccin del menor y cooperacin internacional entre autoridades, Madrid, Colex, 2003, pp. 143 y 145.
231 Con respecto a la competencia de las Comunidades Autnomas para intervenir en
el procedimiento de constitucin de la adopcin, vase Durn Ayago, Antonia, op. cit.,
nota 105, p. 327; asimismo, sobre la Autoridad Central, vase Borrs Rodrguez, Alegra,
op. cit., nota 189, pp. 63-81. Dada la necesidad de perfeccionar la regulacin legal de las
Entidades Colaboradoras a las que las administraciones competentes acreditan para la delicada funcin de la mediacin, se han producido diversas revisiones de las respectivas
normativas autonmicas siguiendo las orientaciones desarrolladas en el marco de la colaboracin entre Comunidades Autnomas. As tenemos que, con fecha de julio de 2003,
los decretos de habilitacin son: Andaluca, Decreto 454/1996, de 1o. de octubre, para la
Habilitacin de Instituciones Colaboradoras de Integracin Familiar y Acreditacin de
Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional (Boletn Oficial de la Junta de Andaluca, nm. 120, 19 de octubre de 1996; Aragn, Decreto 16/1997, de 25 de febrero, que
regula la habilitacin de entidades colaboradoras de adopcin internacional (Boletn Oficial de Asturias, nm. 26, 5 de marzo de 1997); Asturias, Decreto 5/1998, de 5 de febrero, Reglamento de Instituciones Colaboradoras de Integracin Familiar y de Entidades
Colaboradoras de Adopcin Internacional (Boletn Oficial de las Islas Canarias, nm. 41,
19 de febrero de 1998); Canarias, Decreto 200/1997, 7 de agosto, por el que se regula la
habilitacin de Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional (Boletn Oficial de
Canarias, nm. 109, 20 de agosto de 1997); Cantabria, Decreto 47/1998, 15 de mayo,
sobre Acreditacin y Funcionamiento de las Entidades de Mediacin en Adopcin
Internacional (Boletn Oficial de Canarias, nm. 105, 27 de mayo de 1998); Castilla-La
Mancha, Decreto 35/1997, 10 de marzo, de Acreditacin de las Entidades Colaboradoras
de Adopcin Internacional (Boletn Oficial de la Comunidad de Madrid, nm. 11, 14 de
marzo de 1997); Castilla y Len, Decreto 207/1996, de 5 de septiembre, de Habilitacin
de Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional (Boletn Oficial de Castilla y Len,
11 de septiembre de 1996); Catalua, Decreto 97/2001, de 3 de abril, sobre la Acreditacin
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Artculo 4o., incisos 1o. y 2o., del Decreto cataln 97/2001, de 3 de abril, sobre la
Acreditacin y el Funcionamiento de las Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional, (Diario Oficial de la Generalitat de Catalua, nm. 3369, 17 de abril de 2001), p. 5602.
234 Garca Cano, Sandra, op. cit., nota 230, p. 150.
235 No perdamos de vista que, por el procedimiento de habilitacin, la ECAI no adquiere la personalidad jurdica, hecho que se incluye entre los requisitos para poder optar
a la acreditacin, sino lo que se concede, a travs de este procedimiento, es la credencial
para actuar en materia de adopcin internacional. Durn Ayago, Antonia, op. cit., nota
105, p. 335, as como Esquivias Jaramillo, Jos Ignacio, Adopcin internacional, Madrid, Colex, 1998, pp. 82-92.
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ADOPCIN INTERNACIONAL
En este sentido, reiteramos y completamos todos y cada uno de los requisitos a los que hacamos referencia:
a) Tratarse de una asociacin o fundacin constituida legalmente e inscrita en el registro correspondiente, de acuerdo con su mbito territorial de actuacin;
b) Tener como finalidad en sus estatutos la proteccin de menores;
c) Perseguir fines no lucrativos;
d) Poseer una trayectoria correcta y adecuada en el desarrollo de las
actividades para la consecucin de los objetivos;
e) Poseer aptitudes para cumplir correctamente las funciones que vaya a asumir;
f) Garantizar en su proyecto de actuacin el respeto a los principios
y normas de adopcin internacional, y la debida intervencin de
los rganos administrativos y judiciales competentes del pas extranjero en el que vaya a efectuar su actuacin;
g) Disponer de los medios materiales necesarios para el desarrollo de
sus funciones;
h) Contar con equipos multidisciplinares, competentes profesionalmente, y con experiencia en la accin social con nios, adolescentes y familias;
i) Estar dirigida y administrada por personas cualificadas por su integridad moral y por su formacin y/o experiencia para actuar en el
mbito de la adopcin internacional;
j) Tener su sede social en el territorio de la Comunidad Autnoma
que la habilita y representacin en el pas extranjero para el que
solicita la acreditacin;
k) Contemplar en sus estatutos los principios y las bases segn los
cuales puede repercutir a los solicitantes de adopcin los gastos
derivados de la tramitacin efectuada por la entidad colaboradora;
l) Justificar mediante estudio econmico los costes y gastos directos, incluidos los honorarios profesionales, derivados de la tramitacin jurdico-administrativa de los solicitantes y procesos de
adopcin internacional, para acreditar que no podrn obtener beneficios materiales indebidos.236
236
EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
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Por lo que respecta al procedimiento de habilitacin o acreditacin, actualmente, ante el excesivo nmero de organismos acreditados en Espaa, se
han replanteado los criterios de seleccin de dichas ECAIs y se ha optado por
el establecimiento de un concurso de ECAIs, ampliamente legislado en sus
decretos de habilitacin, y as discriminar, en el sentido positivo de la expresin, aquellas ECAIs que no cumplan con los criterios exigidos para su constitucin.
Siguiendo con el ejemplo del Decreto de Habilitacin de la Comunidad
Autnoma de Catalua, enuncia, expresamente en su artculo 7.1, lo siguiente: 1. El/la directora/a del Instituto Cataln de la Acogida y de la
Adopcin efectuar convocatorias pblicas para la concesin de acreditaciones de entidades colaboradoras de adopcin internacional mediante
concurso....
Asimismo en el artculo 7.3 enumera los documentos solicitados:
a) Tarjeta de identificacin fiscal de la entidad y acreditacin de la
identidad de la persona firmante de la solicitud y de la representacin en que acta;
b) Certificado acreditativo de que la entidad est al corriente de sus
obligaciones tributarias y sociales;
c) Relacin nominal de los miembros de los rganos de direccin de
la entidad y del personal que presta sus servicios justificando su
formacin y experiencia en materia de adopcin internacional;
d) Relacin detallada de los medios materiales de que dispone la entidad para el desarrollo de sus funciones;
e) Documento que acredite la formacin y/o experiencia y la capacidad tcnica de las entidades para actuar en el mbito de la adopcin internacional;
f) Proyecto de actuacin con descripcin de las actividades previstas
e indicacin de la metodologa de trabajo a seguir;
g) Propuesta econmica que detalle los costos y los gastos directos
derivados de la tramitacin del expediente de adopcin en Catalua y en el pas de origen, as como los que resulten del mantenimiento, infraestructura y personal de la entidad.237
237 La presentacin, por parte de una futura Entidad Colaboradora, de la solicitud y la
documentacin precisa se realiza ante el organismo pblico competente o bien en cualquiera de los lugares previstos en el artculo 38.4 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre,
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ADOPCIN INTERNACIONAL
Igualmente, en los diferentes decretos de habilitacin autonmicos se estipula, en su mayora, con relacin al concurso de acreditacin de ECAIs, la
publicacin de la convocatoria, criterios de valoracin de las ECAIs, eficacia, duracin, privacin de los efectos de acreditacin e incluso la posibilidad, como ocurre en el caso de la Comunidad Autnoma de Catalua, de un
sistema de acreditacin directa por razones excepcionales, sin necesidad de
concurso previo, siempre y cuando concurran algunas de las circunstancias
siguientes:
a) cuando el concurso haya quedado desierto;
b) cuando se aprecien motivos de reconocida urgencia en razn de la
desproteccin y viabilidad de la adopcin de menores;
c) cuando, al tratarse de una actividad especializada para promover la
adopcin de menores con especiales dificultades o por otras circunstancias especiales, slo haya una determinada entidad a la que
se le pueda encargar la actividad de mediacin.
Si se cumplen los requisitos establecidos, se otorgar la acreditacin o
habilitacin,238 generalmente con una duracin de dos aos a contar desde
que sea autorizada por el pas de origen, quedando prorrogada, tcitamente, por periodos anuales, salvo denuncia o salvo que la entidad colaboradora solicite la baja, lo cual deber hacerse con una antelacin mnima de
cuatro o seis meses a la fecha de vencimiento.
Por otra parte, si la autoridad pblica competente considerara que a lo
largo de la prestacin del servicio por parte de la Entidad Colaboradora, sde Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, modificada por Ley 4/1999, Boletn Oficial del Estado, 13 de enero de 1999.
238 La acreditacin o habilitacin otorgada a la ECAI respecto a un determinado pas
no ser efectiva hasta que sea autorizado, si procede, para actuar en este pas mediante
resolucin formal de sus organismos competentes u otro documento acreditativo, cuando
esta autorizacin sea necesaria para realizar funciones de mediacin en el pas de origen
de los menores. Asimismo, se suelen establecer, en los diferentes decretos de habilitacin, el plazo de un ao, desde la fecha de acreditacin sin que la ECAI aporte la autorizacin del pas, como causa de revocacin de la acreditacin, salvo que se pueda comprobar que ha sido por causas ajenas a la Entidad. Por otro lado, comentar que mientras
el pas de origen no autorice a la Entidad Acreditada para actuar en su pas, dicha entidad
podr ejercer las funciones de informar a los solicitantes sobre los requisitos y las condiciones para adoptar en un pas determinado, as como dar otra informacin de utilidad y
llevar un registro de preinscripciones de solicitudes, sin efectos contractuales.
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Durn Ayago, Antonia, op. cit., nota 105, pp. 336 y 337.
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242 Mxico slo requiere este pago cuando se tramita la adopcin a travs de centros
asistenciales como son las asociaciones privadas que mencionaremos ms arriba.
243 Garca Cano, Sandra, op. cit., nota 230, p. 148, expresa que la creacin del registro de reclamaciones formuladas por las personas que acudan a las Entidades Colaboradoras est prevista en el artculo 25.4 de la Ley Orgnica 1/1996 de Proteccin Jurdica
del Menor, como uno de los pocos aspectos novedosos que la normativa estatal aade a
la normativa convencional mnima.
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Asimismo, se debe detectar el estado o avance de su solicitud de declaracin de idoneidad para la adopcin internacional de los solicitantes.
Si los solicitantes ya iniciaron su solicitud, se puede ofrecer, por parte
de la ECAI, una sesin informativa en la que se transmite informacin bsica acerca del proceso adoptivo y de la ECAI, y se entrega una carpeta informativa, la cual contenga, entre otros documentos, un orden del da para
as ir abarcando las primeras inquietudes y/o dudas.
Verdaderamente, la cuestin burocrtica supone, para la mayora de las
personas que deciden adoptar, una carrera de obstculos; por ello, cada vez
con ms frecuencia se solicita la intervencin de la correspondiente ECAI
acreditada. Hay pases que exigen la mediacin de una ECAI para tramitar
la adopcin internacional, ste no es el caso de Mxico, en donde se admite
las independientes.
En el supuesto de que los interesados manifiesten voluntad de continuar
la tramitacin a travs de una ECAI, sta deber explicar que el siguiente
paso consiste en una sesin individual, especfica para trabajar el contrato,
pero que no se darn citas para dicha sesin hasta que haya transcurrido al
menos una semana, tiempo en el que los solicitantes deben leer con detenimiento la carpeta informativa. Insistimos en la idea de que este podra ser
el momento para volver a discriminar a aquellos solicitantes que tengan alguna pretensin no factible para la adopcin de menores a travs de la
ECAI concreta que le est proporcionando la informacin, y que sta como
facilitadora-mediadora que es y debe ser, le proporcione la informacin de
otra Entidad que le pueda apoyar y as dar una posibilidad a sus expectativas. A modo de ejemplo, para el caso de Mxico, la ECAI tiene, en este
momento, la oportunidad de exponer los criterios en materia de adopcin
internacional de la Autoridad Central mexicana y as, una vez ms, ver si
los solicitantes tienen la posibilidad y voluntad de asumir dichos criterios.
Los criterios a los que hacemos referencia son: la interpretacin y excepciones del principio de subsidiariedad; bajas de expedientes; ampliaciones; contenido de los estudios psicolgicos y socioeconmicos y, por
ltimo, los seguimientos.
Con respecto al principio de subsidiariedad, Mxico mantiene el criterio de la edad de tres aos, como la mnima que debern tener los menores
para poder ser sujetos de una adopcin internacional. Este criterio tiene sus
excepciones, por lo tanto, los nios menores de tres aos podrn ser considerados para una adopcin internacional cuando: a) se trate de menores
con discapacidad mayor o menor, enfermedades crnicas, malformacio-
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Cartas de recomendacin.
Certificado de idoneidad, en el que se incluyen los estudios socioeconmicos y psicolgicos.
Fotografas de cada uno de los cnyuges, as como de la casa y
del entorno familiar.
Insistimos que el nmero de documentos vara segn lo solicitado por el
pas de origen del nio e incluso vara segn el estado, si es una entidad federativa, como es el caso de Mxico.
La ECAI comunicar e informar tanto a la administracin competente
como a los solicitantes, la apertura del expediente y el nmero asignado.
No olvidemos, una vez ms, en este punto la confidencialidad y seguridad
en el manejo y conservacin de la informacin proporcionada.252
c. Formacin del expediente: recogida de documentos,
verificacin, legalizacin y traduccin documental
El siguiente apartado es el que se refiere a la formacin del expediente,
propiamente dicho. Los solicitantes hacen entrega a la ECAI de aquellos
documentos necesarios para la instruccin de su expediente
Otra operacin necesaria en la conformacin del expediente es la legalizacin consular para aquellos documentos del expediente que necesitan ser
considerados autnticos por el consulado del pas de origen. Como condicin se necesita que la documentacin se encuentre legalizada por las autoridades espaolas y traducida, en aquellos pases en los que no coincida la lengua oficial con la que aporta los documentos de los solicitantes. La ECAI
debe trasladar los documentos a legalizar a la oficina del consulado, formular la correspondiente solicitud y presentar la documentacin original a legalizar y recoger el documento una vez legalizado.253
La ECAI puede solicitar el apoyo a los solicitantes para que tramiten la
legalizacin consular, en este caso, la ECAI, una vez ms, debe proporcionarles toda la informacin necesaria para realizar el trmite. Una nota de
252 El texto jurdico bsico de referencia para estas cuestiones es la Ley Orgnica
15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal. Boletn Oficial del Estado, nm. 298, 14 de diciembre de 1999, pp. 43088-43099. En el rubro titulado Rgimen de funcionamiento, detallbamos, a modo de cdigo deontolgico, los principios torales que deben respetar el personal al servicio de la ECAI.
253 Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, op. cit., nota 197.
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258 Nos referimos, por ejemplo, a las ya usuales peticiones de ampliacin de la informacin disponible en el expediente de adopcin, por parte de los sistemas DIF en Mxico. El
representante legal al estar al tanto de la situacin de los expedientes, puede obtener de
manera informal, la noticia de una futura solicitud de ampliacin y antes de recibir el oficio de la dependencia, puede, como decimos, activar la peticin y de esa manera incluso
dar celeridad al proceso; de esa manera se puede incluso evitar la baja de expedientes, tal y
como establecen los criterios del DIF Nacional, al no recibir dicha informacin en tiempo.
Los Sistemas Nacional y Estatales DIF, se reservan el derecho de dar de baja los expedientes de los solicitantes extranjeros a los que les haya sido solicitado ampliaciones de informacin por conducto de su Autoridad Central o representante legal, cuando, despus de
transcurridos tres meses a partir de la recepcin del requerimiento de ampliacin a los solicitantes, no se haya recibido dicha ampliacin, ni se tenga comunicacin, ni verbal ni escrita, que indiquen que est haciendo lo necesario para lograr su integracin y envo.
Como causa de baja de expediente, los sistemas DIF, prevn, por ejemplo, el supuesto de que los solicitantes tengan un hijo (biolgico o adoptivo) con posterioridad al
inicio de su trmite de adopcin, al cambiar las circunstancias personales y/o familiares
en un hogar, cambia la dinmica familiar y es necesario valorar la nueva situacin. Los
informes socioeconmicos y psicolgicos que integran el certificado de idoneidad pierden vigencia, haciendo necesario que los solicitantes sean revalorados y esto conlleva
largos periodos de espera, lo cual motiva que el resto de la documentacin pueda perder
su actualizacin y as se derivara en un sinfn de actualizaciones tratando siempre de
cumplir con lo exigido en los Sistemas DIF. Siempre, medidas como la que estamos
apuntando, merecen una atencin ms pausada. Quizs la llegada de un nuevo miembro a
la familia, no implique una distribucin de la atencin de menor intensidad o de menor
calidad; valorar lo positivo o negativo que conlleve tener una familia extensa le corresponde, creemos, a los profesionales que realizan, precisamente, estos informes psicosociales, econmicos y no tanto de un criterio, poco sustentado, quizs, por parte de la administracin.
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pas de origen, por las autoridades mexicanas, es el de la solicitud de ampliacin documental antes de emitir la mencionada viabilidad.
La ECAI y su equipo multidisciplinario debern valorar, y en su caso
atender, la demanda de ampliacin del expediente formulada por el pas de
origen tras el acuerdo que emana del Consejo Tcnico de Adopciones.
La ampliacin se refiere a la necesidad del pas de origen de obtener
ms y/o mejor informacin para valorar la posibilidad de aceptar el expediente. No se refiere a cuestionamientos acerca de la capacidad adoptiva
de los solicitantes; los diferentes informes y entrevistas superadas para
la obtencin del denominado Certificado de Idoneidad, no dejan dudas al
respecto.
Los solicitantes y la ECAI deben analizar las posibilidades reales de dar
cumplimiento a la peticin del pas de origen. Si de esta valoracin se concluye que es posible satisfacer la peticin formulada, se dar paso a la gestin documental que corresponda, como por ejemplo, ampliar el informe
psicolgico o social, emitir un informe mdico complementario, etctera.
Si de esta valoracin se concluye que es imposible satisfacer la peticin
formulada, se entender que el expediente queda en situacin de rechazo, y
por lo tanto, se convocar a los solicitantes a una nueva entrevista para trabajar dicho rechazo.
El DIF Nacional ha considerado necesario el establecimiento de un lmite de tiempo, estipulado en tres meses desde la recepcin del requerimiento hasta recibir la ampliacin, para que los solicitantes, a quienes les
son requeridas ampliaciones de informacin, enven las mismas para su integracin al expediente. Ello obedece, tambin, y as lo confirma el DIF
Nacional, a que existen expedientes en los que ha sido requerida informacin adicional a los solicitantes de adopcin, a travs de su Autoridad Central o representante legal, y han transcurrido meses e incluso aos, sin que
se haya recibido dicha informacin. La lista de expedientes pendientes de
revisin es cada vez mayor.259
4) Comunicacin a la administracin competente del rechazo inicial
de la solicitud de adopcin por el pas de origen. Nos referimos a la in259 Si el envo de informacin adicional se prolonga en el tiempo, conlleva que tanto
la informacin adicional requerida como el resto de la informacin que integra el expediente de los solicitantes, pierda vigencia, solicitndose de nuevo actualizaciones o nuevas ampliaciones de informacin, con lo cual se entrara en un crculo vicioso que representa un desgaste innecesario para los solicitantes y que puede reflejar desilusin e
incluso una falta de inters en la consumacin de sus trmites de adopcin.
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c. Asignacin
1) Estudio y envo de la documentacin sobre preasignacin a la administracin competente. Ya estamos ante una preasignacin enviada por el
pas de origen del menor. Los solicitantes consiguieron llegar a un punto
crucial del proceso, en donde se les comunica que ya hay un menor y una
opcin real de adopcin.
La ECAI lleva a cabo un proceso de anlisis de la preasignacin recibida
a travs de un informe de adoptabilidad,262 y valora el grado de ajuste existente entre la preasignacin y las capacidades personales y deseos de los
solicitantes. Para ello, se solicitar la ayuda de diferentes profesionales,
como bien pueden ser pediatras, que valoren, por ejemplo, certificados mdicos y que ayuden, definitivamente, a tener una idea ms acertada de cul
es la salud del menor y sus antecedentes mdicos.263
Se parte de la base de que los solicitantes tienen capacidades para hacerse cargo de forma efectiva de un menor con unas caractersticas determinadas, dado que esto es lo que, entre otras cuestiones, se verific en el proce262 Dicho informe de adoptabilidad, en Mxico concretamente, contiene una serie de
datos relativos a la filiacin, es decir, datos que se refieren al peso, talla, tez, facciones,
etctera; datos tambin relativos a la adoptabilidad, medio social, evolucin personal,
historia mdica, origen tnico, religioso y cultural, y , por ltimo, los datos de consentimiento, ante el Juez de lo Familiar que corresponda, del tutor legal del menor, en estos
casos, consentimiento del director de la casa-cuna o casa-hogar donde se encuentra el
menor albergado. Como rubro final en el informe de adoptabilidad, las autoridades mexicanas solicitan expresamente, segn lo dispuesto en el artculo 17, inciso d) del Convenio
de La Haya de 1993, la autorizacin para que el menor ingrese y resida permanentemente en Espaa.
Mxico distribuye a su poblacin infantil albergada en casas cuna (nios que se
encuentran en el rango de edad comprendido entre 0-6 aos), o en casas- hogar (nios
que se encuentran en el rango de edad comprendido entre 6-18 aos). Una vez cumplida
la mayora de edad, la Institucin apoya a los jvenes a buscar viviendas para compartir,
as como trabajos para subsistir.
263 En el denominado informe de adoptabilidad que enva Mxico, el apartado ms
extenso se refiere, precisamente, a la historia mdica, en el que se detalla, de manera pormenorizada, todos y cada uno de los cuadros mdicos, de los que se tienen conocimiento,
del menor; incluso se indaga, si es posible, aquellos datos mdicos de inters, ocurridos
con anterioridad a la entrada del menor en la Institucin. A veces, es tanta la exhaustividad y detalle manifestado en dichos informes que suponen una alerta, para los padres,
acerca del estado de salud del menor; de ah la importancia de la intervencin de un pediatra que pueda descifrar y valorar, realmente, cul es el estado fsico y mental del
menor propuesto.
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En esta cita, los solicitantes tienen una entrevista previa con los diferentes interlocutores del centro que han estado en contacto con el menor. Las
diferentes reas (direccin del centro, rea jurdica, rea mdica, rea psicolgica, rea social y rea educacional, fundamentalmente) expondrn la
situacin del menor y abrirn un espacio para aclarar aquellas primeras dudas que tengan los solicitantes, y, adems, ofrecern sus servicios durante
el transcurso del proceso. No olvidemos que durante la estancia de los solicitantes y su convivencia con el menor, se podrn dar un sinfn de situaciones y que para solventar de la mejor manera, debern apoyarse en el equipo
multidisciplinar del centro del menor. Mxico y sus sistemas DIF poseen
un equipo multidisciplinar de una gran calidad.
Una vez realizada la entrevista, la direccin del centro marcar el momento en el que podrn encontrarse con el menor.
En el centro asistencial donde se encuentra albergado el nio/a se procede a elaborar el programa de convivencias, acorde a las necesidades del
menor y posibilidades del o los solicitantes, y as determinar, la compatibilidad, empata, identificacin y aceptacin del menor propuesto en adopcin con los adoptantes. Los sistemas DIF tienen previsto, en esta fase, una
convivencia con el menor, previa a la presentacin de la solicitud de adopcin ante las autoridades judiciales competentes, que no podr tener una
temporalidad inferior a una semana ni superior a tres semanas.268
3) Apoyo al proceso de adaptacin. Tras el encuentro con el menor y
una vez que la direccin y profesionales del centro del menor han establecido el rgimen de visitas iniciales y/o recogida del menor, el representante
deber acordar con los solicitantes la periodicidad y modo (telefnico o
presencial) con la que establecern contacto, al margen de los contactos
necesarios para cuestiones relacionadas con la tramitacin del expediente.
El representante legal desarrolla, entre sus funciones, un conjunto de tareas con el objetivo de favorecer el proceso de adaptacin entre los solicitantes y el menor durante el periodo de estancia en el pas de origen, para
268 Ni que decir tiene que este periodo, justo y necesario, tambin provoca una ralentizacin y demora en la finalizacin del proceso adoptivo. El objetivo de este periodo
de convivencias es que si al final del mismo, la convivencia no hubiera tenido un progreso adecuado, satisfactorio, se notificar a la Autoridad Central, al sistema estatal y a los
solicitantes de adopcin que no es posible continuar con el proceso de adopcin con respecto al menor del cual se les remiti el informe de adoptabilidad. Este supuesto no se ha
dado en la prctica, pero es importante conocer el por qu de ese periodo antes de iniciar
con la solicitud de adopcin.
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269 Los Sistemas DIF, Nacional y Estatales, por conducto de las reas jurdicas patrocinarn el proceso de adopcin ante los juzgados competentes de manera gratuita. Reiteramos lo marcado en una nota de pie de pgina anterior, en donde se destacaba que hay
Estados que no contemplan la representacin jurdica gratuita debido a la falta de personal en su DIF. Asimismo, si se tramita la adopcin a travs de una asociacin privada,
acreditada por DIF Nacional, sta recomienda abogados de su confianza para que puedan
llevar a cabo el proceso, estipulndose para ello, previamente, unos honorarios.
270 En Mxico, durante este periodo de convivencias, se va preparando la solicitud de
adopcin, ante el rgano judicial competente, que posteriormente firmarn los solicitantes y, por otro lado, se acude tambin, por ejemplo, al Instituto Nacional de Migracin
(Coordinacin de Regulacin de Estancia. Direccin de no Inmigrante) o a su delegacin
estatal correspondiente, portando los FM3 y previo pago de las tasas, para solicitar permiso de adopcin.
