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of problems that are the same, even when the manner of treating them, and the intent for their
solutions has changed.
The tumultuous and vertiginous development of new facts and social problems, not only not
provided for, but not even suspected by the legislator has occurred where in the daily judicial
practice, in the courts, in administrative offices and law firms, have arisen urgent
requirements to the Philosophy of Law, in order to provide satisfactory clarifications to these
problems and offer criteria to treat them adequately, the judicial philosophic thoughts have
served to open new forms of progressive development of Law.
The interpreter is being called to develop a judicial philology, which will consist in
identifying the authentic sense of the words used in the text of law; a work of judicial logic
since a connection must be established Between the terms, in conformity with a principle of
rationale, because the job of the interpreter is considered as an authority of conversion that
goes from the from the language to the practical action, and where the interpreter remains
inserted within the context of the social practice which is a much wider horizon than the
linguistic, that is identified with a standard grouping of the legislation.
Key words: Positive Law - logic - rationale - society - fact - interpretation - application justice.
CONTENIDO
I. Preliminares a la Interpretacin Jurdica.
-Problemas que se suscitan en la aplicacin Jurisdiccional del Derecho.
-Interpretacin, integracin y construccin.
II. Teora y prctica de la Interpretacin Jurdica.
-La interpretacin como tcnica integradora del mensaje legislativo.
III. La Aplicacin del mensaje legislativo en el mbito Jurisdiccional
-La tcnica Constitucional.
-La Hermenutica Constitucional.
-La Interpretacin Constitucional.
-Razonamiento e Interpretacin Constitucional.
-Justificacin o asidero legal de la interpretacin en nuestra legislacin.
IV El Mito del Legislador.
-Del razonamiento Jurdico a la argumentacin Jurdica.
-Crticas al empleo de la lgica tradicional.
-Anlisis de la lgica de lo razonable.
Conclusiones.
Bibliografa.
FUNDAMENTACION
Los problemas estn siempre presentes en cualquier proceso de aplicacin jurisdiccional del
Derecho a casos concretos. Tratar formas a priori, esto es, esencias necesarias y universales,
por mtodos de lgica, gnoseologa y ontologa formales, parece sin duda adecuado y
correcto. En cambio, resulta discutible aplicar esos mismos mtodos al tratamiento de los
contenidos jurdicos de la materia jurdica, que es una realidad emprica que se origina en
cierto lugar y en cierto tiempo al conjuro de las necesidades histricas y en vista de ciertos
fines particulares.
Las normas de la ley o del reglamento pretenden constituir pautas para la accin, desde luego
inspiradas en valores ideales, pero a su vez, constituyen una obra del hombre en una cierta
derecho, como de la que hace referencia a su morfologa prctica en la realidad social; solo
as podr valorarse su veracidad y eficacia.
De otra parte, una hermenutica operante del derecho, debe situarse y desarrollarse en una
perspectiva terica, a travs de la cual se marcan las lneas directrices de las diversas
modalidades asumidas en la interpretacin, entendida como tcnica cognoscitiva y operativa.
En efecto, una diferencia; no solo en el plano formal de la argumentacin jurdica, sino
tambin en el nivel de la modificacin prctica de esa realidad que se interpret recurriendo a
las normas del derecho.
Ambos aspectos de la interpretacin jurdica, se complementan e integran mutuamente, si
bien nunca alguno de ellos pierde su identidad en el otro. Precisamente, la hermenutica
jurdica consiste en el intercambio que se realiza entre los dos aspectos; en la transposicin
continua -implcita o explcita- del interior al exterior del derecho y viceversa.
La Interpretacin del derecho, como actividad del intrprete al interior de aquel, solo es una
de las formas en las que se desarrolla la actividad hermenutica en general. Para identificarla
y para poderla definir en su mtodo es necesario situarse fuera de ella y compararla con las
dems especificaciones de la hermenutica, en cuanto teora general de la interpretacin.
Las interpretaciones que se han dado sobre la interpretacin jurdica, pueden, a su vez,
diferenciarse a partir de dos puntos de vista fundamentales: el discursivo y el operativo.
Aunque hay considerables diferencias entre uno y otro, cada uno de ellos brota de un
trasfondo de cultura jurdica, en la que estn simultneamente presentes tradiciones de
procedimiento profesional, inspiraciones de carcter filosfico y hasta intereses ideolgicos
de carcter social o poltico.
