Universidad de Chile

Facultad de Derecho
Departamento de Derecho Privado
Derecho Civil IV
Profesores Enrique Barros B. y Adrin Schopf O.

POSESIN
Seminario II

FELIPE PINO ZIGA

Octubre de 2014

CASO 1
Para esclarecer quien es el propietario actual, debemos hacer una reconstruccin de la vida
posesoria del bien en particular, es decir, verificar su historial de poseedores y propietarios para
verificar si existe alguna interrupcin o vicio en alguno de aquellos tramites. De no encontrarse
ningn tipo de irregularidad, el Sr. Celedonio Rodrguez debiese ser a todas luces el propietario, ya
que fue este el ltimo en adquirir (pretender adquirir al menos) el dominio del bien. Como ya
sabemos, el Sr. Rodrguez se hizo del bien a ttulo de compraventa en el contexto de una liquidacin
de la sociedad Becerra y Ca., por lo que el modo de adquirir en este caso sera el de una tradicin.
La tradicin es un modo de adquirir derivativo, por lo que para acreditar su validez, es necesario
analizar en cadena la validez de los anteriores propietarios hasta dar con el modo originario (si es
que este no fuese muy remoto). En el presente caso consideraremos a Juan de Dios Derval como el
propietario originario ya que es este el nico propietario del inmueble del cual nos consta que su
dominio estaba bien constituido. Partiendo de esa base y por motivos sistemticos, analizaremos la
propiedad en un orden temporal, desde Juan de Dios en adelante.
Posterior al asesinato del Sr. Juan de Dios Derval, el Lote 2 del fundo Las Perdices pasa a manos de
sus herederos, sus hijos Jess y Antoln Derval a ttulo de sucesin por causa de muerte, que si bien
no es posible considerarlo dentro de los ttulos traslaticios de dominio del artculo 703 CC, si es
considerado por la doctrina como un justo ttulo. Al respecto Alessandri seala () el legislador ha
considerado la sucesin por causa de muerte como justo ttulo de posesin regular, segn se
desprende de diversas disposiciones (artculos 688, 704, 722).1 As, una vez hechas efectivas las
inscripciones especiales del artculo 687 CC y el realizado el decreto de posesin efectiva, el posterior
juicio de particin, el dominio colectivo de los comuneros se transform en individual, adjudicando
as el Lote 2 a Jess Derval como nico dueo. En este punto se genera nuestro primer problema, ya
que la jurisprudencia ha entendido que los juicios de adjudicacin y particin no transfieren el
dominio, sino que respecto a este seran meramente declarativos (acreditaran un dominio anterior), y
en la prctica seran algo as como un ttulo de posesin. Al respecto Alessandri seala () el acto
legal de particin y la sentencia de adjudicacin ponen trmino a la posesin proindiviso y dan origen
a la posesin exclusiva del adjudicatario, por lo que en cierto modo constituyen un ttulo de posesin
que puede oponer el adjudicatario a los dems comuneros (). Sin embargo el caso seala que
Jess queda como propietario exclusivo del inmueble, por lo que se entiende que fue efectivamente
transferido el dominio. Acto seguido a lo anterior, el heredero comete un grave error el cual tendra
suma gran implicancia en los futuros trmites posesorios del Lote 2. Jess Derval erra de
sobremanera al inscribir la adjudicacin solo en el Conservador de Bienes Races de Tierra Amarilla,
cuando lo que deba hacerse (y lo que se haba hecho efectivamente las inscripciones anteriores) era
inscribirlo tanto en el Conservador de Tierra Amarilla como en el de Copiap. De esta forma Jess
Derval incumple lo sealado el artculo 687 del CC en su inciso primero, el cual reza ( y si este
por situacin pertenece a varios territorios, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno
de ellos. Qu implicancia tiene en la prctica esta situacin? Para comenzar a comprender las
consecuencias de esta inscripcin imperfecta debemos apoyarnos en una distincin sostenida por
Pealillo. Este seala que existen dos vertientes que nos acercan a la comprensin de esta situacin.
1

ALESSANDRI, Arturo. Curso de Derecho Civil. Tomo II. De los Bienes. Santiago: Editorial Nascimiento, 1957.p.
446-447.