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Cada pas tiene sus particularidades concretas y trmites para la constitucin de la adopcin desde la preparacin del juicio, promoviendo el inicio del
procedimiento ante el juzgado u rgano local competente, hasta el dictamen
de la sentencia, asistidos siempre de un abogado experto y competente.271
En el caso concreto de Mxico, una vez obtenida sentencia firme, el
abogado debe asistir a los interesados en la tramitacin de:
a)
b)
c)
d)
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272 El artculo 19.1 del Cdigo Civil espaol seala: El extranjero menor de dieciocho aos adoptado por un espaol adquiere, desde la adopcin, la nacionalidad espaola
de origen. Sobre la relevancia de la adopcin en la atribucin o adquisicin de la nacionalidad espaola, vase Rodrguez Mateos, P., op. cit., nota 82; as como sus comentarios en la Revista Espaola de Derecho Internacional, 1984, pp. 579 y ss., 1986, pp. 172
y ss. Asimismo Cano Bazaga, Elena, La atribucin o la adquisicin de la nacionalidad
como efecto de la adopcin internacional. El sistema espaol, en Gonzlez Martn, Nuria y Rodrguez Benot, Andrs (coords.), Estudios sobre adopcin internacional, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, pp. 300 y ss.; id., Adopcin internacional y nacionalidad espaola, Sevilla, Mergablum, 2001.
273 Durante el tiempo de espera de la preasignacin, en Espaa, la ECAI realiza una
labor de formacin sobre el proceso adoptivo desde el punto de vista jurdico, psicolgico y social. No es una decisin mediata, se dispone de tiempos diferenciados para ir madurndola. Se trata de un caso privilegiado de paternidad responsable. No cabe el desliz
ni la aventura. Hay mucho tiempo para sopesar los pros y los contras. Vase Gonzlez
Gonzlez, Pilar y Mozos Salcedo, Antonia, La familia frente a la adopcin, Cuadernos
Crtica, Espaa, noviembre de 1997, p. 35.
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C. Fase posterior
a. La llegada de la familia a Espaa
Una vez que la familia regresa del pas de origen, de Mxico, la ECAI
debe realizar el primer contacto con dicha familia, citar para una sesin de
trabajo y as revisar lo acontecido en el viaje, sobre todo si ocurri algo excepcional o se origin una situacin crtica.
La ECAI debe planificar, junto con la familia, la organizacin, preparacin y distribucin de tareas jurdico-administrativas.
Como tarea paralela, la ECAI debe poner en conocimiento de la administracin competente espaola, la constitucin de la adopcin y la llegada
del menor, dando as cumplimiento a la exigencia del decreto de habilitacin respecto a la obligatoriedad de comunicaciones a realizar por la ECAI
a la administracin competente espaola.
b. Actuaciones jurdicas y administrativas
Hay supuestos en los que la ECAI, una vez que la familia est de regreso
en Espaa, debe apoyar en las diferentes actuaciones jurdicas y administrativas. Son dos los casos ms comunes:
a) Menores con adopcin plena y sin inscripcin consular.274
b) Menores con adopcin simple o tutela con finalidad de adopcin
en Espaa.
En el primer caso, menores con adopcin plena y sin inscripcin consular,
se impulsa el expediente mediante la inscripcin de la adopcin en el Registro
Civil Central, para ello la ECAI debe preparar la documentacin necesaria, se
274 En el caso mexicano, puede darse el supuesto concreto en el que por necesidad de
la familia de regresar a Espaa cuanto antes, se ingrese, en el consulado espaol en Mxico, toda la documentacin requerida para la inscripcin registral y la anotacin del menor en el Libro de Familia. El Consulado revisar, estando la familia presente, que todo
est correcto y se compromete a enviar por valija diplomtica al Registro Central espaol, tanto el acta de nacimiento espaola con su anotacin marginal, como el Libro de
Familia, y posteriormente el Registro Central, por correo postal, enviar la documentacin al domicilio familiar. El menor saldr del pas, en este supuesto, portando pasaporte
mexicano e ingresar en Espaa, con el mismo documento.
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la adopcin en el Estado de origen del menor. Nos referimos al tema del reconocimiento de las adopciones que viene establecido en el artculo 26 del
Convenio de La Haya de 1993, en el siguiente tenor: comporta el reconocimiento... a) del vnculo de filiacin preexistente entre el nio y sus padres adoptivos... c) de la ruptura del vnculo de filiacin preexistente entre
el nio y su madre y su padre, si la adopcin produce este efecto en el Estado contratante en que ha tenido lugar.277
c. Seguimiento
Estamos ya ante una fase final, en la que la familia suele olvidar su compromiso de realizar los seguimientos.
La ECAI debe recordar a la familia el objetivo, contenidos, frecuencia y
metodologa de la realizacin de los subsecuentes informes de seguimiento
del menor/es; compromiso que firm ante las autoridades mexicanas.
De conformidad con las disposiciones mexicanas,278 es obligacin de
las oficinas consulares la proteccin de los nacionales en el extranjero,279
para ello se realizar un seguimiento semestral durante dos aos.280
277 De la frase que destacamos en cursiva, se interpreta que las Autoridades del Estado de recepcin, deben restringir los procedimientos de adopcin en el extranjero slo a
aquellos que contemplen una adopcin similar a la espaola, a los efectos de su reconocimiento en Espaa, cuestin que va en contra de la finalidad que inspira a un Convenio de
tal calibre, cuya finalidad, adems de la cooperacin, es precisamente, la proteccin del
inters superior del menor. Si seguimos poniendo trabas de esta ndole a las adopciones
internacionales, seguimos obstaculizando la adopcin internacional, y por ende, continuamos impidiendo poner en marcha con efectividad a todos aquellos instrumentos jurdicos de proteccin del menor. En este sentido, tenemos el artculo 9o., inciso 5 del Cdigo
Civil espaol, que estipula: La atribucin por la ley extranjera de un derecho de revocacin de la adopcin no impedir el reconocimiento de sta si se renuncia a tal derecho en
documento pblico o por comparecencia ante el encargado del Registro Civil.
Incluso cuando la adopcin haya sido certificada conforme al Convenio, artculo
23, su reconocimiento obligado en Espaa no puede llegar a transformar automticamente a una adopcin simple en una adopcin con plenitud de efectos como es la espaola.
As tiene que admitirlo el mismo Convenio de La Haya de 1993 que en su artculo 27
prev la conversin de la adopcin en el Estado de recepcin.
278 Artculo 44 de la Ley del Servicio Exterior Mexicano y de su Reglamento.
279 Con fundamento, asimismo en el artculo 21 del Reglamento de Adopcin de Menores de los Sistemas para el Desarrollo Integral de la Familia
280 Si en las evaluaciones efectuadas por el personal de los Consulados mexicanos se determina la necesidad de continuar con el seguimiento, ste se realizar hasta por tres aos.
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En el caso de Espaa, el seguimiento lo realizarn las Autoridades Centrales de la Comunidad Autnoma de residencia de la familia y deber
efectuarse por asistentes o trabajadores sociales. La Autoridad Central podr delegar esta facultad a la ECAI en el caso de que los solicitantes hubieran tramitado la adopcin a travs de ella.
Con respecto a los informes de seguimiento, cabe decir que constituyen
un compromiso formal con las autoridades del pas de origen en virtud de
tratados o protocolos suscritos entre el Estado receptor y el de origen.281 Si
bien es comprensible la exigencia de unos primeros informes exhaustivos
cuando el menor llega con su nueva familia al pas receptor, Espaa, para
constatar el acoplamiento; tal exigencia pierde intensidad legal una vez reconocida e inscrita la adopcin en el lugar de recepcin, ya que el adoptado
ha roto cualquier vnculo con su familia natural, habiendo, incluso, adquirido la nacionalidad del pas de recepcin.282
Una vez realizados, durante un tiempo, varios informes de seguimientos, se suele solicitar informes de escolaridad, mdicos, fotografas, que
sustituyen los informes de seguimiento iniciales, siendo menos gravoso y
aceptado ms fcilmente por los adoptantes.283
El informe de seguimiento que considere las evaluaciones del menor deber ser enviado directamente a los Sistemas DIF Estatales o a travs del
Sistema Nacional y para facilitar su integracin al expediente correspondiente, deber contener, a modo de referencia, la informacin siguiente:
rubro, fecha, profesionales que emiten el informe, datos identificativos del
menor (anterior y posterior a la adopcin) y de su familia adoptiva, datos
evolutivos, convivencia familiar, relaciones con el entorno, revelacin de
los orgenes, valoracin profesional y una serie de anexos (certificado del
Consulado o Embajada del Estado de origen del menor; valoracin del proceso de integracin; certificados escolares; calificaciones y/o carta tutor;
certificado mdico, fotos y/o dibujos del menor).
El pas de origen exige este requisito establecido en el Convenio de La
Haya de 1993 con el propsito de constatar que se cumple el papel princi-
281 Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, Jornadas sobre Adopcin Internacional..., cit., nota 199; id., Situacin y perspectiva de futuro de los programas..., cit., nota 199, p. 137; id., Informe sobre las prcticas de..., cit., nota 199, pp. 193.
282 Cano Bazaga, Elena, La atribucin o la adquisicin de la nacionalidad..., cit.,
nota 272.
283 Vase Camp i de Ferrer, Xavier, op. cit., nota 247, p. 3.
EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIN
125
pal de la adopcin internacional, es decir, velar, una vez ms, por el inters
superior del menor.
Una vez que se ha finalizado el informe, se deber entregar a la familia
una copia del informe que ser remitido al pas de origen.
Junto con este informe, se deben recabar aquellos documentos que el
pas exige para conformar el informe de seguimiento al completo, incluyendo la legalizacin del mismo. Una vez finalizado, se enva el informe
de seguimiento a la administracin competente espaola para que su equipo tcnico pueda dar el visto bueno al mismo. El informe se puede enviar al
representante legal de la ECAI, y ste hace su entrega en la dependencia
competente del pas de origen, conservando algn documento justificativo
de haber realizado el envo o presentacin y sta archivarla en el expediente de los solicitantes.
III. A MODO DE REFLEXIN
Hay una opinin, en principio podramos decir que generalizada, que
gira en torno a la necesidad de perfeccionar la regulacin legal de las
ECAIs a las que las administraciones competentes acreditan para una funcin tan delicada como es la mediacin.
Partiendo de la premisa anterior, Espaa, como pas de recepcin de menores, se ha dado a la tarea de revisar las respectivas normativas, entre ellas
las autonmicas, siguiendo las orientaciones desarrolladas en el marco de la
colaboracin entre Comunidades Autnomas, de ah la instauracin de concursos pblicos para aquellas entidades que quieran llegar a ser ECAIs.
Analizar la situacin y perspectivas diversas que plantea la adopcin internacional desde la visin de conjunto de los sistemas de proteccin a la
infancia en Espaa y Mxico, nos da, sin lugar a dudas, una visin importante de las peticiones y demandas de ambos Estados parte y, por ende, la
posibilidad de mejorar el procedimiento de cooperacin. Hablamos de mejorar la coordinacin entre organismos pblicos y entidades privadas acreditadas; impulsar, asimismo, la coordinacin entre Autoridades Centrales;
promocionar las acciones necesarias para mejorar la aplicacin del Convenio de La Haya de 1993; intensificar las actividades enfocadas a la formacin de los profesionales que intervienen en el proceso; perfeccionar el sistema de actualizacin de la informacin sobre legislacin y prcticas en los
126
ADOPCIN INTERNACIONAL
CAPTULO TERCERO
LA POLTICA CONVENCIONAL BILATERAL ESPAOLA
EN MATERIA DE ADOPCIN INTERNACIONAL:
ANLISIS CRTICO
I. Nota introductoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
127
II. Los acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional firmados por Espaa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
1.Instrumentos de cooperacin . . . . . . . . . . . . . . . . 129
2.Contexto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
135
137
4.Comentarios a los acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional firmados por Espaa . . . . . . . . . . 145
A. Rumania.
B. Per . . .
C. Colombia
D. Ecuador .
E. Bolivia. .
F. Filipinas .
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CAPTULO TERCERO
LA POLTICA CONVENCIONAL BILATERAL
ESPAOLA EN MATERIA DE ADOPCIN
INTERNACIONAL: ANLISIS CRTICO
I. NOTA INTRODUCTORIA284
El principio de proteccin del menor se ha convertido en referencia obligatoria, en cuanto al derecho internacional privado se refiere, al constatarse
una serie de prcticas, ya generalizadas, en torno a la internacionalizacin
de la condicin del menor,285 al estar ste imbuido en prcticas habituales
en donde se demandan, por ejemplo, derechos de custodia y visita, reclamaciones de alimentos, demandas por secuestro internacional de menores,
trfico de menores y adopcin internacional, fundamentalmente.
La defensa del inters superior del nio a travs del principio de proteccin del mismo es, y debe ser, la pieza clave en la promocin de los derechos de la niez. As se manifest desde 1989 en la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio y as ha sido asumido por 192
Estados que ya son parte de la Convencin, alcanzando una ratificacin
casi universal.286
284 Gonzlez Martn, Nuria, Los acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional firmados por Espaa: Rumania, Per, Colombia, Ecuador, Bolivia y Filipinas, en
Calvo Caravaca, Alfonso Luis y Castellanos Ruiz, Esperanza (dirs.), El derecho de familia ante el siglo XXI: aspectos internacionales, Madrid, Colex, 2004, pp. 427-467; y una
versin ampliada en id., Los acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional
firmados por Espaa: Rumania, Per, Colombia, Ecuador, Bolivia y Filipinas, Anuario
Mexicano de Derecho Internacional, Mxico, vol. 5, 2005, pp. 221-278.
285 Prez Bevi, Jos Antonio y Garca Cano, Sandra, op. cit., nota 155, pp. 463 y 464.
286 Borrs Rodrguez, Alegra, por su parte, expresa lo limitado del Convenio de Naciones Unidas sobre los Derechos del nio, dada la poca concrecin de las obligaciones
que impone y que constituye, sin duda, la razn de que haya tenido tantas ratificaciones en
tan poco tiempo, ya que cuanto ms concreto es un convenio y ms estrictas las obligaciones que de l se derivan, mayores son las dificultades para su entrada en vigor y, en ltimo
trmino, para su eficacia, op. cit., nota 136, p. 925. Sobre el Convenio de Naciones Uni-
127
128
ADOPCIN INTERNACIONAL
Cuando nos referimos a la adopcin internacional que se da en la actualidad, siempre lo hacemos invocando el carcter de fenmeno social,287 de
situacin atpica, quizs motivado por aquellos orgenes en los que la
adopcin no tena razn de ser si no fuera por la necesidad de proseguir y
perpetuar la estirpe familiar o por cuestiones sucesorias, entre otras.288 Nos
encontramos ante una nueva situacin que marca el paso de una forma de
perpetuacin de la familia a un sistema de proteccin.289
A todo ello, a inicios del siglo XXI, aunamos el concepto de globalizacin y/o integracin al de la multiculturalidad y as aparece un nuevo concepto de familia y un nuevo derecho de familia internacionalizado.
Esto no quiere decir que con anterioridad no se concibiera un derecho de
familia internacional, sino que dado el trasiego transfronterizo actual, hay
que redimensionar este fenmeno social, econmico, jurdico y poltico.
De este contexto, como decimos, no se escapa la adopcin, as la internacionalizacin de la misma se convierte en uno de los fenmenos que ms
acaparan la atencin de los especialistas en la materia. Hablamos de un
presupuesto importantsimo en derecho internacional privado de conexin
entre una pluralidad de ordenamientos jurdicos; hablamos de una adopcin transnacional y, por ello, intercultural e interracial.
Si el siglo XX se caracteriz por ser el siglo de la infancia, el siglo XXI
debera poder caracterizarse, en un futuro prximo, como el siglo de la proteccin jurdica internacional de los menores.
La comunidad internacional a travs de instrumentos como los convenios internacionales y los Estados a travs de su legislacin y prctica administrativa interna, deben centrarse, incondicionalmente, en la incorporacin de todos aquellos elementos que garanticen una meta de mxima
preferencia que es trabajar al unsono en inters de los menores.
Desde que Espaa en 1995 firma y ratifica el Convenio de La Haya de
29 de mayo de 1993, sobre la Proteccin de Menores y la Cooperacin en
Materia de Adopcin Internacional (en adelante Convenio de La Haya de
das sobre los Derechos del Nio de 1989, vase Daz Barrado, op. cit., nota 136; Miralles
Sangro, Pedro Pablo, op. cit., nota 136; Bret, J. M., La Convention des Nations Unies sur
les Droit de lEnfant: un texte aplicable et appliqu en France, Gaz du Pal, 1991; Rodrguez Benot, Andrs, La proteccin jurdica del menor, cit., nota 10.
287 Loon, J. H. A. van, op. cit., nota 1, pp. 22-56; id., op. cit., nota 101, pp. 214 y ss.
288 Gonzlez Martn, Nuria, op. cit., nota 102.
289 Roca, E., op. cit., nota 103, p. 255. Citado por Guzmn Zapater, Mnica, op. cit.,
nota 103, p. 83.
129
1993), se han ido sucediendo una serie de hitos jurdicos que han sido determinantes a la hora de considerar la prctica de la adopcin internacional.
Nos referimos no slo a la Ley 1/1996 de Proteccin Jurdica del Menor
que modifica el artculo 9.5 del Cdigo Civil, y a las leyes autonmicas que
para tal efecto se reformaron, sino tambin a los diferentes protocolos o
acuerdos bilaterales que Espaa ha firmado en materia de adopcin internacional, como un instrumento ms de cooperacin internacional, fundamento y objetivo del derecho internacional privado.290
II. LOS ACUERDOS BILATERALES
EN MATERIA DE ADOPCIN INTERNACIONAL
FIRMADOS POR ESPAA
1. Instrumentos de cooperacin
La prctica convencional bilateral espaola, en materia de tratados de
cooperacin procesal y sobre reconocimiento y ejecucin de resoluciones
extranjeras, ha sido muy abundante durante los ltimos aos. As, Espaa
ha suscrito una diversidad de convenios bilaterales291 con: Alemania (14 de
290
130
ADOPCIN INTERNACIONAL
noviembre de 1983),292 Austria (19 de febrero de 1984),293 Brasil (14 de noviembre de 1989),294 Bulgaria (23 de mayo de 1993),295 Colombia (30 de
mayo de 1908),296 Checoslovaquia (vigente con la Repblica Checa y la Repblica eslovaca, de 4 de mayo de 1987),297 China (2 de mayo de 1992),298
Francia (28 de mayo de 1969),299 Israel (30 de mayo de 1989),300 Italia ( 22 de
mayo de 1973),301 Marruecos (30 de mayo de 1997),302 Mxico (17 de abril
de 1989),303 Rumania (17 de noviembre de 1997),304 Suiza (10 de noviembre de 1896), Uruguay (4 de noviembre de 1987)305 y la URSS (vigente nicamente para Rusia, de 26 de noviembre de 1990).
Nosotros, a pesar del ttulo dado al presente captulo La poltica convencional bilateral espaola en materia de adopcin internacional: anlisis
crtico, no nos vamos a referir a los convenios bilaterales mencionados,
sino a otro tipo de acuerdos que se gestan a tenor del artculo 39.2 del Convenio de La Haya de 1993. Nos referimos a los denominados acuerdos o
protocolos en materia de adopcin internacional que surgen con un margen
de reticencia o recelo por parte de los estudiosos en la materia y que nosotros pretendemos, con este trabajo, salir a su rescate y destacar su valor y/o
idoneidad.
Espaa, en los ltimos aos, ha iniciado una labor de negociacin bilateral en materia de adopcin internacional y ha concluido una serie de
acuerdos orientados de manera especfica a los problemas jurdicos inhe-
292 Boletn Oficial del Estado, nm. 40, 16 de febrero de 1988. Correccin de errores
Boletn Oficial del Estado, 24 de septiembre de 1992.
293 Boletn Oficial del Estado, nm. 207, 29 de agosto de 1985.
294 Boletn Oficial del Estado, 10 de julio de 1991. Correccin de errores Boletn Oficial del Estado, 13 de agosto de 1991.
295 Boletn Oficial del Estado, nm. 155, 30 de junio de 1994.
296 Gaceta de Madrid,18 de abril de 1909.
297 Boletn Oficial del Estado, nm. 290, 3 de diciembre de 1988.
298 Ididem, nm. 26, 31 de enero de 1994.
299 Ibidem, nm. 63, 14 de marzo de 1970.
300 Ibidem, 3 de enero de 1991. Correccin de errores Boletn Oficial del Estado, 23 de
enero de 1991.
301 Ibidem, nm. 273, 15 de noviembre de 1997.
302 Ibidem, nm. 150, 24 de junio de 1997.
303 Ibidem, 9 de mayo de 1989; correccin de errores Boletn Oficial del Estado de 6
de mayo de 1991 y 20 de septiembre de 1991.
304 Ibidem, 5 de junio de 1997.
305 Ibidem, 30 de abril de 1998.
131
132
ADOPCIN INTERNACIONAL
za tan distinta a la proyectada dcadas atrs, que no han podido ser resueltas por la normativa internacional anterior al Convenio de La Haya
de 1993.309 El marco para el que fue diseado el Convenio de La Haya de
15 de noviembre de 1965 sobre Competencia de Autoridades, Ley Apli309 Desde principios del siglo XX, el siglo de la infancia, son numerosos los instrumentos jurdicos internacionales concluidos en el marco de la proteccin del menor, tanto a nivel universal (Carta de los Derechos del Nio 1924, Declaracin Universal de
los Derechos del Nio 1959, Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos
del Nio 1989, Protocolos Facultativos de la Convencin sobre los Derechos del
Nio 2000, y a travs de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, los Convenios de La Haya de 12 de junio de 1902 sobre Tutela de Menores; de 5
de octubre de 1961, sobre Competencia de las Autoridades y la Ley Aplicable en Materia de Proteccin de Menores; de 19 de octubre de 1996 relativo a la Competencia, la
Ley Aplicable, el Reconocimiento, la Ejecucin y la Cooperacin en Materia de Responsabilidad Parental y de Medidas de Proteccin de los Nios; de 25 de octubre de
1980 sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores; de 15 de noviembre de 1965, relativo a la Competencia de Autoridades, Ley Aplicable y Reconocimiento de Decisiones en Materia de Adopcin; de 29 de mayo de 1993 relativo a la
Proteccin del Nio y a la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional; de 24
de octubre de 1956 sobre la Ley Aplicable a las Obligaciones Alimenticias respecto a
Menores y de 15 de abril de 1958 re lativo al Reconocimiento y a la Ejecucin de Decisiones en Materia de Obligaciones Alimenticias respecto a Menores) como a nivel regional (en Amrica: Cdigo de Bustamante hecho en La Habana el 20 de febrero de
1928, Tratado de Derecho Civil Internacional hecho en Montevideo en 1940, y las conferencias interamericanas: C. I. sobre Conflicto de Leyes en Materia de Adopcin de
Menores, hecha en la Paz el 24 de mayo de 1984 CIDIP-III; C. I. sobre Restitucin de Menores, aprobada en Montevideo el 15 de junio de 1989 CIDIP-IV; C. I.
sobre Trfico Internacional de Menores, aprobada en Mxico el 18 de marzo de 1994
CIDIP-V. En Europa: Consejo de Europa y su Convencin Europea para la Salvaguarda de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales de 4 de noviembre de
1950; Convenio Europeo sobre Adopcin de Menores de 24 de abril de 1967; Convenio
Europeo sobre Repatriacin de Menores de 28 de mayo de 1970; Convenio Europeo sobre el Estatuto Jurdico de los Nios Nacidos Fuera del Matrimonio de 15 de octubre
de 1975, Convenio Europeo relativo al Reconocimiento y a la Ejecucin de Resoluciones en Materia de Custodia, as como el restablecimiento de dicha custodia de 20 de
mayo de 1980, Convenio Europeo sobre el Ejercicio de los Derechos del Nio de 25
de enero de 1996 y Convenio Europeo relativo a las Relaciones Personales del Menor de
14 de octubre de 2002. Unin Europea: Reglamento (Constitucin espaola) nm. 1347/
2000 del Consejo, de 29 de mayo de 2000, relativo a la Competencia, el Reconocimiento
y la Ejecucin de Resoluciones Judiciales en Materia Matrimonial y de Responsabilidad
Parental sobre los Hijos Comunes). Garca Cano, Sandra, op. cit., nota 57. Vase, asimismo, Overbeck, A. E. von, Lintrt de lenfant et lvolution du droit international priv
de la filiation, Liber Amicorum Adolf F. Schnitzer, 1979, pp. 361- 380; Moya Escudero,
Mercedes, op. cit., nota 129, pp. 6 y 7.
133
310 En cuanto a los defectos inevitables del Convenio y a los problemas jurdicos que
plantea, especialmente en los sectores del reconocimiento y la transformacin de las
adopciones, en comparacin a la perfeccin tcnica pero intil del Convenio de 1965. M.
Droz se expresaba de la siguiente manera: La seule chose que je voudrias dire, est que
vous avez parl de la Convention de 1965 qui, effectivement, na pas trs bien march,
elle nest en vigueur que dans trois Etats, cest dire le Royaume-Uni, la Suisse et
lAutriche, les trois Etats o il ny a pas denfant adoptable, ce qui fait que cetait une
belle Rolls Roy ce pour traverser le dsert du Tiers Monde. Alors, nous avons prfr
faire une quatre-quatre un peu de bric et de broc pour essayer de passer le dsert
(Ustedes han hablado del Convenio de 1965, que, efectivamente no ha ido muy bien y
que slo ha entrado en vigor en tres Estados: Reino Unido, Suiza y Austria en los que
no hay nios adoptables, ello supona que se haba fabricado un bonito Rolls Royce para atravesar el desierto del Tercer Mundo. Aqu hemos preferido fabricar un cuatro por
cuatro un poco de aqu y de all para tratar de atravesar el desierto). Citado por Calvo
Babo, Flora, op. cit., nota 2, p. 76. Cfr. Debate tras la Comunicacin de Muir Watt, H.,
La Convention de la Haye du 29 mai 1993 sur la protection des enfants et la coopration en matire dadoption internationale, Travaux du Comit Francais de Droit International Priv, Pars, 1993-1995, p. 63.
