TRIBUTACION EN EL

COMERCIO
ELECTRONICO
ALMENARA DANIEL
BARTOLOME PEDRO
GIL CLAUDIO

UNIDAD 1
INTRODUCCIN AL COMERCIO ELECTRONICO
1. EVOLUCIN DEL COMERCIO
Resumir de manera exhaustiva las implicaciones tributarias
del

comercio

electrnico significa desatender las

de

la

caractersticas

difusin
de

un

fenmeno en constante evolucin y devenir. Por lo tanto, nos limitaremos a ofrecer una
descripcin y evaluacin slo parciales.
El trmino "comercio" deriva del latn commercium, compuesto por cum y merxmercis, o sea mercancas. Originariamente los dos trminos eran usados junto al
verbo facere, en su acepcin de actividad humana dirigida la manipulacin de la
realidad. Facere cum merce indicaba la actividad humana que contribua al cambio de
las situaciones reales a travs del uso de mercancas.

Es importante notar que

originariamente el intercambio de mercancas se efectuaba atribuyendo a stas un valor

de uso, sin que el intercambio generase una plusvala real a beneficio del vendedor. La
manipulacin de la realidad se efectuaba por consiguiente a travs del intercambio
equitativo de mercancas, que cambiaba la situacin momentnea de los sujetos
interesados. Con el pasaje a una economa basada en la atribucin de un valor de
intercambio a las mercancas, se ha evidenciado la cuota de plusvala las mismas. La
manipulacin de la realidad ha empezado a adquirir las caractersticas de una actividad
empresarial autnoma. El trmino comercio, desde la forma originaria de predicado, se
ha convertido en un sustantivo que indica una clase especfica de empresa econmica.
Si al termino comercio aadimos el adjetivo electrnico, se evidencia una contradiccin.
Sera ms correcto hablar de una actividad comercial efectuada electrnicamente: al
usar el adverbio en lugar del adjetivo se subraya nicamente la manera en que se efecta
el comercio y no se cambian las caractersticas propias del trmino. En resumen, el
significado originario del predicado facere ha cambiado su modalidad y contexto.
El Devoto Oli [diccionario italiano, NdT] define el comercio "una actividad
econmica basada en el intercambio de productos en especie o en cambio de dinero
segn la mutua necesidad de los contratantes" (1). Si a este trmino aadimos el
2

adjetivo electrnico, segn la definicin mencionada en el Devoto Oli sobre ediciones

electrnicas ("cuyo producto no es necesariamente en papel, sino tambin en cintas
magnticas, discos pticos, etc"(2)),entonces la complejidad del fenmeno es evidente.
El anlisis tributario est limitado por la dificultad de definir como mercanca un
producto distribuido por va electrnica y de encontrar una definicin de comercio
inmaterial. En segundo lugar, nos confrontamos con una realidad caracterizada por la
movilidad de los pagos y de las transacciones electrnicas a las que no corresponde una
movilidad del trabajo (3). En consecuencia, los pagos y las transacciones son difciles
de definir y detectar.El problema de la localizacin (4) es bsico en el debate sobre
comercio tradicional, muy poco influyente en el caso del comercio electrnico (dado
que un servidor puede ser localizado en cualquier lugar explotando toda las posibles
ventajas elusivas (5)), y acenta la crisis de la tribulacin internacional, adems de
representar un problema para el comercio electrnico. El nexo (6), o sea el criterio en
base al cual un sujeto con potestad impositiva puede relacionar esa potestad con una
situacin que lo interesa tan slo potencialmente, es central para cualquier solucin
posible.
Definir irrelevante el problema de la localizacin (7) es una provocacin ante la
masiva literatura sobre el establecimiento permanente, que pronto ser superada,
segn afirman los expertos en los ltimos informes acerca de la tribulacin
internacional, por un mecanismo mejor ajustado a las nuevas tecnologas, sin ser
necesariamente futurista. Reconsiderar el principio de la fuente puede ser un primer
paso hacia el sistema de equidad fiscal al cual se aspira.
La competencia tributaria ha sido recientemente objeto de inters y de debates a
nivel internacional, en ocasin de la crisis de los principios de la ciencia tributaria, o sea
de la base de las teoras de la tribulacin de las personas fsicas y jurdicas. En
consecuencia de esto, se ha asistido al fenmeno del disappearing taxpayer (o sea del
contribuyente fantasma) y de la volatilidad de los impuestos que representan la principal
fuente de recaudacin para la administracin estatal.
Se suceden hoy largos debates en los que se vuelve a repetir una y otra vez que el
comercio electrnico ha agravado los problemas que ya desde haca aos amenazaban al
3

comercio tradicional. Las comunicaciones oficiales y los simposios de las mayores

entidades transnacionales demuestran que un anlisis del fenmeno es el primer paso
hacia el conocimiento pleno de la materia que hay que reglamentar. Entretanto, el
comercio electrnico no puede esperar la aprobacin de las disposiciones o de los
planes quinquenales; se desarrolla sin reglas con velocidad vertiginosa y quizs, una vez
aprobadas, las primeras disposiciones resultarn inadecuadas a la cambiante realidad
econmica. Tan slo un ejemplo es suficiente: hace un ao uno de los argumentos ms
mencionados en el mbito de la tributacin internacional, el otro aspecto de la evasin
fiscal, era el peligro de doble imposicin (8) no double taxation Hoy este slogan ha
sido reemplazado por uno ms actual: at least one tax ("un impuesto, por lo menos").

2.CONCEPTO DEL COMERCIO ELECTRNICO

1.1. Aspectos Generales
La progresiva expansin de las redes de informacin en Internet constituye un
importante incentivo para multiplicar las relaciones econmicas intersubjetivas en el
mbito internacional. As, la oferta econmica propuesta por los sistemas multimedia de
informacin y servicios delimitan el reto al que debe hacer frente el mundo empresarial
que pretenda sobrevivir en el prximo futuro.
Las tcnicas de produccin, que a lo largo del siglo XX se han mecanizado
pueden ver ahora transformada su tendencia a la automatizacin, debido a las
posibilidades ofrecidas por la electrnica y el empleo de la informtica. El comercio
electrnico, fenmeno en rpida y constante difusin, parece destinado a provocar
profundos cambios en los mbitos tcnico y de organizacin empresarial; de hecho se
estima que tendrn lugar importantes mutaciones de prospectiva en la conquista de los
nuevos mercados; en otras palabras, el comercio electrnico est revolucionando la
percepcin de los escenarios en los que se desarrollan las iniciativas empresariales y los
mercados financieros.(9)
El comercio electrnico no puede considerarse como un fenmeno nuevo: hace ya
muchos aos que las empresas emplean la electrnica para efectuar transferencias de
4

fondos, o intercambio de datos comerciales, en distintas redes de comunicaciones (10).

Sin embargo, su desarrollo se encuentra actualmente en fase de aceleracin y suscita un
inters creciente por parte de las empresas, los consumidores, los poderes pblicos y los
medios de comunicacin.
El comercio electrnico abre enormes oportunidades para el comercio
internacional y para la mejora de la competitividad internacional. As lo estima, para el
mbito comunitario, la Comisin Europea en su Comunicacin al Consejo europeo de 4
de junio de 1997 en la que se propone un Plan de accin para el mercado nico. Entre
sus objetivos estratgicos la Comisin incide en la eliminacin de los obstculos sectoriales que impiden la integracin de los mercados, y en particular, el desafo de la
innovacin y las nuevas tecnologas.
Un marco reglamentario claro infundir a los consumidores la confianza necesaria
para utilizar el comercio electrnico e incentivar a las empresas a efectuar las
inversiones necesarias. La Comisin tratara distintos aspectos relacionados con el
comercio electrnico, tanto de carcter horizontal como

especifico con objeto de

garantizar la libertad de intercambio de esta nueva forma de comercio dentro del

Mercado nico. La Comisin pretende llegar cuanto antes a un acuerdo, sobre su
propuesta de mecanismo de transparencia y. tal y como se indica en su reciente
iniciativa, sobre comercio electrnico, presentara propuestas legislativas sobre venta a
distancia de servicios financieros, derechos de autor, firma digital y servicios de acceso
condicionado. [CSE (97)1 final],
Su desarrollo se ha visto favorecido por el crecimiento exponencial de Internet:
un sistema concebido a final de los aos 60, pero que ha visto su definitiva consagracin
al inicio de la ltima dcada de este siglo, en especial debido a la creacin de la world
wide web, la red, y la aparicin de los programas de interconexin (browsers), capaces
de hacer sencilla la navegacin en la red incluso para los ms inexpertos. En este
contexto, el comercio electrnico se est expandiendo rpidamente, convirtindose en
una compleja red de actividades comerciales a escala mundial entre un creciente nmero
de participantes en redes abiertas a dimensiones globales. (11)
Por otra parte, desde todos los organismos pblicos se impulsa el desarrollo del
5

comercio electrnico, pues se estima que sus posibilidades como motor de crecimiento
de la economa y por va de consecuencia como creador de puestos de trabajo (12) son
enormes. No en vano en cada ocasin en la que se celebran reuniones, conferencias, etc.
a escala internacional no deja de sealarse que el comercio electrnico es una gran baza
para el desarrollo de la economa mundial y que conviene impulsarlo y favorecerlo
desde todos los niveles e instancias. Incluso en la ltima Ronda de la OMC donde por
no haber acuerdo, no lo hubo ni en la denominacin (Seattle, Clinton, Millenium, o noronda), s lo hubo en materia de comercio electrnico, pues el comunicado final
recomendaba la creacin de un entorno favorable al mismo, en forma de evitar barreras
artificiales a su expansin.
En este contexto es necesario que el legislador tributario considere los efectos que las
transacciones efectuadas por va telemtica entre sujetos sometidos a distintas
soberanas tributarias pueden tener sobre los sistemas fiscales, analizando de forma
pormenorizada todas y cada una de las posibles modalidades de transmisin (13). La
intrnseca internacionalidad de las operaciones, o ms sencillamente, la dificultad de
aplicar los conceptos tradicionales de espacio y territorio, hace que una parte importante
de los principios clsicos de la imposicin devengan imperativos. En tal hiptesis, los
problemas a que debe hacer frente el ejercicio de la potestad tributaria, como
caracterstica manifestacin de la soberana nacional, aparece con toda su crudeza en la
investigacin (o verificacin) de la viabilidad de los puntos de conexin que un
determinado ordenamiento jurdico mantiene con su territorio. En definitiva los
elementos que fundamentan tanto los sistemas de imposicin global como los de base
territorial (tales como la residencia del sujeto en relacin con la produccin -percepcinatribucin de rentas) deben ser reconsiderados en una nueva dimensin supranacional.

1.2. El concepto de comercio electrnico. Definicin.

El Treasury Paper de los Estados Unidos ha considerado que "el comercio
electrnico es la habilidad de realizar transacciones entre dos o ms partes,
involucrando el intercambio de bienes o servicios, mediante la utilizacin de
herramientas y tcnica electrnicas". Como podemos observar, la definicin de
comercio electrnico es amplia e incluye cualquier forma de transaccin de negocios en
las cuales las partes interactan a travs de medios electrnicos en lugar de hacerlo en
6

forma fsica. Esta definicin puede comprender, entre otras, a establecer contacto con
clientes, intercambiar informacin, vender, realizar soporte pre y posventa, efectuar
pagos electrnicos y distribucin de productos son algunas de las formas de negociar
electrnicamente.
Profundizando sobre lo definido precedentemente, el comercio electrnico puede
entenderse de distintas formas segn la perspectiva que se adopte: (14)
Desde las de las comunicaciones, el comercio electrnico consiste en la
distribucin de la informacin, productos servicios, transacciones financieras, a
travs de Redes de Telecomunicacin

Multimedia/Multiservicios, alineando

sistemas de informacin de modo que se conformen nuevas estructuras

empresariales de carcter virtual.
Desde la de los procesos de negocio, el comercio electrnico consiste en la
utilizacin de tecnologas que faciliten el soporte y la automatizacin de los flujos
de trabajo y procedimientos de negocio de la empresa, consiguiendo eficiencias en
los costes, mejora en la calidad de los servicios y acortando el tiempo de los ciclos
de los procesos.
Desde la temporal, el comercio electrnico es el instrumento que permite
establecer nuevos canales y nuevos mercados para el intercambio de productos,
servicios e informaciones en tiempo real.
En definitiva, por lo que aqu nos interesa, debemos destacar que el comercio
electrnico permite no slo disponer de informacin, sino transmitirla, que es lo que
verdaderamente genera valor (15). Podemos entonces concluir que por comercio
electrnico se entiende la multiplicidad de operaciones que pueden realizarse por va
telemtica relativas a la cesin de bienes, a la prestacin de servicios y al intercambio de
informacin. En otras palabras, el comercio electrnico:
Consiste en el desarrollo de una actividad comercial por va electrnica.
Se basa en la elaboracin y transmisin de datos (entre ellos los que tengan
formato audio y vdeo) por va electrnica.
7

Comprende

las

actividades

ms

variadas

(desde,

por

ejemplo,

la

comercializacin de las mercancas y servicios por va electrnica, hasta la distribucin

on-line de contenidos digitales, la realizacin por va electrnica de operaciones tales
como la transferencia de fondos, compraventa de acciones, ventas en subasta, proyectos
de ingeniera en cooperacin, la venta directa al consumidor y los correspondientes
servicios de postventa).
Abarca a los productos (por ejemplo los productos de consumo) y a los servicios
(por ejemplo servicios de informacin y financieros, asesora jurdica, etc.) ya sean de
tipo tradicional o de nuevo cuo (por ejemplo los centros comerciales virtuales).
Del conjunto de actividades previas, concomitantes o posteriores a la ejecucin
de una transaccin comercial a travs de la red, las empresas slo desarrollan aquellas
que especficamente se adaptan a las necesidades de su negocio. Ms an, aun siendo
todas ellas necesarias, suele producirse una implantacin gradual del comercio
electrnico en las empresas, que se refleja en la figura adjunta. (16)
comercio electrnico
telecompra
informacin comercial
publicidad

+ pago por la red

+ compra por la red
+ detalles del producto

2. VENTAJAS FUNDAMENTALES
Con relacin a las ventajas que se pueden observar en el desarrollo y utilizacin
del comercio electrnico, es necesario estudiar como primera medida el entorno en el
cual el mismo se desarrolla y para ello consideraremos necesario analizar las ventajas
del uso de Internet, segn el siguiente detalle:
Informacin digital: fcil de obtener y publicar Publicacin econmica y de
acceso mundial
Fomenta el feedback y la participacin en comunidades

Medio altamente segmentado: Nichos

Nuevo marketing: interactivo, en tiempo real y medible.
Personalizacin de productos.
Internet como...
1- Medio de comunicacin: barato, mundial, verstil, grupos de afinidad,
comunidades .... una nueva sociedad?
2- Fuente de informacin: infinidad de recursos disponibles, incluyendo "inditos".
3- Medio transaccional: intercambio de datos entre individuos y organizaciones,
comercio electrnico, intranets, extranets.
4- Servicios a travs de la Red : ofrecidos a los clientes, a los socios de negocios, a
la comunidad.

La tecnologa como un recurso estratgico para la empresa

La tecnologa cambia la base de la competencia?
S.

Permite la disminucin de costos, mayor velocidad de reaccin que los

competidores, ganar nuevos clientes.

La tecnologa crea barreras de entrada para los nuevos players?
No, hay que construir una estrategia alrededor. Simplemente "estar" no garantiza
el xito
La tecnologa genera nuevos productos?
lnnovacin. La tecnologa crea nuevas necesidades.
Ahora una vez comprendidas las bondades del uso de la red como herramienta de
soporte de negocios, podemos encontrar que las principales causas o ventajas, que han

generado el crecimiento de las ventas va Internet, se debe fundamentalmente a las

siguientes:
Presencia global del vendedor en su simple lugar de exhibicin como canal de
comercializacin;
Eliminacin de la intermediacin, es decir, el contacto directo entre comprador y
consumidor, removiendo comisiones y costos asociados;
Reduccin del costo de personal y comisiones de ventas;
Reduccin de los costos de administracin, ya que una computadora puede
realizar un sinnmero de ventas integradas con envos, contabilidad y resumen.

4- SUS IMPLICANCIAS EN EL AMBITO DE LA TRIBUTACIN

Los sistemas tributarios modernos fueron desarrollados con posterioridad a la
Segunda Guerra Mundial, cuando las empresas focalizaban su actividad en la industria y
se basaban en el principio de la centralizacin, y la riqueza circulaba de pas a pas en la
forma de bienes fsicos pero en volmenes pequeos.
En el mundo actual, las grandes corporaciones, tienen una alta movilidad y
rotacin de los factores y se manejan en forma global, participando en operaciones
multimillonarias y dejando de lado los lmites y las fronteras.
El nmero de transacciones efectuados por medio de Internet se encuentra en
constante crecimiento, es por ello que la mayora de los pases han percibido los
consecuentes beneficios y eventuales perjuicios que generar en un futuro prximo esta
nueva herramienta de comercializacin en vista a la poltica tributaria que se adopte. Si
hasta ayer podamos hablar de operaciones internacionales, de operaciones desarrolladas
de un pas hacia otro pas, y aun de rditos transnacionales, hoy tenemos como mercado
el ter, el as llamado ciberespacio.(17)

10

La cuestin principal sigue siendo relativa al anonimato, pero tambin la de la

transparencia, de la facilidad con la que los operadores de comercio electrnico pueden
esconderse en el ter, en la red de Internet. De este problema derivan todos los otros, en
especial el relativo a la localizacin del rdito, es decir al ejercicio de la potestad
impositiva con respecto a los criterios de reparticin de un rdito transnacional.
El comercio electrnico por sus caractersticas y particularidades origina en el
mbito del impuesto a la renta problemas de determinacin del lugar de produccin de
la renta y la dificultad de establecer cundo puede existir un lugar fijo de negocios que
haga calificar a ciertos elementos utilizados en tal comercio bajo el concepto de
establecimiento permanente y en consecuencia sujeto a tributacin.(18)Generalmente,
los problemas que se derivan del "cibercomercio" son problemas originados en
operaciones de "cross border", es decir, operaciones extrafrontera donde el concepto de
"fuente" en la legislacin local est basado, generalmente, en la locacin fsica o de
personas en la actividad.
Por lo expuesto y con el objetivo de receptar la problemtica derivada del
comercio electrnico adaptndose a los permanentes y veloces cambios tecnolgicos,
sera conveniente que la legislacin sea modificada o tal vez redefinida.
Jeffrey Owens(19) subraya atinadamente que las autoridades deben prever que el
comercio electrnico no socave la capacidad del Gobierno para recaudar los ingresos
pblicos va tributacin, pero tambin sostiene que los principios de tributacin que
dirigen a los gobiernos en relacin con el comercio tradicional deberan adecuarse para
su aplicacin al cibercomercio, donde deben prevalecer los principios de neutralidad,
eficiencia, certeza y simplicidad, efectividad, imparcialidad y flexibilidad.(20)
Teniendo

presente

los

principios

impositivos

de

orden

constitucional, en especial el referido a la neutralidad y equidad, el

tratamiento impositivo de las transacciones en el comercio electrnico
y de las transacciones tradicionales en el sistema tributario, no debe
discriminar, ni conferir una ventaja competitiva segn el medio o la
naturaleza utilizada para llevar a cabo una transaccin comercial.

11

UNIDAD 2
MODALIDADES Y CUADRO JURIDICO DEL
COMERCIO ELECTRONICO
1. MODALIDADES DEL COMERCIO ELECTRNICO
1.1.