La interpretacin jurdica, entendida como interpretacin lingstica, es decir, como actividad
de reelaboracin semntica del lenguaje normativo, pone de manifiesto sus rasgos
fisonmicos de carcter legalista y formalista. Segn sta, la actividad del intrprete se
considera como estrechamente condicionada por el mismo texto de las palabras de la ley o
por la sentencia. Se considera, en consecuencia, que el intrprete est obligado a la mxima
fidelidad posible, frente a la intencin expresada por el legislador. El intrprete est, pues,
llamado a desarrollar una tarea de filologa jurdica, que consistir en identificar el sentido
autntico de las palabras utilizadas en el texto de la ley; una tarea de lgica jurdica, por
cuanto deber establecer una conexin entre los trminos, conforme a un principio de
racionalidad; un trabajo de interpretacin jurdica, pero solo en la medida en que ha de
convertir -o traducir- en trminos adecuados la primigenia intencin de quien habl. Por ello,
podra definirse esta actividad hermenutica, como interpretacin "textual". Pero la
interpretacin jurdica se proyecta, de forma mucho ms adecuada en un sentido diferente,
que podramos denominar operativo (mejor que "discursivo") o tambin "contextual". Pues el
trabajo del intrprete se considera como una actividad de conversin, que va del lenguaje a la
accin prctica; como actividad en la que se realiza la integracin del conocimiento con la
decisin de juzgar; como operacin en la que el intrprete queda inserto en el contexto de la
prctica social, que es un horizonte mucho ms amplio que el lingstico, que se identifica
con el conjunto normativo de la legislacin.
Por lo dems, esta dimensin de la actividad hermenutica se halla reflejada en nuestro
Cdigo Civil, cuando, al referirse a la interpretacin de los contratos, "Al interpretar el
contrato debe investigarse cul fue la comn intencin de las partes, sin limitarse al sentido
literal de las palabras. Para determinar esta comn intencin de las partes, es necesario
valorar su comportamiento global, incluso posterior a la conclusin del contrato" (Art. 1362).
a)
En primer trmino, interpretar consiste en dotar de cierto significado a travs del
lenguaje, a las cosas, signos, frmulas o acontecimientos. Como dice Tamayo y Salmorn.
"El intrprete pone en conocimiento de los dems (aunque no necesariamente), el sentido que
corresponde a determinados objetos". Tamayo y Salmorn.
b)
Cuando se interpreta una norma en general, se busca el sentido y alcance de la misma.
Buscar su sentido significa indagar la finalidad que se persigue.
c)
Establecer su alcance quiere decir precisar la extensin de esa finalidad o sentido, ya
que en el texto o proyecto de que se trate puede perseguirse una misma o anloga finalidad,
aunque con distinto alcance.
d)
La interpretacin constitucional es impretermitible. En una palabra la necesidad de
interpretar se refiere, no slo a la norma constitucional que se presenta clara y prstina, sino
tambin y con mayor razn, a la que adolece de oscuridad y ambigedad en su texto.
e)
La norma constitucional est en al cspide de la pirmide jurdica. Como dice Carpizo
"es la norma suprema, la base y la unidad de todo el orden jurdico, en donde se encuentran
los derechos humanos, individuales y sociales.
f)
Sostienen algunos comentaristas la existencia de ciertos aspectos, que en materia de
interpretacin constitucional revisten singular importancia. Entre ellos cabe destacar los
factores polticos, histricos, sociales y econmicos. As como tambin la "particular
sensibilidad" que se requiere para lograr una interpretacin correcta de la Constitucin. La
vida social, las angustias del hombre, sus necesidades, se introducen en el texto constitucional
para imprimirle un contenido diferente al instrumento de tipo legal ordinario.
La Interpretacin Constitucional
En lo que concierne al Derecho Constitucional, la persona que aplica el Derecho, o el Juez
que dicta el fallo, lo hace con base a la Constitucin, que es un texto normativo de carcter
fundamental, abstracto y general. El juez que la trae a un caso concreto, dicta para ello una
norma individualizada: la sentencia. En la sentencia plasma el resultado de esa labor y
constituye la nota definitoria de lo que se conoce con el nombre de Jurisprudencia.
En general, se habla de la interpretacin de la Constitucin. Este concepto, que algunos
consideran equivocado, es supervivencia de un racionalismo aferrado a la idea de considerar
al Derecho como incrustado en la ley, de suerte que lo nico a interpretar sera la
Constitucin. En realidad, lo que se debe interpretar es el Derecho Constitucional, integrado
por una normativa mucho ms amplia que la propia Constitucin. Por ejemplo, cuando se
trata de los Reglamentos Internos de las Cmaras y se quiere descubrir el sentido y
significado de sus preceptos, no se interpreta a la Constitucin sino al Derecho
Constitucional.
Los autores que analizan la problemtica referente a esta materia, citan las llamadas reglas de
interpretacin constitucional. Dichas reglas seran las siguientes:
1.
Debe privar en la interpretacin el carcter finalista contenido en su texto, el cual
consiste en garantizar la libertad y dignidad humana.
2.
Tiene que ser interpretada con criterio amplio, liberal y prctico.
3.
Las palabras del texto constitucional deben ser interpretadas en su sentido general y
comn, a menos que sea claro que el creador de la norma .se refiri a un significado tcnicolegal.
4.