311 Calvo Caravaca, Alfonso Luis, op. cit., nota 10, pp. 25 y ss.; Carrillo Carrillo, B.
L., op. cit., nota 8, pp. 4 y ss.
312 Decimosptima Sesin Sesin Plenaria Acta nm. 5 Informe del Secretario
General sobre la cuestin de la Adopcin Internacional de Nios, pp. 271 y 272. Sugerimos la lectura de Trillat, B., op. cit., nota 105, pp. 15-238.
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ADOPCIN INTERNACIONAL
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De todo ello se deduce la necesidad de instaurar acuerdos como los firmados hasta la fecha por Espaa con seis Estados de origen de los menores,
en donde se valoren los trminos cuantitativos y no se desprecie, por supuesto, el factor cualitativo. Si estos protocolos tienen naturalezas jurdicas diferentes unos de otros,321 quiz no resulte el dato de mayor relevancia
en estos momentos, pero que cumplan un cometido de cooperacin administrativa que facilite y agilice, como comentamos, la constitucin de las
adopciones internacionales s debe de ser la pauta a seguir cuando de la
proteccin de los menores hablamos.
3. Apuntes sobre su naturaleza jurdica
El precepto que regula la posibilidad de crear este tipo de acuerdos es el
mencionado artculo 39, prrafo 2, del Convenio de La Haya de 1993,322 a
travs del cual se introduce la posibilidad de concluir acuerdos futuros para
favorecer la aplicacin del Convenio de 1993, como un factor clave para garantizar la efectiva armonizacin normativa que subyace tras la elaboracin
de las normas convencionales.323
Con este artculo 39.2 se pretende respetar los vnculos tradicionales y
los factores histricos, geogrficos y de otro tipo que aproximan a determinados Estados contratantes.324
anuales. Vanse los datos estadsticos que proporciona su Autoridad Central, la Junta
de Adopcin Internacional (Inter-Country Adoption Board-ICAB) en su pgina web
http://www.skyinet.net.
321 Con respecto a la naturaleza jurdica, vase a Calvo Babo, Flora, op. cit., nota
164, pp. 455-464; id., Reconocimiento en Espaa de las adopciones constituidas en Rumania: situaciones patolgicas", La Ley, nm. 4628, 15 de septiembre de 1998, pp. 1-4;
Esplugues Mota, C., op. cit., nota 164, pp. 336-340; Iriarte ngel, J. L., op. cit., nota
164, pp. 146 y 147; Gonzlez Beilfuss, C., op. cit., nota 317.
322 Artculo 39. 2. Todo Estado contratante podr concluir con uno o ms Estados
contratantes acuerdos para favorecer la aplicacin del Convenio en sus relaciones recprocas. Estos acuerdos slo podrn derogar las disposiciones contenidas en los artculos
14 a 16 y 18 a 21. Los Estados que concluyan tales acuerdos transmitirn una copia de
los mismos al depositario de la presente Convencin.
323 lvarez Rubio, J. J., La interpretacin y la traduccin de las normas convencionales en el marco de la cooperacin jurdica internacional, Anuario Espaol de Derecho
Internacional Privado, t. 0, 2000, p. 222.
324 En la decimosptima sesin, La Haya, 10-29 mayo 1993, se expres que debera de hablarse de antecedentes histricos, sin entrar en apreciaciones si son ms o menos importantes dichos antecedentes. En la sesin, se mencionaba como ms importan-
138
ADOPCIN INTERNACIONAL
Los acuerdos permitidos por el prrafo 2, tan slo pueden derogar las disposiciones contenidas en los artculos 14-16 y 18-21 (relativas a las condiciones del procedimiento) y esta interdiccin se explica porque los futuros
instrumentos internacionales no deben afectar a reglas fundamentales del
Convenio.
Por otra parte, pero siempre en cuanto a los acuerdos a los que se refiere el
artculo 39.2, su entrada en vigor en uno de los Estados parte del Convenio
de La Haya de 1993 no autoriza a los dems Estados contratantes a realizar
la declaracin prevista en el artculo 25 del mismo Convenio de 1993.325
Tenemos, entonces, que esta ltima frase del prrafo 2, artculo 39, obliga a los Estados contratantes parte de dichos futuros acuerdos a transmitir
una copia al depositario, para que ste pueda cumplir la tarea que le impone
el apartado e) del artculo 48.326 Esto es de particular importancia puesto
que permite a los Estados contratantes terceros realizar la declaracin prevista en el artculo 25, segn la cual no estarn obligados por el Convenio a
reconocer las adopciones hechas conforme a tales futuros acuerdos.
El artculo 25 conecta con el artculo 39.2 y ambas disposiciones traducen, conjuntamente, el compromiso alcanzado entre los partidarios y adversarios de la posibilidad de acuerdos futuros entre Estados contratantes
sobre materias reguladas por el Convenio: a) El artculo 39.2 autoriza estos
acuerdos, dentro de ciertos lmites, pero los dems Estados contratantes
tienen derecho a declarar ante el depositario que no reconocern en virtud
del Convenio las adopciones derivadas de tales acuerdos; b) El artculo 25
exige una actuacin positiva por parte del tercer Estado contratante, por
tes los factores relacionados con los pases nrdicos, Estados de la Unin Europea y los
Estados surgidos de la antigua Unin de Repblica Socialistas Soviticos, Checoslovaquia y Yugoslavia y en menor medida se tomaron en cuenta por ejemplo aquellas relaciones entre Canad y Estados Unidos de Amrica o los Estados Unidos de Amrica y
Mxico. Parra-Aranguren, Informe explicativo Parra-Aranguren, Convenio de 29 de
mayo de 1993 relativo a la Proteccin de Nios y a la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional, La Haya, texto adoptado por la Decimosptima Sesin, Oficina Permanente de la Conferencia, p. 132.
325 Artculo 25. Todo Estado contratante puede declarar ante el depositario de la
Convencin que no reconocer en virtud de las disposiciones del mismo las adopciones
hechas conforme a un acuerdo concluido en aplicacin del artculo 39, prrafo segundo.
326 Artculo 48. El depositario de la Convencin notificar a los Estados miembros
de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado as como a los dems
Estados que se hayan adherido de conformidad con lo dispuesto en el artculo 44: e.)
los acuerdos a que se refiere el artculo 39.
139
tanto, en caso de que no se efecte ninguna declaracin, existir una obligacin convencional de reconocer las adopciones hechas conforme a los
acuerdos autorizados por el prrafo 2 del artculo 39.327
El efecto de la declaracin prevista en el artculo 25 consiste en que el
tercer Estado contratante no estar obligado a reconocer las adopciones hechas conforme a los acuerdos concluidos en aplicacin del artculo 39, prrafo 2. No obstante, no est prohibido reconocerlas de acuerdo con el derecho interno del Estado contratante que ha hecho la declaracin.328
Por otro lado, aunque no se prev de manera expresa, la declaracin
puede ser retirada en cualquier momento por el tercer Estado contratante
que la efectu, comunicndolo al depositario del Convenio para que ste
proceda a la notificacin prevista en el apartado d) del artculo 48.329 Desde
ese momento, el tercer Estado contratante estar obligado, en virtud del
Convenio, a reconocer las futuras adopciones hechas conforme a estos
acuerdos, pero el Convenio no dice nada respecto a las adopciones posteriores.
En el artculo 39.2 in fine, no se establece un plazo para la transmisin
de la copia ni tampoco se prev ninguna sancin para el supuesto de violacin de la obligacin impuesta a los Estados contratantes que concluyan
dichos acuerdos futuros.
327 Informe explicativo Parra-Aranguren, op. cit., nota 324, p. 100. La declaracin ha
de dirigirse al depositario del Convenio, el Ministerio de Asuntos Exteriores del Reino de
los Pases Bajos, que informar a los Estados mencionados en el artculo 48.
Por otra parte, el artculo 25 no especifica cundo ha de hacerse la declaracin y
por ello se pueden dar dos supuestos: 1. Cuando un Estado llega a ser parte del Convenio
y los dems Estados contratantes han concluido ya los acuerdos permitidos por el prrafo
2 del artculo 39; entonces, la declaracin ha de hacerse en el momento de la ratificacin,
aceptacin, aprobacin o adhesin al Convenio. Es posible tambin hacerlo despus, pero entonces la declaracin tan slo tendr efectos para el futuro y el tercer Estado contratante estar obligado a reconocer, en virtud del Convenio, las adopciones hechas, conforme a estos acuerdos, posteriores al momento en el que el nuevo Estado contratante ha
llegado a ser parte del Convenio y anteriores a la realizacin de la declaracin. 2. Cuando un Estado ya es parte del Convenio cuando se concluyen entre un Estado contratante
y uno o ms Estados contratantes los acuerdos autorizados por el prrafo 2 del artculo
39; en este supuesto ha de hacerse la declaracin tan pronto como sea posible, a partir del
momento en que el Estado contratante tercero recibe del depositario la notificacin prescrita por el artculo 48 d).
328 Parra-Aranguren, op. cit., nota 324, p. 101.
329 Idem.
140
ADOPCIN INTERNACIONAL
Desde ya vemos que calificar y analizar la naturaleza jurdica de aquellos acuerdos que nacen con esta clara vocacin de nivelar los desequilibrios demogrficos y socioeconmicos del mundo actual no es tarea fcil.
La doctrina espaola no ha sido prolfica a la hora de analizar los diferentes protocolos o acuerdos firmados con los seis pases mencionados anteriormente, de hecho vemos que an no est superada la polmica en torno, precisamente, a la calificacin de dichos acuerdos. Entre las diferentes
posturas expresadas por la doctrina, tenemos quien ubica a algunos de ellos
como un verdadero tratado internacional, acuerdo administrativo o de ejecucin y/o acuerdo no normativo.
Del anlisis de cada uno de estos acuerdos podremos, quiz, llegar a
conclusiones divergentes. Cada uno de estos protocolos, acuerdos, pactos,
etctera, podrn poseer una naturaleza jurdica diferente, con un alcance,
obviamente, diferente.
Lo cierto es que el artculo 39.2 del Convenio de La Haya de 1993 no
especifica la naturaleza jurdica que debe revestir este tipo de acuerdo, si
deben ser tratados internacionales, per se, si acuerdos administrativos,
acuerdos no-normativos o cualquier otro. Se menciona la necesidad de
respetar los vnculos tradicionales, histricos, geogrficos, etctera, que
pueden aproximar a determinados Estados contratantes y de ah la idoneidad de concluir, por ejemplo, acuerdos que contribuyan a la proteccin de sus menores.330
En cambio, los trabajos preparatorios s se detienen, expresamente, en las
condiciones que deben cumplir, dichos acuerdos, para que se consideren elaborados de conformidad con el artculo 39.2, y estas condiciones son:
a) Han de ser posteriores a la entrada en vigor del Convenio de La
Haya de 1993 en los Estados participantes;
b) Deben tener como objetivo favorecer la aplicacin del mismo en
las relaciones recprocas; y
c) Se establece de forma imperativa (no se precisa si para que tenga validez, o a efectos meramente informativos) el deber de transmisin de
estos acuerdos al depositario del Convenio para que ste pueda darles publicidad segn el artculo 48 e) del mismo cuerpo legal.331
330
331
Idem.
Parra-Aranguren, Rapport Parra-Aranguren, Actes et documents de la dix-septime session de la Conference de la Haye de Droit International Priv, t. II, pp. 641 y 642.
141
Vayamos por partes y veamos cul puede ser, desde nuestra perspectiva,
el alcance y naturaleza jurdica de estos protocolos o acuerdos.
En primer lugar, vamos a recopilar los datos ms significativos manifestados por la doctrina que se aboc al anlisis de los acuerdos que comentamos.
Comenzamos analizando las manifestaciones vertidas en los informes
explicativos del Convenio de La Haya de 1993 y en los diferentes documentos de trabajo, y de ah destacamos un dato significativo cuando se dice
que los acuerdos, a los que se refiere el artculo 39.2 del Convenio de La
Haya de 1993, tan slo pueden derogar las disposiciones contenidas en los
artculos 14-16, 18-21 (relativas al procedimiento) del Convenio de La Haya de 1993, porque los futuros instrumentos internacionales no deben
afectar reglas fundamentales del propio Convenio de 1993.332
De esta afirmacin textual, no del Convenio, sino de los informes explicativos, podemos extraer un argumento convincente en el sentido que los
expertos que presenciaron y trabajaron en las diferentes comisiones preparatorias del Convenio de La Haya de 1993 tenan en mente instrumentos
internacionales, acuerdos internacionales, tratados sujetos de derecho internacional; del espritu del legislador al redactar el artculo 39.2 se podra inferir cul fue la voluntad en la calificacin de estos acuerdos.
Pero aqu no se trata de inferir o vaticinar aquello que no expresa la ley,
como tal, textualmente. La prctica llevada a cabo en este sentido desde
1993 nos podr ayudar a clarificar la voluntad de ubicar a los mismos y as
poder darle la dimensin que precisan, en cuanto a los derechos y obligaciones que llevan implcitos.
Siguiendo con los comentarios extrados de los informes explicativos,
resaltar, por otra parte, la opinin vertida en el sentido que el segundo prrafo del artculo 39 implica una restriccin importante de la regla del artculo 41, primer prrafo, primera frase, del Convenio de Viena sobre el
Derecho de los Tratados de Naciones Unidas, que reconoce, en principio,
la libertad de los Estados para concluir tratados multilaterales o bilaterales
derogando un convenio multilateral existente.333
332 Idem. Informe explicativo de Parra-Aranguren, op. cit., nota 324, p. 133; Bureau
Permanent, Conclusions de la Commission spciale de juin 1990 sur ladoption denfants originaires de letranger, Document preliminarie nm. 3 daout 1990, Actes et documents de la Dix-septinme session, Confrence de La Haye de Droit International Priv, 1994, t. II, pp. 128-135.
333 Informe explicativo Parra-Aranguren, op. cit., nota 324, p. 134.
142
ADOPCIN INTERNACIONAL
Es decir, depende, en cada caso, de la voluntad de las partes con respecto a la vinculacin y obligatoriedad al mismo, su consideracin como un
verdadero convenio, como un verdadero tratado internacional. Estamos
hablando ya de un acuerdo administrativo en el que la voluntad de las partes realmente va a determinar si se concibe como un autntico tratado internacional.337 Una observacin pertinente, sin nimo de robarle credibilidad
334
335
Idem.
No se refiere, por la fecha de su artculo, a los ms recientes firmados con Bolivia
y Filipinas. Sobre el derecho de los tratados recomendamos la lectura de los numerosos
artculos publicados por Sez de Santamara, P. Andrs, Jurisprudencia espaola de derecho internacional pblico, Revista Espaola de Derecho Internacional, vol. XLIV,
nm. 1, 1992, pp. 131-135.
336 Marina Hernando, Afonso, op. cit., nota 127.
337 Remiro Brotons, A., De los tratados a los acuerdos no normativos, cit., nota 164,
p. 38. Recordemos, por otra parte, el dictamen del Consejo de Estado nm. 55.253 de noviembre de 1990 en el que se expresaba: No todo acto de ejecucin de un tratado realizado de comn acuerdo por rganos de las Administraciones pblicas de las partes con-
143
al acuerdo administrativo, es precisamente que no todos tienen un contenido idntico, de igual naturaleza, de ah que la voluntad sea determinante
para ubicarlos como tratados sujetos de derecho internacional.
Estos acuerdos administrativos seran tratados internacionales siempre
y cuando el acuerdo derivara de un previo tratado concluido de acuerdo
con las prescripciones constitucionales, v. gr., Convenio de La Haya de
1993. Verdaderos tratados en los que se simplifica el proceso de celebracin, sustituyndose la plenipotencia del ministro de Asuntos Exteriores
por una simple credencial del titular del departamento interesado, entendindose que la autorizacin para negociar un tratado-marco, concedida
por el Consejo de Ministros, se extiende implcitamente a sus acuerdos de
desarrollo y ejecucin que, una vez concluidos, deben ser comunicados inmediatamente a las Cmaras.338
Si el acuerdo administrativo se concibe (voluntad para concebirlo) como un autntico tratado internacional, se podran dar dos ventajas de relevancia a nivel prctico: en la fase de negociacin del acuerdo, la autorizacin para negociar podra simplificarse tal y como acabamos de mencionar
a travs de la simple credencial del ministerio competente y, en la fase de
prestacin del consentimiento, podra estimarse implcita o tcitamente
comprendida la autorizacin del acuerdo administrativo en la otorgada en
el acuerdo-marco por l desarrollado.339
Por ltimo, descartamos la naturaleza jurdica de dichos protocolos o
acuerdos, como acuerdos no normativos, invocando sus caracteres al calificarlo, sin intencin de someterse al derecho internacional y tampoco al
tratantes constituye un convenio internacional, pues existen numerosos tratados cuya
ejecucin no se realiza unilateralmente por cada uno de los Estados contratantes, sino
que se confa a la constante colaboracin de los rganos de las Administraciones pblicas, de dichos Estados competentes en la materia sobre la que recaiga el tratado. Puede
decirse que en estos casos el convenio, celebrado tras una negociacin y un acuerdo, da
lugar a su vez durante su ejecucin a un continuo proceso de negociacin y acuerdo que
ya tiene lugar en un nivel administrativo, es decir, entre rganos que carecen de representacin para obligar al Estado por medio de tratados internacionales. Estos acuerdos
entre los rganos administrativos de las Partes que sean competentes por razn de la materia pueden venir previstos en el tratado principal correspondiente, que normalmente designar por su nombre a los rganos que hayan de contratar y delimitar el contenido del
futuro acuerdo.
338 Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 164, pp. 38 y 39. Este ltimo requisito no ha sido
cumplido por varios de los Protocolos o Acuerdos bilaterales en comento.
339 Remiro Brotons, A., Derecho internacional pblico 2, cit., nota 164, p. 39.
144
ADOPCIN INTERNACIONAL
inferirse responsabilidades por incumplimiento e incluso, y ms importante, sin voluntad de dar vida a un compromiso real an con la utilizacin de
frmulas ms giles, ms prcticas.340
Calvo Babo expresa la inquietud acerca de que la solucin quizs hubiese
consistido en convertir los protocolos en verdaderos convenios bilaterales,
suscritos en el mbito del artculo 39.2 del Convenio de La Haya de1993, en
caso de que se concierten con Estados firmantes del mismo. Tal reconversin no debera restar de flexibilidad a los instrumentos, puesto que la experiencia del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales nos revela que no suelen modificarse con frecuencia, mxime si se aade un anexo de modificacin
flexible para los supuestos ms susceptibles de variacin.341
Definitivamente, los acuerdos firmados con Rumania, Per, Ecuador y
Colombia son el medio ms idneo para el establecimiento de una cooperacin administrativa que facilita, sin lugar a dudas, la constitucin de
adopciones internacionales entre los Estados parte. Su naturaleza jurdica
no es la de un autntico acuerdo o tratado internacional, no slo porque no
han sido publicados en el Boletn Oficial del Estado, sino porque de su
contenido se puede concluir que es un acuerdo de naturaleza administrativa entre rganos de las administraciones respectivas que prcticamente se
limitan a fijar el procedimiento a seguir para la adopcin de menores, residentes o nacionales segn el caso, con respecto a sus pases de origen.342
Por otra parte, al desplegar las tres condiciones que demanda el artculo
39.2 del Convenio de La Haya de 1993 para ubicar, calificar a este tipo de
acuerdos, siempre posicionndonos en la idea de que el legislador, al redactar el referido artculo, se quiso referir a acuerdos internacionales, tratados internacionales, Tratados sujetos al derecho internacional; concluimos que tampoco Filipinas y Bolivia cumplen con los mismos en su
340 Eisemann, P. M., Le Gentlemen s Agreement comme source du Droit International, Journal du Droit International, 1979, 1, pp. 326-348 ; Remiro Brotons, A., De los
tratados a los acuerdos no normativos, cit., nota 164, pp. 42 y 43; Calvo Babo, Flora,
op. cit., nota 164, p. 463.
341 Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 2, p. 89.
342 Parte de la doctrina que se ha abocado a su estudio, expresa la idea de que los
acuerdos con Rumania, Ecuador, Per y Colombia, plantean dudas por lo que respecta a
su naturaleza jurdica, puesto que no parece tratarse de autnticos Tratados internacionales, dato que revelara, por ejemplo, el hecho de que no se publicaran en su da en el Boletn Oficial del Estado, y tampoco parece tratarse de actos no normativos, Gonzlez
Beilfuss, C., op. cit., nota 317.
145
totalidad, y, por lo tanto, no deben ser contemplados como tratados internacionales.343 As, vemos que:
1. Filipinas s cumple con la condicin de ser un acuerdo posterior a
la entrada en vigor del Convenio de La Haya de 1993 (al igual que
el otro Estado contratante: Espaa); Bolivia no cumple con esta
condicin, porque su acuerdo es anterior a la entrada en vigor del
Convenio de La Haya de 1993.
2. Filipinas y Bolivia s cumplen con el objetivo de favorecer la aplicacin del mismo en las relaciones recprocas.
3. Filipinas y Bolivia no se comprometen a transmitir una copia del
acuerdo al depositario del Convenio de La Haya de 1993; tan solo
hablan de su entrada en vigor.
Quiz, slo el ltimo de los acuerdos firmado con Espaa, el correspondiente a Filipinas, podra cumplir (con voluntad y si interpretamos que junto a su publicacin en el Boletn Oficial del Estado, se transmite su depsito) con los requisitos establecidos en el artculo 39.2 del Convenio de La
Haya de 1993, ah no cabra entonces una reconversin tal y como expuso Calvo Babo. No obstante, se mantiene la postura de calificarlo no como
un autntico tratado internacional, sino como un acuerdo administrativo
con todas las consideraciones realizadas ms arriba acerca de lo determinante de la voluntad para que surta sus efectos y cumpla el fin ltimo:
cooperacin y proteccin de menores, como si de un convenio internacional se tratara.344
4. Comentarios a los acuerdos bilaterales en materia
de adopcin internacional firmados por Espaa
Antes de comenzar el anlisis o comentarios de los acuerdos bilaterales,
tendramos que realizar una puntualizacin en torno a lo expresado en el
343 De lo contrario, tendramos que determinar su posicin con el resto de los tratados
vigentes. La doctrina expresa, fundamentalmente, un actitud positiva con respecto al
acuerdo de Filipinas y su naturaleza de tratados sujetos al derecho internacional y una
posicin negativa con respecto al acuerdo de Bolivia, al no considerarlo, asimismo, como
tratado sujeto de derecho internacional.
344 Marina Hernando, Afonso, op. cit., nota 127.
146
ADOPCIN INTERNACIONAL
artculo 39.1 del Convenio de La Haya de 1993, en el sentido que el Convenio prev que entre los Estados contratantes pueda continuar aplicndose otros tratados internacionales que contengan disposiciones sobre las
materias reguladas, salvo que los Estados vinculados por dichos Convenios declaren lo contrario. Segn Gonzlez Beilfuss,345 no existe declaracin en contra, y, por lo tanto, se permite que se sigan aplicando acuerdos
como los firmados con Rumania, Per, Colombia, Ecuador, etctera. Lo
idneo hubiera sido la conclusin de estos acuerdos una vez ratificado el
Convenio de La Haya de 1993 y no a la inversa (caso de Rumania, Per y
Colombia) y si se estimaba conveniente, desplegar entonces un acuerdo
especial al amparo del artculo 39.2 del Convenio de La Haya de 1993 alcanzando una serie de ventajas adicionales, tales como la obligada cooperacin entre los Estados en orden a la asignacin de una familia al menor, que en la actualidad, a tenor de los protocolos no queda claro si le
corresponde en exclusiva al pas de origen y ninguna competencia corresponde al pas de recepcin, circunstancia sta insoslayable en el texto
del Convenio de La Haya de 1993, ya que el acuerdo de las Autoridades
Centrales en ese mbito debe ser total para que el procedimiento contine
(artculo 23.1 Convenio de La Haya de 1993).346
La cuestin en s es que el artculo 39.1 del Convenio de La Haya de
1993 no se refiere a este tipo de acuerdos o protocolos. Los acuerdos a los
que se refiere son: Convenio sobre Competencia Judicial Internacional,
Ley Aplicable y Reconocimiento de Decisiones en Materia de Adopcin,
hecho en La Haya el 15 de noviembre de 1965; Convenio sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores, hecho en La Haya
el 25 de octubre de 1980 o el Convenio sobre los Conflictos de Leyes en
Materia de Adopcin de Menores, hecho en La Paz el 24 de mayo de 1984.
La idea de considerar slo los Convenios enumerados se debi a la previsibilidad de que stos presentaban un mayor potencial de conflictos, dejando de lado otros convenios respecto a los cuales el potencial de conflictos pareca menor. As, de esta manera, los conflictos que surgieran con
relacin a los convenios no mencionados habran de ser resueltos por los
Estados contratantes de acuerdo con las normas, si las hubiera, establecidas en estos otros convenios o conforme a las reglas generales del derecho
de los tratados.
345
346
147
148
ADOPCIN INTERNACIONAL
chos pases de gestionar las adopciones internacionales. En los dos acuerdos ms recientes hubo un cambio en su rbrica, a Bolivia le correspondi,
por Espaa, al secretario de Estado para la Cooperacin Internacional y para Iberoamrica, y por Bolivia, al Ministerio de Relaciones y Culto. Con
respecto a Filipinas, firmaron por Espaa, el secretario de Estado de Asuntos Exteriores, y por Filipinas, la viceministro de Bienestar y Desarrollo
Social.