Introduccin
Como sealbamos, las nuevas tecnologas de la informacin y las

comunicaciones estn suponiendo una intensa transformacin de los mtodos de trabajo

y de las modalidades adoptadas para la operatoria comercial. Desde el punto de vista
estrictamente eficientista desde el cual se considera que el tiempo es dinero, se esta
asistiendo a una etapa en la que la gestin, la calidad y la rapidez de la informacin se
han convertido en elementos claves de la competencia. En definitiva la presin del
mercado se extiende y se refuerza obligando a las empresas a explotar al mximo sus
capacidades obteniendo la mejor asignacin posible de recursos, siendo por esto
necesario maximizar la interrelacin de todos los actores de la economa aplicando toda
la tecnologa disponible.

1.2.

Modalidades
En el comercio electrnico participan como actores principales las empresas, los

consumidores y las administraciones pblicas. As se distinguen normalmente tres tipos

bsicos de comercio electrnico:
Entre empresas o "business to business" (B2B).
Entre empresa y consumidor "business to consumers" (B2C).
Entre empresa y Administracin o "business to administrations" (B2A).
Las empresas pueden intervenir como usuarias (compradoras o vendedoras) o
como proveedoras de herramientas o servicios de soporte para el comercio electrnico
(proveedores de servicios de certificacin de claves pblicas, instituciones financieras,
etc.). Por su parte, las Administraciones pblicas actan como agentes reguladores y
12

promotores del comercio electrnico y como usuarias del mismo (por ejemplo en los
procedimientos de contratacin pblica o de compras por la Administracin).
En un sentido amplio, los consumidores participaran en dos formas adicionales
de comercio electrnico adems del business-to-consumer: por una parte, el comercio
electrnico directa entre consumidores (venta directa entre particulares) y, por otra, las
transacciones econmicas entre ciudadano y Administracin (pago de prestaciones
sociales, pago de impuestos, etc.
En el caso de ventas de bienes a travs de comercio electrnico, en principio tanto
el pedido como el pago se efectan de forma telemtica, mientras que la entrega del
producto puede realizarse por va telemtica o por medios terrestres tradicionales. Se
trata del llamado comercio electrnico directo e indirecto respectivamente, o tambin
on-line y off line.
Desde un punto de vista tributario, revierte mayor inters el comercio electrnico
on-line. Con esta forma de transmisin el bien adquirido es objeto de
desmaterializacin. Es decir, la transmisin telemtica arranca el bien inmaterial de su
soporte material por medio de la digitalizacin (conversin a un sistema binario),
hacindolo incorpreo, y desde una ptica fiscal, potencialmente invisible. Este es el
caso

de

algunos

binomios

tradicionales

(msica/disco;

imgenes/fotografa;

informacin/peridico; poesa/libro), cuyo transporte telemtico no presenta ya

problema tcnico alguno.
En este contexto caracterizado por la ms absoluta ausencia de los principios que
regulan los flujos de informacin y servicios en los sistemas multimedia, se plantea en
qu modo pueden asumirse los principios de fiscalidad internacional en el llamado
ciberespacio y ms particularmente en el comercio electrnico. (21)
Como observa la COMISIN EUROPEA en su Comunicacin "Iniciativa
Europea de comercio electrnico", COM (97) 157 final, del 16 de abril de 1997 (esta
comunicacin se recoge en el Anexo 1), tanto el comercio electrnico directo como el
comercio electrnico indirecto ofrecen oportunidades especficas: de hecho ambos
pueden ser empleados por una misma sociedad que, por ejemplo, vende software on-line
13

al tiempo que hace lo mismo por medio de puntos de venta tradicional. Sin embargo, el
comercio electrnico indirecto depende de una serie de factores externos (como la
eficacia del sistema de transporte), mientras que el comercio electrnico directo, que se
basa en la transaccin electrnica de punto a punto sin solucin de continuidad y sin
lmites de tipo geogrfico, se encuentra en situacin de poder disfrutar al mximo las
posibilidades que le ofrece el mercado electrnico global.
De hecho, como observan TORRANI-PARISE, "Internet e Diritto", l! Sole-24
Ore, 1997, p. 9, Internet nace come una red "anrquica ", gobernada por la libertad y la
creatividad de los individuos, esto es como un espacio libre en el que los sujetos pueden
expresarse y comunicarse. Es evidente que este ambiente es el ideal para liberar las
fuerzas creativas, pero sin que pueda decirse lo mismo para la actividad comercial, que
al contrario, para su desarrollo requiere de reglas basadas en los principios de certitud,
seguridad y simplicidad.
A este respecto debe tenerse en cuenta que las nuevas tecnologas no slo estn
revolucionando los tradicionales puntos de conexin con el territorio, sino que se
prestan al montaje de sofisticadas operaciones de triangulacin y/o cierre con el fin de
obstaculizar cualquier intento de verificacin por parte de las autoridades competentes.
Por otra parte, los cambios virtuales se prestan, debido a su propia naturaleza, a potenciales abusos y fraudes entre los propios actores del sistema. El mercader virtual carece
de una garanta inmediata de que el adquirente/usuario vaya a pagar el
producto/servicio, quizs por ello la mayora de los sistemas ideados de dinero
electrnico se basan en el pago anticipado. Lo mismo es aplicable a la parte contraria,
que en general, no tiene la posibilidad de evaluar a priori si el producto ofrecido
(virtualmente) est efectivamente disponible y tiene la calidad requerida, por ello la
normativa europea sobre venta a distancia resulta aplicable a las operaciones de
comercio electrnico, con lo que se atribuye al adquirente, entre otros, el derecho de
desistimiento. Ms adelante se analizan en mayor profundidad los ltimos avances
tcnicos que permiten ya resolver este problema a travs de la emisin de "digital
certifcates" por sociedades que ofrecen as una pseudo-fe pblica,Por ciberespacio se
entiende el espacio tridimensional creado por una red de computadoras en el que las
seales electrnicas de audio y vdeo viajan libremente. Dicho espacio puede ser
14

explorado por los usuarios de la red (los cibernautas), quienes, con los instrumentos
adecuados pueden captar los impulsos electrnicos. Cf. el glosario anexado.

2.CONTRATOS
2.1 El Cuadro Jurdico - Antecedentes
En las pginas que preceden se ha realizado una primera aproximacin a las
distintas cuestiones que plantea la realizacin de actividades econmicas en la red. En
este captulo se analizan ms en detalle los aspectos operativos, comenzando por la
problemtica legal.
El progreso tecnolgico, al menos en este mbito, avanza a una velocidad
decididamente superior a la de por s habitualmente lenta evolucin de las disposiciones
normativas, que pueden por tanto devenir rpidamente obsoletas o, por lo menos,
inadecuadas para regular fenmenos que se encontraban vigentes en el momento de su
promulgacin. De todas formas, aun cuando el marco jurdico pueda ser en ocasiones
inadecuado o confuso -sobre todo en lo que respecta a su dimensin internacional- no se
puede afirmar que el entorno tecnolgico derivado del fenmeno de Internet traiga
consigo la necesidad de un vuelco normativo. (22).

2.2.

El contrato en red: aspectos jurdicos generales

Desde un plano jurdico, el llamado contrato telemtico, es, sin duda, el

instrumento indispensable para el desarrollo del shopping on-line. El concepto de

contratacin electrnica es siguiendo a Davara (23) "aquella que se realiza mediante la
utilizacin de algn elemento electrnico cuando ste tiene, o puede tener, una
incidencia real y directa sobre la formacin de la voluntad o el desarrollo o
interpretacin futura del acuerdo ".
A partir de esta definicin, Moreno (24) extrae dos particularidades del contrato
electrnico:
Se utiliza el medio electrnico para la formacin de la voluntad (la forma
15

electrnica de consentir).
A travs del medio electrnico, permanece, en la mayora de las ocasiones
prueba escrita del negocio (se trata de un contrato escrito sui generis -documento
electrnico-).
Con el fin de ofrecer un cuadro conciso pero, en la medida de lo posible,
exhaustivo, de las normas aplicables a los contratos alcanzados en la red, analizaremos
en primer lugar la legislacin espaola vigente, para despus hacer una resea de las
normas relevantes de derecho internacional privado, haciendo por otra parte una
referencia, donde sea oportuno, a las propuestas comunitarias en materia de comercio
electrnico, en va de recepcin o todava sometidas al examen del Consejo de la Unin
Europea.

2.2.1. El contrato entre la Empresa y el Provider

La funcin primaria del proveedor de servicios es permitir al usuario el acceso a
una red conectada al internetworking mundial. Normalmente el proveedor alquila al
gestor una lnea, que le permite conectarse con las grandes redes de telecomunicaciones,
para posteriormente ponerla a disposicin de sus clientes para que accedan a Internet.
Con la conexin se activa la posibilidad de enviar y recibir mensajes electrnicos:
el proveedor acta pues como buzn de correos. Recibe y conserva en la memoria los
mensajes de sus clientes, hasta que stos los descarguen, con lo que el cliente utiliza
libremente una parte del disco duro del ordenador del proveedor (en ocasiones ese
espacio est limitado a ciertos megabytes).
El acceso a la red permite, por otra parte, mantener conversaciones, obtener datos
y visitar las pginas web. El usuario puede asimismo crear su propia pgina web con
fines publicitarios, ya que ese es uno de los servicios que ofrecen los providers, que la
crean y mantienen en la red por cuenta de su cliente. Aunque esta pgina se suele
conservar en la memoria de los equipos del proveedor, tambin puede memorizarse en
un equipo situado en la sede del cliente que se encuentre permanentemente conectado a
Internet, es el servicio de hosting. En el supuesto en el que la mquina se site en la
sede del proveedor pero pertenezca al cliente (siendo el nico que la utiliza) el servicio
16

se denomina de server outsourcing, o housing. En ' este caso, el servidor lo conserva el

proveedor pero se telegestiona por el usuario desde su domicilio. A parte de esta
obligacin principal de hosting o housing existen otras de tipo accesorias, como la
modificacin o actualizacin de la pgina del cliente. (l68)
La calificacin jurdica del contrato suscrito entre el usuario y el prestador del
servicio variar en funcin del contenido del propio contrato, as, si se limita a facilitar
la conexin a Internet y a prestar el servicio de mensajera electrnica, se trata de una
prestacin de servicios, sin embargo, si adems se compromete a elaborar la pgina web
del cliente, nos hallaramos ante una ejecucin de obra, que puede acompaarse de unos
servicios, como el de mantenimiento.
El contrato entre el usuario y el proveedor suele contener clusulas que limitan
la responsabilidad contractual de este ltimo. Puede tratarse de clusulas que excluyan
la responsabilidad en caso de incumplimiento (o la limiten a una cierta cantidad),
clusulas que permiten modificar discrecionalmente el objeto del contrato (es decir los
servicios ofrecidos), clusulas mediante las que el usuario renuncia al derecho de
rescisin contractual o que, en general, impiden hacerle valer los derechos reconocidos
por el ordenamiento jurdico en caso de incumplimiento por la otra parte. Este tipo de
clusulas podran en ocasiones considerarse nulas por abusivas, en virtud de la
normativa especfica aplicable (p.e. Ley General de Defensa para Consumidores y
Usuarios) o por exceder las posibilidades permitidas por el Cdigo Civil o el de Cdigo
de Comercio en materia de exoneracin de responsabilidad (limitar la posibilidad de
rescindir el contrato por incumplimiento de la contraparte, resulta contrario al art. 1124
Cc). En cualquier caso este tipo de clusulas no invalidan el contrato en su conjunto, ya
que por aplicacin del principio de conservacin de los mismos, la relacin contractual
continuar, tenindose por no puesta la clusula calificada como nula.

3. MEDIOS DE PAGO
3.1. Los distintos medios de pago y el llamado "e-money"
El adecuado desarrollo de la actividad comercial en la red exige que no slo la
prestacin caracterstica del contrato celebrado a travs de Internet se cumpla en
17

particular en las operaciones on-line-, sino que adems es necesario poder efectuar la
contraprestacin de forma electrnica. Sin embargo, la red de redes fue ideada de modo
abierto y sin las necesarias medidas de seguridad que impidan que hackers u otros
intrusos interfieran en una transferencia de fondos obteniendo datos clave que hagan
vulnerables los depsitos bancarios on-line.
Precisamente para prevenir esta situacin se han ideado una serie de mecanismos
de pago ms o menos "seguros" que a continuacin se comentan. Posteriormente se
abordan las implicaciones jurdicas de la utilizacin de estos mecanismos de pago y por
ltimo se describe brevemente las posibilidades que ofrece la banca virtual.
Las diferencias esenciales entre que un sistema de pago sea tradicional o
electrnico se han sintetizado en el cuadro adjunto: (25)

Sistema Tradicional de Pagos

Control por parte del Banco Central

Pagos Electrnicos
Distintos puntos de vista sobre el tipo de
control

Sistemas de control muy definidos

Sistema muy tecnificado pero aun sin disear

Abundante legislacin y doctrina

Escasa doctrina

Medios fsicos de pago: cheque, moneda

Moneda electrnica intangible

Amplia infraestructura de cobertura

Dimensin reducida y computarizada

Sistema intensivo en trabajo

Sistema intensivo en capital

Elevado coste de las infraestructuras

Sistema descentralizado de bajo coste

Control bancario de las transferencias

Transferencias desde el ordenador personal

Necesidad de cmaras de compensacin

Compensacin slo en casos marginales

Transporte: correo, tierra, mar o aire

Telecomunicaciones

Moneda de uso mundial: $USA

Una nica moneda

Fronteras econmica nacionales

No hay fronteras

Jurisdicciones delimitadas

Superposicin, jurisdiccin desconocida

Autenticacin, es necesaria una estructura que

verifique la autenticidad

Sin determinar, el sistema puede implicar a una

tercera persona

18

3.1.1.Las distintas soluciones operativas

A1 principio del desarrollo de Internet la totalidad de las operaciones comerciales
realizadas en la red era pagadas off line, o sea siguiendo los mtodos tradicionales. Sin
embargo, el progresivo desarrollo del comercio electrnico ha hecho surgir la necesidad
de disponer de medios de pago que cumplieran una serie de condiciones consustanciales
a la operatividad de la red:
Ms veloz, a fin de no perder la ventaja en trminos de tiempo, caracterstica
esencial, en alguna de las adquisiciones realizadas en la red.
Adecuados a los instrumentos telemticos, en el sentido de evitar al adquirente
la necesidad de emplear un medio tradicional en soporte papel.
Coherente con las modalidades operativas del comercio electrnico, en el
sentido de permitir una inmediata eleccin entre los productos ofrecidos con la
consiguiente conclusin del contrato, sin que futuras obligaciones puedan
comportar el reevaluar la oportunidad de la adquisicin.
Para dar respuesta a la necesidad de rapidez se desarroll en un principio el pago en
red mediante tarjeta de crdito. Este mtodo, ya empleado para dar cobertura a las
ventas por telfono, adolece sin embargo de ciertas deficiencias: adems del coste, la
privacidad del consumidor no resulta plenamente garantizada (cabe, por ejemplo, la
posibilidad de crear perfiles comerciales del cliente(26) pero sobre todo, dada la
naturaleza abierta de la red, el pago efectuado a travs de tarjeta de crdito queda
expuesto al ataque de la piratera informtica.
Se pone pues de manifiesto la necesidad de recurrir a sistemas de pago ms seguros,
veloces y capaces de satisfacer las siguientes exigencias:
-Que los datos sean secretos.
- El anonimato de los sujetos a fin de evitar la "trazabilidad" de sus operaciones.
- La integridad del mensaje.

19

- La autenticacin de los sujetos involucrados en la transmisin; y - La

interoperatividad de los sistemas de pago.
Para responder a la problemtica mencionada habitualmente se ha recurrido a la
criptografa que ofrece, al menos, una solucin parcial. As, entre los mtodos on-line
(27), surgen los denominados "Servidor.seguro- HTTPS" y "Navegador Seguro-SSL"
que se basan en situar la pgina web en un servidor seguro, que es aquel que utiliza los
protocolos HTTPS o SSL para transmitir los datos entre el browser y el navegador.
En 1994, First Virtual ofrece un sistema, conocido como de "Intermediacin
electrnica ", que no utiliza la criptografa, y slo permite la transmisin por Internet de
informacin no sensible, exigiendo la intervencin de un tercero que recoge y valida la
solicitud de pago del cliente y lo transfiere a la entidad financiera indicada(28). La
informacin confidencial se transmite por algn canal alternativo a Internet, ms seguro,
habitualmente la va telefnica. Este sistema implica que el adquirente y el vendedor
convengan con First Virtual la obtencin de un nmero identificativo (PIN) por medio
del que operan en Internet, sin necesidad de revelar el nmero de la tarjeta de crdito.
Otro mtodo es Cybercash que utiliza un wallet virtual instalado en el PC del
cliente. Este wallet posee la informacin de las cuentas del cliente, lo que le permite
obtener dinero electrnico de sus cuentas y almacenarlo en la pasarela Cybercash, que
es quien realizar las compensaciones. El wallet enva la informacin del pedido al
comercio y la del pago a Cybercash, quien a su vez enva al comercio la autorizacin de
pago junto con la orden de pedido. La ventaja de este mtodo es que el comercio no
obtiene ningn tipo de informacin financiera del cliente, al tiempo que ve garantizado
el cobro de la operacin; pero una vez ms es necesaria la intervencin de tercero,
adems de la instalacin del wallet.
Digicash es el sistema ideado por la empresa homnima holandesa en 1994,
basado en un sofisticado sistema de claves y huellas digitales que permite disponer de
carteras electrnicas con dinero annimo. A partir de la utilizacin de un software
instalado en el ordenador del cliente se realiza una comunicacin con el banco para
retirar fondos (29), con otras personas para realizar transferencias y con comercios para
efectuar pagos.
20

Sin embargo el futuro en materia de pagos on-line es el sistema de pago ideado

en 1997 por Visa y Mastercard (30) conocido bajo las siglas de SET (Secure Electronic
Transaction). El SET es un sistema diseado, a partir de una tecnologa protegida, para
autenticar las partes involucradas en un pago efectuado utilizando una tarjeta de crdito,
y se basa en el "Sistema de Cifrado de Clave Pblica y criptografa simtrica (RSA)"
(31). La clave de bveda de este sistema se encuentra representado por un certificado
virtual que, en el ciberespacio, sustituye la tarjeta de crdito. En la prctica el adquirente
debe registrarse on-line en el Banco que emite la tarjeta de crdito, cumplimentando un
formulario electrnico en el que se hace constar el nombre del titular de la tarjeta, el
nmero de dicha tarjeta y la fecha de caducidad. La informacin incorporada en el
formulario es encriptada y enviada a la entidad financiera. Esta controla la autenticidad
de la cuenta corriente indicada por el adquirente y, en caso afirmativo, enva a su vez un
certificado electrnico en el que se incorpora la firma electrnica de dicha entidad, lo
que sirve para probar la validez de la tarjeta de crdito. El adquirente debe despus
memorizar el certificado en su ordenador para los usos sucesivos. El vendedor debe
registrarse del mismo modo para poder obtener el certificado. Una vez que las partes
han obtenido el certificado, el mecanismo de pago se desarrolla del modo siguiente:
antes de la adquisicin, el vendedor debe mostrar al adquirente que posee un certificado
virtual, la prueba de la existencia de tal certificado se aporta enviando una copia por
correo electrnico o mediante su publicacin en Internet; posteriormente, una vez
comprobado que el vendedor dispone del certificado, la adquisicin puede ejecutarse: la
orden de compra se transmite y el vendedor deber obtener del circuito financiero la
autorizacin para el importe de la operacn en ejecucn. Una vez que el circuito
financiero da la autorizacin, la orden queda confirmada.(32)
Sin embargo el certificado SET no resulta adecuado para las operaciones del tipo
business-to-consumer debido a la complejidad que para el consumidor particular
representa. Por ello, Visa est desarrollando la aplicacin en Espaa de una tarjeta con
una segunda clave que salvara la desconfianza hacia esta forma de pago en la red. La
tarjeta, de caractersticas similares a la ofrecida por First Virtual, tendra su nmero
habitual y una clave particular que dara el banco pero sera modificable por el usuario
(equivalente al PIN) y sin la cual no habra posibilidad de efectuar transaccin alguna en
la red. (33)
21

Otra alternativa es la "tarjeta inteligente" o "Smart card". Se trata de un sistema de

pago complementario al on-line, con el que comparte el objetivo de eliminar la moneda
de curso legal y aumentar la seguridad en la transaccin (34). La mayor ventaja ofrecida
por la tarjeta inteligente es su polivalencia. Adems de constituir un medio de pago, esta
tarjeta permite incorporar datos relativos a su titular; de hecho, se ha introducido un
microprocesador que permite cierta capacidad de proceso y una pequea memoria. El
uso de la Smart Card es equivalente al de las "tarjetas monedero" o "monedero
electrnico". La tarjeta puede ser recargada con moneda digital a travs de un
mecanismo similar al ATM (Automatic Teller Machine o cajero automtico) que est
autorizado para cargar directamente la cantidad en la cuenta corriente del titular. La
tarjeta, una vez cargada, puede ser empleada para las adquisiciones que desee realizar su
titular ante cualquier proveedor.