Por una parte, la doctrina ha entendido que de omitirse la inscripcin en una de las comunas
correspondientes se debe tener por inscrito en la parte o porcin respectiva a la comuna inscrita2. En
ese caso, siguiendo esa interpretacin, se entendera que Jess Derval es solo propietario de la porcin
que correspondera al Conservador de Tierra Amarilla. Por otro lado, el mismo Pealillo seala que la
jurisprudencia ha optado por una interpretacin mucho ms severa, segn la cual entiende la
ineficacia de la inscripcin y as, considera a todo el predio como no inscrito. Como ya se seal
previamente, las consecuencias de ampararse bajo una u otra de estas interpretaciones sern muy
distintas una de la otra, por eso es que estimamos necesario ponerse en los dos posibles escenarios.
En primer lugar, si se entiende como propietario de solo una porcin a Jess Derval, no habran
grandes problemas en las futuras operaciones que se hicieran con el inmueble, ya que este sera
propietario y tendra as facultades de disposicin, justo ttulo, etc. De esta forma el traspaso del
dominio del mueble a la Sra. Luisa Cisternas a ttulo de compraventa habra surtido pleno efecto (de
solo la porcin inscrita por Derval claramente), as como tambin se encontrara correctamente
constituida y exenta de vicios la enajenacin de esta a Becerras y Ca., y as tambin el traspaso a
ttulo de compraventa de la sociedad al Sr. Celedonio Rodrguez.
Por su parte, el Sr. Pedro Escamoso es poseedor irregular de la otra porcin del inmueble (aquella
correspondiente al Conservador de Bienes Races de Copiap), ya que, si bien el Sr. Antoln no tena
dominio respecto del bien, ni tampoco era poseedor del mismo en virtud de la sentencia de
adjudicacin, si lo enajen a ttulo de compraventa y en posicin de usurpador (artculo 730), en
conjunto con un mandatario del Sr. Derval (sin facultad de disposicin, pero que an as bast para
perfeccionar la compraventa). Es menester mencionar que, a pesar de la posicin de usurpador del Sr.
Derval, de este no se configura un ttulo injusto. Sin embargo, el mandatario del Sr. Jess Derval, al
sobrepasar las facultades legales que este posea, y segn lo sealado en los artculo 674 y 704 CC, al
formar parte de la enajenacin, y sobrepasarse de sus facultades legales, configura un ttulo injusto, y
que por lo dems hace invlida por su parte la tradicin. De esta forma, y siguiendo an la
interpretacin doctrinaria, el Sr. Escamoso, al si bien se encontraba de buena fe (era imposible para el
conocer las verdaderas particularidades del caso), se hace necesario distinguir la accin realizada por
Antoln, la consiste en una enajenacin de bien ajeno, la cual no tiene el efecto de transferir el
dominio (ya que el usurpador ni siquiera tiene el dominio), y por lo dems, al formar parte de la
tradicin un mandatario que se excede de los lmites de su representacin legal (artculo 674 CC), y
de esta forma, al no configurarse correctamente la tradicin, el Sr. Escamoso se encontrara en una
posicin de poseedor irregular, regulada en el artculo 702 y 708 CC. Si bien el Sr. Escamoso no tiene
dominio respecto del inmueble, si es poseedor, y como bien seala Pealillo Tanto la posesin
regular como la irregular conducen a la prescripcin: la primera da origen a la prescripcin ordinaria
(); la segunda da origen a la prescripcin extraordinaria. El artculo seala al respecto que El
lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de prescripcin es de diez aos contra toda
persona (); por lo que, al haberse constituido como poseedor irregular el 2004, el Sr. Escamoso
tendra actualmente posibilidad de alegar la prescripcin adquisitiva del inmueble, para as quedar en
calidad de propietario de la porcin correspondiente a Copiap del Lote 2 del fundo Las Perdices.

PEALILLO, Daniel, Los Bienes. La propiedad y otros Derechos Reales. (Versin para estudiantes). Santiago:
Editorial Jurdica de Chile, 2010. p. 117.