Por ltimo, hacer la apreciacin que de cada uno de los acuerdos o
protocolos enunciados se realizarn los comentarios ms trascendentes
(en el que no podemos evitar las referencias constantes sobre la interpretacin que lleva implcita el artculo 17 c) del Convenio de La Haya de
1993), sin necesidad de comentar uno a uno la totalidad de sus artculos ya
que son, prcticamente, copia fiel unos de otros y como siempre suele ocurrir, los ltimos, los ms modernos presentan, normalmente, una tcnica
jurdica ms depurada y una mejor redaccin, ya que se retroalimentaron
de todas las incidencias por las que pasaron los ms antiguos, aquellos
que se aventuraron a iniciar una singladura de tal magnitud. No obstante,
pensamos que ser pertinente comenzar haciendo un comentario ms detallado de los primeros acuerdos firmados: Rumania dada su particularidad,
no sabemos si por su condicin de pas de la Europa del Este, pero que presenta importantes diferencias con los suscritos posteriormente; y Per por
ser, prcticamente, el primero en desplegar todo un articulado ex profeso
en torno a la adopcin internacional con Espaa, y, por ltimo, finalizar
con un comentario, igualmente detallado, de los acuerdos ms recientes,
Bolivia y Filipinas.
A. Rumania
Protocolo entre el Comit Rumano de Adopciones y el Ministerio de
Asuntos Sociales de Espaa para la Coordinacin de las Adopciones
Internacionales entre Rumania y Espaa, de 2 de abril de 1993.
Los datos ms recientes que reflejan el nmero de menores rumanos
que llegaron a Espaa son los siguientes: en 1997, 0; en 1998, 84; en
1999, 280; en 2000, 583 y en 2001, 373. Si hacemos referencia al dato
que del total de nios recibidos de la Europa del Este, Rumania ocupa el segundo lugar, sensiblemente por debajo de Rusia, se constata que con el pa-
149
150
b)
c)
d)
e)
ADOPCIN INTERNACIONAL
internacionales de nios rumanos por nacionales espaoles (al menos uno de los dos padres deber ser de nacionalidad espaola) y/o
por ciudadanos rumanos residentes en Espaa. En consecuencia, el
Comit Rumano de Adopciones slo aceptar las solicitudes de
nacionales espaoles y de ciudadanos rumanos residentes en Espaa remitidos por la Direccin General de Proteccin Jurdica del
Menor (DGPJM), es decir, no reconocer, en principio, salvo comunicacin en contrario del gobierno espaol, otra autoridad que
la DGPJM.
Se exige la constitucin de la adopcin en el extranjero, en Rumania,
por la autoridades competentes, as se expresa que las adopciones de
nios rumanos se efectuarn ante la competente autoridad rumana
de acuerdo con las leyes rumanas y espaolas aplicables.
La DGPJM slo presentar las solicitudes remitidas por los servicios competentes en materia de proteccin de menores de las Comunidades Autnomas. Esto puede indicar que no se aceptan las adopciones privadas354 por parte del Comit Rumano de Adopciones,
solamente darn curso a las adopciones independientes,355 siempre
atendidas por la DGPJM, y a las adopciones tramitadas a travs de
ECAIs, debidamente acreditadas por ambos Estados parte.
En el supuesto de que exista alguna excepcin a lo dispuesto en el
inciso anterior, el Ministerio comunicar al Comit Rumano qu
otra autoridad del Estado espaol puede tramitar directamente las
solicitudes de adopcin ante dicho Comit.
El Protocolo tambin enuncia, en anexo, tanto los requisitos como
el procedimiento para la adopcin de un nio rumano, sin embargo
no se especifica nada con relacin a la forma prevista para actualizar los requisitos y los documentos exigidos, y as dar eficiencia,
agilidad y transparencia al proceso, actualizacin que se puede
realizar, por ejemplo, a travs de canje de notas. En el apartado de
354 La doctrina cuando utiliza el trmino privado siempre tiene en mente aquellas
adopciones que llevan implcito algn ilcito.
355 Asimismo, la doctrina entiende por adopciones independientes aquellas que los
particulares tramitan sin la intervencin de una Entidad Colaboradora de Adopcin Internacional, ECAI, pero siempre de la mano de la Administracin, de la Autoridad Central
de su pas de residencia; la cual tramita su certificado de idoneidad y le proporciona la
informacin que posee en cuanto a requisitos exigidos en el Estado de origen elegido por
los solicitantes.
151
152
ADOPCIN INTERNACIONAL
358
1995.
359 Rumania ratifica el 28 de diciembre de 1994, con entrada en vigor el 1o. de mayo
de 1995.
360 Como ejemplo de ello, tenemos que el Convenio de La Haya de 1993 contempla,
en el mbito espacial, la posibilidad de la constitucin de la adopcin tanto en el pas de
origen como en el de recepcin. El Protocolo de Rumania contraviene este precepto de la
Convencin.
153
miento recproco de las adopciones plenas efectuadas segn el Protocolo, constituidas de acuerdo con las legislaciones de ambos Estados.361
El artculo 2o., ya expresa, en el inciso 1o., el mbito de aplicacin territorial al referirse que el Acuerdo o Protocolo es aplicable en el caso de un
menor de edad espaol o peruano para que sea adoptado plenamente por nacionales del otro Estado; es decir, se recoge el supuesto de nacionales y no se
contempla, como es ya lo habitual atendiendo al concepto de adopcin internacional estipulado en el artculo 2o. del Convenio de La Haya de 1993,362 el
concepto de residencia habitual.
Por otro lado, se contina y se recoge un supuesto que, hasta la fecha, no
se haba plasmado en un texto de similares caractersticas, como es aplicar
el Acuerdo tambin a los menores aptridas que se encuentran en el territorio de uno de los dos Estados, para su adopcin por nacionales del otro
Estado. El hecho, definitivamente, es altamente improbable con referencia
a menores aptridas que se encuentren en territorio peruano o espaol,363
361
154
ADOPCIN INTERNACIONAL
dados los supuestos en los que se encuadra a un individuo como tal, como
aptrida, sin nacionalidad,364 pero es importante y plausible la inclinacin
de recoger dicho supuesto si lo queremos ver como una proteccin ms al
inters superior del menor.
En el artculo 2o., inciso 2o., se define lo que ha de entenderse por menor de edad, a la persona menor de dieciocho aos, cuestin que debiera
definirse o estipularse, precisamente en la parte expositiva del Protocolo,
cuando se refieren a Principios generales y no en este apartado dejando sin
cubrir lo referente al mbito de aplicacin material.
El ttulo II Autoridades Centrales y organismos autorizados (artculos
3o.-6o.), remite con respecto a las Autoridades Centrales, en su artculo 3o.,
inciso 1o., al listado de instituciones que aparecen relacionadas en el anexo
I, coincidente, a su vez, con el incluido en la Declaracin formulada por
Espaa al ratificar el Convenio de La Haya de 1993; es decir, enuncia una
Autoridad Central de Comunicacin que es el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, a travs de su Direccin General de Proteccin Jurdica del Menor y en este caso, la que hace las veces de esta Direccin en el momento actual, Direccin General de Accin Social, del Menor y de la Familia, as
como una Autoridad Central por cada una de las Comunidades Autnomas
con respecto a su territorio y sus residentes.
Por lo que respecta a Per, se limita a estipular que su Autoridad Central
es la Secretara Tcnica de Adopciones.
Se prev tambin la posibilidad de que cuando se produzca alguna excepcin a lo expuesto, en cuanto a las Autoridades Centrales, se posibilite
la actuacin directa ante la Secretara Tcnica de Adopciones de alguna o
algunas Comunidades Autnomas, as el Ministerio espaol comunicar a
la Secretara Tcnica de Adopciones de Per qu Comunidad o Comunidades Autnomas pueden tramitar directamente las solicitudes de adopcin y
el pas cuya nacionalidad ostenta el menor. Op. cit., nota 10, p. 31. Quizs la solucin ms
lgica y viable sea aplicar, en este caso, la ley nacional del Estado de recepcin del menor.
364 Los casos de aptridas son, principalmente, individuos nmadas; individuos hijos
de aptridas natos; individuos que se fijan sobre un territorio sin que la ley del lugar les
absorba cuando menos durante un tiempo razonable; e individuos que han perdido su nacionalidad, sea a ttulo de voluntad (como, por ejemplo, matrimonio con extranjero en algunos pases), o a ttulo de pena (individuos que incurren en alguna de las causas que en
su pas traen consigo la prdida de la nacionalidad sin que hayan adquirido otra). Gonzlez Martn, Nuria, Rgimen jurdico de la nacionalidad en Mxico, Cuadernos Constitucionales Mxico-Centroamrica, Mxico, UNAM, Instituto Investigaciones Jurdicas,
nm. 33, 1999, pp. 81 y 82.
155
156
ADOPCIN INTERNACIONAL
Igualmente, a tenor del artculo 4o., inciso 2o., debern informarse, recprocamente, sobre sus legislaciones nacionales en materia de adopcin
y sobre cualquier otro asunto de carcter general referente a la adopcin, y
mantendrn constantemente contactos en relacin con el funcionamiento
del Protocolo y procedern a eliminar los obstculos que pudieran impedir
su realizacin.
El artculo 5o., incide en lo estipulado en los artculos 8o. y 9o. del Convenio de La Haya de 1993 y as expresa que las Autoridades Centrales, directamente o a travs de los organismos autorizados, tomarn medidas
apropiadas que aseguren la primaca del inters superior del menor; facilitar, seguir y activar el proceso de adopcin; impedir la obtencin de beneficios indebidos en la adopcin, realizar y promover el control en materia
de adopcin en los Estados respectivos, as como proporcionarse elementos de evaluacin con relacin a las adopciones internacionales efectuadas
de acuerdo al presente Protocolo; de hecho, hace referencia expresa a los
informes de seguimiento que tendrn una periodicidad semestral durante
cuatro aos. Es importante destacar que el hecho de que en un Protocolo de
estas caractersticas se estipule, expresamente, esta informacin postadoptiva va en sintona con el espritu del Convenio de La Haya de 1993.
El artculo 6o., por su parte, determina en qu momento se considera
que tienen lugar las adopciones consideradas en el Protocolo. En este sentido, exige que se renan determinados requisitos, similares a los previstos
en los artculos 4o. y 5o. del Convenio de La Haya de 1993:
a) La autoridad competente haya declarado al menor de edad en estado de abandono o adoptable;
b) La Autoridad Central del Estado de origen del menor de edad haya
verificado que la adopcin internacional responde al inters superior del menor de edad en cuestin;
c) La Autoridad Central del Estado que recibir al menor de edad garantice que los futuros adoptantes son declarados aptos para la
adopcin internacional;
d) El organismo competente del Estado que recibir al menor de edad
garantice que ser autorizado a ingresar y residir permanentemente
en ese Estado.
e) La Autoridad del Estado de origen, de acuerdo a su competencia,
haya asignado a los futuros adoptantes al menor de edad.
157
Informe explicativo de G. Parra Aranguren, op. cit., nota 324, pp. 79 y 80.
Otra cuestin es que los Estados involucrados tengan que dar sus respectivas propuestas y autorizaciones de forma simultnea, cuestin que no se menciona en ningn
momento.
158
ADOPCIN INTERNACIONAL
toridad Central u organismo acreditado, que recibir su solicitud, la remitir a la Autoridad Central del otro Estado con toda la informacin y documentacin exigida, en consonancia, una vez ms, al artculo 15 del
Convenio de La Haya de 1993. Toda la documentacin dirigida al Estado
de origen deber estar debidamente legalizada y autentificada, adems el
Estado de origen deber acusar de recibo la solicitud y comunicar a la Autoridad Central del Estado de recepcin u organismo autorizado que medie
en el expediente, la aceptacin o rechazo de la misma.
El artculo 8o. se detiene en el que se puede denominar informe de adoptabilidad que debe remitir el Estado de origen cuando prev que hay una
preasignacin. De esta manera enuncia que:
...la Autoridad Central del Estado de origen del menor de edad o los Organismos Autorizados transmitirn a la Autoridad Central o al Organismo
Autorizado del Estado de recepcin todas las informaciones relativas a:
edad, sexo, antecedentes sociales, cuando sea posible, informe sobre su
estado fsico, antecedentes mdicos de los progenitores e incluso fotografa reciente del menor.
159
370 Al respecto, sugerimos la lectura de: Calvo Babo, Flora, op. cit., nota 2. Carrillo
Carrillo, B. L., op. cit., nota 8; Garca Cano, Sandra, op. cit., nota 230; Rodrguez Benot,
Andrs, op. cit., nota 87, pp. 4419-4447; id., La eficacia extraterritorial de la adopcin
simple (El reconocimiento en Espaa de las adopciones simples constituidas al amparo
de ordenamientos iberoamericanos), en Gonzlez Martn, Nuria y Rodrguez Benot,
Andrs (coords.), Estudios sobre adopcin internacional, Mxico, UNAM, Instituto de
Investigaciones Jurdicas, pp. 365-389.
160
ADOPCIN INTERNACIONAL
No encuadraramos precisamente este precepto en el rubro de procedimientos, ms bien lo encuadraramos, tal y como hace el artculo 7o. del
Protocolo de Filipinas, que analizaremos en breve, en un artculo anterior al
ttulo de procedimientos, con la indicacin expresa de garantizar el cumplimiento de todos los requisitos necesarios para el reconocimiento de la plena
adopcin, informando de ello a la Autoridad Central del Estado de origen,
envindole la documentacin pertinente.
Asimismo, en el procedimiento de adopcin de un menor peruano, el artculo 11 expresa que en caso de que en el curso del proceso de adopcin (sin
especificar la fase del proceso previa o intermedia) se verifiquen impedimentos tales que, considerando el inters superior del menor de edad, hacen no oportuno el reconocimiento de la adopcin, la Autoridad Central que
constante tal impedimento informar inmediatamente a la Autoridad Central del otro Estado, para establecer, de comn acuerdo, las medidas ms
apropiadas para salvaguardar los derechos del menor de edad. Durante este
periodo la Autoridad Central asegurar la plena proteccin del menor de
edad hasta que se acuerde la medida de proteccin definitiva.371
Este tipo de impedimentos expresados en este artculo es difcil de
concebir si, realmente, se hizo con el cuidado debido la preasignacin o
asignacin del menor. Pensamos en el supuesto de que se super el consenso o acuerdo de asignacin, segn el artculo 17 c) del Convenio de La Haya de 1993, por lo tanto no debe de referirse a impedimentos jurdicos, sino
a cuestiones sobrevenidas de la convivencia del menor con sus futuros padres adoptivos y la constatacin de que no hay empata entre menor y solicitantes.372
En el ttulo IV Clusulas finales (artculos 12-15), en el artculo 12, se
compele a las Autoridades Centrales a conservar toda la informacin relativa a los orgenes del menor y su familia, si fueren conocidas, y a permitir
el acceso a la misma, con las autorizaciones necesarias, dentro de los lmites establecidos por las leyes de los Estados que concluyen el Protocolo;
as como, en el artculo 13, a velar por que se respeten las disposiciones
contenidas en los mismos.
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El artculo 14 atribuye una duracin indefinida a los Protocolos, pudiendo ser modificado en todo momento a travs de acuerdo escrito de las partes firmantes, as como la denuncia unilateral por parte del Ministerio de
Trabajo y Asuntos Sociales espaol o por el Ministerio de la Presidencia
peruana, previa notificacin escrita a la otra parte. Esta notificacin producir efectos a los tres meses. La denuncia del Protocolo no tendr ningn
efecto sobre la tramitacin de las adopciones ya iniciadas hasta que quede
ultimado todo el proceso, ni sobre los compromisos adquiridos con relacin a los menores de edad ya adoptados.
El artculo 15, por ltimo, incorpora, al decir de Esplugues Mota, una
misteriosa llamada final a la no aplicacin de los Protocolos a las adopciones en los casos de excepcin o particulares contemplados en la legislacin de cada Estado.373
La duda que nos queda al final de la lectura de este Protocolo peruano es
lo oculto del mismo ya que no se publica, ya no en el Boletin Oficial del
Estado, sino tampoco en ningn otro lugar accesible a los interesados.
C. Colombia
Acuerdo Interinstitucional entre el Ministerio de Asuntos Sociales de
Espaa y el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar en Materia de Adopcin, hecho en Madrid el 13 de noviembre de 1995.
Este Acuerdo pretende hacer frente a una realidad muy consolidada, en el
sentido de que Colombia representa uno de los pases con ms volumen de
emisin de menores en adopcin internacional.374 Espaa recibi en 1997,
un total de 250 menores colombianos; en 1998, 393; en 1999, 361; en
2000, 414 y en 2001, 319. Estas cifras representan cada ao, en torno al
40% de los menores latinoamericanos que llegan a Espaa. Con estos datos, necesariamente se justifica que ambos Estados, de origen y de recepcin, buscaran, en su momento, un mecanismo en forma de Acuerdo, para
facilitar y garantizar la transparencia de las adopciones entre ambos pases.
El Acuerdo interinstitucional firmado con Colombia consta de cuatro ttulos, entre los que se distribuyen quince artculos y un anexo.
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del nio con una concreta familia adoptiva como una decisin que compete, en exclusiva, a las Autoridades del Estado de origen. Es una disposicin
que reitera lo estipulado en el artculo 6o. del Protocolo peruano. Este precepto pudiera tener su justificacin en el presupuesto, precisamente, de
que es el Estado de origen el que, con la documentacin aportada por el
Estado de recepcin informes psicolgicos, sociales, econmicos, certificado de idoneidad, etctera, debe estudiar la empata que puede haber entre uno de sus menores y los solicitantes de adopcin en Bolivia. Hay un esfuerzo, un acuerdo en comn, entre Estado de recepcin y de origen, que no
tiene por qu ser simultneo y que culmina con una preasignacin que deber ser autorizada por el Estado de recepcin, sin la intervencin del Estado de origen, as como la aceptacin por parte de los solicitantes propuestos. Digamos que es una interpretacin amplia de lo estipulado en el artculo
17 c) del Convenio de La Haya de 1993, que no obstaculiza esa decisin
conjunta en la atribucin del menor.
Si interpretamos de esta manera, no habra, entonces, motivos para creer
que esta prctica generalizada, como vemos, en la mayor parte de los Estados de origen de los menores, pueda provocar distancias con respecto al
contenido del Convenio de La Haya de 1993.
Por ltimo, destacar que el Acuerdo boliviano es el primero de estos
Acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional firmados por
Espaa que aparece publicado en el Boletn Oficial del Estado, lo cual es denotativo de un nimo de formalidad y publicidad, atendiendo, sobre todo, a
una voluntad de darle carcter de verdadero acuerdo o tratado sujeto de derecho internacional381 de acuerdo con el artculo 39.2 del Convenio de La Haya de 1993;382 encubierto en esa voluntad que encierra los acuerdos administrativos.383
No olvidemos, tampoco, que el Acuerdo boliviano de 2001 es el tercero
implementado entre Espaa y Bolivia con una clara pretensin de revisin
constante y actualizacin de la materia.384
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F. Filipinas
Protocolo sobre Adopcin Internacional entre el Reino de Espaa y la
Repblica de Filipinas, hecho en Manila el 12 de noviembre de 2002, Boletn Oficial del Estado, nm. 21, 24 de enero de 2003, con entrada en vigor Boletn Oficial del Estado, nm. 265, 5 de noviembre de 2003.
En el 2001, los datos proporcionados por el Ministerio de Trabajo y
Asuntos Sociales reflejan que con respecto a Filipinas no se realiz ninguna adopcin en Espaa. Tngase en cuenta que este pas contempla, segn
su normatividad, cuatrocientas colocaciones anuales a travs de su Autoridad Central, la Junta de Adopcin Internacional (Inter-Country Adoption
Board, ICAB). Con estos datos se refleja la necesidad de instaurar acuerdos como el presente para darle cobertura a la adopcin internacional entre
Espaa y Filipinas.
Filipinas es uno de los pases con mayor tradicin y una prctica muy
consolidada en el mbito de la adopcin internacional,385 y, adems, con
respecto a Espaa, y con el hecho de suscribir un protocolo de estas caractersticas, motiva el hecho de una afinidad cultural que proviene desde los
tiempos en los que era colonia espaola.
El Protocolo se encuentra dividido en cuatro ttulos, quince artculos y
tres apndices.
El Protocolo suscrito entre Espaa y Filipinas en su Prembulo establece, en primer lugar, quines son las partes que suscriben dicho Protocolo, para posteriormente asumir una serie de compromisos a travs de principios generales en materia de adopcin internacional.
As, las partes manifiestan su voluntad de asumir los principios establecidos a nivel internacional, de nuevo a travs de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio de 1989 en el que se concibe la
adopcin internacional, por medio del principio de subsidiariedad, como
medio de proteccin a la infancia reconociendo el derecho del nio a permanecer, prioritariamente, en su familia de origen o al menos a ser adoptado en su lugar de origen, y de no ser as, se reconoce que la adopcin internacional puede presentar la ventaja de dar una familia permanente a un
nio que no puede encontrarla en su Estado de origen, siempre respetando
su identidad tnico-cultural.
livia in materia di adozioni internazionali, Documentazione, Revista di Diritto Internazionale Privato e Processuale, Italia, nm. 2, 2003, pp. 621-625.
385 Gonzlez Beilfuss, C., op. cit., nota 317.
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El artculo 2o., inciso b, no marca ninguna pauta con respecto al mencionado mbito territorial y sin embargo, define qu se debe entender por
nio. Entendemos que este tipo de apreciacin se hubiera ubicado mejor
en el Prembulo, lugar donde se especificaron principios y pautas que marcan dicho Protocolo, como bien pudiera ser, precisamente, la conceptualizacin de nio o menor.
El ttulo segundo, Autoridades Centrales y organismos oficialmente
autorizados (artculos 3o.-8o.), trata de protocolizar todo lo referente a las
Autoridades Centrales, pero en ocasiones omite cuestiones de cierta relevancia, en otras reitera e incluso se extralimitan en cuestiones que deben
expresarse, de preferencia, en un apndice del mismo Protocolo.
El artculo 3o. comienza, en el inciso a, de manera acertada, por expresar quines son las Autoridades Centrales designadas por ambas partes:
Por el Reino de Espaa: Cada una de las instituciones espaolas, con respecto a las personas residentes en sus territorios respectivos, que haya
cumplido el requisito previsto en el artculo 6.2.b (sic 6.2) del Convenio
relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin en materia de adopcin
internacional, hecho en La Haya el 29 de mayo de 1993. Dichas instituciones se enumeran en el Apndice A.
172
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...cualquiera de las Autoridades Centrales espaolas designadas que figuran en el Apndice A tramite las solicitudes directamente con ICAB, el
Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales de Espaa lo comunicar previamente a ICAB y dicho acuerdo surtir efectos despus de la recepcin
por la Autoridad Central de que se trate de una carta de ICAB acusando
recibo a dicha comunicacin.
En el artculo 3o., inciso b, en opinin de la profesora Gonzlez Beilfuss, al leerlo con detenimiento observamos que hasta cierto punto corrige
la declaracin efectuada por Espaa, al ratificar el Convenio de La Haya de
1993, con relacin al artculo 6.2 del Convenio. El Convenio prev que los
Estados que designen ms de una Autoridad Central habrn de designar a
una Autoridad Central a la que podr dirigirse toda comunicacin para
su transmisin a la Autoridad Central competente dentro de ese Estado.389
El texto del Convenio no impide, por tanto, la comunicacin directa sin la
intermediacin de dicha Autoridad Central, de ah que sea totalmente factible e incluso ms conveniente, con un espritu de confianza mutua y cooperacin efectiva, adems de una economa procesal. Dado el papel activo
del procedimiento de adopcin internacional filipina, es indispensable,
adems, esa comunicacin directa entre la Autoridad Central filipina y la
Autoridad Central correspondiente al territorio espaol en el que tienen establecida su residencia los solicitantes, independientemente de la comunicacin que proceda hacerse al Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, a
su Direccin General de Accin Social del Menor y de la Familia; pero lo
que no puede realizar el Ministerio es impedir que las Autoridades Centrales de las Comunidades Autnomas, que as lo deseen, puedan colaborar
con la Autoridad Central filipina sin su intermediacin.390
La cuestin en s es que por cuestiones, simplemente, de dar transparencia a la adopcin tramitada entre ambos Estados parte, la Autoridad Central del Estado de recepcin, en este caso, debera ser la primera en saber
ese contacto directo del que habla entre Autoridades Centrales; ya no hablamos de que el artculo 6.2 del Convenio de La Haya estipula que habrn
de designar a una Autoridad Central a la que podr dirigirse toda comunicacin para su transmisin a la Autoridad Central competente dentro de
ese Estado, sino que por dar seguridad jurdica o transparencia, como
decimos, se notifique esa tramitacin.
389
390
Gonzlez Beilfuss C., op. cit., nota 232, pp. 9-41; id., op. cit., nota 317.
Idem.
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d) Intercambiar informes generales de evaluacin sobre las experiencias en materia de adopcin internacional.
e) Responder a las solicitudes de informacin realizadas por otras
Autoridades Centrales o autoridades pblicas.
Aadir, adems, una cuestin de mxima relevancia como es la siguiente: Remitiendo informes de seguimiento, debidamente legalizados, por la
representacin diplomtica y/o consular, cada seis meses, durante los dos
primeros aos siguientes a la adopcin pronunciada judicialmente. Y posteriormente, un inciso b, que enunciara slo el procedimiento para a continuacin, dedicarle un ttulo completo, como es el ttulo III Requisitos y
procedimientos.
Con este presupuesto, dejaramos sin contenido el artculo 5o., que expresa lo estipulado en el mencionado artculo 9o. del Convenio de La Haya
de 1993.
No obstante, hay que destacar, con respecto al mismo artculo 5o., que el
Acuerdo expresa que las Autoridades Centrales se faciliten mutuamente
elementos de evaluacin con respecto de las adopciones realizadas al amparo del Protocolo.395
395 Como dato de inters tenemos el caso de Mxico que a travs del DIF Nacional
(Autoridad Central en materia de adopcin internacional) se est realizando un Padrn de
Ni@s vulnerables (softwares especializados) orientado a cada uno de los grupos que le
corresponde atender al DIF (discapacitados, menores albergados, adopciones, etctera).
Con respecto al mdulo titulado Menores albergados ya est instalado, como proyecto piloto, en el estado de Baja California y contiene la informacin completa de todos
aquellos nios albergados en cincuenta casas pblicas y privadas del mencionado estado.