3.1.2.Firma digital y documento electrnico

Uno de los elementos bsicos para perfeccionar el contrato electrnico es lo que
se conoce como firma electrnica: La firma manuscrita ha sido desde tiempos
ancestrales el nico modo legalmente reconocido de manifestar una voluntad. Otro de
los trabajos realizados por la Comunidad Europea es precisamente el estudio de un
modo de asegurar que las dos partes han manifestado su voluntad respecto a
determinado contrato electrnico.

Consecuencia de ello tenemos el proyecto de

Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo por la que se establece un comn para
la firma electrnica. Su considerado cuarto establece que un claro marco comn para la
firma electrnica fomentar la confianza en las nuevas tecnologas y la aceptacin
general de las mismas. Esta cuestin es tan importante que, a pesar de tener los medios
tcnicos para realizar pagos a travs de INTERNET, el comercio electrnico no tendr
su auge hasta que no se concreten los medios de firma electrnica, con el fin de
garantizar la seguridad jurdica de cualquier operacin y, consecuentemente, su
reconocimiento legal. Tampoco cabe duda que este reconocimiento

es primordial

cuando hablamos de la relacin entre las Administraciones pblicas y los contribuyente

realmente en materia tributaria.

22

Por firma electrnica, se entienden aquellos datos en forma electrnica anejos a

otros datos electrnicos o asociados de manera lgica con ellos, utilizados como mtodo
de autenticacin.

La imposibilidad fsica de firmar un documento electrnico ha

comportado la creacin de un sistema de certificacin electrnica que vincula unos

datos de verificacin de firma a una persona que confirma la identidad de sta. Este
certificado ser expedido por un proveedor de servicios de certificacin. Los Estados
miembros de la Comunidad Europea sern los que crearn los medios de control y
supervisin de los proveedores de servicios de certificacin que los expidan al pblico.
Para pleno reconocimiento del sistema de firma electrnica, han de concurrir los
siguientes requisitos:
1) La firma ha de estar vinculada al signatario de manera nica. Por signatario, se
entender aquella persona en posesin de un dispositivo de creacin de firma que
acta en nombre propio o en nombre y representacin de otra persona o entidad.
2) Ha de permitir la identificacin del Signatario.
3) Debe crearse por medios que el signatario pueda mantener bajo su exclusivo
control.
4) Estar vinculada a los datos referidos, de modo que cualquier cambio ulterior de los
mismos sea detectable y verificable. Dicha verificacin debe realizarse a travs de
cdigos o claves criptogrficas pblicas, que sirvan para verificar la firma
electrnica.
El gobierno espaol, mediante Real decreto-ley 14/1999, de 17 de septiembre, ha
regulado y reconocido el valor jurdico de la firma electrnica, garantizndose la
seguridad del comercio realizado a travs de INTERNET. Dicha firma electrnica debe
ir amparada por un certificado que permita verificar la verdadera identidad del firmante.
Dicho certificado deber ser expedido por un prestador de servicios de certificacin. La
completa regulacin de la firma electrnica, junto al Pago electrnico han abierto la va
para el desarrollo del Comercio electrnico que se estima, comportar nicamente en
Espaa un volumen de negocio de cerca 20.000 millones de pesetas el prximo ao.

23

La firma manuscrita ha sido desde antiguo el modo legalmente reconocido de

manifestar una voluntad. Sin embargo, el imparable avance de las nuevas tecnologas de
transmisin de la informacin obliga a reconocer y admitir otros medios vlidos de
perfeccionar un contrato. As, cualquier contrato celebrado entre dos personas o
empresas a travs de internet necesita de un ltimo perfeccionamiento, medio de
prueba de la aceptacin de las condiciones contractuales: es lo que se denomina la
firma electrnica. Hablando en propiedad no estaramos ante una firma, sino
una certificacin que acredita una

ante

manifestacin de voluntad, es decir una

certificacin digital. Sin embargo tanto la Directiva de la Unin Europea aprobada

por el Parlamento Europeo en fecha de 27 de octubre de 1999, como el Real DecretoLey 14/1999, de 17 de septiembre, hablan de firma electrnica y no de certificacin
electrnica o digital, por lo que utilizaremos la denominacin comnmente admitida.
La Directiva del parlamento Europeo y del Consejo ha sido la culminacin de
los trabajos iniciados en la Unin Europea en mayo del ao 1998 con la finalidad de
sentar unas bases para asegurar la armonizacin de la regulacin del comercio
electrnico dentro del espacio comn europeo. As, la finalidad de esta Directiva ha
sido el establecimiento de un marco comn que unificase criterios respecto a la
regulacin de la firma electrnica, fomentando la confianza en la nuevas tecnologas y
la aceptacin general de las mismas. Esto no es una cuestin balad, pues, a pesar de
tener los medios tcnicos necesarios para realizar pagos a travs de INTERNET, los
Estados y usuarios de la red en general tienen claro que el comercio electrnico no
tendr su auge hasta que no se concreten los medios de firma y de pagos electrnicos,
con el fin de garantizar la seguridad jurdica de cualquier operacin y,
consecuentemente, su reconocimiento legal 1. Tampoco cabe duda que este
reconocimiento

es

primordial

cuando

hablamos

de

la

relacin

entre

las

Administraciones pblicas y los contribuyentes especialmente en materia tributario. Ya

no es nueva la posibilidad (iniciada en el ejercicio anterior) de poder presentar la
declaracin del impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas, as como del Impuesto
sobre Sociedades. Hoy en da el contribuyente ya puede cumplir con una buena parte de
sus obligaciones con la Hacienda pblica a travs de la red.
Espaa ha sido uno de los primeros pases en regular la firma electrnica,
anticipndose incluso a la aprobacin de la mencionada Directiva Europea.
24

Sin

embargo, este punto no debe inquietamos, puesto que tanto la Directiva como el Real
Decreto son documentos similares; incorporndose por parte de la normativa espaola
todas las definiciones y sistemtica de la Directiva. Sin embargo, si sorprende en la
regulacin espaola la rpida Tramitacin utilizndose la forma del Real Decreto,
evitndose as toda la tramitacin parlamentaria como ley, lo que, en el fondo, hubiese
ralentizado su final aprobacin y publicacin.

Quizas hayan sido las optimistas

previsiones de crecimiento del comercio electrnico en Espaa las que motivaran la

iniciativa de nuestro Gobierno. Se estima que el Comercio Electrnico comportar
nicamente en Espaa un volumen de negocio de cerca 20.000 millones de pesetas
durante el presente ao 2000.
La imposibilidad Fsica de firmar un documento electrnico ha comportado la
creacin

de un

sistema

de certificacin electrnica que vincula unos datos de

verificin de firma a una persona y que confirma la identidad de sta, autenticando

el

documento electrnico

Para

una mejor comprensin de la materia, el Real

Decreto establece, en su artculo 2, un conjunto de definiciones.

Respecto al concepto de "firma electrnica", entiende aquel "conjunto de datos
en forma electrnica o asociados a otros datos electrnicos o asociados funcionalmente
con ellos, utilizados como medio para identificar formalmente al autor o a los autores
del documento que la recoge". Se trata de un concepto bsico que desarrolla a
continuacin el propio b) del artculo 2, al introducir, nocin de "firma electrnica
avanzada" por la cual se entiende "la firma electrnica que permite la identificacin del
signatario y ha sido creada por medios que este mantiene bajo su exclusivo control, de
manera que vinculada nicamente al mismo y a los datos a los que refiere, lo que
permite que sea detectable cualquier modificacin ulterior de estos. La plasmacin de
esta firma electrnica avanzada en un certificado emitido por un persona habilitada
para emitirlo -o prestador de servicio de certificacin- es un requisito imprescindible
para esta firma electrnica avanzada surta los mismos efecto jurdicos que cualquier
firma manuscrita, por lo tanto nicamente, a partir de este momento, la firma electrnica
avanzada tendr el mismo valor jurdico que la firma manuscrita en relacin con los
consignados en papel, y ser admisible como medio de prueba en juicio, valorndose
ste segn los criterios de apreciacin establecidos en las normas procesales -artculo 3-.

25

Ya que la firma electrnica avanzada debe plasmarse en un certificado

reconocido, habr que ver su concepto, as como los requisitos para su existencia. Por
"certificado reconocido", se entiende aquel certificado que rene la informacin
necesaria para su existencia y que es expedido por un prestador de servicios de
certificacin que cumplan con las obligaciones legalmente establecidas.
Los requisitos en cuanto al contenido para la existencia de un certificado
reconocido son los siguientes:
1) Indicacin de que se expiden como tales.
2) Cdigo identificativo nico del certificado.
3)

Identificacin del prestador de servicios de certificacin que expide el

certificado, indicando su nombre o razn social, su domicilio, su direccin de correo

electrnico, su N.1.F. y, en su caso, sus datos de identificacin registral.
4) La firma electrnica avanzada del prestador de servicios de certificacin que
expide el certificado.
5) La identificacin del signatario , es decir, de la persona fsica que cuenta con
un dispositivo de creacin de firma y que acta en nombre propio o en el de una persona
fsica o indica a la que representa. En caso de representacin indicarse el documento
que acredite las facultades del signatario para actuar en nombre de la persona fsica o
jurdica a la que representa.
6)

Los datos de verificacin de firma que correspondan a los datos de creacin

de firma que se encuentren bajo el control del signatario. Por datos de creacin de
firma, se entiende los datos nicos -cdigos o claves criptogrficos privada- que el
signatario utiliza para crear la firma electrnica.
7)

El comienzo y el fin del perodo de validez del certificado.

8)

Los lmites de uso del certificado y del valor de las transacciones para las

que puede utilizarse el certificado.

26

Una vez visto, analizado el contenido del certificado, habr que ver quien es la
persona capacitada para certificar, es decir lo que se denomina

un proveedor de

servicios de certificacin. En este punto, el Real Decreto estipula de forma clara que la
prestacin de servicios de certificacin no est sujeta a autorizacin previa y se realiza
en rgimen libre competencia y en un mbito geogrfico europeo. Por lo tanto, en
principio, cualquier persona o entidad puede ser prestador de servicios de certificacin,
en su modalidad simple.
Los Estados miembros de la Comunidad Europea sern los que crearn los
medios de Control y supervisin de los proveedores de servicios de certificacin que los
expidan en pblico. De este modo, para poder expedir certificados reconocidos es
decir, aquellos que amparan una firma electrnica avanzada-, el prestador deber
cumplir las siguientes obligaciones art.12-:
a) Indicar la fecha y hora de expedicin del certificado.
b) Demostrar la fiabilidad necesaria de sus servicios.
c) Garantizar la rapidez y la seguridad en la prestacin del servicio.
d) Emplear personal cualificado y con la experiencia necesaria para la prestacin de
los servicios ofrecidos, en el mbito de la firma electrnica y los procedimientos
de seguridad y de gestin adecuados.
e) Utilizar sistemas y productos fiables protegidos contra toda alteracin,
garantizando la seguridad tcnica u criptogrfica de los procesos de certificacin.
f) Adoptar medidas contra la falsificacin de certificados y garantizar la
confiabilidad durante proceso de generacin de datos de creacin de firma.
g) Disponer de recursos econmicos suficientes para operar como prestador de
servicios, con la finalidad de afrontar el riesgo de la responsabilidad por daos y
perjuicios. En este sentido, el Real Decreto obliga a prestar caucin mediante
afianzamiento mercantil.

27

h) Conservar toda la informacin y documentacin relativa a un certificado

reconocido durante 15 aos.
i) Con anterioridad a la expedicin del certificado, deber informar al solicitante
sobre el precio y condiciones precisas de utilizacin del certificado.
j) Utilizar sistemas fiables para almacenar certificados.
k) Informar a todos los usuarios de sus servicios de los criterios que se comprometen
a seguir en el ejercicio de su actividad, bsicamente, los contemplados en el Real
Decreto.
El rgimen de libre competencia establecido en el artculo 4 del Real Decreto no
impide que los prestadores de servicios de certificacin estn sujetos a un estricto
control por parte del Ministerio de Fomento que, a travs de la Secretara General de
Comunicaciones, podr actuar contra aquellos prestadores reconocidos e inscritos en el
Registro de Prestadores de Servicios de Certificacin(dependiente del Ministerio de
Justicia) que hayan actuado en contra de las obligaciones establecidas en el Real
Decreto. Lgicamente, su actuacin tambin se ver limitada por lo establecido en otra
normativa, especialmente en la Ley Orgnica 5/1992, de 29 de octubre, de Regulacin
del Tratamiento Automatizado de los Datos de Carcter Personal. Para ejecutar dicho
desideratum, los artculos 24 a 28 del Real Decreto regulan de forma somera las
infracciones de las normas reguladoras de la firma electrnica y de los servicios de
certificacin.
Numerosas han sido las empresas u organismos que

concurren

para

prestar dichos servicios (Telefnica, Visa, Notarios y Corredores de Comercio y

Cmaras de Comercio). De entre estos, cabe mencionar la iniciativa denominada
CAMERFIRMA auspiciada por el Consejo Superior de Cmaras de Comercio, que
desde el primer momento han impulsado y fomentado la utilizacin de la firma
electrnica. Las ventajas que ofrecen el servicio de la CAMERFIRMA son bsicamente
los siguientes:
1) Especialidad para las empresas.
2) Servicio de alta seguridad y calidad.
28

3) Homogenizacin del sistema en todos los pases del mundo a travs de las
Cmaras de Comercio.
La informacin contenida en los Anexos 1 y II ha sido facilidad por la Cmara de
Comercio e Industria de Barcelona e incluyen tanto lo que es el Certificado Digital
como el Modo de solicitarlo.

UNIDAD 3
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE EN EL
COMERCIO ELECTRONICO
1. INTRODUCCIN
El comercio mundial est cambiando tanto en su organizacin como en su forma
de actuar. Los lmites geogrficos en los negocios tienden a desaparecer. Los diversos y
numerosos elementos que participan en el comercio convencional se ven reemplazados
por transacciones electrnicas. Las mismas, no se limitan slo a la compra de un libro,
de msica o flores, sino que permite a su vez realizar operaciones financieras, comprar
materiales y materias primas a las empresas, formalizar operaciones internacionales,
entre otras.
El comercio electrnico plantea un nuevo paradigma en el contexto internacional
en el que numerosos elementos que participan del proceso de comercio tradicional se
ven reemplazados por transacciones electrnicas de difcil rastreo, localizacin e
identificacin.(35)
El potencial de dicha forma de comerciar es amplio y su capacidad para promover
un lugar realmente global no tiene paralelo. El reto para el gobierno, los negocios y los
socios es, sin duda alguna, si pueden trabajar en conjunto para lograr todo el potencial
de esta nueva forma de hacer negocios.

29

Las compras on line en la Argentina segn cifras de la consultora Booz, Allen &
Hamilton resea que en el ao 1998 se realizaron ventas electrnicas por 22 millones de
dlares y en 1999 sumaron 50 millones. Por otra parte, un dato sumamente relevante es
que de las 440.000 personas que navegaron por la web, 55.000 efectuaron operaciones,
y la proyeccin indica que en el ao 2003 habr 2 millones de navegantes y 588.000
compradores potenciales.
El comercio electrnico es una modalidad nueva y en fuerte expansin que, si por
un lado consiente un desarrollo ms fuerte y acelerado de los intercambios
internacionales, por otro implica un desafo al sistema de imposicin mundial y por lo
tanto, una concreta y preocupante posibilidad de evasin impositiva internacional.(36)

2. CONCEPTOS PREVIOS
2.1.

Potestad tributaria
La potestad tributaria puede ser definida como la facultad que tienen los Estados

de crear unilateralmente tributos, cuyo pago ser exigido a las personas sometidas a su
competencia tributaria espacial.
Uno de los problemas fundamentales de difcil solucin que nos presenta esta
novedosa forma de operar como lo es el

comercio electrnico, resulta la

determinacin de cul de los Estados intervinientes tendra potestad tributaria para

gravar las operatorias realizadas a travs de Internet.
Este problema, tiene sus orgenes en el comienzo de la tributacin y de las
transacciones a nivel mundial, hoy acentuado con motivo de la simplicidad y la cantidad
de transacciones que trae aparejada esta nueva forma de comercializacin.
En el caso de efectuar una transaccin entre sujetos de estados diferentes, los
gobiernos de ambas partes involucradas en la misma poseen, ya sea aplicando los
principios de fuente, nacionalidad o residencia, potestad suficiente para ejercer
individualmente su potestad tributaria sobre la mencionada operacin.

30

Esta superposicin de potestades tributarias puede traer como consecuencia una

doble imposicin de carcter tributario, reconocida mundialmente como el principal
problema que enfrentan las transacciones internacionales. El nico remedio posible para
solucionar esta dificultad es una coordinacin de carcter internacional, por medio de
tratados y la adecuacin de legislaciones nacionales u Organismos Internacionales de
Coordinacin Tributaria.(37)
En la mayora de los Convenios de Doble Imposicin se establece la "no
posibilidad de imposicin" sobre una persona fsica o jurdica no residente, excepto que
exista un establecimiento permanente en ese Estado.
El concepto de "establecimiento permanente" reconoce efectos fiscales ante el
hecho de desarrollar actividad econmica en un lugar que no es el domicilio, residencia,
o nacionalidad del contribuyente. De esta forma, se funda en un razonable criterio para
los tiempos que transcurren y otorga relevancia al lugar donde los sujetos efectan su
actividad econmica por sobre la nacionalidad o residencia de stos.
En el mismo sentido, y haciendo referencia al concepto tradicional de
Establecimiento Permanente, Rubn O. Asorey seala que para que un pas pueda
ejercer su potestad tributaria sobre la empresa extranjera tradicionalmente sera
necesario que dicha empresa extranjera tenga una presencia fsica oficinas, shopping,
etc y que la ganancia est conectada con dicha presencia fsica. A falta de dicha
presencia fsica, el pas podra ejercer tal potestad con fundamento en la actividad de los
agentes de la empresa extranjera que opera en dicho pas.(38)
En la Repblica Argentina, el ejercicio del poder jurisdiccional recae no slo
sobre rentas que los ciudadanos o compaas residentes obtienen en el pas sino tambin
sobre las ganancias obtenidas en el exterior. Este sistema tributario rentstico, se
encuentra basado fundamentalmente en el principio de residencia, conocido actualmente
como "de la renta mundial", siendo complementado por el principio de la fuente o
territorialidad y teniendo en cuenta el elemento de "establecimiento permanente".
Con la finalidad de evitar la doble tributacin en las situaciones en las que una
empresa es residente en un Estado y obtiene rentas originadas en otro Estado, la
31

mayora de los tratados prevn que para que las utilidades se califiquen como generadas
en el pas de la fuente, las mismas deben ser generadas a travs de un establecimiento
permanente, creado por el beneficiario no residente en tal jurisdiccin. Si en dicho caso
se demuestra que no existe establecimiento permanente, el pas de la fuente no podra
gravar las utilidades, excepto los casos expresamente previstos en los mencionados
tratados; como ser regalas, intereses, alquileres, dividendos, etc.
Por lo tanto, la posibilidad que tendrn los Fiscos de gravar con el impuesto a la
Renta las diversas actividades desarrolladas a travs del comercio electrnico, estar
fundada en la posibilidad que tengan los organismos fiscales de cada estado para
encontrar los argumentos que les posibilite sostener que la empresa que se encuentra
desarrollando una parte del negocio concretado por la va mencionada, tiene un lugar de
residencia en la jurisdiccin dada o que las utilidades se deriven del negocio
desarrollado en una determinada jurisdiccin donde se ubique el establecimiento
permanente o ambos casos simultneamente.