Debe ser interpretada como un conjunto armnico y sistematizado.
5.
Debe considerarse dentro del contexto interpretativo el conjunto de situaciones
sociales, econmicas y polticas que existen en el momento de realizarse la interpretacin.
6.
Todo lo que se refiere a excepciones y privilegios deben ser interpretados con criterio
restrictivo.
7.
Los actos pblicos deben presumirse constitucionales, en el caso de que mediante la
interpretacin puedan ser armonizados con la ley fundamental. (Ver Linares Quintana.
Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional).
La Corte Suprema de Justicia de Venezuela ha reiterado en diversas ocasiones y, en forma
inequvoca, el valor de los Trabajos Preparatorios de la Exposicin de Motivos. En fallo de
fecha 19 de febrero de 1981, inserto en el N 1 del Boletn de la Repblica, la Corte asent lo
siguiente: "La Hermenutica Jurdica ha sealado siempre la importancia de dos reglas
fundamentales para el logro de una interpretacin racional de los textos legales: la primera,
tener en consideracin la naturaleza de la materia legislada y el propsito deseado por el
legislador y, la segunda no interpretar aisladamente una norma, sino en concatenacin con
todo el sistema jurdico de que forma parte.
Es muy importante destacar el carcter restrictivo que la norma constitucional asume en
materia de interpretacin sobre ciertos aspectos, lo cual contrasta con la norma de Derecho
Civil. Por ejemplo: "Es principio de derecho comn que el mandatario slo puede hacer
aquello que se halla expresa o implcitamente autorizado por su mandato". Este principio es
el mismo que sirve de base a la interpretacin de los poderes en el orden constitucional. Slo
a las personas en el esquema privado es aplicable el principio de que nadie puede ser
obligado a hacer lo que la ley no mande, ni privado de hacer lo que la ley no prohbe, pero, a
los poderes pblicos no se les puede reconocer la facultad de hacer lo que la Constitucin no
les prohiba expresamente, sin invertir los papeles respectivos de mandante y mandatario y
atribuirles poderes ilimitados. Es la esencia del sistema constitucional que los rige, la
limitacin de los poderes pblicos a sus atribuciones y facultades, deslindadas como
consecuencia de la soberana del pueblo, por su expreso consentimiento.
Razonamiento e Interpretacin Constitucional
Uno de los detalles ms interesantes en materia de interpretacin es el que concierne al
razonamiento. Doctrinariamente, enfoca al razonamiento constitucional, como un proceso en
donde se contiene dos vertientes: A) la que concierne al campo del caso (case law) y, B) la
interpretacin directa de la Constitucin. Es muy importante que los mecanismos orientados a
conformar el razonamiento jurdico-constitucional no queden ocultos o disimulados por
presunciones. La presuncin consistira en considerar todo el conjunto normativo como un
sistema de reglas ya conocidas y aplicadas por el juez, lo cual, dentro de ciertas teoras ha
sido considerado como funesto y objeto de virulentos ataques.
Si una regla no es clara antes de que ella sea interpretada y aplicada, la sociedad tropezara
con innumerables obstculos. El razonamiento es un mecanismo que acepta las diferencias de
un punto de vista y las ambigedades de las palabras. El provee a favor de la comunidad,
resolviendo tales confusiones y aportando lo elemental para la discusin de diversas polticas
en la brecha que la ambigedad crea. Conviene advertir entonces, que el mismo proceso no se
desenvuelve en forma arbitraria. Se desarrolla en forma disciplinada, razonada, de manera
que el uso de los varios medios a que el intrprete puede recurrir se encuentran regidos por
una serie de principios cuya armnica coordinacin corresponde a la teora del razonamiento
constitucional. Pudiera decirse que el sistema de razonamiento del caso es inductivo y la
interpretacin directa de la Constitucin es deductiva.
Aplicar la Constitucin no es lo mismo que interpretarla. La interpretacin es una etapa
anterior a la aplicacin de la norma. "La norma jurdica abstracta, como dice Rotondi, debe
ser aplicada al caso concreto y para ello, debe ser interpretada". La interpretacin,
vista legal, las diversas interpretaciones del Derecho que puedan presentarse en un caso
concreto.
Para corroborar lo antes apuntado, es conveniente citar algunas sentencias extradas de la
abundante jurisprudencia de ms alto Tribunal venezolano, relativas al Artculo en referencia.
En primer trmino tenemos una decisin del 9 de octubre de 1.953 de la desaparecida Corte
Federal, que expresa:
"En el mtodo filolgico o gramatical, el intrprete no debe conformarse con el examen de
determinadas palabras o frases, considerndolas aisladamente, sino que ha de combinarlas
entre s para fijar el genuino significado y alcance de la Ley, en toda su pureza e integridad.
Por tanto ha de rechazarse el anlisis parcial de los textos y enfocarlos en conjunto.