La informacin disponible est contenida en un expediente electrnico individual, de
cada nio, conformando una base de datos estatal con todos los datos de los menores, a
los que slo tiene acceso las personas autorizadas del DIF. Como complemento de esta
base de datos de nios albergados hay un mdulo de Adopciones con la informacin
tanto de los candidatos susceptibles de ser adoptados como de los solicitantes de adopcin, nacional e internacional. La idea del DIF Nacional es instalar, si los resultados son
positivos, el Padrn en toda la Repblica mexicana y as derivar los expedientes de adopcin, nacional e internacional, a aquellos Estados donde realmente hay posibilidades de
adoptar a un menor con las caractersticas que consta en la idoneidad de los solicitantes.
Se piensa en el Padrn como una herramienta que facilite y agilice los procesos de adopcin all donde realmente hay nios susceptibles de darse en adopcin, ubicando expedientes slo donde hay posibilidades reales de adoptar y darle una familia a un nio que
la necesita. El fin sera potenciar mecanismos eficaces que combata situaciones que provocan la institucionalizacin de nios y, por ende, ubicar expedientes de adopcin, sin
demoras innecesarias, en aquellos Estados que lo soliciten. Un Padrn que determina el
177
Mantenemos nuestras reticencias ante la necesidad de este tipo de supuestos tal y como venimos reiterando en las pginas anteriores.
Como ya mencionamos, el ttulo III Requisitos y procedimientos (artculos 9o.-12), enlaza y coordina lo expuesto y as manifiesta en su artcuorigen del menor, sin que se preste a prcticas ilcitas, hasta la situacin del menor en su
pas de destino.
Mencionar, por otra parte, que hay instituciones dedicadas, desde hace aos, a facilitar su experiencia, entre otras cuestiones, en la habilitacin de este tipo de Padrn o
base de datos; entre ellas destacamos Internacional Advocates for Children (IAC). Vase
su pgina http://www.iachildren.org en captulo cuarto, el apartado V. Padrn Nacional
de Ni@s Sujetos de Asistencia Social: Adopcin, se detalla cul es la misin del IAC.
178
ADOPCIN INTERNACIONAL
lo 9o., que en la tramitacin de los expedientes de adopcin entre las Autoridades Centrales de ambos pases se aplicarn los requisitos y se exigir
la documentacin complementaria prevista en el apndice B, que forma
parte integrante del presente Protocolo. El apndice C contiene los procedimientos para la tramitacin de las solicitudes.
Para actualizar tanto los requisitos como la documentacin exigida,
apndice B, el artculo 10 prev la posibilidad de adaptar en cada momento a la legislacin y/o a los criterios sobre procedimientos aplicables en
ambos pases, y podrn modificarse posteriormente mediante el simple
canje de notificaciones entre el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales y
el Departamento de Bienestar Social y Desarrollo, previa aprobacin por escrito por las Autoridades Centrales de las dos Partes. Por lo tanto, el apndice B cumple con una misin que es facilitar informacin, desde el Protocolo,
acerca de los requisitos y documentos complementarios exigidos. Dichos requisitos y documentos pueden variar acomodndose a las necesidades explcitas por el transcurso del tiempo, nos referimos a la necesidad de actualizar, cuestin que el mismo artculo 10 lo solventa cuando expresa que el
apndice B puede modificarse mediante un simple canje de notas. Por otro
lado, y con respecto al mismo apndice B, sorprende que se detallen tanto
los requisitos de adoptabilidad como de la capacidad para adoptar tanto en
la legislacin filipina como en la espaola, justificado, quiz, por el papel
preponderante que se le otorga al Estado de recepcin en la fase de colocacin del menor dado que la constitucin de la adopcin, segn la legislacin filipina, ha de tener lugar en el Estado de recepcin, cuestin que comentaremos al analizar el contenido del apndice C.396
Con respecto al apndice C relativo al Procedimiento relativo a la
adopcin de un nio filipino destaca, en primer lugar, que dentro del procedimiento de adopcin filipino, el traslado del nio al Estado de recepcin es anterior a la constitucin de la adopcin e incluso se expresa que toda la fase preadoptiva se desarrollar en Espaa bajo la supervisin de las
autoridades espaolas.397 El apndice C en su punto 9, lo expresa de la si396 Aunque no descartamos tampoco una intencin de canalizar los requisitos exigidos por ambos Estados parte y as lograr un sistema distributivo y no acumulativo. Vase
este aspecto, en general, en lvarez Gonzlez, S., op. cit., nota 160, pp. 194 y 195.
397 Gonzlez Beilfuss, C., op. cit., nota 317, manifiesta en su artculo una postura a
favor de este procedimiento protocolizado con Filipinas y expresa que el traslado del menor al Estado de recepcin con anterioridad a la constitucin de la adopcin, o incluso el
hecho de que se desarrolle la fase preadoptiva en Espaa bajo la supervisin de las auto-
179
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ciso a.
Nosotros hemos propuesto, en este trabajo, su inclusin dentro del artculo 4o., in-
182
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ADOPCIN INTERNACIONAL
asuncin de obligaciones para los rganos contratantes en cuyo caso constituyen verdaderos tratados internacionales o contratos entre administraciones sometidos al derecho de una de las partes contratantes.
De lo que no podemos dudar es que el Convenio de La Haya de 1993 ha
tenido una gran influencia en el mbito internacional, porque ha creado
una poltica de cooperacin, en materia de adopcin internacional, no slo
entre los Estados parte del Convenio, sino entre Estados que an no han firmado o ratificado el mismo, influyendo en la introduccin de la figura de
Autoridades Centrales e incluso reestructurando la organizacin y funcionamiento de sus agencias de adopcin con base en el modelo del Convenio
de La Haya de 1993; adems de propiciar la firma de acuerdos bilaterales
en materia de adopcin internacional, basados, asimismo, en el modelo del
Convenio de La Haya de 1993.
Si queremos tener algn dato ms que indique la aceptacin del Convenio de La Haya de 1993, nada ms tenemos que aadir que el Comit de las
Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio ha aprobado el Convenio de
La Haya de 1993 recomendando su ratificacin a los Estados.
CAPTULO CUARTO
PROPUESTA DE ACUERDO BILATERAL
EN MATERIA DE ADOPCIN INTERNACIONAL
ENTRE ESPAA Y MXICO
I. Diagnstico de las adopciones en Mxico: El Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia . . . . . . .
185
II. Balance de las estrategias para regular las adopciones internacionales en Mxico.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
189
190
IV. Criterios del Sistema Nacional y de los Sistemas Estatales para el Desarrollo Integral de la Familia, en materia de adopcin
internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Principio de subsidiariedad: interpretacin y excepciones
197
198
2. Baja de expedientes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
206
3. Ampliaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
208
209
5. Seguimiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
216
217
VI. Propuesta de Acuerdo bilateral en materia de adopcin internacional entre Espaa y Mxico . . . . . . . . . . . . . .
1. Notas a la propuesta. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
220
220
2. Propuesta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
228
Prembulo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
mbito de aplicacin . . . . . . . . . . . . . . . .
Autoridades Centrales y organismos oficialmente
zados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Requisitos y procedimientos . . . . . . . . . . . .
. . . .
. . . .
autori. . . .
. . . .
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229
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232
Clusulas finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Apndice A: Instituciones espaolas encargadas de los
trmites previstos en el protocolo . . . . . . . . . . . .
Instituciones mexicanas encargadas de los trmites previstos en el protocolo: Sistemas DIF (Desarrollo
Integral de la Familia). . . . . . . . . . . . . . . . .
Apndice B: Requisitos y documentos complementarios
exigidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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234
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CAPTULO CUARTO
PROPUESTA DE ACUERDO BILATERAL
EN MATERIA DE ADOPCIN INTERNACIONAL
ENTRE ESPAA Y MXICO
I. DIAGNSTICO DE LAS ADOPCIONES EN MXICO:
EL SISTEMA NACIONAL PARA EL DESARROLLO
INTEGRAL DE LA FAMILIA
El Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia,403 Sistema
DIF, ha atravesado por diversas etapas marcadas por la evolucin propia de
un sistema que se ajusta a las necesidades sociales del momento. En materia de adopciones, el Sistema Nacional DIF, se ha percatado que uno de los
mayores problemas que enfrenta es la falta de un marco jurdico que regule
adecuada y suficientemente esta institucin.404
La adopcin en Mxico es una materia del fuero comn, regulada en los
cdigos civiles y de procedimientos civiles de todas las entidades fede403
186
ADOPCIN INTERNACIONAL
rativas, lo cual provoca que cada estado, 31, ms el Distrito Federal, tengan
una legislacin diferente respecto al procedimiento judicial de las adopciones;405 pero no es ah donde radica el verdadero problema, ya que las diferencias existentes en dicho procedimiento no son sustanciales, sino donde
la dificultad radica, realmente, es en los diferentes procedimientos administrativos previos que se realizan en las entidades federativas y que dar
curso al posterior procedimiento judicial.
Ante tal panorama, el DIF Nacional public el llamado Reglamento de
Adopcin de Menores de los Sistemas para el Desarrollo Integral de la
Familia, mediante el cual se pretenda regular el trmite o procedimiento
administrativo de las adopciones que se realizaran a travs de los Sistemas
DIF de todo el pas. No fue una publicacin oficial, por lo cual no pudo
producir efectos jurdicos, pero, adems, por otra parte, el DIF Nacional
tampoco tiene la facultad de expedir reglamentos y mucho menos expedir
un reglamento administrativo que vincule a los Sistemas Estatales, pues
stos gozan de plena autonoma respecto de aqul.406
Tenemos entonces un Reglamento de Adopcin de Menores de los Sistemas para el Desarrollo Integral de la Familia que poda marcar pautas para aquel Sistema Estatal que voluntariamente quisiera seguirlo como referencia, pero no obligaba a su ejecucin.407 Es ms, la creacin de dicho
Reglamento motiv a los diferentes Sistemas Estatales a crear sus propios
reglamentos propiciando una mayor heterogeneidad en los procedimientos administrativos de adopcin a cargo de los Sistemas DIF.408
Si lo que se buscaba era unidad de criterios en la realizacin de adopciones, lo que se consigui fue el efecto contrario, normas dispares e incluso
normas que buscaban estar muy distantes de aquellas que el Sistema Nacional pretenda imponer, es la actitud tpica de revelacin y rechazo hacia la administracin, hacia todo aquello que proyecta centralizacin/autoritarismo.
Se trata de revisar, actualizar y publicar un Reglamento de Adopcin
de Menores de los Sistemas para el Desarrollo Integral de la Familia, me405 Silva, Jorge Alberto, op. cit., nota 291, pp. 151-195; Prez Contreras, Ma. Montserrat, La adopcin de menores conforme a las reformas de 2000 en materia de familia para el Distrito Federal, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie, ao
XXXVII, nm. 110, mayo-agosto de 2004, pp. 663-707.
406 Documento de Trabajo elaborado por el Consejo Tcnico de Adopciones, op. cit.,
nota 404.
407 Idem.
408 Silva, Jorge Alberto, op. cit., nota 291.
187
diante un procedimiento que incluya la opinin de toda la entidad federativa, no una mera imposicin de los criterios establecidos a travs del DIF
Nacional, se busca una participacin activa de todos los estados. Durante
el VII Taller de Procuradores de la Defensa del Menor y la Familia, celebrado los das 29 y 30 de noviembre de 2001, en la ciudad de Pachuca,
Hidalgo, se discuti la posibilidad de realizar un documento, un nuevo
Reglamento de Adopcin de Menores de los Sistemas para el Desarrollo
Integral de la Familia, producto de la revisin y actualizacin realizada
por los procuradores de la Defensa del Menor y la Familia de todo el pas
al ltimo Reglamento publicado; un reglamento que fuera tomado como
criterio de orientacin para elaborar los documentos definitivos que los
directores jurdicos y/o los procuradores de la Defensa del Menor y la Familia del Sistema Nacional y los Sistemas Estatales presentaran ante los
rganos competentes de sus respectivos Sistemas para su aprobacin, de
acuerdo con las facultades que tiene cada uno de stos y atendiendo a las
particularidades propias de la legislacin aplicable en cada caso, para que
surtan sus efectos legales conducentes, procurando preservar la esencia
del documento consensuado, que servir como lineamiento en materia de
adopcin.409
Conseguir dicho objetivo significara respetar la autonoma de la que
goza cada Sistema Estatal DIF. Los rganos y procedimientos de decisin
con que cuenta cada uno, los procuradores de la Defensa del Menor y la Familia de todos los estados, no discutieron un ordenamiento propiamente di409 La revisin de este Reglamento de adopciones tuvo una estrategia que comenz
con el VI Taller de Procuradores, celebrado en la ciudad de Mxico durante los das 28 y
29 de junio de 2001. Se dio plazo de junio a noviembre de 2001 para su revisin por parte
de los estados. Se aprob en el mencionado VII Taller de Procuradores, celebrado en Pachuca, Hidalgo, los das 29 y 30 de noviembre de 2001, y por ltimo, el 14 de febrero de
2002 se firma el Convenio con los directores generales. De 2003 hasta la fecha, se trabaja
an en los modelos de cada entidad federativa; es lo que el Sistema Nacional para el
Desarrollo Integral de la Familia ha denominado homologacin de los procedimientos
de adopcin en el pas. Para esta tarea ya presentaron sus propuestas un nmero considerable de estados, cada uno con una percepcin, a veces, diferente segn las circunstancias
y necesidades de cada estado. los estados son los siguientes: Aguascalientes, Chiapas,
Coahuila, Durango, Estado de Mxico, Guanajuato, Guerrero, Jalisco, Michoacn, Morelos, Nuevo Len, Oaxaca, Quertaro, Quintana Roo, San Luis Potos, Sinaloa, Sonora, Tabasco, Tamaulipas, Tlaxcala y Veracruz.
El anlisis del grado de homologacin de los reglamentos o manuales de adopcin
de los Sistemas DIF Estatales ser objeto de una investigacin futura, creemos que por
dems interesante.
188
ADOPCIN INTERNACIONAL
cho, sino un modelo que cada entidad federativa puede aprobar y publicar
en el pleno ejercicio de su autonoma, adecuando el modelo a la legislacin
y a las particularidades de cada una, pero buscando, una vez ms, uniformidad en los temas esenciales de la adopcin en todo el pas.410
En el caso especfico del DIF Nacional, el modelo de ordenamiento
aprobado en el VII Taller de Procuradores fue presentado a su Junta de
Gobierno el 6 de diciembre de 2001 y fue aprobado por la misma, con la
denominacin de Manual de procedimientos de adopcin de Menores del
Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia, debido a
que, como se mencion anteriormente, el Sistema Nacional carece de facultades para expedir reglamentos, y s las tiene, en cambio, para expedir
manuales de procedimientos, segn la fraccin III del artculo 24 de la
Ley sobre el Sistema Nacional de Asistencia Social. El objetivo principal
inmediato sera difundirlo entre los usuarios del DIF Nacional para su conocimiento y seguimiento, as como la difusin entre los jueces en materia familiar, las instituciones privadas dedicadas a la adopcin y a las Autoridades Centrales de los pases de recepcin de menores mexicanos.
Si esta misma tcnica utilizada en el DIF Nacional, se sigue en los Sistemas DIF Estatales, sometiendo el modelo de ordenamiento a sus respectivas juntas de gobierno, con el fin de que el mismo sea discutido,
aprobado y publicado, se podra homologar las prcticas y procedimientos en materia de adopcin nacional e internacional, logrando adopciones
ms transparentes y seguras, sin que ello implique violar la autonoma de
los estados.411
Por otra parte y ante tal panorama, en el Sistema Nacional DIF, su Consejo Tcnico de Adopciones ha redactado un documento con una serie de
criterios generales en materia de adopcin, fijando posturas elementales en
torno a aspectos especficos y controvertidos en materia de adopcin con
un fin muy concreto que es finalizar con la discrecionalidad existente en la
actuacin del Sistema Nacional en materia de adopciones.
Dichos criterios ya se estn aplicando en el Distrito Federal (mbito de
competencia territorial del DIF Nacional en materia de adopciones) y en el
resto de las entidades federativas se est procediendo a su valoracin para
410 Documento de Trabajo elaborado por el Consejo Tcnico de Adopciones, op. cit.,
nota 404.
411 Idem.
189
Vase a este respecto el epgrafe IV de este mismo captulo titulado Criterios del
Sistema Nacional y de los Sistemas Estatales para el Desarrollo Integral de la Familia, en
materia de adopcin internacional.
413 Cornejo, Arturo, Presentacin para el Seminario Taller: Teora y Prctica de la
Adopcin Internacional, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, junio de
2002. Vase por otra parte, Gonzlez Martn, Nuria, op. cit., nota 173, pp. 33-51.
414 No obstante, son muchos los estados que presentaron ante el DIF Nacional sus
propuestas de reglamento de adopcin en sintona con el Manual de Procedimientos de
Adopcin de Menores para el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia;
dichos estados los tenemos referidos en op. cit., nota 409.
190
ADOPCIN INTERNACIONAL
191
con fecha de entrada en vigor al da siguiente de su aprobacin segn consta en el transitorio II.417
El contenido ntegro de dicho Manual lo presentamos como anexo VIII
en el presente trabajo; en este epgrafe realizaremos una serie de apreciaciones al mismo.
Dentro del primer captulo relativo a las Disposiciones generales (artculos 1o.-3o.), podemos ver con agrado que queda plasmada, en primer
lugar, el principio, por excelencia, que permea a la adopcin internacional,
nos referimos al inters superior del menor.
La adopcin internacional est rodeada de una serie de principios que le
dan un carcter de especialidad, pero que por cuestiones de jerarqua se
encuentran en un segundo estadio con respecto de aquel, con respecto al
inters superior del menor, y que conforman todos ellos, como decimos, a
la adopcin internacional. Hablamos del principio de subsidiariedad, de
cooperacin, de proteccin de la identidad, etctera.418
Otra cualidad o caracterstica positiva que posee el Manual es la relacin de conceptos jurdicos especficos del tema. Destacamos la idoneidad
de contemplar y diferenciar la adopcin internacional de la adopcin por
extranjeros. Conceptos, a veces, confundidos entre s, pero que marcan e
implican, definitivamente, regulaciones diferentes. Asimismo, el lector,
lego o no en la materia, posee una informacin detallada de todos aquellos
trminos empleados en el Manual (por ejemplo Autoridades Centrales, seguimiento, etctera) que contribuirn a una lectura posterior clara y expositiva; trminos todos ellos tanto del argot convencional como del rgimen
interno empleado en concreto en los Sistemas DIF.
En el siguiente captulo, el II, titulado De los requisitos administrativos
para la adopcin (artculos 4o.-6o.), se enumeran, en primer lugar, todos
aquellos requisitos exigidos para la adopcin nacional y en el artculo siguiente se especifican, asimismo, los requisitos requeridos para la adopcin internacional de aquellos solicitantes que residan en un pas que no
haya suscrito el Convenio de La Haya, que son todos aquellos referidos para la adopcin nacional, traducidos, si es el caso, al espaol por intrprete
417 Vase anexo VIII, Manual de procedimiento de adopcin de menores del Sistema
Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia. Para los comentarios al mismo, remitimos al lector al presente epgrafe Comentarios al Manual de Procedimiento de Adopcin de Menores del Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia.
418 Remitimos al lector al captulo primero, epgrafe IV. Especial referencia al Convenio de La Haya de 1993. A) Principios que enmarcan la adopcin internacional.
192
ADOPCIN INTERNACIONAL
jurado, debidamente legalizado o apostillado, amn de una relacin extensa y exhaustiva de documentos que habrn de anexar constatndose, una
vez ms, la inquietud y preocupacin de la administracin y de los interlocutores afectados, en definitiva, de buscar todas las garantas posibles para
la realizacin de un proceso transparente y lcito.
Ya en el siguiente artculo, artculo 6o., ltimo del captulo II, se detallan los requisitos exigidos para aquellos solicitantes de adopcin internacional que residan en un pas en el que sea aplicable el Convenio de La Haya. En el primer inciso del artculo 6o., se enumeran los documentos que
debern ser enviados, siempre por conducto de la Autoridad Central o
Entidad Colaboradora, stos son:
certificado de idoneidad;
estudio psicolgico;
estudio socioeconmico;
actas de nacimiento y matrimonio, en su caso;
fotografas;
certificado de antecedentes penales;
constancia de haber cursado o estar cursando la escuela para padres;
proporcionar informacin para el formato de la Oficina Central
Nacional Mxico-Interpol;
certificados mdicos (exmenes toxicolgicos, exmenes sida);
constancia de ingresos y egresos;
as como una serie de conformidades y autorizaciones preadoptivas, durante la adopcin y postadopcin, tal y como se refiere
en el artculo 6o., incisos I i); II; III y IV, que vienen a ser documentos previstos por el Convenio de La Haya de 1993.
Todos los documentos debern presentarse traducidos al espaol por intrprete jurado y debidamente legalizados o apostillados.
El siguiente captulo III, Del Consejo Tcnico de Adopciones, trata
sobre los diferentes rganos de gobierno del Sistema DIF como Autoridad
Central en Mxico en materia de menores, su composicin (as como del
rgimen de suplencias), funcionamiento (procedencia de solicitudes de
adopcin, registro de solicitudes, registro de instituciones o asociaciones
privadas y autorizacin de profesionales en materia de psicologa y trabajo
193
194
ADOPCIN INTERNACIONAL
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tos. Todo ello se notifica desde el inicio del procedimiento, y, de hecho, los
solicitantes, con dicha informacin, deciden a travs de qu estado o asociacin privada desean iniciar su andadura.
El hecho de que se tenga un abogado particular, no determina el tiempo,
la duracin ms o menos corta del proceso; no hay una celeridad en el mismo ya que hay claridad en los cdigos civiles y de procedimiento en cuanto
a los plazos que marca la ley para dar curso a cada etapa del procedimiento,
plazos que deben ser cumplidos y as dar seguridad jurdica al mismo,
siempre atendiendo al inters superior del menor.
Por otra parte, en cuanto a los gastos derivados del proceso, se expresa
en el Manual que salvo disposicin aplicable o determinacin del Sistema en
contrario, los gastos de publicacin de edictos, copias fotostticas y dems
gastos que se generen durante y despus del proceso judicial de adopcin,
corrern por cuenta de los solicitantes.
En cuanto a los requisitos que sealen la ley y los juzgadores, debern
ser cubiertos por los solicitantes y en su caso, adems, acudirn personalmente ante la autoridad judicial competente siempre que los requieran y
siempre debern portar consigo los documentos que acrediten su legal estancia en el pas.
El captulo VII, Del seguimiento de los menores promovidos en adopcin, hace especial hincapi en esta etapa postadoptiva, como un mecanismo ms de proteccin del menor; de hecho, su articulado enuncia que
cuando el sistema lleve a cabo una adopcin internacional, en coordinacin con las reas competentes de la Secretara de Relaciones Exteriores,
deber procurar el apoyo de las autoridades del Estado de recepcin, ya sea
que se trate de Autoridades Centrales o de otras autoridades encargadas de
la proteccin del menor y la familia, para seguir a dicha adopcin. Es ms,
el propio articulado refuerza la importancia de esta etapa, ya que expresa
que ante la ausencia de los apoyos anteriores, el Sistema podr apoyarse en
las Entidades Colaboradoras, con el mismo fin, o sea, dar seguimiento a dicha adopcin y, por tanto, a la labor de verificacin de integracin del menor, as como constatacin de que el menor se encuentra saludable y feliz
con su familia.
Ante la imposibilidad de tener seguimiento, como los mencionados, el
Sistema deber realizarlos por conducto de la Secretara de Relaciones
Exteriores y del personal que para el efecto designen los consulados mexicanos ms cercanos al lugar de residencia de la familia adoptiva.
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Las autoridades mexicanas determinaron que para una adopcin internacional, se dar seguimiento durante un periodo de dos aos, esto quiere
decir que se exige el compromiso de que cada seis meses, durante los dos
aos mencionados, la familia se persona ante el Consulado o Embajada
mexicana ms cercana a su lugar de residencia y que all se realice un informe valorando el proceso de integracin de la familia y el estado general del
menor, para ello, tambin se debern aportar constancias escolares, escritos de tutores, certificados mdicos, valoraciones de psiclogo y trabajador social autorizados, as como fotos, dibujos y cualquier otro dato que
pueda dar fe del bienestar del menor. Si en un primer momento los informes iniciales son extensos y quizs pormenorizados en exceso, a medida
que se avanza en los dos aos, dichos informes de seguimiento no son, ni
necesitan ser, extensos dada, por regla general, la integracin familiar.
El porcentaje de fracasos en la etapa postadoptiva realmente y afortunadamente es nfima y esto se debe, fundamentalmente, a que los padres siguen acudiendo a servicios especializados de apoyo postadoptivo que le
brindan las ECAIs, si estos realizaron la adopcin a travs de una Entidad
Colaboradora, o a travs de la Autoridad Central que tambin dispone de
servicios postadoptivos.423 El xito de una integracin tambin la debemos
atribuir a ese lapso que los Sistemas DIF estn solicitando antes de dar curso a la solicitud de adopcin ante las autoridades judiciales competentes;
una adopcin pausada, sin presiones administrativas y/o judiciales, para
que ambas partes, nio y futuros padres, puedan conocer y comenzar a disfrutar su unin. Lapso que, por otra parte, siempre se ve y se vive con extrema angustia dados los tiempos exigidos y necesarios de estancia en un pas
extranjero y con un trabajo en Espaa que no suele entender de necesidades de convivencias y de integracin/conocimiento/entendimiento.
Con respecto a los documentos y formalidades que deben integrar un informe de seguimiento nos remitimos a los que se han expresado en el captulo segundo.
Por ltimo, en el captulo referido a las Sanciones, con contudencia se
dice que se sancionar:
a) A los solicitantes, el ocultamiento de informacin, la falsedad de la
misma, el incumplimiento de reincorporacin del menor que tengan en
423 En Espaa en la Comunidad Autnoma de Andaluca, realiza este servicio postadoptivo la Asociacin Pinar, la cual comenz con una serie de tareas que se redujeron, en
la actualidad, a la postadopcin, http:/www.pinar.es.
197
198
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Idem.
199
1989.