2.2.

Principio de fuente y residencia

La realidad fiscal latinoamericana, sin perjuicio de algunas excepciones,

demuestra que una parte de los pases de la regin adoptan en sus legislaciones internas
el principio de fuente, combinado con el principio de renta mundial.
Dicho principio de fuente, consagrado por la doctrina latinoamericana en las
diversas Jornadas del Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario fue
complementado con soluciones subsidiarias y complementarias de armonizacin
internacional. Entre ellos, la aceptacin del concepto de establecimiento permanente y
la limitacin a la imposicin de ciertos conceptos de rentas de su propia fuente. Por ello,
se ha entendido que el principio de fuente tiene en Latinoamrica un "carcter
prioritario y no exclusivo".
Rubn O. Asorey (39) seala que, con relacin a las ganancias provenientes de los
servicios del comercio electrnico, podran aplicarse tres reglas del principio de la
fuente: lugar en donde dichos servicios se provean; lugar en donde los servicios se
llevan a cabo; o lugar en donde dichos servicios son utilizados.
32

Frente al Derecho Internacional Tributario, DIT, y a uno de sus principales

problemas, la doble imposicin, interesa la residencia, la que inclusive puede estar dada
por el domicilio. Este ltimo tiene mayor relieve en el derecho tributario nacional. La
residencia como criterio atributivo de competencia tributaria se opone a la fuente,
connota una vinculacin personal frente a una vinculacin objetiva. Parecera que en el
plano epistemolgico la expresin "residencia" ha adquirido perfiles propios en el
DIT.(40)
En los Convenios Andinos en los Anexos I y II en los artculos 2 d) sientan el
principio de que una persona fsica ser domiciliada en el estado contratante en donde
tenga su residencia habitual. Respecto de las empresas, considera en principio que su
domicilio es el del contrato social. Si no existe instrumento de constitucin o si ste no
seala domicilio, se considerar domiciliada en el lugar donde se encuentre su
administracin efectiva. Cuando no sea posible aplicar estas normas, las autoridades
competentes de los pases miembros resolvern el caso de comn acuerdo. En la
legislacin andina, el domicilio es criterio subsidiario. Sin embargo, no se encuentra en
ella diferencia clara entre domicilio y residencia, pues, se consigna en ella que el
"domicilio es la residencia habitual". Por ello, las legislaciones internas se ven en el
caso de precisar, respecto de las personas fsicas o naturales el lapso de permanencia
para considerarlas residentes.
El "Treasury Paper" propone que debera existir un desplazamiento de la forma
tradicional de gravar en base al principio de rentas hacia el concepto de residencia, en
razn de la dificultad que resulta de aplicar el principio de la fuente a determinados
ingresos con dificultades geogrficas de difcil determinacin y por ello se entiende que
el principio de residencia ser ms fcil de administrar, proponiendo la utilizacin de
conceptos, en los tratados, como el de establecimiento permanente, que permitan una
mayor utilizacin del concepto de residencia.
Se ha criticado dicha posicin del Departamento del Tesoro pues implica
desconocer, por un lado, que los pases en vas de desarrollo sostienen fuertemente el
concepto de la fuente, y por el otro, que puede ser tan manipulable el concepto de fuente
para el caso de la determinacin de rentas del comercio electrnico como resulta
manipulable el concepto de residencia. Tambin se ha sostenido que el criterio
33

mencionado correspondiente a los Estados Unidos no es sorprendente si se considera

que a ese pas, como exitoso productor de software, ya que le resulta ms conveniente la
vigencia del principio de residencia y la utilizacin del principio de establecimiento
permanente para afianzar los ingresos de los negocios.

3. ESTABLECIMIENTO PERMANENTE
3.1.

Definicin
La nocin de establecimiento permanente nace en el ao 1927, en el seno de la

comisin de estudio de la Liga de las Naciones, en un escenario econmico que hoy ya

no existe, especialmente si se reflexiona sobre los recientes y radicales cambios, tales
como el de la globalizacin econmica, la internacionalizacin, la instantaneidad con la
que son efectuados los intercambios y las transacciones econmicas, y por tanto
tambin el comercio electrnico: este nuevo panorama pone consideraciones diversas
acerca de la existencia, la naturaleza, el significado mismo del establecimiento
permanente. De hecho, si para estar presente en un pas extranjero ayer era necesario
tener un agente o una sociedad controlada, una oficina de representacin, hoy se plantea
la posibilidad de hacerlo con un server. Entonces cabe la posibilidad de saltar todos los
intermediarios comerciales y, no obstante ello, estar firmemente presentes en un pas
extranjero.(41)
El concepto "establecimiento permanente" es un arbitrio del Derecho
Internacional Tributario (DIT), para solucionar las posiciones incompatibles de las tesis
de la fuente y del domicilio o residencia.
En la prctica, la nocin de establecimiento permanente se ha admitido como una
va de solucin y todo depende de la amplitud del concepto, si es muy amplio, el
establecimiento permanente tiende a coincidir con la fuente, por el contrario si es muy
restringido, produce el efecto del debilitamiento de la efectiva potestad tributaria de los
pases de la fuente y el agrandamiento de la que incumbe a los del domicilio o
residencia. No cabe duda que el establecimiento permanente es un puente tendido entre
unos y otros pases; todo est en definir los perfiles de ese puente. Es en sntesis un
instrumento del DIT de reconocida utilidad.
34

Los pases desarrollados usualmente tienen una interpretacin ms estrecha del

concepto de EP y slo gravan a los no residentes cuando mantienen contactos
significativos con el pas de la fuente. Esto obedece al hecho de que los pases
desarrollados son exportadores de capital a diferencia de los pases en va de desarrollo.
Es por ello que, en contraposicin, en los pases en va de desarrollo el factor
prevaleciente para la imposicin ser la realizacin de actos u hechos dentro de sus
fronteras ms que el hecho de la existencia de una base fija o permanente de negocios.
Por tal motivo es de esperar que estos ltimos pretendan gravar las rentas derivadas del
comercio electrnico sobre la base de una definicin de EP ms amplia que aqulla
utilizada por los pases desarrollados.
Gutman (42) seala que el concepto de establecimiento permanente es el criterio
principal para decidir si un pas tiene jurisdiccin bajo el derecho internacional
tributario a gravar operaciones de una empresa no residente en el pas, donde este
concepto junto con el principio de "arms length" sobresale como uno de los dos
principios ms importantes en los tratados para evitar los efectos no deseados de la
doble imposicin.(43)
Segn la ley venezolana se entiende que un sujeto pasivo realiza operaciones en
dicho pas por medio de un EP cuando directamente o por medio de apoderado,
empleado o representante, posea en el pas un local o lugar fijo de negocios, o un centro
de actividad en el que se desarrolle, total o parcialmente, la actividad de la empresa.
Nuestra legislacin interna utiliza la expresin establecimiento estable (EE) a
diferencia del Modelos de Convenio de la OCDE y por ende los Tratados
Internacionales que utilizan la denominacin establecimiento permanente (EP). No
obstante, si consideramos que el concepto estable significa "firme, permanente" y
consiguientemente la intencin de perdurar, podemos concluir que ambos conceptos o
expresiones son utilizados con el mismo significado y alcance. La Ley del Impuesto a
las Ganancias no contiene en s misma una definicin del alcance que a la expresin EE
debe otorgarse, limitndose a consagrar el principio de contabilidad separada a fin de
atribuir los resultados de fuente Argentina a la filial local.

35

A travs del texto de la Ley 25.063, se incorpor -al Artculo 128, segundo
prrafo- una definicin de establecimiento estable, prevista slo para situaciones en que
los sujetos residentes en el pas efecten operaciones en el exterior a travs de la
titularidad de estos establecimientos. Frente a falta de definicin para el supuesto
contrario, sera eventualmente aplicable dichas disposiciones, ya que ley del impuesto
no efecta una remarcada diferenciacin en los trminos utilizados en ambos supuestos.
Sin embargo es en el art.2 de la ley del impuesto a la ganancia mnima presunta
donde encontramos una primera definicin de Establecimiento Estable.
Si tomamos en cuenta el concepto tradicional de imposicin, para que la ganancia
derivada de una operacin realizada por Internet se encuentre gravada en determinado
pas, se requerir que el beneficiario de la renta posea un establecimiento permanente en
l, de acuerdo con el alcance que la legislacin de dicho pas le haya dado a dicha
acepcin. Aqu nos encontraremos, con un hecho diferenciador de este tipo de negocio y
es que en el contexto del comercio electrnico es frecuente la ausencia de oficinas de
negocios.
Cuando se confronta la realidad del comercio electrnico con los elementos
objetivos y funcionales del establecimiento permanente se concluye en la enorme
dificultad de amoldar situaciones tan dinmicas, cambiantes e imprevistas en conceptos
plasmados con las herramientas conceptuales del comercio tradicional.(44)
Con el surgimiento del comercio electrnico, se ponen en duda conceptos clsicos
como el de establecimiento permanente, ya que las ideas de permanencia o fijeza, las
cuales constituyen la base para configurar, en mayor o menor medida, la existencia de
un operador econmico con propsitos de permanencia en un pas, entra en crisis,
debido a la modalidad propia de esta forma comercial.

3.2. Criterios generales para determinar la existencia de establecimiento

permanente

36

El establecimiento permanente no es otra cosa que la determinacin de algunos

criterios sobre la base de los cuales el Estado ejercita la propia capacidad de imposicin
sobre un ente jurdico extranjero.
Giampaolo Corabi seala que tres son los criterios segn los cuales se puede
determinar la existencia de un establecimiento permanente:
1.

"fixed place of management": es decir, una sede fija de negocios en el pas

extranjero. "Sede fija" significa sede estrictamente conectada con el territorio, de modo
tal que sea imposible la actividad de la empresa sin esa sede.
2.

"agency clause": es identificado as por los ingleses, es decir, la naturaleza o

no de agente comercial. El criterio fijado por la OCDE, y aceptado por casi todos los
convenios se refiere a la naturaleza de dependencia o independencia del agente respecto
al pas donde tiene sede la sociedad. Esto significa que si el agente extranjero tiene el
poder de obligar a la sociedad y es al mismo tiempo dependiente de las rdenes de la
sociedad, l constituye un establecimiento permanente. Al contrario, si el agente, en el
mbito de su actividad ordinaria, puede obligar a la empresa pero es independiente, es
decir, no recibe rdenes de la empresa y ejercita su actividad en forma autnoma,
entonces, no ser considerado establecimiento permanente.
3.

"construction clause": es usado en particular por la problemtica de la obra,

con el fin de eliminar discusiones acerca de la naturaleza o no de establecimiento

permanente extranjero de la obra de una empresa no residente. El modelo OCDE afirma
que si la obra tiene duracin mayor a los doce meses constituye organizacin estable.
En algunos tratados el trmino es de seis meses; en otros, por ejemplo, con Hungra, el
trmino es de 24 meses.(45)
Por otra parte, Roland Evans Marquezdestaca que la estructura bsica del
concepto de EP se puede descomponer en tres grandes premisas para determinar su
nacimiento. En efecto:
1.

assets test: es decir, la existencia de activos: El test de los activos determina

si un conjunto de activos puede constituir un lugar fijo de negocios.

37

2.

agency/relationship test o la posible existencia de una relacin de mandato:

El test del mandato determina cules actos de un mandatario, socio o subsidiaria

constituirn un EP, aunque la empresa no tenga un lugar fijo de negocios en el pas de la
fuente.
3.

activities test o la configuracin de un conjunto de actividades que den

origen al nacimiento de un establecimiento permanente: El test de actividades establece

que tipo de actividades no deben considerarse un EP, aunque sean realizadas a travs de
un lugar fijo de negocios.(46)
Como podemos observar, estos autores efectan un esquema del contenido del
artculos 5 del modelo de Convenio, admitido por la OCDE.

3.3. Existencia de establecimiento permanente en el comercio electrnico

La necesidad de todo Estado de no ceder jurisdiccin fiscal y, de este modo

disminuir su recaudacin, es la razn que hoy en da se encuentra en discusin y
anlisis, tanto en nuestro pas como en la mayora de los Estado del mundo, la
posibilidad de encuadrar, ya sea los Proveedores de Servicio de Internet, servidores o,
en su caso, "pginas web", dentro del concepto de Establecimiento Permanente.
Por lo tanto, a continuacin trataremos de enmarcar dentro de dicho concepto, los
siguientes cuestionamientos:
1)

Server como sede fija de negocios;

2)

Web Site como sede fija de negocios;

3)

Server como agente; y

4)

Proveedor de Servicios de Internet como agente

3.3.1. Server como sede fija de negocios

38

En virtud del concepto tradicional de los establecimientos permanentes de sujetos

radicados en el exterior deben tener como caractersticas principales, las siguientes:
1. Que se trate de una organizacin,
2. Que conforme una empresa,
3. Que sea estable o permanente.
Estos caracteres necesarios para la presencia de un establecimiento permanente,
implican la existencia de una direccin, una estructura estable, un patrimonio(47) y un
lugar fsico con el fin de llevar a cabo una actividad comercial o de otro tipo. Es decir
que el establecimiento debe tener todos los elementos necesarios para desarrollar de
forma autnoma una actividad, pudiendo, de esta manera, ser considerado como un
"lugar de negocios" "independiente" del principal.(48)
Si se utiliza rigurosamente los criterios todava en vigencia, antiguos y obsoletos
desde un punto de vista histrico, tenemos que llegar a la conclusin de que difcilmente
el server puede constituir un establecimiento permanente, al menos segn el criterio de
la sede fija, provocando as el fenmeno del "disapearing taxpayer".(49)
Para que la existencia de un servidor constituyese EP el mismo deber permanecer
estacionario por un tiempo prolongado. Esto podra fcilmente evitarse trasladando
permanentemente la pgina web de un servidor a otro localizado en distinto pas.
Asimismo, podra localizarse el servidor en un pas de baja tributacin o paraso fiscal a
fin de evitar el pago de impuestos sobre la actividad. Adicionalmente la empresa que
realiza los negocios a travs de la pgina web no tendr una base fija de negocios ya que
el server pertenece al PSI.(50)
Un elemento sobre la base del cual el server podra ser encuadrado en la
naturaleza de establecimiento permanente es el hecho de constituir un lugar donde se
depositan datos, productos intangibles, y archivos: en este sentido el server desarrolla
las funciones de depsito. Sin embargo, una relacin de este tipo es estrictamente
forzada.(51)

39

Pero los problemas se acrecentan en cuanto centramos el anlisis a las normas

internacionales y las variadas innovaciones que se producen actualmente en el campo de
la tecnologa. Algunos sujetos pueden tener un segundo o varios servidores ubicados en
diferentes pases funcionando simultneamente ya que es posible que no puedan operar
en un momento determinado del da por razones de uso horario.
El mantenimiento de un lugar fijo de negocios para adquirir mercaderas o reunir
informaciones y el mantenimiento de un lugar fijo de negocios creado nicamente con
el propsito de llevar adelante alguna otra actividad de carcter preparatorio o auxiliar,
no configura la existencia de un EP. De acuerdo con ello, entonces podemos concluir
que el almacenamiento de informacin a travs de un servidor o la simple provisin de
informacin o de publicidad por s solas no calificarn como EP. Asimismo, una pgina
web que contenga catlogos de productos tampoco reunir tal caracterstica.(52)
De acuerdo con el anlisis efectuado del artculo 5 del modelo de la OCDE y
teniendo en cuenta las recomendaciones efectuadas por el Grupo de Trabajo N 1, un
equipo computarizado slo podra ser considerado EP si tiene un lugar fijo de ubicacin
por un perodo prolongado tal que implique intensin de permanencia.
Pero quedara al margen de tal encuadramiento en caso de que el lugar fijo de
negocios exista con el solo propsito de adquirir mercaderas o reunir informaciones, o
con el propsito de llevar adelante alguna otra actividad de carcter preparatorio o
auxiliar.
Por lo tanto, el concepto de "sede de direccin efectiva" como test del
establecimiento permanente, sufre pronunciadas alteraciones porque Internet permite
que dicha "sede" se site simultneamente en distintos lugares del planeta, lo cual hace
manipuleable la localizacin efectiva del hecho imponible a pases de baja tributacin
en oposicin al pas fuente del negocio.
En Alemania la definicin de establecimiento permanente es amplia, incluyendo
cualquier lugar de negocios o equipamiento que cumpla el propsito de actividad de una
empresa. La legislacin establece que el lugar fijo de negocios o el equipamiento es

40

cualquier objeto fsico, el cual se distingue del equipamiento principalmente por su

negocio frente a su objetivo tcnico.
As, en este pas se interpreta que una mquina expendedora, al igual que una
infraestructura de cables, son establecimientos permanentes. Con tal criterio, tanto un
server ubicado en Alemania como un proveedor de servicios de Internet que utilice las
lneas telefnicas sern considerados como un establecimiento permanente para las
leyes impositivas alemanas.(53)
Asimismo, si se aplica el criterio de conceptualizar el establecimiento permanente
como plaza fija de negocios -de acuerdo al art. 3 del Convenio OCDE- donde no se
requiere el concepto de persona, la colocacin de un servidor en un pas asume el
carcter de establecimiento permanente.
3.3.2. Website como sede fija de negocios
En este supuesto, queda claro que el uso de Internet como mera promocin o
proyeccin de imagen no debe dar lugar a la existencia de un EP. LA OCDE incluso ha
evaluado la posibilidad de considerar como preparatorio o auxiliar a una pgina web
que contenga un catlogo de productos con los respectivos precios, con un enlace a otra
pgina web de la misma empresa situada en un servidor radicado en otro Estado, desde
el cual se permita ordenar y pagar el producto deseado. Esto por supuesto ha provocado
controversia, dada la facilidad que supondra la elusin del gravamen en la fuente.
No es tan claro y definido que una pgina Web constituya por s un
establecimiento permanente, es decir si la pgina Web instalada en un servidor situado
en el pas del cliente puede ser considerada dentro de dicho concepto.
Juan McEwan, a los efectos de responder a esta cuestin, entiende que en el
supuesto que el server donde se encontraran colocadas las pginas no fuera de
propiedad del sujeto que posee el dominio del sitio, se generara una falta de presencia
fsica del sujeto en el territorio; por cierto que con la ausencia de este elemento no
podra configurarse un "lugar de negocios", y el consecuente encuadre bajo el concepto
de establecimiento permanente.(54)

41

Se deber determinar frente al art. 5 del Modelo de la O.C.D.E si el web site

de un server de propiedad o utilizado por una empresa extranjera rene los requisitos
establecidos para los establecimientos permanentes, si dicha web page puede ser
considerada como un lugar fijo de negocios, si el ejercicio peridico de las funciones
automatizadas puede considerarse como el ejercicio de la actividad de una empresa, si
dicha actividad se encuadra dentro de las actividades de naturaleza auxiliar o
preparatoria previstas en el art. 5 inc. 4) de dicho Modelo, y en qu condiciones el
server puede ser considerado como una organizacin personal estable.
En tal aspecto, si el server funcionase con un propsito de almacenaje, exhibicin
o entrega de bienes a los consumidores, podra tener un tratamiento distinto del server
que provee publicidad. A su vez, si el server solamente se utilizase para recibir
solicitudes de los consumidores de otro pas, dicho server actuara como un mero
intermediario de dichas solicitudes.(55)
3.3.3. Server como agente
El modelo de la OCDE considera que una empresa posee EP en determinado pas
cuando realizando actividades en l, aun sin presencia fsica, lleva a cabo actividades a
travs de agentes que cumplan con los siguientes requisitos:

Que el individuo sea dependiente de la empresa;

Que acte en su representacin;

Que ejerza en forma habitual la actividad;

Que tenga autoridad para concluir contratos en nombre de su representado.