En conclusin, para lograr un resultado perfectamente coherente en la interpretacin de la
Ley, no debe fragmentarse sta sino que ha de analizarse en su totalidad".
Asmismo, la sala de Casacin Civil, Mercantil y del Trabajo de la antigua Corte de
Casacin, en sentencia del 12 de mayo de 1.959, estableci que "para resolver cual es la
interpretacin que debe darse a la citada disposicin legal debe tenerse presente, por mandato
del Artculo 4 del cdigo Civil, que a la Ley debe atribursele no solo el sentido que aparece
evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s, sino
tambin la intencin del legislador, debe pues averiguarse cul fue esa intencin".
De lo anteriormente expuesto, podemos concluir que la utilidad de la disposicin comentada
en la primera parte del Artculo 4 del Cdigo Civil Venezolano, equivale al primer prrafo
tanto del Artculo 3 del Cdigo Civil de 1.865, como al Artculo 12 del Cdigo Civil Italiano
vigente, est en suministrar argumentos al Juez para justificar la interpretacin hecha y la
consiguiente decisin y demostrar que ambas son conformes al Derecho Positivo en vigor.
El intrprete seguir los lineamientos propuestos por el legislador en la referida norma, pero
lo har segn su leal saber y entender y con vista a obtener la interpretacin que mejor se
adecue a los fines y valores en juego, al hacer la aplicacin de una determinada norma
jurdica general a un caso determinado; es importante conocer los elementos que constituyen
el proceso interpretativo y que a su vez representan los medios de que el intrprete se sirve
para realizar dicha actividad; segn Riberto Ruggiero, son sustancialmente 4: a) Filolgico o
gramatical; b) Lgico; c) Histrico y d) Sociolgico.
Se les llaman elementos de interpretacin y no modos de interpretacin, segn Francisco
Messineo, porque los mismos no se excluyen, sino que se combinan y pueden mutuamente
ayudarse. El intrprete debe tener en cuenta cada uno de ellos y utilizarlos todos si es
necesario.
Ahora bien, el primer autor que estudi los cuatro elementos: gramatical, lgico, histrico y
sistemtico, en que tradicionalmente se descompone el proceso interpretativo de las normas
jurdicas generales y en particular de las leyes, fue Federico Carlos de Savigny:
"Con estos cuatro elementos, se agota la comprensin del contenido de la ley, no se trata de 4
clases de interpretacin entre las cuales se puede escoger al libre albedro, sino de diferentes
actividades que deben cooperar para que la interpretacin pueda tener xito. Algunas veces
ser ms importante y visible un elemento y otras, otro elemento, de modo que la atencin se
dirija hacia todas esas direcciones. El xito de toda interpretacin, depende de dos
condiciones en las cuales se condensan los 4 elementos: 1) recapitular plsticamente la
actividad mental de la cual dimana la expresin particular problemtica de pensamiento; 2)
que dominemos el conjunto histrico dogmtico, que solo arroja luz sobre la disposicin
particular, para darnos cuenta enseguida de las relaciones entre aquel conjunto y el texto
presente".
Vamos a definir cada uno de los elementos de interpretacin de las leyes segn este autor:
A)
Elemento Gramatical: Tiene por objeto la interpretacin de la palabra que constituye
el medio para que el pensamiento del legislador se comunique con el nuestro. Consiste en la
exposicin de las leyes lingsticas aplicadas por el legislador.
B)
Elemento Lgico: es aquel que tiende hacia la estructuracin del pensamiento o sea
hacia la relacin lgica entre las diversas partes.
C)
Elemento Histrico: Tiene por objeto la situacin de la relacin jurdica regulada por
reglas jurdicas, en el momento de la promulgacin de la ley. Esta deba intervenir en aquella,
de determinada manera y el mencionado elemento ha de evidenciar el modo de aquella
intervencin: lo que por aquella ley se ha introducido de nuevo en el Derecho.
D)
Elemento Sistemtico: Referido a la conexin interna que enlaza a todas las
instituciones y reglas jurdicas, dentro de una magna utilidad. Este plexo se halla lo mismo
que el contexto histrico, en la mente del legislador y por consiguiente no conocemos por
completo su pensamiento sino esclarecemos la relacin en la cual la ley se encuentra con todo
el sistema jurdico y el modo en que ella deba intervenir eficientemente en el mismo.
Esta posicin es muy acertada ya que el intrprete o sea el Juez se coloca en el lugar del autor
real y autntico de la Ley, manejando los elementos en conjunto y no aisladamente, teniendo
siempre en cuenta el carcter argumentativo de la interpretacin judicial y los valores insertos
en la Norma Jurdica Positiva y presente.
Segn Eduardo Couture estos elementos citados por Savigny no agotan por s solos la obra
interpretativa, pero reunidos la cumplen en buena parte y agrega a estos 4 elementos la idea
de actualidad en la vigencia del Derecho, es decir la medida de eficacia actual de la Norma.