429 Esta Convencin fue adoptada en La Haya, Pases Bajos, el 29 de mayo de 1993,
y tiene por objeto: a) Establecer garantas para que las adopciones internacionales tengan
lugar en consideracin al inters superior del nio y al respeto a los derechos fundamentales que le reconoce el derecho internacional; b) Instaurar un sistema de cooperacin entre
los Estados contratantes que asegure el respeto a dichas garantas y, en consecuencia,
prevenga el secuestro, la venta o el trfico de nios; y c) Asegurar el reconocimiento en
los Estados contratantes de las adopciones realizadas de acuerdo con la Convencin.
430 Remitimos a los comentarios realizados en el captulo primero.
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dispuesto por la legislacin que rige el actuar de cada uno, en virtud de haber sido sealados como Autoridades Centrales en materia de adopcin internacional, los Sistemas DIF Nacional y Estatales432 deben encargarse de
las adopciones internacionales realizadas conforme a la Convencin de La
Haya.433
Despus de la entrada en vigor de la Convencin de La Haya en Mxico,
ante la aparicin del fenmeno antes comentado, consistente en que la
adopcin internacional comenz a ser vista como primera y nica instancia
en todos los casos, el DIF Nacional hizo un intento por detenerla, y en 1998,
mediante un comunicado oficial indic a los DIF Estatales que, en atencin
al principio de subsidiariedad, los candidatos a adopcin cuyas edades fueran inferiores a 3 o 4 aos (sic) deban ser propuestos nicamente en adopcin nacional.434
Las autoridades mexicanas insisten en la idea de que el establecimiento
de una edad mnima para que los menores puedan ser sujetos de adopcin
internacional, no pretende dar preferencia a los solicitantes mexicanos sobre los extranjeros, lo cual es lcito y lgico, si se nos permite la expresin,
sino que nicamente busca salvaguardar el derecho que tienen los nios a
432 Existe un DIF Nacional, 32 DIF Estatales y 2, 274 DIF Municipales. La creacin
de los DIF Estatales ha sido decisin soberana de los estados, y as el producto de dichas
decisiones, dado que los sistemas Estatales DIF no dependen del DIF Nacional, ni se encuentran jerrquicamente subordinados a l, el Sistema DIF como tal, es precisamente un
sistema de coordinacin entre autoridades federales, estatales y municipales autnomas,
encargadas de la asistencia social. Artculo 7o. de la Ley de Asistencia Social, publicada
en el Diario Oficial de la Federacin el 2 de septiembre de 2004 que dispone que: Los servicios de salud en materia de asistencia social que se presten en los Estados por los gobiernos locales y por los sectores social y privado, formarn parte de los sistemas estatales
de salud en lo relativo a su rgimen local. De acuerdo a lo dispuesto en la ley General de
Salud corresponde a los gobiernos de las entidades federativas en materia de salubridad
general, como autoridades locales y dentro de sus respectivas jurisdicciones territoriales,
organizar, operar, supervisar y evaluar la prestacin de los servicios de salud en materia
de asistencia social.
433 Hacemos referencia a las adopciones internacionales realizadas conforme a la
Convencin, pues stas slo se realizan cuando los solicitantes son de un Estado parte de
la Convencin de La Haya, como es el caso de Espaa. En el caso de los Estados Unidos
de Amrica, aunque ha firmado dicha Convencin, no la han ratificado, por lo que los
procesos de adopcin de nios mexicanos por familias norteamericanas se tramitan nicamente conforme a lo que dispone la legislacin aplicable en materia civil en cada entidad de la Repblica, as como a la legislacin norteamericana con lo relacionado a la entrada al pas vecino y la legalizacin del vnculo de adopcin.
434 Cornejo, Arturo, op. cit., nota 175.
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Se trate de menores con discapacidad mayor o menor, enfermedades crnicas, malformaciones, o que padezcan desnutricin en
segundo o tercer grados.
Se trate de menores producto de incesto o violacin.
Se trate de menores a cuyos padres (uno o ambos) les haya sido
diagnosticado sida (VIH), sin que dicha enfermedad hubiera
sido detectada en los menores.
Cuando se trate de menores hijos de padres alcohlicos (uno o
ambos).
Las excepciones anteriores sern aplicables en el entendido de que, ante
la posibilidad de que la adopcin fuese nacional o internacional, y en igualdad de condiciones, deber buscarse la realizacin de la adopcin nacional, en atencin al principio de subsidiariedad.
Asimismo, los menores podrn considerarse para una adopcin internacional, independientemente de su edad, cuando:
Exista una solicitud en la que uno o ambos solicitantes sean de
nacionalidad mexicana, pese a tener su residencia en el extranjero, lo cual atendera al aseguramiento de la continuidad en la
educacin del nio y a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico.
Una familia extranjera haya adoptado previamente a un hermano biolgico del menor, en cuyo caso se buscar consumar la
adopcin internacional del menor de que se trate con la familia
adoptiva de su hermano.
El centro asistencial o institucin que pretenda realizar la adopcin internacional acredite fehacientemente al Sistema DIF correspondiente, no contar con solicitudes de adopcin que le permitan intentar la adopcin nacional del menor de que se trate, o
haber agotado las posibilidades de que la misma fuese realizada,
y que ello tenga como consecuencia que el menor vaya a permanecer institucionalizado.
Para hacer valer dichas excepciones, stas debern acreditarse ante los
Sistemas DIF, en su carcter de Autoridades Centrales en materia de adopcin internacional, de la siguiente manera:437
437
Idem.
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algunos Estados en especfico que as lo establezcan,441 por lo tanto, podemos incurrir en arbitrariedad a pesar de las razones expuestas por las autoridades mexicanas.
Establecer un periodo, tres aos, para buscar una familia idnea nacional es algo realmente relativo y variable segn las circunstancias. Se puede
defender o proteger al menor siendo flexible y sin dejar rebuscar el no
desarraigo de su lugar de origen.
En el debate estn, tambin, quienes sostienen que el principio de subsidiariedad no quiere decir que deban imponerse limitaciones para restringir
la adopcin internacional, sino que deben hacerse los esfuerzos necesarios
para asegurar el cumplimiento de los derechos del nio, y considerar que
las esperas asociadas a la muchas veces inexistente bsqueda de la familia
del nio, as como el establecimiento de una edad mnima, en lugar de favorecer su inters superior, puede vulnerar seriamente sus derechos y sus
posibilidades de ser incorporados a una familia.442
A veces, el problema puede ser ms de capacidad que de voluntad. En
muchos pases de origen puede haber la voluntad para que sus menores no
salgan de sus pases, pero no existe la infraestructura que permita a sus autoridades buscarles alternativas nacionales de forma efectiva, de tal suerte
que la nica opcin real es la adopcin internacional, por lo que una prohibicin de la adopcin internacional antes de ciertas edades, prcticamente
condena a estos menores a pasar una parte o la totalidad de su infancia en
una institucin y en definitiva, no integrado en una unidad familiar.
En el mbito internacional no existe, hasta el momento, una definicin
clara respecto a si es posible imponer esta clase de limitaciones a la adopcin
internacional ni, en caso afirmativo, los trminos en que deberan establecerse las mismas, con el fin de dejar a salvo los derechos de los nios.443
2. Baja de expedientes
Por otro lado, en cuanto a los criterios propuestos, tenemos que el Sistema DIF Nacional prev la baja de expedientes cuando los solicitantes tie441 Cantwell, Nigel, La adopcin internacional. Un comentario sobre el nmero de
nios adoptables y el nmero de personas que buscan adoptar internacionalmente,
Centro de Investigacin Innocenti de UNICEF.
442 Cornejo, Arturo, op. cit., nota 175.
443 Idem.
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sin que se les niegue el derecho a incrementar la familia adoptando; de hecho, los especialistas ante una nueva valoracin tendrn que estudiar la posibilidad de que en el futuro a esa familia se le pueda asignar a un menor
que necesite tener, precisamente por sus aspectos psicolgicos y dems,
una familia conformada por otros hermanos.
3. Ampliaciones
Volviendo al mismo tema, ya comentado, ante el nmero importante de
expedientes en lista de espera, el DIF Nacional ha considerado necesario el
establecimiento de un lmite de tiempo para que los solicitantes a quienes
les son requeridas ampliaciones de informacin, enven las mismas para su
integracin al expediente. Ello obedece tambin, y as lo confirma el DIF
Nacional, a que existen expedientes en los que ha sido requerida informacin adicional a los solicitantes de adopcin, a travs de su Autoridad Central o representante legal, y han transcurrido meses e incluso aos sin que
se haya recibido dicha informacin. La lista de expedientes pendientes de
revisin es cada vez mayor.
Si el envo de informacin adicional se prolonga en el tiempo, ello puede conllevar que tanto la informacin adicional requerida como el resto de
la informacin que integra el expediente de los solicitantes, pierda vigencia, solicitndose de nuevo actualizaciones o nuevas ampliaciones de informacin, con lo cual se entrara en un crculo vicioso que representa un
desgaste innecesario para los solicitantes y que puede reflejar desilusin e
incluso una falta de inters en la consumacin de sus trmites de adopcin.
Ante tal panorama, los Sistemas Nacional y Estatales DIF, se reservan el
derecho de dar de baja los expedientes de los solicitantes extranjeros a los
que les haya sido solicitadas ampliaciones de informacin por conducto de
su Autoridad Central o representante legal, cuando, despus de transcurridos tres meses a partir de la recepcin del requerimiento de ampliacin por
parte de los solicitantes de adopcin, no se haya recibido dicha ampliacin
ni se tenga comunicacin verbal ni escrita que indique que se est haciendo
lo necesario para lograr su integracin y envo.445
Sin lugar a dudas, un expediente de adopcin actualizado es condicin
de primer orden para poder agilizar la preasignacin de un menor; quiz el
445
Idem.
209
446 Con respecto al informe psicolgico emitido por Espaa en el marco del procedimiento de las adopciones internacionales recomendamos Garca Sanz, Fernando, El informe psiclogico en las adopciones internacionales, Papeles del Psiclogo, Espaa,
nm. 73, 1999, pp. 27-35; Delia Galli, Yolanda y Volpe, Biancarosa, Estudio psicolgico de candidatos en adopcin internacional: una propuesta de protocolo, Infancia y Sociedad, Espaa, Ministerio de Asuntos Sociales, Direccin General de Proteccin Jurdica del Menor, nm. 12, octubre-diciembre de 1991, pp. 49 y ss.
447 En torno a todos estos temas se hace referencia de la prctica en el captulo segundo relativo a la prctica mediadora en el Convenio de La Haya de 1993, as como en el
apartado 3. El procedimiento de cooperacin a travs de una Entidad Colaboradora de
Adopcin Internacional: Espaa y Mxico.
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ocupacin;
estado civil;
nacionalidad;
domicilio particular y telfono;
domicilio laboral y telfono.
b) Antecentes:
c) Dinmica de la pareja:
d) Caractersticas de personalidad:
pruebas aplicables:
1. inventario multifsico de personalidad,
2. frases incompletas de Sacks,
3. test de la figura humana de Karen Machover,
4. test de los colores de Lusher,
5. autobiografa,
6. anlisis de las pruebas.
211
e) Motivacin de la adopcin:
verbalizacin textual e individual de la pareja;
causas de esterilidad e infertilidad diagnstico, tratamiento y
manejo emocional;
antecedentes en cuanto a solicitud de adopciones.
f) Caractersticas del menor solicitado:
sexo y edad;
quines y la razn por la que lo determinan;
expectativas y fantasas hacia el menor solicitado;
qu preten den brin car como padres: expectativas, fantasas y
tiempo;
cambios esperados en la dinmica de la pareja y de la familia
extensa ante la adopcin.
g) Manejo de la adopcin:
h) Conclusiones:
i) Recomendacin:
determinacin de viabilidad o inviabilidad,
sugerencias.
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ADOPCIN INTERNACIONAL
Estudios socioeconmicos
a) Ficha de identificacin:
b) Estructura familiar:
datos de los hijos biolgicos y/o adoptivos de la pareja o producto de relaciones anteriores y su postura ante la adopcin;
datos de familiares u otras personas que vivan en la casa y su
postura ante la adopcin.
c) Motivo de estudio:
motivo de la solicitud;
1. tiempo de relacin de pareja,
2. diagnstico mdico, tratamiento,
3. valoraciones mdicas en busca de embarazo y hace cunto
tiempo las concluyeron,
4. iniciativa de adopcin,
5. si han realizado trmites de adopcin:
en qu institucin?,
hace cunto tiempo?,
qu resultados obtuvieron?
d) Perfil del menor deseado:
sexo,
edad,
213
composicin familiar;
descripcin de infancia, adolescencia y juventud;
dinmica de la familia de origen;
orientacin sexual recibida;
g) Historia de pareja:
h) Dinmica familiar:
214
ADOPCIN INTERNACIONAL
vivencias relevantes;
organizacin;
proyectos individuales y de pareja;
relaciones con las familias extensas;
entorno social;
ocupacin del tiempo libre.
lugar de trabajo;
puesto;
horario;
antigedad;
ingresos;
presentaciones;
propiedades;
distribucin del gasto familiar.
l) Condiciones de hbitat:
zona;
tipo de casa habitacin;
distribucin y condiciones de vivienda.
215
m) Diagnstico social.
n) Conclusin y sugerencias.
Reiteramos que es una propuesta que va dirigida no a controlar el mtodo empleado, en este caso, por la Autoridad Central del Estado de recepcin del menor, que es quien emite el certificado de idoneidad el cual est
integrado por dichos informes, sino que est pensada para agilizar y comunicar, de manera efectiva, aquellos aspectos concretos que el Estado de origen necesita saber rutinariamente de los adoptantes.448 Ambos pases, de
origen y de recepcin, necesitan interactuar y comunicarse de manera correcta sin sentir que uno u otro se inmiscuyen en asuntos que pueden ser o
consideran de su competencia.
Por otro lado, los Sistemas DIF Nacional y Estatales tambin abogan
por la llegada de expedientes que estn contenidos en una carpeta con un
orden establecido, con la idea de que puedan localizar rpidamente cualquier documento y ubicar con celeridad cualquier omisin o ampliaciones
necesarias.449
448 Mxico, en el caso concreto, puede solicitar una ampliacin sobre antecedentes
personales del solicitante/s, entre los que se puede incluir: Vivencias de la infancia y
adolescencia; motivos por los que no ha contrado matrimonio (en caso de soltero/a) o ha
vivido en unin libro; edad en que inici a laborar y motivo.
Por otra parte se pueden solicitar no slo cuestiones personales del solicitante/s,
sino simplemente la dinmica del solicitante/s: Expectativas que tiene como padre/madre
adoptivo/a hacia el menor; cmo asumir el compromiso que adquirir con la adopcin?; quin se responsabilizar del cuidado del menor durante el horario laboral?; cmo sera la integracin e identificacin del menor con el resto de la familia?; con respecto a la vivienda, especificar si existe un espacio destinado para el nio y as un largo
etctera.
449 Tal y como ya hicimos referencia en el captulo segundo, un ejemplo del orden de
esta carpeta puede ser el siguiente: a) documento de comparecencia ante el juez de lo familiar en cualquier momento del procedimiento; b) copia certificada del acta de matrimonio y dos copias certificadas de las actas de nacimiento de los solicitantes; c) dos certificados de constancia de no antecedentes penales; d) dos certificados mdicos de buena
salud de los solicitantes; e) dos documentos referentes a la constancia de trabajo, especificando puesto, antigedad y sueldo de los solicitantes; f) certificado de la polica en el
cual se indican los requisitos exigidos para la entrada en Espaa de menores extranjeros
adoptados; g) dos cartas de recomendacin; h) certificado de idoneidad, con autorizacin
para adoptar a un menor, con una edad comprendida (especificar el rango de edad) de
origen mexicano, incluyendo los estudios socioeconmicos y psicolgicos; i) fotografas
de cada uno de los cnyuges, as como de la casa y del entorno familiar.
216
ADOPCIN INTERNACIONAL
5. Seguimiento
Por ltimo, en cuanto a los seguimientos postadoptivos, los Sistemas
Nacional y Estatales DIF suelen recibir toda clase de informacin acerca
del mismo, en todo tipo de formatos; desde los seguimientos que constan
de pocas palabras, hasta los que incluyen dictmenes de psiclogos y trabajadores sociales, incluyendo, adems, fotografas.
Los Sistemas DIF buscan, una vez ms, dar coherencia a estas carpetas
de seguimiento, y al igual que lo manifestado en el epgrafe anterior, unificar criterios, con la nica intencin de dar celeridad y efectividad a este
compromiso y corresponsabilidad que tienen los Estados de origen y de recepcin del menor, en el proceso de seguimiento postadoptivo.
Los seguimientos permiten conocer la situacin del menor y evaluar el
impacto del trabajo realizado. Se necesitan mecanismos o sistemas de seguimiento que permitan monitorear y evaluar peridicamente las adopciones realizadas y as garantizar plenamente el goce de los derechos que el
nio adquiere al ser adoptado. Por otra parte, a ningn especialista en el tema se le escapa la idea de que el establecimiento de medidas obligatorias
como informes de seguimiento, con todo un sistema de sanciones, permitan aadir un candado ms a las adopciones irregulares450 o al trfico ilcito de menores para su posterior adopcin.451
Definitivamente, ambos fenmenos, a saber, el que la adopcin sea empleada como medio para la comisin de ilcitos y/o que sea llevada a cabo
mediando conductas delictivas, son perfectamente evitables si quienes trafican con menores saben que en el Estado de recepcin de destino de los
menores, se dar seguimiento a la adopcin, descubrindose, eventualmente, los delitos cometidos. Adems, si en los Estados de origen las autoridades involucradas en los procedimientos de adopcin y, sobre todo,
quienes tienen que otorgar su consentimiento tienen la certeza de que las
autoridades del Estado receptor informarn peridicamente sobre la evolucin de la adopcin, durante algn tiempo determinado, se redimensionar
450 Los adoptantes utilizan desde el recurso de acudir ante un juez incompetente por
territorio, hasta conductas delictivas contra el estado civil, la falsedad en declaraciones
judiciales, e informes proporcionados a la autoridad, as como la variacin del nombre o
domicilio y la falsificacin de documentos.
451 En la mayora de los casos este traslado al extranjero, ya sea por la va del plagio o
secuestro de la entrega voluntaria a cambio de un beneficio econmico, se da con el fin
de satisfacer la creciente demanda de nios para ser adoptados.
217
la adopcin internacional en cuanto a su vala y utilidad incluso como vlvula de escape ante el grave problema de los nios en la calle.452
Mxico solicita, expresamente, que durante dos aos, cada seis meses se
enve un informe de seguimiento con una serie de contenidos, que a continuacin especificaremos. La experiencia ha demostrado que si el primero
de los informes de seguimiento, es un informe extenso y detallado, a medida de que avanzamos hacia los dos aos de seguimiento, los ltimos informes son denotativos de una gran integracin y, por lo tanto, sus contenidos
suelen ser cada vez menores, tan slo insistiendo en que verdaderamente el
menor ha tenido la recepcin y adaptacin esperada.
El porcentaje de fracaso de integracin padres/hijos es realmente escaso
y ello se debe, en gran medida, al despliegue de una serie de apoyos, a travs de las administraciones pblicas o a travs de las ECAIs que en su momento las represent, apoyos estos postadoptivos en el que los especialistas en la materia ayudan a entender qu est sucediendo con la nueva
situacin familiar.453
Todos los criterios comentados deben perseguir el inters superior del
menor y as garantizar el cumplimiento de los derechos del nio y no utilizarse como excusas para ir contra ellos y/o a pesar de sus intereses.
V. PADRN NACIONAL DE NIOS SUJETOS
DE ASISTENCIA SOCIAL: ADOPCIN
El Sistema de Informacin Federal y Municipal (SIFEM) desarrolla una
serie de medidas encaminadas a asistir en diferentes rubros, a saber: discapacitados, adultos mayores, menores albergados, adopciones, programas
alimentarios, menores repatriados, violencia familiar, explotacin sexual,
asistencia jurdica, mujeres adolescentes, desayunos escolares y otros.
El SIFEM prev la creacin de una Padrn Nacional de Nios Sujetos
de Asistencia Social basado en el artculo 15 de la Ley sobre el Sistema Nacional de Asistencia Social (LSNAS), que estipula en diversos incisos, lo
siguiente: VII. Operar establecimientos de asistencia social en beneficio
de menores en estado de abandono; XI. Participar con la Secretara de
452 Pelayo Torres, Mara Candelaria, La adopcin internacional de menores, tesis doctoral, Mxico, UNAM, 1992, pp. 23 y ss.
453 Un modelo de informe de seguimiento lo podemos encontrar en el captulo segundo, ltima nota de pie de pgina.
218
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219
dividual, por cada nio, conformando una base de datos estatal con todos
los datos de los menores, a los que slo tienen acceso las personas autorizadas del DIF. Como complemento de esta base de datos de nios albergados
hay un mdulo de Adopciones con la informacin tanto de los candidatos susceptibles de ser adoptados como de los solicitantes de adopcin, nacional e internacional. La idea del DIF Nacional es instalar, si los resultados son positivos, el Padrn en toda la Repblica mexicana454 y as derivar
los expedientes de adopcin, nacional e internacional, a aquellos estados
donde realmente hay posibilidades de adoptar a un menor con las caractersticas que constan en la idoneidad de los solicitantes.
Se piensa en el Padrn como una herramienta que facilite y agilice los
procesos de adopcin all donde realmente hay nios susceptibles de darse
en adopcin, ubicando expedientes slo donde hay posibilidades reales de
adoptar y darle una familia a un nio que la necesita. El resultado sera potenciar mecanismos eficaces que combatan situaciones que provocan la
institucionalizacin de nios y, por ende, ubicar expedientes de adopcin,
sin demoras innecesarias, en aquellos estados que lo soliciten. Un Padrn
que determina el origen del menor, sin que se preste a prcticas ilcitas,
hasta la situacin del menor en su pas de destino.
Mencionar, por otra parte, que hay instituciones dedicadas, desde hace
aos, a facilitar su experiencia, entre otras cuestiones, en la habilitacin de
este tipo de Padrn o base de datos.455
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garantas, pero no regula, respetando el contenido del Convenio de La Haya de 1993, la cuestin de la competencia judicial internacional para constituir la adopcin internacional, ni tampoco la cuestin de la ley aplicable a
la adopcin internacional.
En cuanto al mbito territorial se subraya, respetando el artculo 2o. del
Convenio de La Haya de 1993, la idea que para que se pueda hablar de
adopcin internacional, los solicitantes y el menor tienen su residencia en
pases distintos, las tambin denominadas adopciones transnacionales,459
de lo contrario estaramos hablando de otro tipo de adopciones, adopciones
por extranjeros, que no es el objeto de este Acuerdo. Es ms, con la redaccin dada al artculo 2o., inciso a, del Acuerdo entre Espaa y Mxico, se
da la oportunidad que ambos Estados partes puedan ser emisor o receptor
determinado por el pas de residencia del menor; circunstancia quizs difcil de darse pero que no se debe descartar, atendiendo tambin a un principio internacional, que es el principio de reciprocidad.
c) El ttulo II Autoridades Centrales y organismos oficialmente autorizados, consta de cinco artculos.
El primero de ellos, el artculo 3o., expresa atinadamente en el inciso a,
quines son las Autoridades Centrales designadas por ambas partes. Primero menciona las Autoridades Centrales designadas por Espaa y posteriormente las mismas en relacin con Mxico. La novedad estriba en
que se enumera exactamente, en el apndice A, quines son las Autoridades Centrales de ambos pases, y se expresa, asimismo, quin es la Autoridad Central de Comunicacin.
En el inciso b se introduce otra novedad cuando admite que las instituciones enumeradas en el mencionado apndice A, Autoridades Centrales,
trasmiten las solicitudes directamente sin la intermediacin de la Autoridad Central de Comunicacin, basados en la confianza mutua y la cooperacin efectiva; de hecho, ello no va en contra de lo establecido en el propio
Convenio de La Haya de 1993, pero lo que s subrayamos en honor a la claridad, necesidad y conocimiento exacto de las adopciones internacionales
tramitadas por ambos pases es que se notifique la tramitacin a la Autoridad Central de Comunicacin con acuse de recibo del mismo.
su familia de origen. Ambas adopciones, al igual que la plena, supone, como decimos, el
establecimiento de un vnculo de filiacin. No se debe limitar la aplicacin del Convenio
de La Haya de 1993 a las adopciones plenas. Calvo Caravaca, Alfonso Luis, op. cit., nota
10, p. 48.
459 Ibidem, pp. 48 y 49.
223
El inciso c presenta a las Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional, ECAIs, y manifiesta dos cuestiones primordiales:
Primero, la posibilidad de que las Autoridades Centrales puedan delegar
parte de sus obligaciones en dichas ECAIs. Normalmente se expresa en los
Acuerdos anteriores que pueden delegar incluso todas las obligaciones en
dichas ECAIs, pero no olvidemos que hay una serie de funciones indelegables460 que deben llevar a cabo las respectivas Entidades Pblicas, Autoridades Centrales, tales como la expedicin del certificado de idoneidad y asimismo, cuando as lo exija el pas de origen del menor, por ejemplo, y este es
el caso de Mxico, la expedicin del compromiso de seguimiento.
Segundo, la necesidad de una doble acreditacin por parte de aquellas
ECAIs que pretendan mediar: en primer lugar, deber estar autorizadas o
acreditadas por el pas de residencia de los solicitantes, Estado de recepcin, y posteriormente, aprobados o ratificados por el Estado de origen de
los menores.
Por ltimo, el inciso d establece a quin le corresponde la supervisin de
las ECAIs. Destacamos, en este sentido, que en Espaa, sus Comunidades
Autnomas poseen en sus diferentes decretos de habilitacin o acreditacin de ECAIs una reglamentacin exhaustiva en cuanto al control e inspeccin de las mismas y procedimiento de reclamaciones y quejas, as como el rgimen sancionador.