Como en Internet se efectan negocios entre compradores y vendedores por la va

telemtica, lo cual excluye la presencia de agentes, ello hace dificultoso considerar a un
servidor o pgina Web de un vendedor incorporado en un servidor situado en el pas del
comprador, como un establecimiento permanente.
El servidor no es el cuerpo de una persona y, por ende, no es un agente
dependiente de una empresa. Sin embargo la Administracin tributaria de Australia,
42

tiene puntos de interpretacin distinta a la jurisprudencia de los Estados Unidos de

Norte Amrica y sostiene que una pgina web situada en un servidor, fijada en el tiempo
y locacin en territorio australiano, por la cual se resuelven negocios interiores,
constituye un establecimiento permanente.
Pero si el servidor de Internet es usado como una herramienta de comunicaciones
para intercambio de declaraciones o informaciones, ello no asume el carcter de
agencia.
Sin embargo, la legislacin de Italia define que cuando un servidor es utilizado
con un "software inteligente" concluido con un simple contrato, el papel de servidor
localizado en territorio italiano cumple similar funcin que un agente, lo que es
suficiente para considerarlo a los efectos comerciales un establecimiento permanente.
Siendo que el comercio electrnico es definido como la habilidad para llevar
adelante transacciones comerciales que incluyen el intercambio de bienes o servicios
entre dos o ms partes a travs del uso de tcnicas y herramientas electrnicas, una de
sus caractersticas es la ausencia de personas, por lo cual tanto un servidor como una
pgina web difcilmente pueda ser considerado agente.(56)
3.3.4. Proveedor de servicios de internet como agente
El ISP, sigla en ingles de Internet Service Provider, es la empresa que provee el
acceso a Internet, asimismo sita pginas de diferentes empresas en sus propios servers.
En virtud de esto ltimo, surge el cuestionamiento de si es posible considerar a los ISP
como establecimientos estables de aquellas empresas que colocan las pginas en sus
servidores ya que stos constituyen un mandatario no independiente de la empresa que
lo contrata y, por lo tanto, si podran imputrsele rentas pertenecientes a la empresa
contratante. Por cierto que la falta de poder para contratar en nombre de estas empresas
no hara posible dar este carcter a los ISP.
Para calificar como agente, el Proveedor de Servicios de Internet (PSI) debera
tener autoridad para contratar por cuenta del vendedor, cosa que en los hechos no
sucede, es decir tampoco un PSI podra ser considerado agente ya que no concluye ni
tiene poder para cerrar contratos por cuenta de quien realiza la operacin comercial.
43

Del anlisis efectuado podemos concluir que si bien basndonos en nuestra

legislacin interna -art.2 de la ley del impuesto a la ganancia mnima presunta- un lugar
fijo de negocios, aun con el nico propsito de reunir informacin, hacer publicidad o
realizar actividades preparatorias o auxiliares constituye Establecimiento Estable, el
hecho de que un servidor pueda ser trasladado de una localizacin a otra con facilidad y
las pginas web puedan ser transferidas de un servidor a otro en cuestin de horas hacia
pases con baja o nula tributacin, constituyen hechos que hacen muy difcil la
imposicin sobre los negocios realizados va Internet.
En definitiva es una cuestin en la que, alertadas las autoridades de la
problemtica en juego, debera consensuarse el grado de apetencia fiscal, ya que los
criterios fiscales pueden jugar, al igual que en el caso de precios de transferencia, como
un incentivo o desaliento para los operadores internacionales.(57)

3.4. Redefiniciones del concepto de Establecimiento Permanente

El Seminario B, realizado durante el 52 Congreso de la Asociacin Fiscal

Internacional (IFA) preanuncia que uno de los problemas a resolver en el
"cibercomercio" es la definicin de cundo existe un establecimiento permanente y qu
beneficios se le pueden atribuir al mismo.
Siguiendo dichas pautas, en la actualidad es necesario pensar en una redefinicin
del concepto de establecimiento permanente, introducir criterios nuevos como, por
ejemplo, el nivel de facturacin en un pas extranjero, el nmero de rdenes recibidas y
respondidas, o tambin un criterio temporal.
Cierta parte de la doctrina especializada publicita que el mejor mtodo para
cambiar la extensin del concepto de fuente tributaria sobre los beneficios del comercio
electrnico internacional, es adoptar el concepto de establecimiento permanente(58),
pero en realidad, lo que se propugna es adoptar un concepto de "establecimiento
permanente virtual", mediante una redefinicin de la fuente del "establecimiento".(59)

44

Como podemos observar, la aplicacin de impuestos sobre los negocios en el

ciberespacio no resulta una tarea sencilla dadas las ambigedades existentes en cuanto a
la definicin del origen de las operaciones. El poder identificar el origen de las
operaciones y encuadrarlas en las jurisdicciones apropiadas requerir adecuar las leyes
actuales o inclusive el desarrollo de otras, a las nuevas circunstancias.(60)

4. CONCLUSIONES
De acuerdo con el presente trabajo y teniendo en cuenta el desarrollo dinmico de
la actividad a travs del comercio electrnico, consideramos que muchos de los
conceptos y principios tradicionales en materia tributaria, quedan desvirtuados con esta
novedosa modalidad de operar. Motivo de ello, sera necesario una eventual adecuacin
y/o modificacin de los mismos.
Se debera considerar, las siguientes medidas:
1)

Adecuar nuestra legislacin a nivel nacional, de acuerdo a las actividades

realizadas a travs del comercio electrnico, incorporando as en todos los impuesto

federales, las disposiciones relativas al mismo con el objetivo de crear un claro marco
jurdico tendiente a promocionar el E-commerce.
2)

El criterio mencionado en el punto anterior, lo hacemos extensivo a los

tributos a nivel provincial, ya que cuando los sujetos intervinientes en la transaccin

electrnica residen ambos en nuestro Estado, las dificultades se notarn en la aplicacin
del Convenio Multilateral del Impuesto sobre los Ingresos Brutos.
3)

Definir y/o redefinir el concepto de Establecimiento Permanente contenida

en nuestra legislacin y en los convenio para evitar la doble imposicin internacional.

Aqu debemos poner especial nfasis en los casos descriptos en los puntos 3.2.3.1
a 3.2.3.4 de este trabajo, ya que si los mismos configurasen establecimiento permanente,

45

se correra el riesgo que los emprendimientos desarrollados a travs de Internet se

establezcan en pases con baja o nula tributacin.
Por lo tanto, si se considera que la utilizacin de un servidor en nuestro pas,
pudiera dar lugar a algn tipo de tributacin, la entidad afectada podra evitar de manera
simple toda clase de imposicin mediante la utilizacin de servidores en otros pases,
visto que la localizacin del servidor es irrelevante para la entidad, y el mismo puede
encontrarse en cualquier otro Estado.
Por este motivo, debemos estar muy atentos a las innovaciones que se dan en las
formas de hacer negocios y la incidencia en que las mismas nos afecte en todos sus
aspectos. Un claro ejemplo de ello es la instalacin de una empresa (EOCnet) en la isla
Bermuda, que ofrece oficinas virtuales o "e-suites" con el fin de realizar transacciones
desde dicha sede obteniendo los beneficios de la ausencia de impuestos corporativos de
la isla.

46

UNIDAD 4
LEGISLACION INTERNACIONAL
1. DISPOCISIONES DE LAS NACIONES UNIDAS
1.1. Ley modelo de la Cnudmi/Uncitral (naciones unidas) sobre comercio
electrnico con la acicion del artculo 5bis en la forma aprobada
en 1998. Introduccin

La Asamblea General recordando su resolucin 2205 (XXI), de 17 de diciembre

de 1996, por la que estableci la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional con mandato de fomentar la armonizacin y la unificacin
progresiva del derecho mercantil internacional y de tener presente, a ese respecto, el
inters de todos los pueblos, en particular el de los pases en desarrollo, en el progreso
amplio del comercio internacional, observando que un nmero creciente transacciones
comerciales, internacionales se realizan por medio del intercambio electrnico de datos
y por otros medios de comunicacin, habitualmente conocido como comercio
electrnico, en los que se usan mtodos de comunicacin, y almacenamiento de
informacin

sustitutivas, de los que utilizan papel, recordando la recomendacin

relativa al valor. Jurdico de los registros computarizados aprobada por la Comisin en

su 18 perodo de sesiones, celebrado en 1985, y el inciso b)del prrafo 5 de la
resolucin 40/71 de la Asamblea General, de1 11 de diciembre de 1985, en la que la
Asamblea pidi a los gobiernos y a las organizaciones internacionales que cuando as
convenga, adopten medidas acordes con las recomendaciones de la Comisin a fin de
garantizar la seguridad jurdica en el contexto de la utilizacin ms amplia posible del
procesamiento automtico de datos en el comercio internacional.
Convencida de que la elaboracin de una ley modelo que facilite el uso del
comercio electrnico y sea aceptable para Estados que tengan sistemas jurdicos,

47

sociales y econmicos diferentes podra contribuir de manera significativa al

establecimiento de relaciones econmicas internacionales armoniosas,
Observando que la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico fue aprobada por la
Comisin en su 29. perodo de sesiones despus de examinar las observaciones de los
gobiernos y de las organizaciones interesadas,
Estimando que la aprobacin de la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico por
la Comisin ayudar de manera significativa a todos los Estados a fortalecer la
legislacin que rige el uso de mtodos de comunicacin y almacenamiento de
informacin sustitutivos de los que utilizan papel y a preparar tal legislacin en los
casos en que carezcan de ella,
1.Expresa su agradecimiento a la Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional por haber terminado y aprobado la Ley Modelo sobre
Comercio Electrnico que figura como anexo de la presente resolucin y por haber
preparado la Gua para la Promulgacin de la Ley Modelo;
2.Recomienda que todos los Estados consideren de manera favorable la Ley
Modelo cuando promulguen o revisen sus leyes, habida cuenta de la necesidad de que el
derecho aplicable a los mtodos de comunicacin y almacenamiento de informacin
sustitutivos de los que utilizan papel sea uniforme;
3.Recomienda tambin que no se escatimen esfuerzos para velar por que la Ley
Modelo y la Gua sean ampliamente conocidas y estn a disposicin de todos.

1.2. Ley modelo de la Cnudmi sobre comercio electrnico

1.2.1. Primera parte Comercio Electrnico en general
1.2.1.1 Captulo Primero Disposiciones Generales
Artculo l. Ambito de aplicacin *.-La presente Ley ** ser aplicable a todo tipo
de informacin en forma de mensaje de datos utilizada en el contexto*** de actividades
comerciales ****.

48

*La Comisin sugiere el siguiente texto para los Estados que deseen limitar el mbito
de aplicacin de la presente Ley a los mensajes de datos internacionales: La presente
Ley aplicable a todo mensaje de datos que sea conforme a la definicin del prrafo 1)
del artculo 2 y que se refiera al comercio internacional.
** La presente Ley no deroga ninguna norma jurdica destinada a la proteccin del
consumidor
*** La Comisin sugiere el siguiente texto para los Estados que deseen ampliar el
mbito de aplicacin de la presente Ley:
La presente Ley ser aplicable a todo tipo de informacin en forma de mensaje
de datos, salvo en las situaciones siguientes:
**** El trmino comercial deber ser interpretado ampliamente de forma que
abarque las cuestiones suscitadas por toca relacin de ndole comercial, sea o no
contractual. Las relaciones de ndole comercial comprenden, sin limitarse a ellas, las
operaciones siguientes: toda operacin comercial de suministro o intercambio de bienes
o servicios; todo acuerdo de distribucin; toda operacin de representacin o mandato
comercial de facturaje (factoring); de arrendamiento de bienes de equipo con opcin de
compra (leasing); de construccin de obras; de consultara; de ingeniera; de concesin
de licencias; de inversin; de financiacin; de banca; de seguros; todo acuerdo de
concesin o explotacin de un servicio pblico; de empresa conjunta y otras formas de
cooperacin industrial o comercial; de tansporte de mercancas o de pasajeros por va
area, martima y frrea, o por carretera.

Artculo 2. Definiciones.-Para los fines de la presente Ley:

a)Por mensaje de datos se entender la informacin generada, enviada, recibida
o archivada o comunicada por medios electrnicos, pticos o similares, como pudieran
ser, entre otros, el intercambio electrnico de datos, (EDI), el correo electrnico, el
telegrama, el tlex o el telefax;

49

b)Por intercambio electrnico de datos (EDI) se entender la transmisin

electrnica de informacin de una computadora a otra, estando estructurada la
informacin conforme a alguna norma tcnica convenida al efecto;
c) Por iniciador de un mensaje de datos se entender toda persona que, a tenor
del mensaje, haya actuado por su cuenta o en cuyo nombre se haya actuado para enviar
o generar ese mensaje ante de ser archivado, si ste es el caso, pero que no haya actuado
a ttulo de intermediario con respecto a l;
d)Por destinatario de un mensaje de datos se entender la persona designada por
el iniciador para recibir el mensaje, pero que no est actuando a ttulo de intermediario
con respecto a l;
e)Por intermediario, en relacin con un determinado mensaje de datos, se
entender toda persona que, actuando por cuenta de otra, enve, reciba o archive dicho
mensaje o preste algn otro servicio con respecto a l;
f)Por sistema de informacin se entender todo sistema utilizado para generar,
enviar, recibir, archivar o procesar de alguna otra forma mensajes de datos.
Artculo 3. Interpretacin.1) En la interpretacin de la presente Ley habrn de tenerse en cuenta su origen
internacional y la necesidad de promover la uniformidad de su aplicacin y la
observancia de la buena fe.
2)Las cuestiones relativas a materias que se rijan por la presente Ley y que no
estn expresamente resueltas en ella sern dirimidas de conformidad con los principios
generales en que ella se inspira.
Artculo 4. Modificacin mediante acuerdo.1) Salvo que se disponga otra cosa, en las relaciones entre las partes que generan,
envan, reciben, archivan o procesan de alguna otra forma mensajes de datos, las
disposiciones del captulo III podrn ser modificadas mediante acuerdo.

50

2)Lo dispuesto en el prrafo 1) no afectar a ningn derecho de que gocen las

partes para modificar de comn acuerdo alguna norma jurdica a la que se haga
referencia en el captulo 11.

1.2.1.2 Captulo II Aplicacin de los requisitos Jurdicos a los mensajes de datos

Artculo 5. .Reconocimiento de los mensajes de datos.-No se negarn efectos
jurdicos, validez, o fuerza obligatoria a la informacin por la sola razn de que no
est en forma de mensaje.
Artculo 5. bis. Incorporacin por remisin en la forma aprobada por la
Comisin en su 31 perodo de sesiones, en junio de 1998. -No se negarn efectos
jurdicos, validez ni fuerza obligatoria a la informacin por la sola razn de que no est
contenida en el mensaje de datos que se supone ha de dar lugar a este efecto jurdico,
sino que figure simplemente en el mensaje de datos en forma de remisin.
Artculo 6. Escrito.1) Cuando la ley requiera que la informacin conste por escrito, ese requisito
quedar satisfecho con un mensaje de datos si la informacin que ste contiene es
accesible para su ulterior consulta.
2)El prrafo 1) ser aplicable tanto si el requisito en l previsto est expresado en
forma de obligacin como si la ley simplemente prev consecuencias en el caso de que
la informacin no conste por escrito.
Artculo 7. Firma.
1) Cuando la ley requiera la firma de una persona, ese requisito quedar satisfecho
en relacin con un mensaje de datos:
a)Si se utiliza, un mtodo ara identificar a esa persona y para indicar que esa
persona aprueba la informacin que figura en el mensaje de datos; y

51

b)Si ese mtodo es tan fiable como sea apropiado para los fines para los que se
genero o comunic el mensaje de datos, a la luz de todas las circunstancias del caso,
incluido cualquier acuerdo pertinente.
Artculo 8. Original. 1) Cuando la ley requiera que la informacin sea
presentada y conservada en su forma original, ese requisito quedar satisfecho con un
mensaje de datos:
a)Si existe alguna garanta fidedigna de que se ha conservado la integridad de la
informacin a partir del momento en que se gener por primera vez en su forma
definitiva, como mensaje de datos o en alguna otra forma;
b)De requerirse que la informacin sea presentada si dicha informacin puede ser
mostrada a la persona a la que se deba presentar.

2) El prrafo 1) ser aplicable tanto si el requisito en l previsto est expresado en

forma de obligacin como si la ley simplemente prev consecuencias en el caso de que
la informacin no se presentada o conserva en su forma original.
3) Para los fines del inciso a)del prrafo: 1):
a)La integridad de la informacin ser evaluada conforme al criterio de que haya
permanecido completa e inalterada, salvo la adicin de algn endoso o de algn cambio
que sea inherente al proceso de su comunicacin, archivo o presentacin; y
b)El grado de fiabilidad requerido ser determinado a la luz de los fines para los
que se gener la informacin y de todas las circunstancias del caso.
Artculo 9. Admisibilidad y fuerza probatoria de los mensajes de datos.1) En todo trmite legal, no se dar aplicacin a regla alguna de la prueba que sea
bice para la admisin como prueba de un mensaje de datos:
a) Por la sola razn de que se trate de un mensaje de datos:

52

b) Por razn de no haber sido presentado en su forma original, de ser ese

mensaje la mejor prueba que queda razonablemente esperar de la persona que la
presenta.
2) Toda informacin presentada en forma de mensaje de datos gozar de la debida
fuerza probatoria. Al valorar la fuerza probatoria de un mensaje de datos se habr de
tener presente la fiabilidad de la forma en la que se haya generado, archivado o
comunicado el mensaje, la fiabilidad de la forma en la que se haya conservado la
integridad de la informacin, la forma en la que se identifique a su iniciador y cualquier
otro factor pertinente.