Si, por otra parte, nos referimos a interpretacin generalmente acogida por la jurisprudencia, respecto
a las inscripciones en donde se constata la necesidad de inscribir en dos conservadores de bienes
races, y en que por lo dems se manifiesta la ausencia de una de estas inscripciones, la jurisprudencia
ha tendido a entender, como sealamos anteriormente, que la inscripcin se entiende como nunca
realizada. Siguiendo este esquema, el ltimo propietario del Lote 2 sera Jess Derval, ya que es este
quien, teniendo ya dominio del inmueble, otorgado por el juicio de particin, hace la inscripcin
errnea, por lo que desde ese momento en adelante, todas las enajenaciones futuras no transfieren el
dominio, ya que se entiende como nunca inscrito el Lote 2. En amn de lo anterior, tanto la Sra. Luisa
Cisternas, Becerras y Ca., como el Sr. Celedonio nunca tuvieron siquiera posesin del inmueble,
ya que al entenderse como nunca hecha la inscripcin, la cual en nuestro ordenamiento se entiende
como requisito para la posesin, los particulares recin nombrados, no seran siquiera poseedores
irregulares, por lo que tampoco cabra en su caso alegar dominio por prescripcin adquisitiva (a pesar
de que en algunos casos si se cumpli el plazo establecido por el Cdigo Civil en su artculo 2511).
En adicin a todo lo sealado anteriormente, la doctrina hace otra distincin que pudiese ser relevante
para esclarecer la situacin jurdica del fundo. Pealillo constata la existencia de dos tendencias a la
hora de observar la importancia de la inscripcin respecto a la posesin de los bienes inmuebles en
nuestro ordenamiento. La primera es la doctrina de la inscripcin-ficcin, la cual seala que la
inscripcin es una ficcin legal en donde se acredita la posesin (tenencia y nimo de seor) y la
tradicin3. Esto se encuentra consagrado en el artculo 924 del CC, el cual seala, que en nuestro
ordenamiento, respecto a los inmuebles, no hay posesin sin inscripcin. Todo el anlisis que hemos
anteriormente puede ser subsumido dentro de esta teora. La segunda doctrina es la doctrina de la
inscripcin-garanta, la cual sostiene que la calidad de inmueble del objeto no altera la naturaleza de
la posesin, que es la tenencia con nimo de dueo. La inscripcin del inmueble vendra a ocupar el
lugar de una garanta, dndole solemnidad a lo que debe existir en la realidad. Si tuvisemos que
posicionarnos dentro de esta segunda teora, la reconstruccin histrica de los propietarios y dueos
del inmueble sera algo distinta. En primer lugar, Jess Derval an se configura como propietario del
inmueble en su momento, respecto del cual, posteriormente la Sra. Luisa Cisternas se constituir
como poseedora irregular (ya que si bien la inscripcin ya no se entiende como exigencia para el
dominio, si se entiende como exigencia para el perfeccionamiento de la tradicin). Es ms, dentro de
su posesin irregular, tiene la facultad para alegar la prescripcin adquisitiva del inmueble segn el
plazo sealado por el artculo 2511 CC, el cual se cumple (del 2004 al 2014 especficamente), por lo
que podra alegar prescripcin adquisitiva para as posicionarse como propietaria del inmueble, pero
como bien seala el artculo 2493 CC: el que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla
(). De esta forma, Becerras y Ca. y el Sr. Celedonio Rodrguez se configuraran posteriormente
como poseedores irregulares. Por otra parte, el Sr. Escamoso, si bien no tiene justo ttulo ni una
tradicin exenta de vicios, tambin se configura como poseedor irregular del inmueble, y al igual que
la Sra. Cisternas, tendra la facultad para alegar la prescripcin y as posicionarse como propietario
del fundo. Es sumamente relevante entender que, para efectos de comprender lo anteriormente
expuesto, debemos situarnos dentro de la interpretacin doctrinaria acerca de la ausencia de una de
las inscripciones en el conservador de bienes races. De esta forma, segn lo expuesto, los poseedores
y propietarios del Lote 2, del fundo Las Perdices, dependern de que doctrinas sigamos para el

Ibd., p. 172-173.

comprendimiento de los conceptos de inscripcin y posesin, las cuales hemos analizado en el

presente informe.
Para finalizar, analizaremos los posibles vicios y gravmenes que afectan al actual propietario:
i)

Servidumbre de Paso: Efectuada por Jess Derval a favor del Lote 4 del fundo Las
Perdices. Es la servidumbre a la que tiene derecho un predio el cual se encuentra totalmente
desprovisto de toda comunicacin con el camino pblico.4 Es una servidumbre legal, positiva,
discontinua y puede ser aparente o inaparente, con arreglo al artculo 824 CC. Cabe sealar
que al encontrarnos frente a una servidumbre voluntaria, rige la autonoma de la voluntad
(cualquiera podr sujetar su predio a las servidumbres que quiera), teniendo como lmites el
orden pblico y la ley. No requiere de solemnidades para su constitucin, de hecho la doctrina
afirma al respecto que, interpretando el artculo 698 CC, no es necesario el otorgamiento de
escritura pblica para constituirla.

ii)

Cerramiento: Nos encontramos frente a una servidumbre legal, continua, aparente (artculos
822 y 824). Facultad de todo propietario de cerrar y cercar su predio, y de hacer que
contribuyan a esta operacin los dueos de los predios colindantes.5 En el presente caso, Jess
Derval procede por su propia cuenta y riesgo, por lo que podr hacerlo de la forma que lo
estime conveniente y dentro de la reglamentacin vigente, adems de que los propietarios de
los terrenos colindantes no pueden aprovecharse de esta. Es por eso que se abre la duda en la
doctrina acerca de si es posible considerarla una servidumbre, ya que no existe predio
dominante, predio sirviente, ni gravamen.