La Norma nace un da para una sociedad determinada y para un tiempo determinado pero
extiende su mbito temporal de validez a todo tiempo posterior hasta el da de su derogacin.
El tiempo de la Ley y su sentido no slo son el tiempo y el sentido de su sancin sino tambin
el Tiempo y el sentido de su vigencia. Es indispensable aadir tambin para no tener una
visin incompleta del Derecho Positivo, que la sentencia sea fuente para nuevas
consecuencias concretas en la vida en curso, como fuente para nuevas proyecciones sobre los
nuevos hechos que la realidad social presenta.
IV. El Mito del Legislador
La cultura jurdica contempornea, en sus orientaciones ms avanzadas, que siguen los
procesos obtenidos por la epistemologa cientfica, ha clarificado que el mensaje legislativo,
por s solo, no es portador de racionalidad y de orden, como pretenda la persistente
afirmacin del Iluminismo. Un mensaje, en la medida en que est destinado a incidir en ese
estado de desequilibrio que existe en la relacin entre ordenamiento jurdico y realidad social,
tambin puede ser portador de irracionalidad y de desorden, precisamente porque dicho
mensaje es una "estructura disipativa", es decir, generadora de simplificacin de
fluctuaciones de orden social, que conduce a una nueva situacin que se basa en la ruptura
entre el pasado (el orden existente) y futuro (el cambio realizado por las innovaciones
legislativas).
Por ello, el mensaje legislativo no puede considerarse en forma esttica, cerrado en s mismo
y atemporal, sino en su proyeccin dinmica, orientada al objetivo de su conversin foral en
una nueva situacin jurdica; situacin que est determinada por una estructura que se impone
sobre otras estructuras, eliminndolas o sustituyndolas en su funcionalidad operativa o
tambin modificndolas. La ley es, en efecto, un instrumento cognoscitivo de la realidad y es
objeto de interpretacin para el intrprete. Pero al mismo tiempo, la ley le brinda un conjunto
semiolgico: todo un complejo de signos y smbolos que le permitan interpretar
jurdicamente los hechos, los comportamientos y los valores sociales. Considerada como
mismo La Ciencia Jurdica debe desechar las partes marchitas de la ley y hacer madurar las
partes florecientes.
KANTOROWICZ, se opone a la lgica jurdica de la hermenetica tradicional- Segn este
autor, el movimiento del Derecho Libre tiende con todas sus fuerzas a la meta ms alta de
toda juricidad: la justicia, solo donde hay libertad existe tambin justicia.
En la jurisprudencia, dice Kantorowicz, los principios se hacen tanto ms inservibles y
pierden tanto ms valor, cuanta mayor es su abstraccin, pues, a medida que sta se extrema,
resulta inverosmil e incluso imposible que el autor de la proposicin se haya imaginado
todos los casos subsumibles, as como es tambin inverosmil que, en el supuesto de que se
los hubiese imaginado, los hubiera resuelto con arreglo a aquel principio. Nunca se debe
fabricar Derecho Positivo por medio de una "jurisprudencia de conceptos".
Hace patente Kantorowicz que el jurista opera con su voluntad, eligiendo en cada caso el
principio que le sirva para justificar su decisin. Pero hay multitud de principios contrarios,
de los que se sirve el jurista, escogiendo en cada caso aquel que justifica la decisin de su
voluntad.
La escuela alemana de la "Jurisprudencia de Intereses" se ha ocupado principalmente de los
problemas de cules sean los principios que los jueces deban seguir para dictar sus
sentencias. Entre otros, los representantes ms destacados de esta escuela son: Philipp Heck,
Max Ruemelin y Paul Oertmann. Segn esta escuela, el fin ltimo y el sentido esencial de
toda legislacin consiste en regular de modo adecuado las relaciones interhumanas. El
legislador trata de llevar a cabo este propsito, por medio de la delimitacin, valorando los
diferentes intereses, a la luz de la idea del bien comn. El juez debe guiarse, ms que por las
palabras del legislador, por las estimaciones que inspiraron a ste. Las palabras y los
conceptos empleados por el legislador son tan slo medios para llevar a cumplimiento los
resultados que manan de aquellos juicios de valor o estimaciones.
Mientras que las escuelas tradicionales del siglo XIX concedan mxima importancia a los
conceptos generales, como base de las normas jurdicas, por el contrario, la "Jurisprudencia
de Intereses" subraya especialmente al anlisis de los varios intereses en juego o en conflicto
en los problemas jurdicos. Al juez no le compete crear libremente un nuevo orden jurdico,
sino tan slo colaborar, dentro del orden jurdico vigente, a la realizacin de los ideales en
que positivamente se inspira lo jurdico vigente, a la realizacin de los ideales en que
positivamente se inspira ste.