El artculo 4o., como una novedad, incorpora con respecto a lo que tenemos establecido en los Acuerdos bilaterales mencionados suscritos por
Espaa, un primer inciso a, que expresa los principios orientadores de la
prctica mediadora, por delegacin de las Autoridades Centrales, segn se
estipula en el artculo 9o. del Convenio de La Haya de 1993, en donde tambin se hace referencia a la remisin de informes de seguimiento, debida460 El Convenio de La Haya de 1993 expresa que son funciones indelegables de las
Autoridades Centrales: 1. La cooperacin y promover la colaboracin (artculo 7.1 Convenio de La Haya de 1993); 2. Medidas necesarias para propiciar la informacin sobre
sus respectivas legislaciones aplicables (artculo 7.2 Convenio de La Haya de 1993); 3. Recibir informaciones procedentes del personal que interviene en la adopcin (artculo 33
Convenio de La Haya de 1993).
Asimismo, el propio Convenio enumera otro tipo de funciones que s son susceptibles de delegar las Autoridades Centrales, como pueden ser las medidas sobre el control
de los beneficios materiales indebidos (artculo 8o. del Convenio de La Haya de 1993) o
aquellas relativas a la recepcin de la solicitud de adopcin internacional (artculo 14 en
relacin con el artculo 22.1 Convenio de La Haya de 1993) entre otras. Vase Carrillo
Carrillo, Beatriz L., op. cit., nota 8, pp. 87-91.
224
ADOPCIN INTERNACIONAL
225
226
ADOPCIN INTERNACIONAL
doctrina mencionada resuelve esta cuestin aplicando el principio de exclusividad de todo sistema de DIPr., de este modo, como la nica autoridad
con capacidad para emitir el certificado de idoneidad es el Estado de recepcin, le corresponde a ste aplicar la ley o leyes materiales a las que les
conduzcan sus normas de DIPr. De igual manera se solventara cul es la
ley aplicable a otros informes, como puede ser el informe de adoptabilidad
(artculo 16.1 Convenio de La Haya de 1993), teniendo en cuenta que la
autoridad con potestad para elaborar dicho informe es el Estado de origen o
emisor del menor.
En el caso de Mxico, se aplica su ley estatal de gran similitud con la legislacin espaola y no presenta problemas en temas como, lo solicitado
en el artculo 16.1 del Convenio de La Haya de 1993, sobre la adoptabilidad del menor, consentimiento para la adopcin, validez del consentimiento, intervencin del menor, informacin acerca de la identidad del menor,
medio social, etctera, y la prohibicin expresa de contactos previos entre
adoptantes y adoptados.464
Otra cuestin diferente es la ley aplicable ante la exigencia del Convenio de La Haya de 1993 de que el nio ha sido o ser autorizado a entrar y
residir permanentemente en dicho Estado (artculos 5o.c, 17.d y 18 del
Convenio de La Haya de 1993),465 circunstancia que deber quedar garantizada por el derecho de extranjera tanto del Estado de recepcin como del
Estado de origen.466
En el mismo tenor, el artculo 9o. establece la posibilidad de actualizar, acomodndolos a las necesidades del momento, tanto los requisitos
como los documentos enumerados en el apndice B, modificando ste
mediante un simple canje de notas ante las Autoridades Centrales de Co464 El problema radica, en cuanto a la determinacin de la ley aplicable, ley estatal
que corresponda, ya sea la ley nacional del adoptante, del adoptado, la lex fori o cualquier otro, que aplique en su caso, en pases que, por ejemplo, prohben la adopcin. Calvo Caravaca, Alfonso Luis, op. cit., nota 10, pp. 57-59. Vase, asimismo, Guigou, E.,
Circulaire du 16 fevrire 1999 relative ladoption internationale, Revue Critique de
Droit Internationale Priv, vol. 88, 1999, pp. 600-604.
465 La praxis mexicana reivindica, en cuanto a la exigencia estipulada en el artculo 17
d) del Convenio de La Haya de 1993, de autorizacin al menor siempre previa a la llegada de los futuros padres adoptivos a Mxico para entrar y residir permanentemente en
dicho Estado, y ante la reticencia del Cnsul espaol en curso a firmar dicha autorizacin,
se solicita que sta venga incluida en el informe de autorizacin de la Autoridad Central
para proseguir los trmites adoptivos. Vase lo manifestado en el captulo segundo.
466 Calvo Caravaca, Alfonso Luis, op. cit., nota 10, p. 56.
227
228
ADOPCIN INTERNACIONAL
cando que se han cumplido los requisitos internos para su entrada en vigor.467 Este mismo precepto, al no decir nada en contra, atribuye una duracin indefinida al Acuerdo.
2. Propuesta
Este es el momento en el que nos decantamos acerca de la calificacin y,
por ende, acerca de la naturaleza jurdica del Acuerdo bilateral en materia
de adopcin internacional entre Espaa y Mxico.
De las reflexiones anteriores sobre el tema referente a los seis Acuerdos
firmados por Espaa y descartando, tenemos que el presente borrador cumple con dos de las tres condiciones que el articulo 39.2 del Convenio de La
Haya de 1993 solicita para entender que estamos ante un tratado sujeto de
derecho internacional; es decir: a) el borrador es posterior a la entrada en
vigor del Convenio de La Haya de 1993 en ambos Estados participantes;
b) tiene como objetivo favorecer la aplicacin del mismo en las relaciones
recprocas, y c) no establece, de forma imperativa, el deber de transmisin de
estos acuerdos al depositario del Convenio para que ste pueda darles publicidad segn el artculo 48 e) del Convenio de La Haya de 1993.
En cuanto a la idoneidad o no de calificarlo de acuerdo administrativo o
su paralelo, en la legislacin mexicana, como acuerdo interestatal, no debera plantear dudas acerca de la idoneidad de constituirlo como tal pero
atendiendo siempre a esa voluntad de considerarlo acuerdo internacional.
PREMBULO
El Reino de Espaa y los Estados Unidos Mexicanos, en lo sucesivo denominados las Partes, han acordado lo siguiente y consideran que:
La Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, establece que la adopcin internacional puede considerarse como otro medio
de cuidar del nio, en el caso de que ste no pueda ser entregado a una
229
230
ADOPCIN INTERNACIONAL
ARTCULO 2o.
El Protocolo ser aplicable en el caso de la adopcin plena de un nio
que tenga su residencia habitual en Espaa o en Mxico por personas habitualmente residentes en el otro Estado.
TTULO II
AUTORIDADES CENTRALES Y ORGANISMOS
OFICIALMENTE AUTORIZADOS
ARTCULO 3o.
a. Las Partes designan como Autoridades Centrales a las instituciones siguientes:
Por el Reino de Espaa:
Al depositar Espaa el documento de ratificacin y de acuerdo con el
artculo 6.2 del Convenio de La Haya de 1993, design al Ministerio de
Trabajo y Asuntos Sociales. Direccin General de Accin Social del Menor y la Familia, como Autoridad Central de Comunicacin y una Autoridad Central por cada una de las Comunidades Autnomas para su territorio y sus residentes. Dichas instituciones se enumeran en el apndice A.
Por los Estados Unidos Mexicanos:
En las declaraciones efectuadas por Mxico al depositar el documento
de ratificacin, se establecieron como Autoridades Centrales al Sistema
Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia, DIF, con jurisdiccin
exclusiva en el Distrito Federal y subsidiaria en las treinta y una entidades
Federativas de la Repblica mexicana y a la Secretara de Relaciones Exteriores como Consultora Jurdica para la recepcin de documentos provenientes del extranjero. Dichas instituciones se enumeran en el apndice A.
b. En el caso de que cualquiera de las Autoridades Centrales espaolas
designadas que figuran en el apndice A tramite las solicitudes directamente con el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia,
DIF, el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales de Espaa lo comunicar previamente a el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia, DIF, y dicho acuerdo surtir efecto despus de la recepcin por la
Autoridad Central de que se trate de una carta del Sistema Nacional para
el Desarrollo Integral de la Familia, DIF. Acusando recibo de dicha comunicacin.
c. Las Autoridades Centrales podrn delegar parte de sus obligaciones
en organismos pblicos o privados, debidamente autorizados por el Estado
de recepcin y aprobados por el Estado de origen o emisor.
231
d. Las Autoridades Centrales actuarn como supervisoras de los organismos autorizados por ellas y aplicarn o requerirn la aplicacin de
aquellos, por las autoridades competentes de las sanciones consiguientes a
las omisiones o infracciones de las reglas establecidas en el presente Protocolo, en los convenios internacionales y en las leyes estatales y autonmicas, en su caso, de proteccin del menor.
ARTCULO 4o.
a. Las Autoridades Centrales cooperarn entre ellas y promovern la
colaboracin entre sus autoridades competentes respectivas para garantizar la proteccin de los menores adoptables y alcanzar los dems objetivos
del Protocolo.
b. Asimismo, se atendern los principios orientadores de la prctica mediadora, por delegacin de las Autoridades Centrales, segn se estipula en
el artcullo 9o. del Convenio de La Haya de 1993:
232
ADOPCIN INTERNACIONAL
233
ARTCULO 9o.
Las condiciones expresadas en el apndice B se adaptarn en cada momento a la legislacin y/o a los criterios sobre procedimiento aplicables en
ambos pases, y podrn modificarse posteriormente mediante el simple
canje de notificaciones entre el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales
y el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia, previa
aprobacin por escrito por las Autoridades Centrales de las dos Partes.
ARTCULO 10
Las Autoridades Centrales garantizarn la conservacin de toda la informacin relativa a los orgenes del nio y su familia, en caso de conocerse, y ser posible acceder a la misma con las debidas autorizaciones,
dentro de los lmites establecidos por las legislaciones de ambos Estados.
ARTCULO 11
a. Cuando una autoridad competente compruebe que no se ha respetado
o que existe un riesgo manifiesto de que no se respete cualquiera de las fases del procedimiento de adopcin internacional previstas en el presente
Protocolo, lo comunicar inmediatamente a su Autoridad Central, la cual,
a su vez, cooperar con la otra Autoridad Central para adoptar las medidas
que se estimen necesarias.
b. Toda controversia entre las Autoridades Centrales relativa a la interpretacin o aplicacin del presente Protocolo se resolver mediante consulta o negociacin.
TTULO IV
CLUSULAS FINALES
ARTCULO 12
a. Toda manifestacin o revisin del texto del presente Protocolo se har de mutuo acuerdo entre ambas Partes. Dicha modificacin o revisin
entrar en vigor de conformidad con la disposicin relativa a esta materia.
Las Autoridades Centrales, de mutuo acuerdo y mediante el canje de cartas, podrn modificar los puntos contenidos en el apndice B, siempre que
dichos cambios no modifiquen de forma sustancial las disposiciones del
presente Protocolo. No obstante, la modificacin del Protocolo o del apndice B no afectar a la tramitacin del procedimiento de solicitud.
b. El presente Protocolo seguir estando plenamente vigente hasta que
una de las Partes notifique oficialmente a la otra Parte, por conducto diplomtico, su intencin de dejar en suspenso o de denunciar el mismo. En
234
ADOPCIN INTERNACIONAL
APNDICE A
INSTITUCIONES ESPAOLAS ENCARGADAS
DE LOS TRMITES PREVISTOS EN EL PROTOCOLO
Comunidad Autnoma de Andaluca
235
236
INSTITUCIONES MEXICANAS
ENCARGADAS DE LOS TRMITES PREVISTOS
EN EL PROTOCOLO: SISTEMAS DIF
(DESARROLLO INTEGRAL DE LA FAMILIA)
Aguascalientes
Baja California
Director General
Av. de la Convencin Sur Esq. Av. de los maestros, Col. Espaa 20210 Aguascalientes, Aguascalientes.
Procuradora de la Defensa del Menor y la Familia
Av. de la Convencin Sur Esq. Av. de los Maestros, Col. Espaa 20210 Aguascalientes, Aguascalientes.
Director general
Av. Obregn y Calle E no. 1290, Col. Nueva,
Mexicali, Baja California, C. P. 21100.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Av. Obregn y Calle E nm. 1290, Col. Nueva,
Mexicali, Baja California, C. P. 21100.
237
Director General
Aquiles Serdn y Rosales, La Paz. B. C. S., C. P.
23000.
Subdirectora de Asistencia y Procuradora de la
Defensa del Menor y la Familia.
Augusto Arreola entre Francisco I. Madero y Zaragoza, Col. Centro, La Paz, B. C. S., C. P. 23000
Procuradura de la Defensa del Menor y la Familia
en los Cabos, B. C. S.
Guerrero y Margarita Maza de Jurez s/n, Col.
Centro, San Jos del Cabo, B. C. S., C. P. 23400.
Campeche
Director General
Calle 10 no. 584, Mansin Carvajal, Col. San Romn Centro, Campeche, Campeche, C. P. 24000.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Calle 16 no. 316, entre 51 y 53, Edificio Ipic, P. B.,
Col. Centro, Campeche, Campeche, C. P. 24000
Coahuila
Director General
Paseo de las Arboledas y Torres Bodet, Col. Chapultepec, Saltillo, Coahuila, C. P. 25050.
Procurador de la Familia
Carr. Saltillo-Torren Km. 2.5, Edif. B de la
Procuradura del Estado, Saltillo, Coahuila.
Colima
Director General
Cal. Galvn Norte y Emilio Carranza, Colima, Colima, C. P. 28030.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Cal. Galvn Norte y Emilio Carranza, Colima, Colima, C. P. 28030.
Chiapas (Instituto de Desa- Director General
rrollo Humano)
Libramiento Norte-Oriente, Salomn Gonzlez
Blanco, Esq. Paso Limn, Col. Patria Nueva,
Tuxtla Gutirrez, Chiapas, C. P. 29000.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Libramiento Norte-Oriente, Salomn Gonzlez
Blanco, Esq. Paso Limn, Col. Patria Nueva,
Tuxtla Gutirrez, Chiapas, C. P. 29000.
238
Chihuahua
Distrito Federal
Durango
Estado de Mxico
Guanajuato
Guerrero
Director General
Av. Tecnolgico 2903, Chihuahua, Chihuahua,
C. P. 31310.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Calle Tamborel y 12 nm 4800, Col. Santa Rosa,
Chihuahua, Chihuahua, C. P. 31050.
Director General
San Francisco 1374, 2o. piso, Col. Del Valle, Del.
Benito Jurez, Mxico, D. F., 03100.
Directora de Proteccin a la Niez y la Familia
Prolong. Xochicalco 1000, edif. B, piso 1, Col.
Santa Cruz Atoyac, Del. Benito Jurez, Mxico,
D. F., 03310.
Director General
Heroico Colegio Militar y Capitn Francisco Ibarra s/n Durango, Durango, C. P. 34000
Directora de Asistencia Jurdica y Procuradora de
la Defensa del Menor y la Familia
Heroico Colegio Militar y Capitn Francisco Ibarra s/n Durango, Durango, C. P. 34000.
Director General
Paseo Coln y Tollocan, Col. Isidro Favela, Toluca, Mxico, C. P. 50170.
Jefe del Programa de la Defensa del Menor y la Familia.
Gral. Vicente Villada 451, esq. Francisco Murgua,
Col. El Ranchito, Toluca, Mxico, C. P. 50130.
Director General
Paseo de la Presa 89-A, Guanajuato, Guanajuato,
C. P. 36000.
Procurador General en Materia de Asistencia Social y Procurador de la Defensa del Menor y la Familia.
Calle Insurgencia s/n, Zona Centro, Guanajuato,
Guanajuato, C. P. 36000.
Director General
Av. Lzaro Crdenas esq. Rufo Figueroa, Col. Burcratas, Chilpancingo, Guerrero, C. P. 39090.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Av. Lzaro Crdenas del Ro, esq. Rufo Figueroa
s/n, Apartado 131, Chilpancingo, Guerrero, C. P.
39090.
239
Hidalgo
Jalisco
Michoacn
Morelos
Nayarit
Nuevo Len
Director General
Salazar 100, Col. Centro, Pachuca, Hidalgo, C. P.
42000.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Salazar 100, Col. Centro, Pachuca, Hidalgo, C. P.
42000.
Director General
Av. Alcalde 1220, piso 1, Sector Hidalgo, Guadalajara, Jalisco C. P. 44280.
Procurador de la Defensa del Menor
Av. Alcalde 1220, piso 1, Sector Hidalgo, Guadalajara, Jalisco C. P. 44280.
Director General
Av. Acueducto 447, esq. Ventura Puente, Morelia,
Michoacn, C. P. 58000
Procurador de la Defensa del Menor
Av. Acueducto 447, Esq. Ventura Puente, Morelia, Michoacn, C. P. 58000.
Directora General
Av. Chapultepec s/n, Col. Chapultepec, Cuernavaca, Morelos, C. P. 62450.
Procurador de la Defensa del Menor
Calle Bartolom de las Casas nm. 17, Col. Centro, C. P. 62000.
Director General
Blvd. Luis Donaldo Colosio 93, Col. Ciudad
Industrial, Tepic, Nayarit, C. P. 63200
Procurador de la Defensa del Menor
Blvd. Luis Donaldo Colosio 93, Col. Ciudad
Industrial, Tepic, Nayarit, C. P. 63200.
Director General
Av. Morones Prieto 600 Ote., Col. Independencia,
Monterrey, Nuevo Len, C. P. 64720.
Procurador de la Defensa del Menor
Subprocurador
Calle Luis G. Urbina 2825, Col. Fabriles, Monterrey, Nuevo Len, C. P. 64720.
240
Oaxaca
Puebla
Quertaro
Quintana Roo
Sinaloa
Director General
Primera Calle Gral. Vicente Guerrero nm. 114,
Col. Miguel Alemn, Oaxaca, Oaxaca, C. P. 68120.
Procurador de la Defensa del Menor, la Mujer y la
Familia
Av. Jurez esq. Av. Nios Hroes de Chapultepec,
Col. Centro, Oaxaca, Oaxaca, C. P. 68000.
Director General
Av. 5 de mayo 1606, Col. Centro, Puebla, Puebla,
C. P. 72000.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Av. 5 de mayo 1606, Col. Centro, Puebla, Puebla,
C. P. 72000.
Director General
Pasteur Sur 6 A, Col. Centro, Quertaro, Quertaro, C. P. 76000.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Av. Constituyentes Esq. Reforma agraria, Col.
Casa Blanca, Quertaro, Quertaro, C. P. 76000.
Director General
Av. Adolfo Lpez Mateos 441, Col. Campestre,
Chetumal, Quintana Roo, C. P. 77030.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Av. Bugambilias y calle Juana de Asbaje s/n, Col.
Miraflores, Chetumal, Quintana Roo, C. P. 77027.
Director General
Nicols Fernando Torres 500, Col. Jardn, San
Luis Potos, San Luis Potos, C. P. 78270
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Mariano Otero 804, Col. Barrio Tequisquiapan,
San Luis Potos, San Luis Potos, C. P. 78230.
Director General
Ignacio Ramrez y Riva Palacio, Centro, Culiacn,
Sinaloa, C. P. 80200.
Directora de Asistencia Jurdica y Procuradora de
la Defensa del Menor y la Familia
Blvd. Av. Constitucin y Juan M. Banderas, Col.
Centro, Culiacn, Sinaloa, C. P. 80200.
241
Sonora
Tabasco
Tamaulipas
Tlaxcala
Veracruz
Yucatn
Director General
Blvd. Luis Encinas Esq. Francisco Monterde, Col.
San Benito, Hermosillo, Sonora, C. P. 83260.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Blvd. Luis Encinas esq. Francisco Monterde, Edificio NAFINSA, Col. San Benito, Hermosillo, Sonora, C. P. 83260.
Director General
Lic. Manuel Antonio Romero 203, Col. Pensiones,
Villahermosa, Tabasco, C. P. 86170.
Director de la Procuradura de la Defensa del Menor y la Familia
Lic. Manuel Antonio Romero 203, Col. Pensiones,
Villahermosa, Tabasco, C. P. 86170.
Director General
Cal. Gral. Luis Caballero 297 Ote., Ciudad Victoria, Tamaulipas, C. P. 87000.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Cal. Gral. Luis Caballero 297 Ote., Ciudad Victoria, Tamaulipas, C. P. 87000.
Director General
Av. Morelos no. 4, Col. Centro, Tlaxcala, Tlaxcala, C. P. 09000.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Av. Morelos no. 4, Col. Centro, Tlaxcala, Tlaxcala, C. P. 09000.
Director General
Av. Miguel Alemn 109, Col. Federal, Jalapa, Veracruz, C. P. 91140.
Procuradora de la Defensa del Menor, la Familia y
el Indgena
Chihuahua 114, Col. Progreso Macultepec, Jalapa,
Veracruz, C. P. 91130.
Director General
Av. Miguel Alemn no. 355, Col. Itzimna, Mrida,
Yucatn, C. P. 97100.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
calle 14 nm. 189, Por 17, Col. Miraflores, Mrida, Yucatn.
242
Director General
Instalaciones la Encantada s/n, Zacatecas, Zacatecas, C. P. 98000.
Procurador de la Defensa del Menor y la Familia
Instalaciones la Encantada s/n, Zacatecas, Zacatecas, C. P. 98000.
Autoridad Central Consul- Secretara de Relaciones Exteriores
tora Jurdica Recepcin de Av. Ricardo Flores Magn, no. 2, Tlatelolco,
Demandas
Delg. Cuauhtmoc, Mxico, D. F., C. P. 06995.
Zacatecas
APNDICE B
REQUISITOS Y DOCUMENTOS COMPLEMENTARIOS
EXIGIDOS
I. REQUISITOS468
1. Padres adoptivos
a) De conformidad con lo dispuesto en el Cdigo Civil para el Distrito
Federal en su reforma de 1o. de junio de 2000 (y en el mismo sentido han
sido reformados los Cdigos Civiles y Cdigos de Procedimientos Civiles
de 28 de los 31 estados que componen la Repblica mexicana la excepcin son: Chiapas, Michoacn y Tlaxcala, no obstante, tngase en cuenta la legislacin especfica del estado en el que se solicita la adopcin), y en
virtud de acuerdo entre las Partes en el presente Protocolo, la persona o
personas que deseen adoptar un nio mexicano debern cumplir los siguientes requisitos:
1. Haber cumplido, en el momento de formularse la solicitud, los
veinticinco (25) aos. En caso de adopcin por ambos cnyuges,
basta con que uno de ellos haya alcanzado dicha edad;
468 En cuanto a los requisitos exigidos en cada uno de los estados que conforman la
Repblica mexicana, se puede consultar una legislacin actualizada en la pgina web del
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
http://www.juridicas.unam.mx.
243
Sin embargo, los menores de dieciocho (18) aos a los que se haya
concedido, el beneficio de la mayor edad, sern elegibles para la
adopcin si, antes de obtener el beneficio, residieron en una situacin de acogida durante un periodo de tiempo ininterrumpido antes de cumplir catorce aos.
2. No podrn adoptarse descendientes legales hasta el segundo grado
de la lnea colateral por consanguinidad o afinidad.
II. DOCUMENTOS COMPLEMENTARIOS EXIGIDOS469
1. Padres adoptivos
a) De conformidad con la prctica mexicana, se anexar a la solicitud de
adopcin:
1. Documento de comparecencia ante el juez de lo Familiar en cualquier momento del procedimiento;
2. Copia certificada del acta de matrimonio (en su caso) y dos copias
certificadas de las actas de nacimiento de los solicitantes;
3. Dos certificados de constancia de antecedentes penales;
4. Dos certificados mdicos de buena salud de los solicitantes;
5. Documento referente a la declaracin de la renta de las personas
fsicas, acompaado de certificacin bancaria de buena solvencia
econmica;
6. Certificado de la polica donde se indican los requisitos exigidos
para la entrada en Espaa de menores extranjeros adoptados;
7. Dos cartas de recomendacin;
8. Certificado de idoneidad, con autorizacin para adoptar a un menor o grupo de menores con un rango de edad determinado, incluyendo los estudios socioeconmicos y psicolgicos;
9. Fotografas de cada uno de los cnyuges (en su caso) o soltero/a,
as como de la casa y del entorno familiar.
469 Se puede anexar, si no se quiere generalizar y basarse en la documentacin exigida en el Distrito Federal, una relacin de la documentacin exigida en las 31 entidades
federativas. Por el momento, se puede consultar en las Direcciones Generales de las Familias de las Consejeras de Asuntos Sociales de cada una de las Comunidades Autnomas espaolas o bien directamente al Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la
Familia, Sistema DIF Nacional.
245
b) De conformidad con la legislacin espaola, toda solicitud de cualquier persona o personas que deseen adoptar un nio espaol deber ir
acompaada de la siguiente documentacin complementaria:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
2. Nio adoptado
a) De conformidad con la prctica mexicana:
1. Informe de adoptabilidad (en el momento de la preasignacin);
2. Con posterioridad a la constitucin de la adopcin, se facilitar acta de nacimiento mexicana del menor de antes de constituirse la
adopcin, acta de nacimiento mexicana del menor una vez adoptado, acta de nacimiento espaola del menor una vez adoptado, cartilla de vacunacin y toda aquella documentacin relativa del menor que posea la casa cuna donde estuvo albergado el menor.
b) De conformidad con la legislacin espaola, se entregar a la Autoridad Central del Estado de recepcin la siguiente documentacin complementaria:
1. Informe social sobre el nio;
2. Certificado de idoneidad del nio para su adopcin internacional,
expedido por la autoridad competente;
3. Partida de nacimiento;
4. Certificado de defuncin de los padres, en su caso;
5. Examen mdico/historial del nio;
6. Fotografa reciente del nio.
246
CONCLUSIONES
1. A inicios del siglo XXI aunamos el concepto de globalizacin y/o integracin al de la multiculturalidad, y as aparece un nuevo concepto de familia y un nuevo derecho de familia internacionalizado.
2. Ello no quiere decir que con anterioridad no se concibiera un derecho
de familia internacional, sino que dado el trasiego transfronterizo actual, hay
que redimensionar este fenmeno social, econmico, jurdico y poltico.
3. De este contexto no se escapa la adopcin, as la internacionalizacin
de la misma se convierte en uno de los fenmenos que ms acaparan la
atencin de los especialistas en la materia. Hablamos de un presupuesto
importantsimo en derecho internacional privado de conexin entre una
pluralidad de ordenamientos jurdicos; hablamos de una adopcin transnacional y, por ello, intercultural e interracial.
4. Si el siglo XX se caracteriz por ser el siglo de la infancia, el siglo
XXI bien pudiera caracterizarse por ser el siglo de la proteccin jurdica internacional de los menores.