iii)

Servidumbre de Acueducto: Constituida por la Sra. Cisternas a favor del predio vecino.
Medio de los propietarios no riberanos para servirse de las aguas corrientes. Se encuentra
regulado en los artculos 861 a 872 CC. Es una servidumbre continua, positiva, y puede ser
aparente o inaparente dependiendo que tan visible sea el acueducto respectivo.

iv)

Hipoteca: La constituye el Sr. Leonidas Hutz para garantizar un prstamo bancario. Sin
embargo, el Sr. Hutz no tena facultad de disposicin sobre el bien, y en vista del artculo
2414 CC, el cual seala claramente que No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino
la persona que sea capaz de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenacin.
Sobre este respecto, el Sr. Hutz, es solo el asesor legal de Becerra y Ca., por lo que
entendemos que la disposicin del bien y la capacidad de enajenarlo es de la sociedad y no de
el asesor. En este sentido se vulnera tanto el artculo 2414 CC ya sealado, como tambin el
2154 CC referente al mandato. En vistas de todo lo sealado es que se concluye que la
hipoteca constituida por el Sr. Hutz es a todas luces anulable, como tambin pudiese ser
eventualmente consentida por Becerras y Ca..

KIVERSTAIN, Abraham. Sntesis del Derecho Civil. Bienes. 4 ed. Santiago: La Ley, 2000. p. 333.

Ibd., p.328.

v)

Prohibicin de gravar y enajenar: Esta prohibicin se encuentra consagrada en el artculo 53

N3 del Reglamento del Registro de Bienes Races. Respecto a esta prohibicin, el
reglamento otorga la facultad de inscribirlo, pero por ningn motivo lo posiciona como una
exigencia obligatoria. Nos encontramos frente a una obligacin personal, por lo que, si bien
esta no se encuentra bien constituida, si sera exigible por parte del Banco Amigo a Becerra
y Ca.. Sin embargo, al haberse excedido el Sr. Hutz de sus facultades como asesor legal,
pudiese llegar a imputrsele la responsabilidad a ste por las consecuencias de los actos en los
que actu fuera de su esfera de facultades conferidas.

CASO 2
1. Respecto a la solicitud presentada por Jess Derval, pudiesen eventualmente oponerse, en base al
artculo 19 del DL 2695:
i)
Pedro Jurez (en el caso de que ste se encontrase vivo): Sera el legtimo propietario del
inmueble, e incluso seguira ste en calidad de arrendador y Jess en calidad de arrendatario.
Este derecho a oposicin se ve amparado por el N1 del artculo 19 del DL 2695, el cual,
dentro de su enumeracin de posibles opositores a la solicitud esgrimida en el artculo 11 del
mismo decreto ley, seala: el oponente poseedor inscrito del inmueble o de una porcin de
ste (). El artculo 20 del mismo decreto se seala que la oposicin deber deducirse ante
el Servicio dentro del plazo de treinta das hbiles, contado desde la ltima publicacin a que
se refiere el artculo 11.
ii)
Los herederos de Pedro Jurez (en el caso de que este tuviese efectivamente herederos y ya
hubiese fallecido): Solo tendrn esta facultad los herederos con posesin efectiva, es decir,
aquellos a quienes se les ha reconocido el dominio de los bienes transmitidos por decreto
judicial o administrativo. Estos se encontraran amparados tambin por el N1 del artculo 19
del DL 2695. Debern cumplir con el mismo plazo sealado anteriormente, es decir, no ms
de 30 das hbiles.
iii)
Algn tercero adquirente: Si este llegase a probar, amparado en el N2 del artculo 19 del DL
2695, el tener igual o mejor derecho que el solicitante () respecto de todo el inmueble o
de una parte de l. El plazo para la oposicin ser el mismo que el sealado en los apartados
anteriores.
Por su parte, el Sr. Bruno Lombardo no pudiese verse incluido ni en el N1 y 2 del artculo 19 del DL
2695, ya que, a pesar de estar constituida una servidumbre a su favor, eso no significa que este tenga
derechos reales sobre el inmueble, sino que la servidumbre, al contrario, reconoce el dominio ajeno.
En particular, las probabilidades de que el Sr. Jurez, sus herederos, o algn tercero adquirente tengan
xito en su oposicin son bastante altas, ya que todos ellos seran poseedores regulares, el cual sera
un derecho preferente al de Derval, el cual se constituye como un mero tenedor. Incluso existen
fuertes posibilidades de que se constituyan como dueos, pero teniendo en cuenta las distintas
variables para que eso se haga efectivo. Sin embargo, es muy relevante la ventaja que otorga en
este caso la inscripcin del inmueble, ya que si este eventualmente no se encontrase inscrito, sera
sumamente difcil, incluso casi imposible probar la posesin del inmueble por las partes antes
mencionadas. Cabe sealar que en base al artculo 9 del DL 2695, Jess Derval se encuentra en una
posicin sumamente desventajosa, ya que este seala que se presumir dolo cuando el interesado
tuviere en la fecha de presentacin de su solicitud, la calidad de arrendatario o mero tenedor o haya
5