La "Jurisprudencia de Intereses" se niega a confinar al juez a una mera funcin de
conocimiento y, adems, rechaza el mtodo de llenar las lagunas mediante el uso de
conceptos clasificatorios. Por el contrario, propugna que la directriz hoy en da es y debe ser
la adecuacin de los resultados a las necesidades prcticas de la vida. La "Jurisprudencia de
Intereses" parte de dos ideas fundamentales:
A)
El juez est obligado, desde luego a obedecer el Derecho positivo. La funcin del juez
consiste en proceder al ajuste de intereses del mismo modo que el legislador. La disputa entre
las partes le presenta un conflicto de intereses. La valoracin de los intereses llevada a cabo
por el legislador debe prevalecer sobre la valoracin individual que el juez pudiera hacer
segn su personal criterio.
B)
Las leyes aparecen incompletas, a veces inadecuadas, incluso contradictorias, cuando
se las confronta con la riqusima variedad de problemas que los hechos sociales van
suscitando sin parar en el correr de los das. El legislador en nuestro tiempo debiera esperar
del juez, no que ste obedeciese literalmente, de un modo ciego, las palabras de la ley, sino
que, por el contrario, desarrollara ulteriormente los criterios axiolgicos en los que la ley se
inspira, conjugndolos con los intereses en cuestin. La funcin del juez no debe limitarse
meramente a sub asumir hechos bajo los mandatos jurdicos, sino que tambin debe construir
nuevas reglas para las situaciones respecto de las cuales la ley nada dice, y debe asimismo
corregir las normas deficientes. En suma, el juez debe proteger la totalidad de los intereses
que el legislador ha considerado dignos de proteccin y, en el grado y jerarqua en que ste ha
estimado que deben ser protegidos. El juez no se limita simplemente a aplicar normas
jurdico-positivas ya hechas y terminadas, sino que, adems tiene l mismo que elaborar
normas jurdicas. Claro que en est tarea est obligado a obedecer el criterio valorativo de
intereses establecido en la legislacin vigente. Sin embargo, el juez est muy lejos de ser un
autmata jurdico. Por el contrario, es eficaz auxiliar del legislador.
En cierta manera la escuela norteamericana de la "Jurisprudencia Sociolgica" desenvuelve
un pensamiento anlogo al de la escuela alemana de la "Jurisprudencia de Intereses", slo que
con una prioridad en el tiempo respecto de sta y con matices originales.
Segn la Jurisprudencia Sociolgica, el reconocer las formas y estructuras lgicas del
Derecho no impide que al mismo tiempo se comprenda que el Derecho no es pura lgica,
sino que, adems, es tambin esencialmente un instrumento para la vida social, para la
realizacin de los fines humanos, dentro del mbito cambiante de la historia. La
"Jurisprudencia Sociolgica" norteamericana no slo constituye uno de los ms importantes
movimientos doctrinales, sino que ha ejercido una influencia decisiva en la prctica judicial.
Son muchos los profesores y jurisconsultos prcticos que han contribuido al pensamiento y a
la accin de esta escuela. Considrese que el iniciador de ella fue Oliver Wendell Holmes.
Muy representativo de la misma, fue el tambin Magistrado de la Suprema Corte de los
Estados Unidos, Benjamn Cardozo y asmismo, su compaero Louis Brandeis. Pero el gran
director espiritual y mximo maestro de ese movimiento es Roscoe Pound, que durante
muchos aos fue decano de la Facultad de Derechos de la Universidad de Harvard. No es este
el lugar adecuado para ofrecer un resumen de la totalidad de las aportaciones con que esta
escuela ha beneficiado al pensamiento jurdico contemporneo y al progreso efectivo del
Derecho.
Ya en los ltimos aos del siglo XIX el famoso magistrado de la Suprema Corte de los
Estados Unidos Oliver Wendell Holmes puso de manifiesto que "la vida real del Derecho no
ha consistido en lgica, sino en experiencia. Las necesidades sentidas en cada poca, las
teoras morales y polticas predominantes, las intuiciones en que la accin poltica se ha
inspirado, bien aquellas confesadas explcitamente o bien otras inconscientes, e incluso los
prejuicios que los jueces tienen al igual que todas las otras gentes, han tenido que ver mucho
ms que los silogismos en la determinacin de las normas para gobernar a los hombres". El
esquema total del Derecho, dice Holmes, es el resultado de un conflicto en cada punto entre
la lgica (entendida como generalizacin y como deduccin silogstica mecnica de aquellas
generalizaciones) y el buen sentido. Holmes se di cuenta, o al menos tuvo el claro barrunto,
de que en el desarrollo del Derecho y sobre todo en el proceso de su aplicacin, hay un tipo
de razones que no encajan en la "lgica tradicional", que no son razones de lgica
matemtica, sino que son razones de otro tipo. Algunas veces, Holmes llama a esas razones
buen sentido.