Artculo 10. Conservacin de los mensajes de datos.1) Cuando la ley requiera que ciertos documentos, registros o informaciones sean
conservados, ese requisito quedar satisfecho mediante la conservacin de los mensajes
de datos, siempre que se cumplan las condiciones siguientes:
a) Que la informacin que contengan sea accesible para su ulterior consulta; y
b) Que el mensaje de datos sea conservado con el formato en que se haya
generado, enviado o recibido o con algn formato que sea demostrable que
reproduce con exactitud la informacin generada, enviada o recibida; y
a) ) Que se conserve, de haber alguno, todo dato que permita determinar el
origen y el destino del mensaje, y la fecha y la hora en que fue enviado o
recibido
2) La obligacin de conservar ciertos documentos, registros o informaciones
conforme a lo dispuesto en el prrafo 1) no ser aplicable a aquellos datos que tengan
por nica finalidad facilitar el envo o recepcin del mensaje.
3) Toda persona podr recurrir a los servicios de un tercero para observar el
requisito mencionado en el prrafo l), siempre que se cumplan las condiciones
enunciadas en los incisos a), b) y c) del prrafo 1).
53

1.2.1.3. Captulo III Comunicacin de los mensajes de datos

Artculo 11. - Formacin y validez de los contratos.En la formacin de un contrato, de no convenir las partes otra cosa, la oferta y su
aceptacin podrn ser expresadas por medio de un mensaje de datos. No se negar
validez o fuerza obligatoria a un contrato por la sola razn de haberse utilizado en su
formacin un mensaje de datos
Artculo 12. Reconocimiento por las partes de los mensajes de datos.En las relaciones entre el iniciador y el destinatario de un mensaje de datos, no se
negarn efectos jurdicos, validez o fuerza obligatoria a una manifestacin de voluntad u
otra declaracin por la sola razn de haberse hecho en forma de mensaje de datos.
Artculo 13. Atribucin de los mensajes de datos.1) Un mensaje datos proviene del iniciador si ha sido enviado por el propio
iniciador.
2) En las relaciones entre el iniciador y el destinatario, se entender que un
mensaje de datos proviene del indicador si ha sido enviado:
a) Por alguna persona facultada para actuar en nombre del iniciador respecto de
ese mensaje; o
b) Por un sistema de informacin programado por el iniciador o en su nombre
para que opere automticamente
3) En las relaciones entre el iniciador y el destinatario, el destinatario tendr
derecho a considerar que un mensaje de datos proviene del iniciador y a actuar en
consecuencia, cuando:
a)Para comprobar que el mensaje provena del iniciador, el destinatario haya
aplicado adecuadamente un procedimiento aceptado previamente por el iniciador con
ese fin; o

54

b)El mensaje de datos que reciba el destinatario resulte de los actos de una
persona cuya relacin con el iniciador, o con algn mandatario suyo, le haya dado
acceso a algn mtodo utilizado por el iniciador para identificar un .mensaje de datos
como propio.
4) EL prrafo 3) no se aplicar:
a)A partir del momento que el destinatario haya sido informado por el iniciador de
que el mensaje de datos no provena del iniciador y haya dispuesto de un plazo
razonable para actuar en consecuencia; o
b) En los casos previstos en el inciso b) del prrafo 3), desde el momento en que
el destinatario sepa, o debiera saber de haber

actuado con la debida diligencia o de

haber aplicado algn mtodo convenido, que el mensaje de datos no provena del
iniciador.
5) Siempre que un mensaje de datos provenga del iniciador o que se entienda que
proviene de l, o siempre que el destinatario tenga derecho a actuar con arreglo a este
supuesto, en las relaciones entre el iniciador y el destinatario, el destinatario tendr
derecho a considerar que el mensaje de datos corresponde al que quera enviar el
iniciador, y podr actuar en consecuencia. El destinatario no gozar de este derecho si
saba, o hubiera sabido de haber actuado con la debida diligencia de haber aplicado
algn mtodo convenido, que la transmisin haba dado lugar a algn error en el
mensaje de datos recibido.
6) El destinatario tendr derecho a considerar que cada mensaje de datos es un
mensaje de datos separado y a actuar en consecuencia, salvo en la medida en que
duplique otro mensaje de datos, y que el destinatario sepa, o debiera saber de haber
actuado con la debida diligencia o de haber aplicado algn mtodo convenido, que el
mensaje de datos era un duplicado.
Artculo 14. Acuse de recibo.-

55

1) Los prrafos 2) a 4) del presente artculo sern aplicables cuando, al enviar o

antes de enviar un mensaje de datos, el iniciador solicite o acuerde con el destinatario
que se acuse recibo .
2) Cuando el iniciador no haya acordado con el destinatario que el acuse de recibo
se d en alguna forma determinada o utilizando un mtodo determinado, se podr acusar
recibo mediante:
a)Toda comunicacin del destinatario, que basten para indicar al iniciador que se
ha recibido el mensaje de datos.
b)Todo acto del destinatario, que basten para indicar al iniciador que se ha
recibido el mensaje de datos

3) Cuando el iniciador haya indicado que los efectos del mensaje de datos estarn
condicionados a la recepcin de un acuse de recibo, se considerar que el mensaje de
datos no ha sido enviado en tanto que no se haya recibido el acuse de recibo.
4)Cuando el iniciador no haya indicado que los efectos del mensaje de datos
estarn condicionados a la recepcin de un acuse de recibo, si no ha recibido acuse en el
plazo fijado o convenido o no se ha fijado o convenido ningn plazo, en un plazo
razonable el iniciador:
a)Podr dar aviso al destinatario de que no ha recibido acuse de recibo y fijar un
plazo razonable, para su recepcin;
b)De no recibirse acuse dentro del plazo fijado conforme al inciso a), podr,
dando aviso de ello al destinatarios, considerar que el mensaje de datos no ha sido
enviado o ejercer cualquier otro derecho que pueda tener.
5)Cuando el iniciador reciba acuse de recibo del destinatario, se presumir que
ste ha recibido el mensaje de datos correspondiente. Esa presuncin no implicar que
el mensaje de datos corresponda al mensaje recibido.

56

6) Cuando en el acuse de recibo se indique que el mensaje de datos recibido

cumple con los requisitos tcnicos convenidos o enunciados en alguna norma tcnica
aplicable, se presumir que ello es as.
7) Salvo en lo que se refiere al envo o recepcin del mensaje de datos, el presente
artculo no

obedece al propsito de regir las consecuencias jurdicas que puedan

derivarse de datos o de su acuse de, recibo.

Artculo 15. Tiempo y lugar del envo y la recepcin de un mensaje de datos.1) De no convenir otra cosa el iniciador y el destinatario el mensaje de datos se
tendr por expedido cuando entre en un sistema de informacin que no este bajo el
control del iniciador o de la persona que envi el mensaje de datos en nombre del
iniciador.

2) De no convenir otra cosa el iniciador y el destinatario,

el momento de

recepcin de un mensaje de datos se determinar. como sigue:

a)Si el destinatario ha designado un sistema de informacin para la recepcin de
mensajes de datos, la recepcin tendr lugar:
-i) En el momento en que entre el mensaje de datos en el sistema de
informacin designado; o
-ii) De enviarse el mensaje de datos a un sistema de informacin del
destinatario que no sea el sistema de informacin designado, en el momento en que el
destinatario recupere el mensaje de datos;
b) Si el destinatario no ha de signado un sistema de informacin, la recepcin
tendr lugar al entrar el mensaje de datos en un sistema de informacin del destinatario.
3) El prrafo 2) ser aplicable aun cuando el sistema de informacin est ubicado
en un lugar distinto de donde se tenga por recibido el mensaje conforme al prrafo 4).

57

4) De no convenir otra cosa el iniciador y el destinatario, el mensaje de datos se

tendr por expedido en el lugar donde el iniciador tenga su establecimiento y por
recibido en el lugar donde el destinatario tenga el suyo. Para los fines del presente
prrafo:
a. Si el iniciador o el destinatario tienen ms de un establecimiento, su
establecimiento ser el que guarde una relacin ms estrecha con la operacin
subyacente o, de no haber una operacin subyacente, su establecimiento
principal;
b. Si el iniciador o el destinatario no tienen establecimiento, se tendr en cuenta su
lugar de residencia habitual

1.2.2. Segunda Parte - Comercio electrnico en materias especficas

1.2.2.1. Captulo Primero
Artculo 16.- Actos relacionados con los contratos de transporte de
mercancas.-Sin perjuicio de lo dispuesto en la primera parte de la Presente Ley, el
presente captulo ser aplicable a cualquiera de los siguientes actos que guarde relacin
con un contrato de transporte de mercancas, o con su cumplimiento, sin que la lista sea
exhaustiva:
a) i) indicacin de las marcas, el nmero, la cantidad o el peso de las mercancas;
ii) declaracin de la ndole o el valor de las mercancas;
iii) emisin de un recibo por las mercancas;
iv) confirmacin de haberse completado la carga de las mercancas;
b) i) notificacin a alguna persona de las clusulas y condiciones del contrato;
ii) comunicacin de instrucciones al portador;
c) i) reclamacin de la entrega de las mercancas;
58

ii) autorizacin para proceder de las mercancas;

iii) notificacin de la prdida de las mercancas o de los daos que hayan
sufrido;
d) cualquier otra notificacin o declaracin relativa al cumplimiento del contrato;
e) promesa de hacer entrega de las mercancas a la persona designada o a tina
persona autorizada para reclamar esa entrega;

f) concesin, adquisicin, renuncia, restitucin, transferencia o negociacin de

algn derecho sobre mercancas;
g) adquisicin o transferencias de derechos y obligaciones con arreglo al contrato.
Artculo 17. Documentos de transporte
1)Con sujecin a lo dispuesto en el prrafo 3), en los casos en que la ley requiera
que alguno de los actos enunciados en artculo 16 se lleve a cabo por escrito o mediante
un documento que conste de papel, ese requisito quedar satisfecho cuando el acto se
lleve a cabo por medio de uno o ms mensajes de datos.
2) El prrafo 1) ser aplicable tanto si el requisito en l previsto est expresado en
forma de obligacin como si la ley simplemente prev consecuencias en el caso de que
no se lleve a cabo el acto por escrito o mediante un documento.
3) Cuando se conceda algn derecho a un persona determinada y a ninguna otra, o
sta adquiera alguna obligacin, y la ley requiera que, para que ese acto surta efecto, el
derecho o la obligacin hayan de transferirse a esa persona mediante el envo o la
utilizacin de uno o ms mensajes de datos siempre que se emplee un mtodo fiable
para garantizar la singularidad de ese mensaje o esos mensajes de datos.
4) Para los fines del prrafo 3), el nivel de fiabilidad re querido ser determinado a
la luz de los fines para los que se transfiri el derecho o la obligacin y de todas las
circunstancias del caso, incluido cualquier acuerdo pertinente.

59

5) Cuando se utilicen uno o ms mensajes de datos para llevar a cabo alguno de

los actos enunciados en los incisos j) y g)del artculo 16, no ser vlido ningn
documento utilizado para llevar, a cabo cualquiera de esos actos, a menos que se haya
puesto fin al uso de mensajes de datos para

sustituirlo por el de documento. Todo

documento que se emita en esas circunstancias deber contener una declaracin a tal
efecto. La sustitucin ,de mensajes de datos por documentos no afectar a los derechos
ni a las obligaciones de las partes.
6)Cuando se aplique obligatoriamente una norma jurdica a un contrato de
transporte de mercancas que est consignado, o del que se haya dejado constancia, en
un documento, esa norma no dejar de aplicarse a un contrato

de transporte de

mercancas del que se haya dejado constancia en uno o ms mensajes de datos por
razn de que el contrato conste en ese mensaje o esos mensajes de datos en lugar de
constar en un documento.

2. LA

REGULACION

LEGISLATIVA

DEL

COMERCIO

ELECTRNICO: UNA PERSPECTIVA AMERICANA

2.1. El cambio legal est dirigido por los cambios tecnolgicos y
estructurales en el mercado
El comercio electrnico, ha fijado la atencin de los juristas de todo el mundo
sobre el marco legal en el que estas transacciones tienen lugar. Todos los ordenamientos
jurdicos atraviesan un perodos de cambio sin precedentes en el Derecho Mercantil; los
ordenamientos jurdicos intentan mantener una tecnologa sofisticada que permita
comunicaciones muy rpidas por todo el mundo.
Los cambios legislativos se han acelerado como resultado de los cambios
tecnolgicos con la creacin de mercados globales que tambin se han acelerado. El
cambio legislativo est dirigido por el cambio tecnolgico. No hay seales de que tal
ritmo de cambio vaya a disminuir en un futuro prximo. La tarea del Derecho es
mantener los cambios tecnolgicos y estructurales de manera que se aprovechen, sin
60

precipitarse con una regulacin prematura o excesiva.

Pero el mundo del comercio electrnico no se cre hace diez aos de la nada.
Muchas de las cuestiones relativas a la formacin de los contratos y formalidades, por
ejemplo, han estado. ah por lo menos desde la invencin del telgrafo y del telfono,
hace ciento cincuenta aos. Los comienzos de este cambio legislativo fueron evidentes
durante el siglo XIX, los pases europeos empezaron a intentar armonizar las normas
nacionales que regan las transacciones comerciales bsicas en los nuevos mercados
creados por avances como los ferrocarriles, los barcos de vapor y las comunicaciones
telegrficas (61).
El mismo perodo fue importante por el nacimiento de mercados nacionales que se
conectaron ntimamente con los nacionalismos polticos y la codificacin Civil y
Mercantil a nivel nacional. Mucho antes, estos Cdigos se complementaron con
esfuerzos para armonizar el Derecho Mercantil por toda Europa. Llev ms de
cincuenta aos y mucho trabajo alcanzar un acuerdo bsico sobre reglas generales de la
compraventa internacional.
Un proyecto que empez como un esfuerzo europeo para reconciliar las
regulaciones de los Cdigos francs y alemn pas a ser objeto del patrocinio de la
CNUDMI (Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional)
y, en 1980, finalmente se firm la Convencin de las Naciones Unidas sobre los
Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas (CNU-CCIM). La UNCISG ha
sido ya ratificada por ms de cincuenta pases y su importancia ha comenzado ya a
sentirse como una fuerza que aproxima las normas bsicas de compraventa de los pases
firmantes progresivamente.

2.2. La paradoja de la pluralidad de vas para la unificacin

En los ltimos aos, el proyecto de armonizacin se ha realizado bajo el
patrocinio de diferentes organizaciones pblicas y privadas. El objeto especfico de
estas Jornadas provee un excelente ejemplo de cmo el Derecho se ha desarrollado a
travs de la aplicacin de ideas que primero vinieron de organizaciones internacionales,
nacionales y regionales, as como de grupos privados. El desarrollo del Derecho del
61

comercio electrnico, desde los primeros momentos, ha conllevado la cooperacin y el

conocimiento

mutuo

entre

las

instancias

internacionales,

como

CNUDMI,

organizaciones regionales como la Unin Europea y NAFTA, las organizaciones

privadas como la American Law Institute y la Cmara de Comercio Internacional, y las
organizaciones de los diferentes Estados de la Unin como la Conferencia Nacional de
Comisarios para el Derecho sobre Leyes Uniformes Estatales (CNC-DLVE o la
Conferencia). Esto no ha sido un ejemplo del imperialismo legal en el que las ideas se
han encaminado todas en una direccin. La Ley Modelo de CNUDMI incorpor ideas
de los diferentes Estados de la Unin derivadas del Acuerdo Modelo de Comercio de la
American Bar Assocition y en un paso posterior la Ley Uniforme de Transacciones
Electrnicas, que se redact sustancialmente siguiendo la Ley Modelo de CNUDMI.
Ha sorprendido que tantas y tan diversas organizaciones participasen en este proceso.
La presencia de tantos grupos intentando armonizar el Derecho ha sido una
caracterstica positiva. En todo caso parece extrao a primera vista que la va a la
unificacin del derecho consista en crear muchos competitivos proyectos con ese
objetivo final.

2.3.

Las dos Leyes Uniformes americanas

La situacin en los Estados Unidos en relacin con el Derecho del comercio

electrnico, en especial el trabajo de la Conferencia, que durante el verano de 1999 se

refiri a las dos Leyes uniformes relativas al comercio electrnico para la adopcin en
los cincuenta Estados. Las dos Leyes, tituladas Ley Uniforme de Transacciones
Electrnicas (UETA - Uniform Electronic Transactions Act) y la Ley Uniforme de
Intercambio de Informacin por Ordenador (UCITA - Uniform Computer Information
Transactions Act), son muy diferentes en su contenido y caractersticas.
La presencia de dos leyes pone en evidencia la falta de coordinacin en los
procesos de legislacin y la existencia de desacuerdos constantes sobre la redaccin.
Esto indica la existencia de perspectivas muy diferentes sobre la propia funcin de los
proyectos de armonizacin legislativa. Por un lado estos proyectos simplemente facilitan asistencia tcnica a las instancias parlamentarias suministrando una gua
relativamente no controvertida para las opciones polticas de gobierno. Por otro lado,
hay que entender la armonizacin .y la codificacin ms ampliamente, facilitando una
coherencia sistemtica entre las reglas jurdicas que juegan un papel principal en la
62

unificacin de los Cdigos, que son la esencia del Derecho.

Esta segunda perspectiva plantea cuestiones sobre la responsabilidad democrtica
del proceso legislativo que no resulta muy problemtica cuando el proyecto se ve
exclusivamente desde un punto de vista tcnico.
Cmo estas dos leyes se promulgaron y el trabajo de las organizaciones
americanas que las crearon. Explicar porqu una de ellas (UETA) sea mayoritariamente
adoptada por los Estados, lo que proporcionar un marco flexible para las transacciones
comerciales electrnicas en los Estados Unidos ya nivel internacional.
El futuro de la otra ley (UCITA) es ms problemtico. Uno solamente puede
adivinar lo que traer el futuro, pero la idea actual es que la UCITA se adoptar en la
forma actual por algunos Estados y ser una fuente de controversia (62).
En vez de insistir en detalle en el contenido de estas leyes, cabe destacar en
particular los procesos de formacin que siguieron y las interconexiones entre las
organizaciones nacionales e internacionales que han trabajado para darle forma. La
historia de estas dos leyes nos da una leccin a todos los interesados en el desarrollo de
un rgimen legal eficiente para el comercio electrnico y ms ampliamente para todos
los interesados en los cambios revolucionarios que han tenido lugar en el Derecho
Mercantil Internacional. El tema es que las organizaciones internacionales, nacionales y
profesionales que juegan un papel predominante necesitan ser ms sensatas sobre la
necesidad de que la participacin y la transparencia servirn para una mayor
responsabilidad democrtica.
No se puede estar seguro de si la versin de UCITA que se refera a los Estados
para su adopcin era de hecho el reflejo de unos intereses comerciales especiales, pero
si es

bastante seguro de que se percibi como alejado de los intereses de los

consumidores y demasiado complejo tanto en sus definiciones como en su estructura

para que incluso los expertos sean capaces de entenderlo.
Los Cdigos mercantiles son por naturaleza tcnicos y complejos. Pero lo ms
importante consiste en asegurar la confianza de todos los grupos en la justicia y claridad
del texto.
63

2.4.

Armonizacin del Derecho mercantil en los Estados Unidos

Desde los primeros momentos de la historia nacional de los Estados Unidos, la

armonizacin del Derecho Mercantil fue complicada por la enorme extensin geogrfica
de los Estados y por el sistema federal con el que se organiz el pas. En los primeros
ciento cincuenta aos de los Estados Unidos, el Derecho Mercantil ocup un lugar
bastante incmodo en el esquema constitucional americano. La mayor parte de los
asuntos de Derecho Mercantil se entendieron como objeto de leyes estatales, en los que
cada uno de los cincuenta Estados posee competencia legislativa primaria. La
Constitucin concede al Congreso Nacional competencia sobre el comercio interestatal
e internacional, pero por motivos que tienen ms que ver con las polticas federal
americana que con consideraciones tericas, las respuestas legislativas a las
revoluciones

industrial

de

transportes

del

siglo

XIX

fueron

de

signo

predominantemente estatal. Mientras el gobierno nacional creca en poder,

particularmente despus de la poltica del New Deal de ROOSEVELT de los aos 30,
los Estados retuvieron su competencia bsica en el Derecho Mercantil.
La necesidad de uniformidad en las leyes de varios Estados para conocer de las
exigencias de un mercado en crecimiento de carcter industrial y de alcance continental,
llev a la formacin en 1892 de la Conferencia. sta se compone de los representantes
enviados por cada uno de los Estados para estudiar las leyes uniformes que tengan
relacin con operaciones jurdicas que incidan en ms de un Estado. Adems de los
representantes de los gobiernos estatales, la Conferencia histricamente fue controlada
por abogados en ejercicio, quienes frecuentemente representaban bancos ya otros
intereses comerciales, junto con miembros de universidades. La Conferencia mantiene
la unin entre cada una de las instancias legislativas de los cincuenta Estados.
Con el paso del tiempo, la Conferencia ha elaborado varios proyectos y ha
impulsado en los Estados una serie de leyes uniformes que han sido relevantes para
disminuir las diferencias entre las leyes de diferentes Estados. Durante la mayor parte de
este perodo los intereses legislativos y comerciales vieron sus objetivos como paralelos
y conjuntos, no competitivos. Muchas instancias legislativas estatales estaban dispuestas
a prestar atencin a estas leyes uniformes porque muchas veces carecen de recursos para
64

los estudios preparatorios. La alta calidad de la Conferencia, en lo relativo a cuestiones

tcnicas, ha sido valorada positivamente por los Estados.
Debe sealarse, no obstante, que un nmero importante de leyes uniformes
emitidas por la Conferencia ha sido adoptado por algunos Estados. Adems hay algunos
Estados que a veces realizan enmiendas no uniformes, con la consecuencia de limitar el
grado de armonizacin alcanzado. Tal ha sido el caso de algunas convenciones de
Derecho Mercantil Internacional, donde hay una tendencia a que un alto porcentaje de
Derecho uniforme y de leyes promovidas por la Conferencia se conviertan en 1etra
muerta tanto por no ser adoptadas por muchos Estados como por ser raramente
invocadas.