reconocido dominio ajeno mediante un acto o contrato escrito. Por lo que, a pesar de que esta
presuncin pudiese llegar a ser vencible, queda en una posicin mucho ms dificultosa de lo habitual.
2. Si la posesin regular le fuese constituida efectivamente a Jess Derval:
i)
Podran interponerse las siguientes acciones en su contra:
Pedro Jurez, Herederos con posesin efectiva, y algn Tercero Adquirente:
Accin de dominio (respecto del inmueble) si se hace de forma oportuna (previo a los 30 das
hbiles), o una accin compensatoria si es que no se alcanzan a ejercer oportunamente las
acciones de dominio correspondientes.
Bruno Lombardo:
Accin reivindicatoria (respecto de la servidumbre constituida), si es que esta se hace de
forma oportuna, o una accin compensatoria si es que no se alcanza a ejercer oportunamente
la accin antes mencionada.
Comuneros (en caso de que la herencia de Pedro Jurez no haya tenido el respectivo juicio de
adjudicacin):
Accin compensatoria.
ii)

iii)

Derval, frente a las acciones antes sealadas, solo podra ejerce excepciones en cuanto a la
improcedencia de las acciones en base a los plazos sealados para su interposicin, los cuales
se encuentran sealados en los artculos 20(30 das hbiles desde la ltimas publicacin a la
cual se refiere el artculo 11), 26 (1 ao contado desde la fecha de inscripcin del inmueble
para las acciones de dominio) y 29 (5 aos contados desde la fecha de la inscripcin ante el
tribunal que seala el artculo 20) del DL 2695. Tambin podra alegar el cumplimiento de la
prescripcin adquisitiva, la cual, por estar en calidad de poseedor regular, y siendo esta una
prescripcin especial sealada en el artculo 15 del DL 2695, sera de tan solo 1 ao.
En cuanto a la constitucionalidad del DL 2695, sera posible argumentar una contravencin al
artculo 19 N24, referente al derecho de propiedad, en cuanto este seala que Solo la ley
puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. A este respecto, en el caso de
que le fuera concedida la posesin regular del inmueble, la supremaca constitucional por la
que se encuentra caracterizada nuestra carta fundamental se vera mermada, ya que un DL se
estara imponiendo por sobre un precepto constitucional, configurando un modo de adquirir la
propiedad. As, la ley habilita a la administracin para que esta autorice a un mero tenedor a
adquirir un bien ajeno, convirtindose en poseedor, cuando la Constitucin seala que la
nica manera de privar a alguien del dominio es por medio de la expropiacin. Tambin pasa
a llevar la igualdad ante la ley, ya que privilegia de sobremanera a los meros tenedores que
quedan comprendidos bajo el DL 2695 por sobre los meros tenedores ordinarios, lo cual es
sumamente daino desde una mirada constitucional. De igual forma, infringe el debido
proceso ya que el DL establece una gran variedad de normas y plazos de irregulares que
difieren de los plazos generales establecidos en el ordenamiento, lo cual abre la puerta a
vulneraciones al debido proceso protegido constitucionalmente. Y por ltimo ataca tambin el
artculo 19 N26 de nuestra constitucin, al afectar la esencia y el libre ejercicio de los
derechos fundamentales antes sealados, cosa que se encuentra expresamente prohibida en
nuestra carta fundamental.
6

Bibliografa
ALESSANDRI, Arturo. Curso de Derecho Civil. Tomo II. De los Bienes. Santiago: Editorial
Nascimiento, 1957.
KIVERSTAIN, Abraham. Sntesis del Derecho Civil. Bienes. 4 ed. Santiago: La Ley, 2000.
PEALILLO, Daniel, Los Bienes. La propiedad y otros Derechos Reales. (Versin para estudiantes.
Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 2010.