Holmes haba dicho que el juez debe conocer y tomar en cuenta las necesidades concretas de
la sociedad de su poca, las doctrinas polticas que prevalecen en sta y las convicciones
sociales, explcitas o implcitas, sobre el inters pblico que en ella impera. La labor del
jurista terico, la del legislador y la del juez no deben limitarse a un proceso meramente
lgico sino que deben contener, adems, indispensablemente un conocimiento sociolgico de
las realidades actuales, que sirva como base para la formulacin de normas generales e
individuales inspiradas en los criterios de justicia.
La experiencia prctica de OLIVER WENDELL HOLMES (1841 - 1935) contribuye con
reflexiones muy importantes a la filosofa sobre la creacin del Derecho, sobre el proceso
judicial Magistrado de la Suprema Corte de los Estados Unidos, sus aportes en este campo
El hecho de que en la mayor parte de las crticas contra el empleo de la lgica para la
interpretacin del Derecho, por ser aqulla no slo insuficiente, sino muchas veces
tremendamente perturbadora, al hablar de "lgica" se piensa en las lgicas tradicionales, en la
lgica de Aristteles, en la de Bacon, en la de Stuart Mill, la de Sigwart, etc., e incluso en la
de Husserl y la lgica simblica contempornea; es decir, se piensa en la lgica pura, de tipo
matemtico; pero hay que advertir que esa lgica tradicional no es toda la lgica, no
constituye la lgica entera antes bien tan slo una parte de ella. El campo del logos es
muchsimo ms extenso que rea de la lgica pura tradicional: comprende otras regiones,
como, por ejemplo, la de (la razn histrica apuntada por Dilthey) la de la razn vital e
histrica mostrada por Ortega y Gasset, la lgica de lo humano o de lo razonable. Todas estas
denominaciones en el fondo apuntan hacia varios aspectos del logos.
Ahora bien, la lgica tradicional o fsico-matemtica no es adecuada para tratar la vida
humana ni sus problemas prcticos, por consiguiente, tampoco para los menesteres jurdicos,
entre los cuales figura la interpretacin del Derecho. Para todo cuanto pertenezca a nuestra
humana existencia, incluyendo la prctica del Derecho, hay que emplear un tipo diferente del
logos que tiene tanta dignidad como la lgica tradicional, si es que no superior a la de sta:
hay que manejar el logos de lo humano, la lgica de lo razonable, la cual es razn como la
lgica de lo racional, pero diferente de sta. La lgica de lo humano o de lo razonable es una
razn impregnada de puntos de vista estimativos, de criterios de valoracin, de pautas
axiolgicas, que, adems, lleva a sus espaldas como aleccionamiento las enseanzas recibidas
de la experiencia, de la experiencia del prjimo a travs de la historia.
Entindase bien que la crtica contra el empleo de la lgica tradicional en la interpretacin del
Derecho, se dirige contra la aplicacin de esa lgica tradicional a los contenidos de las
normas jurdicas. O, dicho con otras palabras, el problema de la interpretacin es un
problema de lgica material y no de lgica formal.
La lgica formal, de tipo puro, a priori; -por consiguiente, la lgica tradicional de lo racional, tiene ciertamente empleo necesario y correcto en el tratamiento de las formas jurdicas, es
decir, en la aclaracin y en el anlisis de los conceptos jurdicos puros, de los conceptos
jurdicos esenciales, como son, por ejemplo: los conceptos de norma jurdica, relacin
jurdica, derecho-subjetivo, deber jurdico, persona jurdica, supuesto jurdico, consecuencia
jurdica, etc. Precisamente en el siglo XX se han producido dos distintos tipos de
investigaciones lgicas de gran envergadura y con enorme alcance en el campo de la
Filosofa del Derecho. Tenemos, por ejemplo, la teora pura del Derecho de Kelsen y otros
ensayos fundamental del Derecho, bien sobre base fenomenolgica (Schireier) y, por otra
parte, tenemos los recientes estudios de axiomtica jurdica y de lgica y ontologa formales
del Derecho de Garca Mynez, Mir Quesada, Von Wright y otros, que han abierto la
exploracin de una nueva zona y que han conseguido ya resonancia mundial. En todos esos
estudios y en otros anlogos se aplica legtima y correctamente la lgica pura al estudio de las
formas esenciales del Derecho.
Tratar formas a priori, esto es, esencias necesarias y universales, por mtodos de lgica,
gnoseologa y ontologa formales, parece sin duda adecuado y correcto. En cambio, resulta
superlativamente discutible con seguridad gravemente errneo, aplicar esos mismos mtodos
al tratamiento de los contenidos jurdicos, de la materia jurdica, que es una realidad emprica
que se origin en cierto lugar y en cierto tiempo, al conjuro de las necesidades histricas y en
vista de ciertos fines particulares.