2.5.

El Instituto de Derecho Americano (American Law Institute) y la

revisin del Cdigo de Comercio Uniforme
Poco despus de la creacin de la Conferencia, se form otra organizacin

privada, el Instituto de Derecho Americano (ALI American Law Institute- o el

Instituto ), para hacer frente a los problemas relativos a las decisiones y precedentes
judiciales, una caracterstica del Common Law de la mayor parte del Derecho Privado
americano.
La funcin del Instituto ha consistido en recopilar y ordenar el Common Law
suministrando un conjunto de reglas ms coherentes que el proporcionado por las
colecciones de decisiones judiciales. Algunas veces, el proceso de clasificacin incluye
la preferencia por una norma sobre otras alternativas y la identificacin de la mejor
regla jurdica.
Entre los proyectos ms influyentes e importantes del Instituto est el Restatement
of Contracts y el Restatement of Torts, que han provisto al Derecho americano de tres
ediciones con el equivalente funcional de un Cdigo Civil de obligaciones.
Al inicio de los aos 50, la Conferencia y el Instituto unieron esfuerzos en un
proyecto para configurar un nmero de leyes uniformes relativas al Derecho Mercantil
con nuevo material para crear un coherente Cdigo de Comercio Uniforme (UCC -Uni-

65

form Commercial Code- o el Cdigo ). La redaccin del Cdigo tuvo un proceso largo y
dificil, pero el resultado fue generalmente de alta calidad y mejoraba sustancialmente el
Derecho vigente en muchos aspectos.

2.6.

El Cdigo de Comercio Uniforme

El ttulo Cdigo de Comercio Uniforme es en cierto modo equvoco. Distintas

partes del Cdigo tienen diferentes estilos legislativos, pero la mayor parte del texto no
lo reconocera un jurista europeo como un Cdigo. Es muy extrao para un tribunal
americano utilizar la va propia de un Cdigo para interpretar el Derecho.
La definicin de mercantil con referencia al Cdigo de Comercio Uniforme es
dudosa. El Cdigo cubre muchos aspectos importantes, pero ni es completo ni coherente
en su mbito. Muchos aspectos del Derecho Mercantil, formas de asociacin mercantil y
las normas sobre los procedimientos concursales, por ejemplo, estn fuera del mbito de
aplicacin del Cdigo. Puede haber dudas sobre si el UCC es un Cdigo en el sentido
del trmino utilizado en la tradicin civilstica, y sobre si es mercantil, pero de lo que
no hay duda es de que el documento es realmente no uniforme.
En cientos de casos, la mayora de los Estados de la nacin se han desviado del
texto uniforme, a veces en supuestos menores que escapan de la atencin. Muchas de
estas variantes son de escaso o de ningn inters; algunas de ellas son potencialmente
ms problemticas. Se hace referencia a estas variaciones porque no creo que hayan
causado grandes problemas, como algunos ortodoxos pudieran pensar. Estas variaciones
normalmente no interfieren con la habilidad del Cdigo para producir armona sin
unificacin. Algunas veces simplemente facilitan la ocasin para interpretaciones
judiciales, que concluyen que la variante significa en sustancia lo que dice el texto
uniforme.
La dificultad de la tarea de redactar el Cdigo aumentaba ante la perspectiva de
persuadir a los Estados para que lo adoptasen. Las instancias legislativas de los Estados
simplemente no tenan personal cualificado para estudiar un documento tan grande y
complejo como el Cdigo. Un gran paso hacia adelante tuvo lugar cuando el Estado de
Nueva York dedic una importante suma de dinero para estudiar el Cdigo que fue
66

mayor que la suma que se haba dedicado a la totalidad del proyecto que se convirti en
el Cdigo. Tal proyecto, y el estudio de California que le sigui algunos aos despus,
fueron esfuerzos monumentales, reexaminando cada disposicin del Cdigo y
mejorando el resultado en innumerables aspectos. Como conclusin, el Cdigo se
adopt en cada uno de los cincuenta Estados y establece un enfoque realmente nacional
del Derecho Mercantil.

2.7.

Revisin del Cdigo

A pesar de que la mayora de las partes del Cdigo continan sirviendo de manera

efectiva a las necesidades actuales, la urgencia de revisar y ampliar otras partes del
Cdigo se ha hecho clara. Cuando se adopt en los aos 60, el Cdigo pareca un texto
progresivo, por no decir radical. Con el paso de los aos se ha incrementado la
necesidad de revisar varias partes para reflejar los cambios tecnolgicos mencionados
anteriormente. Se ha creado un proceso de revisin, en el que el Comit Editorial
Permanente, normalmente actuando por recomendacin de la Seccin de Derecho
Mercantil de la American Bar Association, identifica una necesidad para actualizar y
nuevamente para mejorar la parte problemtica del Cdigo. Esta la dirigen abogados
que frecuentemente representan a bancos reses comerciales, pero la mayora de los
temas son correctamente vistos desde el lado tcnico.
El deseo de mantener una uniformidad bsica pesa ms las pasiones por una u otra
norma. Cuando se ha sentido la necesidad de que se realicen cambios ms sustanciales y
acadmicos, un ponente y un comit asesor han sido elegidos para producir nuevos
textos jurdicos. Por ejemplo, el Cdigo original sobre venta de mercaderas, pero no del
leasing mercantil, ha convertido en una va muy popular para distribuir maquinaria
equipamiento. En 1987, un nuevo art. 2 que trataba el leasing aadi al Cdigo.
De la misma manera, y ms cercano al tema que se aborda la cambiante
tecnologa de las comunicaciones ha influido en gran manera en las transacciones,
implicando instrumentos negociables, como las letras de cambio y los pagars. Nuevas
disposiciones sobre estos temas se han aadido al Cdigo. En este contexto la revisin
del Cdigo de Comercio Uniforme y la necesidad una legislacin uniforme en comercio
electrnico caminan unidas.
67

2.8.

Inicios legislativos sobre comercio electrnico

Los ordenadores, en tanto que tecnologa avanzada, aparecieron en escena en los

aos 80. La primera reaccin de la comunidad jurdica sobre algunas de las

incertidumbres creadas por de las nuevas tecnologas fue evitar una respuesta inmediata
con una codificacin legislativa. Por el contrario, los abogados, interesados en el
comercio electrnico comenzaron a usar los acuerdos contractuales. Las partes
concluyeron Acuerdos de Intercambio Electrnico de Datos y Acuerdos de
Comercio con quienes realizaron negocios y establecieron para ellos las consecuencias
legales de sus comunicaciones por ordenador. Esta situacin dejaba la definicin legal
de las consecuencias de sus comunicaciones por ordenador al ejercicio de la autonoma
privada de las partes en un contrato, pero no se estableca una norma jurdica. Los
Acuerdos de Intercambio Electrnico de Datos (EDI) llegaron a fijarse como usos de
comercio a los que las partes podran fcilmente adherirse mediante acuerdo o a travs
de la incorporacin por remisin a tales normas en sus comunicaciones. Acuerdos y normas similares surgieron por todo el mundo. Por ejemplo, en 1990, la Asociacin EDI
del Reino Unido public su Standard Electronic Data lnterchange Agreement, la
American Bar Association public el Model EDI Trading Partner Agreement y el EDI
Consejo de Canad public el Model Form of EDI Trading Partner Agreement, como
hizo el Consejo EDI de Australia.
En 1993, la Cmara de Comercio Internacional public las Normas Uniformes de
Conducta para el Intercambio de Datos de Comercio (UNCID) y la Comisin
Econmica para Europa de las Naciones Unidas (CEPE) public el estndar UNIFACT
con comentarios de acompaamiento. Esta lista es incompleta, pero es suficiente para
facilitar en algn sentido el nmero de organizaciones privadas que se mueven de
manera paralela facilitando tanto las reglas contractuales como los usos mercantiles. En
1996, la experiencia se ha solidificado suficientemente para que la atencin se mueva
desde los contratos y los usos mercantiles hacia la Ley Modelo de la CNUDMI, elegida
para su adopcin como Derecho positivo. Este es el modelo que facilita la base tanto en
forma como en contenido para la UETA.
Tanto la Ley Modelo de la CNUDMI como la UETA estn previstas como
68

normas de procedimiento por su naturaleza, con el propsito de hacer transacciones

electrnicas equivalentes a una transaccin documentada, pero en otros aspectos
dejando sin cambios las normas sobre formacin de contratos.
Consiguientemente la UETA es una ley ms bien concisa, al consistir en veintiuna
secciones y en unas doce pginas impresas. A lo largo de las disposiciones centrales de
esta ley estn las que tratan de los aspectos siguientes:
a) El efecto legal de las firmas electrnicas.
b) El cumplimento de los requisitos legales para que resulte un contrato escrito
a travs de medios electrnicos.
c) La atribucin de un archivo electrnico o firma electrnica como el acto de una
persona que puede ensearse de cualquier manera, incluyendo cualquier procedimiento
efectivo de seguridad o por el contexto o por las circunstancias que lo rodeen.
d) El efecto legal de los cambios y de los errores en los archivos electrnicos que
pueden producirse durante el proceso de transmisin.
e) El uso de firmas electrnicas y de verificaciones cuando los requisitos de
conocimiento y de fe pblica se satisfacen a travs de firmas electrnicas.
f) El cumplimiento electrnico de normas de depsito de archivos y los requisitos
para que un documento pueda ser un original.
g) La admisin de archivos electrnicos como prueba en procedimientos
judiciales.
h) El clculo del tiempo y del lugar del envo y de la recepcin de las
comunicaciones electrnicas.
i) Los archivos transferibles y los documentos de ttulo electrnicos negociables.
j) La creacin y el mantenimiento de registros pblicos electrnicos y la
aceptabilidad de archivos electrnicos de registros pblicos; y

69

k) El valor de la interoperabilidad en los sistemas pblicos para los archivos

electrnicos.
El borrador de la UETA se ha ido poco a poco completando. Tal vez la cuestin
ms problemtica era el alcance de nueva ley. El propsito era facilitar un suplemento a
la legislacin existente limitada al uso de los medios electrnicos para determinadas
transacciones y no cambiar el Derecho sustantivo de estas transacciones en otros
aspectos. Inevitablemente hubo cuestiones marginales en las que algunos pensaron que
el principio no se cumpla. Se adopt la estrategia de incluir en la Seccin 3 de la UETA
una lista de potenciales transacciones excluidas a modo de gua para las instancias
legislativas que consideraran la adopcin de la UETA. Falta por ver cmo las instancias
legislativas estatales van a responder a esta invitacin para definir la finalidad de la Ley.

2.9.

La Ley Uniforme de Intercambio de Informacin por Ordenador

(UCITA)
A diferencia de la UETA, la UCITA ha sido descrita como la pieza principal de

la legislacin cubriendo un amplio espectro de documentos sobre licencias de

programas de ordenador e informacin sobre ordenadores induciendo a la formacin, la
interpretacin, el desarrollo y la imposicin de tal contrato en el nuevo contexto del
comercio electrnico, y es la culminacin de ms de una dcada de trabajo (63).
UCITA es un documento aproximadamente cinco veces ms amplio que la UETA y
contiene cinco veces mas secciones.
Para entender estas diferencias, debemos retrotraemos a sus orgenes. En 1996,
cuando comenz el trabajo del borrador de la UETA, se tena el propsito desde haca
algunos aos de revisar el art. 2 del Cdigo, sobre la venta de mercaderas. El artculo
original es, en muchos aspectos, la joya de la corona del Cdigo, al contener el mejor
trabajo de su redactor, el Profesor Carl LLEWELLYN.
Organizaba el conjunto del Derecho comn de los contratos de compraventa, y la
mayor parte de las soluciones funcionaron bien como tal Derecho en todos los Estados,
a pesar de que necesitaban algunas revisiones y clarificacin. Un distinguido profesor
fue nombrado portavoz para el proyecto de revisin del art. 2 y la amplia naturaleza
70

tcnica de los temas presentados parecan apropiados para el familiar proceso de

revisin CNC-DLUE-ALI. Dos problemas echaron abajo el proyecto.

2.10.

El propsito de los principios de Derecho de contratos

El art. 2 del UCC era originariamente aplicable slo a los contratos de

compraventa de mercaderas. Con el paso del tiempo, sus acertados preceptos hicieron
que algunos tribunales lo aplicasen por analoga a otras transacciones, pero la dificultad
de definir el propsito adecuado para los principios del Derecho de contratos
permanece.
El comit que conoce de las revisiones del Cdigo responda a estas exigencias
mediante la extensin del mbito del art. 2 de alguna manera modificado en un nuevo
art. 2, que trata de contratos de leasing. Como proyecto general de revisin del art. 2,
algunos profesores urgieron que un nuevo artculo fuera redactado y que contuviera
preceptos generales comunes para todas las transacciones mercantiles, con distintas
secciones relativas a la venta, el leasing ya las licencias de bienes intangibles y programas de ordenador. Este enfoque haca referencia a spoke and wheel (aspectos generales
y particulares de la contratacin). Esta va produjo complejidades en s misma y fue
rechazada finalmente. La coordinacin entre las secciones sobre programas de ordenador y el resto del art. 2 ha sido demasiado remota y tensa. Las licencias de programas
de ordenador no son lo suficientemente parecidas a contratos de compraventa de
mercaderas como para incluirlas dentro de un nico marco legal. El trabajo entonces se
reanud para la redaccin de un nuevo art. 2 b que tratase temas de licencias, en
particular las relativas a los programas de ordenador y otras transacciones de
informacin por ordenador.

2.11. Asuntos tcnicos, polticos e ideolgicos

El entendimiento del enfoque que produjo la UCITA gener oposicin. En
contraste con la Ley Modelo de la CNUDMI o la UETA, el documento que lleg a ser
la UCITA no poda ser considerado simplemente a nivel procedimental. En la medida
en que favorecan un particular acercamiento al Derecho del comercio electrnico y su
propuesta era simplemente una clarificacin tcnica que podra aadirse al Derecho
71

sustantivo, entonces era posible reunir un amplio apoyo. Pero cuando los redactores
adoptaron un enfoque sustantivo que presentaba opciones sobre valores fundamentales,
inevitablemente surgieron problemas de carcter poltico. La base de apoyo se reduca a
menos que los redactores demostraran su legitimidad democrtica. La preocupacin por
las cuestiones polticas no es abstracta. La mayora de las personas introducidas en este
proyecto tenan fuertes lazos profesionales que les unan a intereses comerciales; unos
pocos se identificaron con los consumidores. No haba timidez por parte de cualquiera
de los abogados de empresa o de sus grupos de presin a la hora de incluir los valores e
intereses de los grupos comerciales en el texto que lleg a ser la UCITA en materias de
definicin y de principios generales del Derecho de contratos, as como en el contexto
especfico de contratos celebrados por medios electrnicos. La versin del documento
que lleg a ser la UCITA gener importantes controversias y fuertes crticas por parte
de los grupos de consumidores que crean que el documento se acomodaba
perfectamente a los intereses de la industria de los programas de ordenador. A la versin
tambin se opusieron los titulares de Derechos de autor a travs de las empresas de
copyright ( de pelculas cinematogrficas y de otros medios), que opinaban que el
alcance del documento era demasiado amplio. Solicitaron que se les excluyera de su
mbito, como quienes consideraron que el documento, de modo desacertado, afectaba a
la frontera entre el Derecho estatal de contratos relativo a las licencias y el Derecho
federal que concierne a los derechos de propiedad intelectual e industrial. Tras dos aos
de negociacin, se puso de relieve que el documento no iba a obtener la aprobacin del
Instituto como parte del Cdigo y la Conferencia decidi cambiar el documento por una
ley uniforme de libre adhesin fuera del Cdigo. En este momento es cuando nace la
UCITA. En los ltimos aos, ha habido grandes quejas sobre el proceso que siguieron la
Conferencia y el Instituto. Se dice que llegaron a ser legisladores privados, con el poder
efectivo para controlar el contenido del Derecho, pero careciendo de legitimidad
poltica. Estas crticas, hechas por algunos importantes profesores, consideran que el
proceso ha estado dominado por grupos interesados que contrataron a representantes de
la abogaca y de la universidad para actuar como grupos de presin, empleados para
articular los puntos de vista de los grupos con intereses especficos en el proceso de
revisin de la ley. Estas crticas aluden a que los grupos con intereses especficos han
controlado el proceso legislativo oportunamente y que los resultados no han sido del
72

inters pblico.
Las leyes complejas son difciles de entender en el mejor de los casos. El proceso
de revisin contempla cmo los preceptos complejos son campos de batalla, en los que
hay que luchar por cada pequea colina y valle. La nica salida es una paz negociada,
en la que tanto se arriesga la racionalidad como la legitimacin poltica.
El proceso utilizado por el Instituto y la Conferencia, como el proceso utilizado
por la CNUDMI o por la Cmara de Comercio Internacional, se basa en la
consideracin de que los expertos puedan ser objetivos, superen los intereses
profesionales personales, y pongan a un lado las influencias que pueden distorsionar su
opinin. Desde los comienzos, estas organizaciones han dependido fuertemente del
trabajo de los abogados que representan a los bancos, a las grandes empresas ya otros
poderosos intereses comerciales.
La queja consista en que se consideraba que tales abogados deban dejar a sus
clientes en la puerta y tratar sobre cuestiones importantes desde el punto de vista del
inters pblico, ms bien que desde el ngulo de los intereses de sus clientes. La
aspiracin se fundaba en la firme dependencia de estas organizaciones en jueces y
profesores, que correctamente contribuan personal, objetiva y atentamente al proyecto.
Todos sabemos que es difcil para un abogado dejar a un lado los intereses particulares
de sus clientes de pago. Incluso particularmente cuando tratan en un mbito altamente
tcnico, hay pocos juristas con la prctica de haber representado a clientes que son
susceptibles de crear intereses contrapuestos. Los profesores y los jueces pueden actuar
desde una perspectiva independiente, pero muchos profesores tambin asesoran a
clientes de modo regular.
En 1995, el Presidente del Instituto de Derecho Americano cre un comit para
considerar estos temas. En diciembre de 1996, el Consejo del Instituto adopt la
siguiente nueva norma:
Para mantener la reputacin del Instituto para el anlisis atento y desinteresado
de los asuntos legales, se espera que los miembros dejen los intereses de sus clientes en
la puerta. Los miembros pueden hablar y votar sobre la base de sus convicciones
73

personales y profesionales y de su experiencia sin pensar en sus intereses personales o

de sus clientes. Es impropio, segn los principios del Instituto, que un miembro
represente a un cliente en las discusiones del Instituto. Si, en consideracin al trabajo
del Instituto, las declaraciones de un miembro pueden ser valoradas slo si el inters
del cliente del miembro o de la empresa del mismo se conocen, entonces el miembro
podr hacer la revelacin apropiada. Pero no es necesario identificar al cliente.
En 1999, se puso de manifiesto que el Instituto de Derecho Americano no poda
aprobar la ley hoy conocida como UCITA como parte de la revisin del art. 2 del
Cdigo. Sin embargo, el Instituto puso el borrador del documento aparte, nombrando a
un nuevo equipo redactor, y procedi a considerar ms modesta la revisin del art. 2.
Poco despus, en su reunin anual, la Conferencia adopt el texto rechazado por el
Instituto como una ley uniforme independiente, fuera del Cdigo. No est claro cmo va
el proceso actual, pero est claro que todo el sistema, ampliamente respetado por varias
generaciones, ha sido empaado al final.