5. La comunidad internacional, a travs de instrumentos como los convenios internacionales, y los Estados, a travs de su legislacin y prctica
administrativa interna, deben centrarse, incondicionalmente, en la incorporacin de todos aquellos elementos que garanticen una meta preferente
que es trabajar al unsono en inters de los menores.
6. Simplemente debemos tomar conciencia de la magnitud del tema y
aunar esfuerzos en pro de los menores, del futuro de nuestra sociedad en
global.
7. Por lo que atae a Espaa, desde que sta en 1995 firma y ratifica el
Convenio de La Haya de 29 de mayo de 1993, sobre la Proteccin de Menores y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional, se han ido
sucediendo una serie de hitos jurdicos que han sido determinantes a la hora de considerar la prctica de la adopcin internacional. Nos referimos no
slo a la Ley 1/1996 de Proteccin Jurdica del Menor que modifica el artculo 9.5 del Cdigo Civil o a las leyes autonmicas que para tal efecto re247
248
ADOPCIN INTERNACIONAL
CONCLUSIONES
249
250
ADOPCIN INTERNACIONAL
Haya de 1993 trata de establecer un equilibrio entre su regulacin y el respeto de la autonoma tanto a nivel de la responsabilidad del Estado como a
nivel de las personas individuales implicadas en la adopcin.
12. Por otro lado, expresar que el Convenio de La Haya de 1993 no contiene una prohibicin general de las adopciones privadas o independientes, pero las supedita a ciertas medidas de proteccin y procedimientos. Por otra parte, fomenta la mediacin de Entidades Colaboradoras de
Adopcin Internacional con la intencin de dar seguridad y transparencia a
las adopciones internacionales.
Por lo que respecta a dichas Entidades Colaboradoras, hay una opinin,
en principio, podramos decir que generalizada, que gira en torno a la necesidad de perfeccionar la regulacin legal de las ECAIs a las que las administraciones competentes acreditan para una funcin tan delicada como es
la mediacin.
Partiendo de la premisa anterior, Espaa, como pas de recepcin de menores, se ha dado a la tarea de revisar las respectivas normativas, entre ellas
las autonmicas, siguiendo las orientaciones desarrolladas en el marco de
colaboracin entre Comunidades Autnomas, de ah la instauracin de concursos pblicos para aquellas entidades que quieran llegar a ser ECAIs, asegurando con ello la profesionalidad, y la tica y moral de dichas Entidades.
13. Por otro lado, tenemos que analizar la situacin y perspectivas diversas que plantea la adopcin internacional desde la visin de conjunto de
los sistemas de proteccin a la infancia en Espaa y Mxico, que nos da,
sin lugar a dudas, una visin importante de las peticiones y demandas de
ambos Estados parte y, por ende, la posibilidad de mejorar el procedimiento de cooperacin. Hablamos de mejorar la coordinacin entre organismos
pblicos y entidades privadas acreditadas; impulsar, asimismo, la coordinacin entre Autoridades Centrales; promocionar las acciones pertinentes
para mejorar la aplicacin del Convenio de La Haya de 1993; intensificar
las actividades enfocadas a la formacin de los profesionales que intervienen en el proceso y perfeccionar el sistema de actualizacin de la informacin sobre legislacin y prcticas en los pases de origen, v. gr. a travs de
convenios bilaterales en materia de adopcin internacional.
Poner en comn experiencias entre los Estados parte conllevar al entendimiento y a la bsqueda de un objetivo comn: acabar con aquellas
prcticas ilcitas que tantos beneficios puede llegar a deparar a los grupos
organizados.
CONCLUSIONES
251
14. Con respecto a los Protocolos o Acuerdos bilaterales que planteamos en el trabajo, con base en el mencionado artculo 39.2 del Convenio de
La Haya de 1993, mencionar que estos Acuerdos tienen una incidencia directa en la prctica de las adopciones internacionales constituidas por espaoles, al vincular a los ms relevantes pases exportadores de menores a
Espaa, en este caso, con Mxico.
15. Desde un punto de vista tcnico, el Acuerdo parece un instrumento
muy adecuado para que las adopciones que se constituyan a su amparo se
realicen con todas las garantas y en inters superior del menor. Quiz con
algunos protocolos o acuerdos bilaterales no logremos cifras, cuantitativamente hablando, importantes de adopciones internacionales entre ambos
pases, pero lo que s se propicia son garantas, cualitativamente hablando,
en la constitucin de dichas adopciones.
16. Con respecto a la calificacin y naturaleza jurdica del Acuerdo en
s, concluimos que frente a la diversidad de alternativas planteadas, sin duda la solucin tcnicamente ms satisfactoria impone el abandonar los prejuicios nominalistas y formalistas para situarse frente a la sustancia de las
actividades implicadas; es decir, sera el contenido de los Acuerdos el que
permitira desvelar la naturaleza convencional o meramente declarativa,
promocional, o sea, no normativa de los actos en cuestin, y ello con independencia de su conclusin por rganos diplomticos o administrativos
strictu sensu, o bien acuerdos administrativos que entraan la asuncin de
obligaciones para los rganos contratantes en cuyo caso constituyen verdaderos tratados internacionales o contratos entre administraciones sometidos al derecho de una de las partes contratantes.
17. Por ltimo, hacer referencia a los retos establecidos por el Convenio
de La Haya de 1993:
Para los pases de origen, stos deben crear los mecanismos legislativos y administrativos necesarios para implementar y llevar a la prctica el Convenio de La Haya de 1993, sobre todo,
dando cumplimiento al principio de subsidiariedad, y principalmente deben: a) evitar abusos, en general, en la adopcin internacional; b) eliminar los obstculos que impidan las adopciones
internacionales cuando se realizan en inters del nio; c) integrar sus procedimientos de adopcin entre pases como una estrategia ms de proteccin de los menores.
252
ADOPCIN INTERNACIONAL
Para los pases de recepcin; todos los organismos que participan en la adopcin (instituciones estatales, autonmicas, organizaciones privadas, etctera), deben: a) establecer un marco que
permita al Estado intervenir cuando sea necesario; b) facilitar
aquellas adopciones que cumplan las pautas y requisitos exigidos en el Convenio de La Haya de 1993, sin burocratizar en exceso los procesos.
18. Tanto los Estados de origen como los de recepcin deben aunar esfuerzos y as crear la infraestructura necesaria para crear una poltica de
proteccin de los menores.
19. Quiz las limitaciones del Convenio de La Haya de 1993 estriban en
que no se tratan en el propio Convenio todos los aspectos de la adopcin
entre pases, as como cuestiones de competencias entre los Estados, cuestiones realmente difciles de soslayar en un Convenio general y que puede
solventarse a travs del desarrollo de acuerdos bilaterales como el que proponemos; y de otro lado, el Convenio se centra en adopciones simples y
plenas y deja sin contemplar otras alternativas de la proteccin familiar tales como la kafala, por ejemplo.
20. Como contrapartida, el Convenio de La Haya de 1993 ha tenido una
gran influencia en el mbito internacional porque ha creado una poltica
de cooperacin, en materia de adopcin internacional, no slo entre los
Estados parte del Convenio, sino entre Estados que an no han firmado o
ratificado el mismo, influyendo en la incorporacin de la figura de Autoridades Centrales e incluso reestructurando la organizacin y funcionamiento de sus agencias de adopcin con base en el modelo del Convenio
de La Haya de 1993; adems de propiciar la firma de acuerdos bilaterales
en materia de adopcin internacional, basados, asimismo, en el modelo
del Convenio de La Haya de 1993.
ANEXOS
Anexo I. Resumen de documentos jurdicos de mbito universal
relativos a la proteccin del menor . . . . . . . . . . . . . . .
Resumen de documentos jurdicos de mbito regional relativos a la proteccin del menor: Europa y Amrica . .
Acuerdos bilaterales en materia de adopcin internacional
firmados por Espaa . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Anexo II. Estado de firmas, ratificaciones y adhesiones al Convenio de La Haya de 1993.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Anexo III. Resumen de la legislacin espaola en materia de
adopcin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Resumen de la legislacin autonmica espaola en materia de menores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Resumen de la legislacin mexicana en materia de adopcin.
253
255
257
258
261
261
262
264
Anexo V. Disposiciones del Convenio de La Haya de 1993 relativas a las funciones de las ECAIs . . . . . . . . . . . . . . . .
266
Anexo VI. Esquema del procedimiento a seguir para una adopcin internacional en Mxico . . . . . . . . . . . . . . . . . .
268
274
275
ANEXO I
RESUMEN DE DOCUMENTOS JURDICOS DE MBITO
UNIVERSAL RELATIVOS A LA PROTECCIN DEL MENOR
Documento
Aportacin
Ao
1924
1948
1959
1965
1986
1989
2000
1902
1961
1996
254
cooperacin en materia de
responsabilidad parental y
de medidas de proteccin de
los nios.
Convenio LH de 25 de octubre de 1980 sobre los aspectos civiles de la sustraccin
internacional de menores.
Convenio LH de 15 de noviembre de 1965, relativo a
la competencia de autoridades, ley aplicable y reconocimiento de decisiones en
materia de adopcin.
Convenio LH de 29 de mayo
de 1993 relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin en materia de adopcin internacional.
Convenio de 24 de octubre
de 1956, sobre la ley aplicable a las obligaciones alimenticias respecto a menores.
Convenio de 15 de abril de
1958, relativo al reconocimiento y a la ejecucin de decisiones en materia de obligaciones alimenticias respecto a menores.
ANEXOS
1980
1965
1956
1993
1958
255
ANEXOS
Europa:
Consejo de Europa
Documento
Ao
1928
1940
1984
1989
1994
1950
1967
1970
1975
256
Unin Europea
ANEXOS
1980
1996
2002
2000
257
ANEXOS
Acuerdo bilateral
Lugar y fecha
B. O. E.
Hecho en Madrid, 21
de noviembre de 1994.
Hecho en Madrid, 13
de noviembre de 1995.
Hecho en Madrid, 18
de marzo de 1997.
Hecho ad referndum
en Bucarest, el 17 de
noviembre de 1997.
258
ANEXOS
ANEXO II
ESTADO DE FIRMAS, RATIFICACIONES Y ADHESIONES
AL CONVENIO DE LA HAYA DE 1993
La Convencin ha sido firmada pero no ratificada por los siguientes pases:
Firma
Uruguay
Estados Unidos de Amrica
Irlanda
Belorusia
Blgica
Portugal
Federacin Rusa
China
Turqua
Ratificacin
Mxico
Rumania
Sri Lanka
Chipre
Polonia
Espaa
Ecuador
14 septiembre 1994
28 diciembre 1994
23 enero 1995
20 febrero 1995
Entrada en vigor
1o. mayo 1995
1o mayo 1995
1o. mayo 1995
1o. junio 1995
Per
12 junio 1995
11 julio 1995
7 septiembre 1995
14 septiembre 1995
Costa Rica
Burkina Faso
Filipinas
30 octubre 1995
11 enero 1996
2 julio 1996
259
ANEXOS
Canad
19 diciembre 1996
Venezuela
Finlandia
Suecia
10 enero 1997
27 marzo 1997
28 mayo 1997
2 julio 1997
25 septiembre 1997
Dinamarca
Noruega
Francia
Colombia
Australia
El Salvador
Israel
Brasil
Austria
Chile
Panam
Italia
Repblica Checa
Albania
Eslovaquia
Alemania
Eslovenia
Bolivia
Bulgaria
Luxemburgo
Letonia
Suiza
Reino Unido
India
30 junio 1998
13 julio 1998
25 agosto 1998
17 noviembre 1998
3 febrero 1999
10 marzo 1999
19 mayo 1999
13 julio 1999
29 septiembre 1999
18 enero 2000
11 febrero 2000
12 septiembre 2000
16 junio 2000
22 noviembre 2001
24 enero 2002
12 marzo 2002
15 mayo 2002
5 julio 2002
9 agosto 2002
24 septiembre 2002
27 febrero 2003
6 junio 2003
260
ANEXOS
Adhesin
Andorra
Moldavia
Lituania
3 enero 1997
10 abril 1998
29 abril 1998
Paraguay
13 mayo 1998
Nueva
Zelanda
Mauricio
Burundi
Georgia
Mnaco
Islandia
Mongolia
Estonia
Guatemala
frica
del Sur
Fecha de
expiracin segn
el artculo 44(3)*
1o. mayo 1997
1o. agosto 1997
1o. agosto 1998
1o. noviembre 1998
1o. agosto 1998
1o. diciembre 1998
1o. septiembre 1998 1o. diciembre 1998
Entrada en vigor
15 abril 1999
15 mayo1999
15 mayo 1999
9 abril 1999
29 junio 1999
17 enero 2000
25 abril 2000
22 febrero 2002
26 noviembre 2002
21 agosto 2003
*
Segn el artculo 44.3 de la Convencin, la adhesin slo tiene efecto en las relaciones
entre el Estado adherente y los Estados contratantes que no hubiesen formulado objecin a
la adhesin en los seis meses siguientes a la recepcin de la notificacin de la adhesin por
el depositario. La fecha especificada aqu es la fecha de expiracin de este periodo de seis
meses.
261
ANEXOS
ANEXO III
RESUMEN DE LA LEGISLACIN ESPAOLA EN MATERIA
DE ADOPCIN
Documento
Aportacin
Ao
1978
1981-1999
1996
CC.AA.
Aragn
Extremadura
Valencia
Asturias
Baleares
Nombre
Proteccin de menores
Proteccin y atencin de menores
De la infancia
Proteccin del menor
Guarda y proteccin de los menores desamparados
Murcia
De la infancia
Madrid
Garantas de los derechos de la infancia y
de la adolescencia
Catalua
Atencin y proteccin de los nios y los
adolescentes
Canarias
Atencin integral a los menores
Galicia
De la familia la infancia y la adolescencia
La Rioja
Del menor
Andaluca
De los derechos y la atencin al menor
Catalua
Cdigo de familia
Castilla-La Mancha Del menor
Cantabria
Proteccin a la infancia y la adolescencia
262
ANEXOS
Ao
ANEXOS
263
Promulgada en el Diario Oficial
de la Federacin, 21 de agosto de
1987
Promulgada en el Diario Oficial
de la Federacin, 14 de agosto de
1995
264
ANEXOS
ANEXO IV
DOCUMENTOS SOBRE PAUTAS TICAS
Documento
Contenido
Ao
Canad
1996
1990
1991
1993
265
ANEXOS
1999
266
ANEXOS
ANEXO V
DISPOSICIONES DEL CONVENIO DE LA HAYA DE 1993
RELATIVAS A LAS FUNCIONES DE LAS ECAIs
Norma
Artculo 8o.
Artculo 8o.
Artculo 9o.a
Artculo 9o.b
Artculo 9o.c
Artculo 9o.d
Artculo 9o.e
Artculo 15.1
Artculo 16.1
Artculo 15.2
Artculo 16.2
Artculo 17
Artculo 18
Objeto
Entes
ANEXOS
267
268
ANEXOS
ANEXO VI
ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO A SEGUIR PARA UNA
ADOPCIN INTERNACIONAL EN MXICO
En concreto, el procedimiento a seguir para una adopcin internacional
con Mxico ser:
a) Solicitud
De conformidad a lo que prev el artculo 14 de la Convencin de La
Haya, el o los solicitantes debern acudir ante la Autoridad Central del pas
donde residan para presentar su solicitud; y en este momento, la Autoridad
competente expondr a los solicitantes, la posibilidad de realizar la adopcin de forma independiente o a travs de alguna de las ECAIs acreditadas
en Mxico. A partir de ah, la informacin proporcionada por parte de la
Autoridad Central y/o ECAI deber ser clara y fiable.
b) Certificado de idoneidad
La administracin, a peticin de los interesados, proceder a practicar el
estudio psicolgico y social y de resultar viables el o los solicitantes, se expedir el certificado de idoneidad para adoptar un menor mexicano. Dicho
certificado, de acuerdo con el artculo 15.1 del Convenio de La Haya de
1993, debe contener los siguientes puntos: a) los sujetos futuros padres
adoptivos son adecuados y aptos para adoptar; b) informacin sobre la
identidad de los futuros padres adoptivos, capacidad jurdica y aptitud para
adoptar, su situacin personal, familiar y mdica, su medio social, los motivos que les animan, su aptitud para asumir una adopcin internacional y
sobre los nios que estaran en condiciones de tomar a su cargo.
c) Conformacin del expediente
El o los solicitantes debern reunir los documentos exigidos como requisitos para iniciar el trmite de adopcin en la Repblica mexicana, sealando la entidad federativa ante la cual solicitarn la adopcin del menor. Los documentos requeridos se detallan en el apndice B.
ANEXOS
269
270
ANEXOS
ANEXOS
271
272
ANEXOS
ANEXOS
273
274
ANEXOS
ANEXO VII
EXPEDIENTE COMPLETO DE UNA ADOPCIN
INTERNACIONAL CON MXICO
(Cartula principal que indica los documentos y el orden que integra el expediente)
Destinatario:
Fecha:
Adjunto se remite la documentacin que a continuacin se relaciona
perteneciente a:
Don.., residentes en el Municipio de ., quienes han solicitado
la adopcin de un ., de origen mexicano.
1. Documento de comparecencia ante el juez de lo familiar en cualquier momento del procedimiento.
2. Copia certificada del acta de matrimonio (si fuera el caso) y dos
copias certificadas de las actas de nacimiento de los solicitantes.
3. Dos certificados de constancia de no antecedentes penales.
4. Dos certificados mdicos de buena salud de los solicitantes.
5. Documento referente a la declaracin de la renta de las personas
fsicas, acompaado de certificacin bancaria de buena solvencia
econmica.
6. Certificado de la Polica donde se indican los requisitos exigidos
para la entrada en Espaa de menores extranjeros adoptados.
7. Dos cartas de recomendacin.
8. Certificado de idoneidad, con autorizacin para adoptar un nio.
Con una edad entre .. de origen mexicano, incluyendo los estudios socioeconmicos y psicolgicos.
9. Fotografas de cada uno de los cnyuges, as como de la casa y del
entorno familiar.
La anterior documentacin es presentada por la ECAI . A travs de su
representante legal..., rogando se devuelva copia sellada de este documento como prueba de la entrega de la misma.
ANEXOS
275
ANEXO VIII
MANUAL DE PROCEDIMIENTOS DE ADOPCIN
DE MENORES DEL SISTEMA NACIONAL
PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DE LA FAMILIA
CAPTULO I
Disposiciones generales
Artculo 1o. El presente Manual es de observancia general y obligatoria, y
su aplicacin corresponde al Sistema, sin perjuicio de otras disposiciones
que contengan los ordenamientos legales aplicables en el Distrito Federal.
En la interpretacin y aplicacin del presente Manual deber regir el
principio del Inters Superior del Nio y debern observarse las garantas
que reconocen a los menores la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y los tratados internacionales celebrados por nuestro pas.
Artculo 2o. Para los efectos del presente Manual, se entender por:
I. Adopcin: el acto jurdico en virtud del cual se crea entre dos personas
naturalmente extraas, una relacin anloga a la de la filiacin natural.
II. Adopcin internacional: aquella en la cual el o los solicitantes residen fuera de Mxico, independientemente de su nacionalidad.
III. Adopcin nacional: aquella en la cual el o los solicitantes son mexicanos y residen en Mxico.
IV. Adopcin por extranjeros: aquella en la cual los solicitantes tienen
nacionalidad diversa a la mexicana, pero residen en el pas.
V. Autoridades centrales: las autoridades designadas por los pases ratificantes de la Convencin para intervenir con dicho carcter en los procedimientos de adopcin internacional, segn lo dispuesto por el artculo 6o.
de la propia Convencin.
VI. Consejo Tcnico: el Consejo Tcnico de Adopciones cuya existencia, integracin, funciones y dems caractersticas se encuentran previstas
en el captulo III de este Manual.
VII. Convencin: la Convencin sobre la Proteccin de Menores y la
Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional, adoptada en La Haya,
Pases Bajos, el veintinueve de mayo de mil novecientos noventa y tres,
cuyo decreto de promulgacin en nuestro pas fue publicado en el Diario
276
ANEXOS
ANEXOS
277
CAPTULO II
De los requisitos administrativos para la adopcin
Artculo 4o. Sin perjuicio de la facultad del Sistema para exigir otros,
los solicitantes de adopcin nacional debern cumplir con los siguientes
requisitos:
I. Presentar carta peticin en la que manifiesten su voluntad de adoptar,
sealando la edad y sexo que deseen que tenga el menor que pretenden
adoptar.
II. Entrevistarse con el rea de trabajo social del Sistema.
III. Llenar la solicitud proporcionada por el Sistema.
IV. Presentar copias certificadas del acta de nacimiento del o de los solicitantes y de las de los hijos que pudiesen tener; as como las que acrediten
su estado civil.
V. En los casos de concubinato, debern cumplirse los requisitos de la
legislacin aplicable.
VI. Dos cartas de recomendacin de personas que conozcan al o a los
solicitantes, que incluya domicilio y telfono de las personas que los recomiendan.
VII. Una fotografa a color, tamao credencial, de cada uno de los solicitantes.
VIII. Diez fotografas tamao postal a color tomadas en su casa, que
comprendan fachada y todas las habitaciones interiores de la misma, as
como de una reunin familiar en la que participen los solicitantes.
IX. Certificado mdico de buena salud del o de los solicitantes expedido
por institucin oficial, el cual deber contener los resultados de pruebas para deteccin del virus del sida y de exmenes toxicolgicos que acrediten
que los solicitantes no padecen enfermedades derivadas de adicciones.
X. Constancia de trabajo, especificando puesto, antigedad y sueldo; as
como cualquier otro documento que acredite la solvencia econmica de los
solicitantes.
XI. Comprobante de domicilio de los solicitantes.
XII. Identificacin oficial con fotografa de cada uno de los solicitantes.
XIII. Estudios socioeconmico y psicolgico que sern practicados por el
propio Sistema o por los profesionistas acreditados por ste con dicho fin.
XIV. Constancia de que el o los solicitantes han cursado satisfactoriamente los talleres impartidos en la escuela para padres del Sistema u otro
curso de naturaleza anloga.
278
ANEXOS
ANEXOS
279
280
ANEXOS
ANEXOS
281
282
ANEXOS
ANEXOS
283
284
ANEXOS
ANEXOS
285
286
ANEXOS
ANEXOS
287
que se generen durante y despus del proceso judicial de adopcin, corrern por cuenta de los solicitantes.
CAPTULO VII
Del seguimiento de los menores promovidos en adopcin
ADOPCIN NACIONAL
Artculo 32. Una vez que el menor haya sido incorporado al seno familiar, el Sistema realizar el seguimiento por conducto de las reas de trabajo social y psicologa, durante un perodo mnimo de un ao y mximo de
dos, con visitas domiciliarias o comparecencias cada seis meses, en las
cuales se valorar el proceso de integracin de la familia y el estado general del menor. Cuando la familia tenga su domicilio en una ciudad o estado
de la Repblica diverso a aquellos donde se hubiese realizado la adopcin,
el seguimiento se efectuar por conducto del o los Sistemas Estatal y Municipal correspondientes a dicha ciudad o estado.
Con base en el resultado de las valoraciones, el Sistema podr modificar
el plazo o la periodicidad establecidos para el seguimiento.
ADOPCIN INTERNACIONAL
Artculo 33. Cuando el Sistema lleve a cabo una adopcin internacional,
en coordinacin con las reas competentes de la Secretara de Relaciones
Exteriores, deber procurar el apoyo de las autoridades del Estado de recepcin, ya sea que se trate de Autoridades centrales o de otras autoridades
encargadas de la proteccin del menor y la familia, para dar seguimiento a
dicha adopcin. Ante la ausencia de los apoyos anteriores, el Sistema podr apoyarse en las Entidades colaboradoras, con el mismo fin.
Artculo 34. Ante la imposibilidad de tener seguimientos como los mencionados en el artculo inmediato anterior, el Sistema deber realizarlos
por conducto de la Secretara de Relaciones Exteriores y del personal que
para el efecto designen los consulados mexicanos ms cercanos al lugar de
residencia de la familia adoptiva.
Artculo 35. El seguimiento se realizar en la forma siguiente:
288
ANEXOS
l. Se dar seguimiento durante un perodo de dos aos, con visitas domiciliarias o comparecencias cada seis meses, en las cuales se valorarn el
proceso de integracin de la familia y el estado general del menor;
II. Con base en el resultado de las valoraciones y en caso de considerarlo
necesario, el Sistema buscar el apoyo de la autoridad encargada del seguimiento y de la familia adoptiva, para modificar el plazo o la periodicidad
establecidos para el seguimiento.
CAPTULO VIII
De las sanciones
Artculo 36. A los solicitantes que falseen en cualquier forma la informacin proporcionada o intencional mente oculten otra que debiesen presentar al Sistema para la integracin de sus expedientes de adopcin, se les
cancelar su solicitud y no se les admitir una nueva en ningn otro Sistema Estatal o Municipal para el Desarrollo Integral de la Familia del pas;
teniendo el Sistema la obligacin de denunciar los hechos ante la autoridad
competente.
Artculo 37. A los solicitantes que no cumplan con la obligacin de reincorporar al menor o menores que tengan en convivencia temporal al centro
asistencial, cuando el Sistema o la autoridad competente se los requiera, se
les cancelar su solicitud y no se les admitir una nueva en ningn otro Sistema Estatal o Municipal para el Desarrollo Integral de la Familia del pas;
teniendo el Sistema la obligacin de denunciar los hechos ante la autoridad
competente.
Artculo 38. Los servidores pblicos que intervengan en la adopcin de
los menores albergados en los centros asistenciales del Sistema, que infrinjan las disposiciones del presente manual o las leyes aplicables en la materia, sern denunciados conforme a la Ley Federal de Responsabilidades de
los Servidores Pblicos y dems leyes aplicables al caso.
TRANSITORIOS
PRIMERO. El presente manual deja sin efecto cualquier disposicin administrativa anterior que contravenga lo aqu dispuesto
SEGUNDO. La entrada en vigor de este manual, se dar a partir del da siguiente al de su aprobacin por parte de la Junta de Gobierno del Sistema
Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia.
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