Las verdades de la matemtica y, tambin las de la teora fundamental del a priori jurdico,
esto es, de las esencias puras en el campo del Derecho, son conexiones ideales. Las leyes de
la fsica tratan de expresar el curso necesario que siguen los acontecimientos en la naturaleza.
Por el contrario, los artculos de la ley o del reglamento pretenden constituir pautas para la
accin, pautas, desde luego inspiradas en valores. Pero los artculos de la ley o del reglamento
no son expresin pura de esos valores ideales; constituyen una obra del hombre, en un
determinado momento de la historia, en una cierta circunstancia social, obra con la cual se
pretende producir prcticamente en la existencia colectiva unos ciertos efectos. Por lo tanto,
el alcance y la validez de un artculo, de una ley o de un reglamento, puede medirse, debe
medirse, nica y exclusivamente, en funcin de los efectos que produce en la vida real.
En los casos de interpretacin jurdica, en los que se pone de manifiesto que la lgica
tradicional resulta en un mtodo insuficiente, o que la aplicacin de la lgica tradicional
conduce a un resultado disparatado, irritante, injusto, sentimos y comprendemos que hay
razones muy importantes, decisivas, para tratar el problema planteado de una manera tal, que
se haga a un lado aquella lgica tradicional. Ahora bien, si sentimos que hay razones, esto
quiere decir que estamos en el campo del logos. Hemos arrojado por la borda unas razones de
lgica tradicional, precisamente en virtud de que tenemos otras razones que entendemos
deben justificadamente prevalecer sobre aquellas, las cuales no parecen servir para resolver
correctamente el problema. Por lo tanto, estamos dentro del campo de la razn. Entendemos
que la lgica tradicional en los ejemplos aludidos no nos proporciona la solucin correcta del
problema y que en cambio hay otros razonamientos, distintos de aquella lgica, los cuales
suministran el modo correcto de resolver el problema. Por lo visto, hay otras consideraciones
o razones que llevan al resultado correcto. Ahora bien, esas consideraciones pertenecen al
campo de la razn, al campo del logos, al campo de la lgica, aunque sea a un especial sector
de sta, el cual es diferente de la M.
Tienen tambin en comn el haberse desenvuelto sobre todo alrededor de los problemas de
interpretacin que plantea el poder judicial.
Asmismo, tienen en comn, el haberse enfrentado de un modo muy sincero con la realidad
efectiva y necesaria de la funcin jurisdiccional, desnudando a sta de mitos y disfraces para
presentarla en su pura autenticidad.
El mrito principal que han aportado es: la sinceridad con que han destacado los problemas
de la interpretacin y del proceso judicial.
Es importante aclarar y mostrar cual es la esencia necesaria de la funcin del juzgado, en el
mbito y la ndole de sus facultades, sin negar el principio de la obediencia que los juristas
deben al orden jurdico positivo.
Estas aclaraciones se lograrn a la luz de tres perspectivas:
l.
Por una parte, gracias al descubrimiento que la lgica material del Derecho, es decir,
la lgica de los contenidos de las disposiciones jurdicas, es una lgica diferente de la lgica
tradicional; es el logos de lo humano, la lgica de lo "razonable" a diferencia de la lgica de
lo "racional", de tipo matemtico, que sirve para la ciencia, pero no para tratar los problemas
humanos prcticos.
2.
Por otra parte, el hecho de que nos percatemos de cul es la ndole de las normas
jurdicas en cuanto a su contenido, el darnos cuenta de que el contenido de las normas
jurdicas no est constituido por principios ideales con validez abstracta, sino por "obras
humanas" que fueron suscitadas por determinadas motivaciones concretas, por ciertas
necesidades sentidas de modo especial en algn lugar y en alguna poca y que se encaminan
a producir determinados resultados que son estimados como valiosos.
3.
La clara comprensin de esos problemas ayudar tambin en gran parte a la correcta
comprensin de cules son dentro del orden jurdico las relaciones entre las normas generales
(leyes, reglamentos, costumbres) y las normas individualizadas o de contenido singularmente
concreto (fallos judiciales y resoluciones administrativas), es decir la correcta comprensin
de cul es la ndole de la funcin jurisdiccional.
notorio que en todos los rdenes jurdicos positivos hay contradicciones, inconexiones y
vacos.
Es por ello, que el estudio sobre la interpretacin jurdica es un tema relevante para la
aplicacin del Derecho, lo mismo en la teora que en la prctica, ya que la dinmica jurdica y
la aplicacin de las normas no pueden ser entendidas como el resultado de un proceso
deductivo; las sentencias de los tribunales, as como las decisiones administrativas, casi
nunca pueden explicarse como "mera deduccin lgica" de lo establecido en las normas
generales.
La interpretacin es un proceso intelectual, que se mueve en el mbito de un ordenamiento
jurdico y en la prctica de la vida social para aprehenderlo en su significado global, en donde
ambos aspectos de la interpretacin jurdica se complementan e integran mutuamente.
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