2.12. Asuntos a aprender de la UCITA

Los asuntos que se pueden aprender de esta experiencia pueden aplicarse a otros
proyectos en todo el mundo. De hecho, el procedimiento de las directivas en la Unin
Europea plantea comparables, aunque no idnticos, resultados de dficit democrtico.
La adopcin de la UETA ir adelante en un nmero importante de Estados y que
el enfoque de la Ley Modelo de la CNUDMI como incluida en la UETA llegar a ser la
dominante en los problemas tcnicos del comercio electrnico. No es dificil describir
los tipos de legislacin que trabajan en esta lnea.
La tarea del Derecho en el campo electrnico consiste en:
Mantener el uso de las nuevas tecnologas, no limitarlas o
constreir su utilidad por una regulacin estatal excesiva.
Ser neutral entre las tecnologas competitivas de tal manera que la
aparicin de nuevas soluciones tecnolgicas no haga obsoleto el Derecho demasiado
74

deprisa.
y ser lo suficientemente flexible como para mantener la evolucin
continua de la tecnologa, incluso suficientemente sustantiva para suministrar un grado
de seguridad jurdica a las transacciones.

3. LA LEY ESPAOLA DE FIRMA ELECTRONICA (REAL

DECRETO LEY 14/1999)

3.1.

Introduccin: firma electrnica, certificados y entidades de

certificacin como solucin tcnica para la seguridad de las
comunicaciones electrnicas
En el comercio electrnico, el clsico documento de papel es sustituido por el

novedoso documento electrnico. Correlativamente, desaparecen las tradicionales

firmas manuscritas y las funciones que ellas desempean. Desde el punto de vista
tcnico, se ofrece la firma digital, basada en la criptografia asimtrica, como tcnica
sustitutiva que puede desempear iguales o incluso superiores funciones.
Los criptosistemas de clave asimtrica o pblica estn basados en el uso de un par
de claves asociadas: una clave privada, conocida slo por su titular, que debe
mantenerla en secreto ( e incluso puede ocurrir que ni siquiera el titular conozca la clave
privada, que probablemente se mantendr en una tarjeta inteligente, y se podr acceder a
ella mediante un nmero de identificacin personal, o, en la situacin ideal, mediante un
dispositivo de identificacin biomtrica, p. ej., a travs del reconocimiento de una huella
digital), y una clave pblica, relacionada matemticamente con ella, y que puede ser
accesible para cualquiera (e incluso debe serIo, a travs, p. ej., de directorios pblicos
de fcil acceso ). Si bien las dos claves estn matemticamente relacionadas entre s, el
diseo y la ejecucin en forma segura de un criptosistema asimtrico hace virtualmente
imposible que las personas que conocen la clave pblica puedan derivar de ella la clave
privada (inderivabilidad).

75

Este sistema de criptografa asimtrica permite realizar firmas digitales, que

proporcionan autenticidad, integridad y no rechazo en origen, y que pueden resultar
tanto o ms tiles, vlidas y eficaces en el comercio y en los procedimientos legales que
la firma escrita sobre papel. El procedimiento bsico para ello es el siguiente:
- El emisor de un mensaje ( cifrado o no a efectos de confidencialidad) lo cifra
digitalmente utilizando su clave privada, y su receptor podr descifrarlo utilizando la
clave pblica del suscriptor, de forma tal que si el mensaje, conteniendo informacin
textual, es legible, tiene la seguridad de que el mensaje ha sido enviado por el titular de
la clave privada correspondiente a la clave pblica que l utiliza (autenticacin); que,
adems, el mensaje no ha sido modificado (integridad), y que, finalmente, el emisor del
mensaje no puede negar ser el autor de ese mensaje con un determinado contenido (no
repudiacin en origen). Cualquiera que tenga la clave pblica del usuario puede
verificar la integridad del mensaje: si el mensaje ha sido modificado, el criptograma no
se descifrar de forma adecuada, mostrando que ha sido alterado o sustituido.
- No obstante, el procedimiento es algo ms complicado porque debe aadirse un
nuevo elemento: la funcin de hash, algoritmo que transforma una secuencia de bits en
otra menor, y que se aplica tanto para la creacin como para la verificacin de la firma
digital. Debido a que la aplicacin de criptografia asimtrica sobre la totalidad del
mensaje puede resultar costosa, especialmente si ste es muy extenso, se aplica sobre el
mensaje inicial el algoritmo con funcin de hash, y se obtiene un resumen del mismo
(denominado compendio del mensaje o huella digital), caracterizado por su
irreversibilidad (esto es, a partir del resumen no puede obtenerse el mensaje completo
inicial) y por ser nico del mensaje (es decir, es computacionalmente imposible obtener
un segundo mensaje que produzca el mismo resumen o hash ), de forma que cualquier
cambio en el mensaje producira un resumen o hash diferente.
A continuacin, el resumen o hash, de menor extensin, es cifrado con la clave
privada de criptografa asimtrica del firmante (que proporciona; como veremos,
integridad, autenticidad y no rechazo de origen). Y, finalmente, ambos mensajes, el
mensaje inicial, total, y en claro, y la firma digital ( el hash o resumen cifrado), son
remitidos conjuntamente al destinatario.

76

Por ltimo, el receptor, que cuenta con dos elementos (el mensaje inicial y la
firma del hash) debe proceder a la verificacin de la firma. La verificacin de la firma
digital es el proceso de comprobacin de esa firma por referencia al mensaje original ya
una clave pblica dada, determinando de esta forma si la firma digital fue creada para
este mismo mensaje utilizando la clave privada que corresponde a la clave pblica
referida. Para ello, el verificador realizar dos operaciones: descifrar el hash firmado
con la clave privada del emisor aplicando la clave pblica del mismo; y aplicar la
funcin de hash sobre el mensaje completo que ha obtenido (pues no es posible realizar
lo contrario: desresumir el hash que ha recibido, dada la irreversibilidad ya
mencionada de esta funcin). Si el hash recibido y descifrado y el segundo hash
obtenido coinciden, el destinatario tiene la seguridad de' que el mensaje recibido ha sido
firmado por el emisor con ese contenido. Por contra, si uno u otro de los dos elementos
ha sido alterado en algn momento, no habr coincidencia de los dos resmenes, con lo
que el receptor no podr ni deber llegar a la misma conclusin. Y todo ello, que
aparenta ser un complicado proceso matemtico, se produce en cuestin de segundos
con la ayuda de ordenadores.
De esta forma, la firma digital puede definirse, pues, como la transformacin de
un mensaje utilizando una funcin de hash y un criptosistema asimtrico, de forma que
una persona que tenga el mensaje inicial y la clave pblica del firmante puede
determinar de forma segura:
1) Si la transformacin fue realizada usando la clave privada que corresponde a la
clave pblica del firmante; y se satisface as la necesidad de autenticacin, porque si un
mensaje fue firmado con la clave privada de un sujeto, slo puede ser verificado por el
receptor utilizando la clave pblica de ese mismo sujeto.
2) Si el mensaje inicial ha sido alterado desde la transformacin; y se satisface as
la exigencia de integridad, pues, si el mensaje ha sido alterado en lo ms mnimo, su
resumen no coincidir con el resumen firmado del mismo descifrado aplicando la clave
pblica de su emisor; y si el mensaje firmado ha sido alterado no coincidir con el
resumen del mensaje en claro.
La firma digital consigue, as, iguales, si no superiores, efectos que la firma
77

manuscrita, pues da integridad, autenticidad y, en definitiva, no rechazo en origen. En

este sentido, las diversas iniciativas legislativas existentes sobre firma digital realizan un
reconocimiento de los efectos de la misma equiparndola, con ms o menos exigencias,
a la firma manuscrita, y estableciendo, incluso, determinadas presunciones o reglas de
atribucin a su favor.
En cualquier caso, ha de tenerse en cuenta que estas presunciones legales y reglas
de atribucin sern ciertas siempre y cuando tengan un fundamento tcnico adecuado.
Es decir, para que se atribuya un mensaje firmado con una clave privada determinada al
titular de esa clave es necesario que el par de claves en cuestin cumpla una serie de
caractersticas y requisitos, que implican una mnima calidad de las claves y unas
mnimas garantas del procedimiento de generacin de las mismas:
En primer lugar, ha de tratarse de un par de claves seguro, de forma que no ha
de ser posible obtener la clave privada, que ha de mantenerse en secreto, a partir de la
clave pblica, lo cual depender, en gran medida, de la longitud de la clave, as como
tambin de los avances de la tcnica.
La seguridad del par de claves puede depender de restricciones que establezcan un
tamao mnimo para la clave. En teora, algunas claves podran hallarse a travs de
intentos sistemticos (bruteforce attacks); no obstante, la longitud de la clave puede
establecerse de tal forma que el cdigo no pueda romperse en un perodo de tiempo
viable o realizable.
Esta irreversibilidad del proceso consistente en la esperanza de que ser imposible
de derivar la clave privada secreta de un usuario a partir de su clave pblica se
denomina no viabilidad computacional, concepto relativo basado en el valor de los
datos protegidos, la capacidad computacional general requerida para protegerlos, el
tiempo necesario para protegerlos y el costo y el tiempo necesario para atacar esos
datos, evaluando esos factores en funcin de la tecnologa actual y de los adelantos
tecnolgicos previstos para el futuro. En funcin de estos factores, se distingue, por una
parte, entre seguridad incondicional o terica ( el sistema es seguro frente a un atacante
con tiempo y recursos computacionales ilimitados) y seguridad computacional o
prctica ( el sistema es seguro frente a un atacante con tiempo y recursos limitados).
78

En segundo lugar, el par de claves ha de ser nico, es decir, no deben existir

dos o ms personas con la misma clave privada (no es posible que la clave x sea, al
mismo tiempo, la clave de firma de A, de B y de C; en tal caso, mensajes firmados por
B seran atribuibles a A y C). Por ello, los procedimientos de generacin de claves han
de introducir los elementos de aleatoriedad necesarios para evitar que dos personas
utilizando el mismo programa de generacin obtengan las mismas claves.
En tercer lugar, el procedimiento de generacin ha de ser adecuado, de forma
que no ha de ser posible obtener la clave privada reproduciendo del procedimiento de
generacin de claves.
Todo ello sin perjuicio de que, asimismo, para el buen funcionamiento del sistema
de certificados sea esencial como veremos, que la clave privada est bajo el control
nica y exclusivamente del titular, as como que este titular est correctamente
identificado.
La criptografa contribuye, pues, en gran medida a la seguridad de las
transacciones comerciales en una red abierta e insegura como Internet; pero la
criptografa puede ser slo una parte de esta historia de la seguridad. Obsrvese que
efectivamente, los sistemas de criptografa asimtrica garantizan que la clave privada
del emisor se corresponde con la clave pblica utilizada para descifrar el mensaje, y
que, en ltima instancia, el mensaje se ha firmado con la correspondiente clave privada
(atribuida, p. ej., a A). Y esto, sin embargo, no asegura la autenticacin (que el mensaje
ha sido firmado por A), porque incluso si las claves se corresponden matemticamente,
no hay asociacin intrnseca con una persona determinada: no existe garanta de que ese
par de claves, que se corresponden matemticamente, correspondan efectivamente a 1a
persona a la que se atribuyen ( esto es, A, que puede no existir o haber sido suplantado
por una tercera persona). Y para la solucin de estos problemas de la firma digital, la
criptografa necesita de una tercera parte de confianza (una entidad certificadora), la
cual actuar para asegurar el vnculo entre la clave pblica y el titular de la clave
privada, emitiendo para ello un certificado electrnico.

79

Finalidad del Real Decreto-Ley 14/1999. Nociones bsicas previas

Como hemos sealado, la firma digital consigue iguales, si no superiores, efectos
que la firma manuscrita, pues da integridad, autenticidad y, en definitiva, no rechazo de
origen. En este sentido, como ya hemos indicado, las diversas iniciativas legislativas
existentes sobre firma digital realizan un reconocimiento de los efectos de la misma
equiparndola, con ms o menos exigencias, a la firma manuscrita.
En el Derecho espaol, el RDLey 14/1999, sobre firma electrnica, primera
regulacin general de la firma electrnica en nuestro ordenamiento, tiene como
finalidad, conforme a su art. 1.1, coincidente bsicamente con el art. 1 de la Directiva
por la que se establece un marco comn para la firma electrnica, la regulacin del {uso
de la firma electrnica, el reconocimiento de su eficacia jurdica y la prestacin al
pblico de servicios de certificacin}. Y, en particular, dedica el RDLey su art. 3 al
reconocimiento jurdico de efectos de la firma electrnica. En tanto que este
reconocimiento depende de conceptos previos (bsicamente firma y nociones relacionadas, certificados y prestadores de servicios de certificacin), abordamos en primer
lugar estos conceptos antes de analizar el contenido especfico de este precepto.

3.1.1. Firma electrnica

3.1.1.1 Concepto y clases
Como es sabido, en el comercio electrnico el clsico documento de papel es
sustituido por el novedoso documento electrnico. Correlativamente, desaparecen las
tradicionales firmas manuscritas, que pueden ser remplazadas usando una variedad de
mtodos que son incluidos en el concepto amplio de firma electrnica, dentro del que
tiene cabida, como categora particular, el de firma digital.
El RDLey 14/1999 establece, en su art. 2 ap. a) un concepto general de firma
electrnica (coincidente bsicamente con el establecido en el art. 2.1 de la Directiva)
que es el siguiente: Es el conjunto de datos, en forma electrnica, anejos a otros datos
electrnicos o asociados funcionalmente con ellos, utilizados como medio para
identificar formalmente al autor o a los autores del documento que la recoge (64). En
este concepto amplio y tecnolgicamente indefinido de firma, tendran cabida tcnicas
80

tan simples como un nombre u otro elemento identificativo, (por ejemplo la firma
manual digitalizada) incluido al final de un mensaje electrnico, y de tan escasa
seguridad que plantean la cuestin probatorio a efectos de autenticacin, aparte de su
nula aportacin. respecto de la integridad del mensaje. Tan es as que incluso podra,
dudarse de su condicin de firma, por su utilidad ms o incluso inexistente.
Por ello, esta definicin general va seguida, en el del RDLey (coincidente
bsicamente con el art. 2.2 di va), de un nuevo concepto, el de firma electrnica
avanzada definido como la firma electrnica que permite la identificacin del signatario
y ha sido creada por medios que ste mantiene bajo su exclusivo control, de manera
que est vinculada al mismo ya 'los datos a los que se refiere, lo que permite que sea
detectable cualquier modificacin ulterior de stos. tanto, de una firma que debe
cumplir una serie de requisitos similares a los exigidos en el art. 2.2. de la Directiva que
aaden calidad a la firma electrnica, que es as u segura. Obsrvese que con las tres
primeras exigencias: identificacin del signatario, creacin por medios bajo su
exclusivo control y vinculacin nica al mismo) lo que se pretende es autenticacin y
evitar el rechazo en origen de los mensajes electrnicos; y que con el ltimo requisito
(vinculacin a permite detectar cualquier alteracin ulterior) se pretende guardar la
integridad de los documentos electrnicos.
Una clase particular de firma electrnica que seguridad, por cuanto, como es
sabido, puede cumplir en principio los requisitos de autora e integridad establecidos en
el art. 2 ap. b) del RDLey (y el art. 2.2 de la Directiva) avanzadas, es la de las firmas
digitales. Estas firmas son tecnolgicamente especficas, pues se crean usando un
sistema de criptografa asimtrica o de clave pblica (frente a las firmas electrnicas
tecnolgicamente indefinidas como hemos dicho, por cuanto incluyen cualquier
mtodo, incluido, pero no limitado al de los sistemas de clave pblica). No obstante,
pese a la seguridad ofrecida por la firma digital, el RDLey 14/1999, siguiendo en este
punto a la Directiva comunitaria, regula, como hemos visto, la firma electrnica en
general, y no slo la firma digital en particular, en un intento de abarcar otras firmas
electrnicas, basadas en tcnicas distintas de la criptografa asimtrica (tcnicas disponibles o en desarrollo que permitan cumplir algunas o todas las funciones caractersticas

81

de las firmas manuscritas en un medio electrnico) (65). Pero con el efecto ya

mencionado de abarcar tcnicas de escasa o incluso nula utilidad.
En definitiva, con el establecimiento de estos dos conceptos de firma electrnica,
se establece la diferencia entre firmas de mayor o menor calidad, distincin nada
irrelevante, a efectos, como veremos, de reconocimiento legal de efectos. Pues el art. 3,
dedicado a los efectos jurdicos de la firma electrnica, equipara, como veremos, a la
firma manuscrita nicamente la firma avanzada (y siempre que cumpla determinados
requisitos ).

3.1.2. Nociones relacionadas: datos y dispositivos de firma electrnica

3.1.2.1. Datos de creacin y de verificacin de firma
De entrada, entre los elementos que permiten la creacin de una firma electrnica,
el art. 2 ap. d) define los datos de creacin de firma que son <dos datos nicos, como
cdigos o claves criptogrficas privadas, que el signatario utiliza para crear la firma
electrnica. Y el ap. g) del mismo art. 2 define los datos de verificacin de firma
como <dos datos, como cdigos o claves criptogrficas pblicas, que se utilizan para
verificar la firma electrnica. Por tanto, desde la perspectiva de la criptografa
asimtrica en la que se basa la firma digital, se est haciendo referencia al par de claves,
pblica y privada.
Un tema de especial importancia es el relativo a la calidad de este par de claves,
de los datos de creacin y verificacin de firma (en terminologa del RDLey importada
de la Directiva). Lo que nos sita ante el delicado tema de la generacin no ya de la
firma sino de las claves de firma. Y, especialmente, el problema de la generacin de
claves no fiables (fcilmente rompibles, en el sentido de que a partir de la clave pblica
pudiera obtenerse la privada), previsibles (fcilmente conocibles por el proveedor del
software o hardware reconstruyendo el proceso de creacin) o de claves repetidas (por
la no introduccin de los adecuados correctores de aleatoriedad). Sea cual sea el sistema
de generacin ( central, por la propia entidad certificadora; o local, por el propio
usuario), es esencial que las claves sean nicas y estn a prueba de manipulaciones (lo
cual viene dado prcticamente por la eleccin de una adecuada longitud de clave y un
82

adecuado proceso de generacin). En otro caso, la firma digital no podra utilizarse de

forma segura en las relaciones comerciales y jurdicas. Por ello, en relacin con estos
productos comerciales de generacin de claves seria necesario un controlo auditoria que
verificara su fiabilidad, adems de someter a un riguroso rgimen de responsabilidad a
los creadores de los instrumentos de generacin de claves. Y, en este sentido, de forma
ms genrica o ms especfica, las distintas legislaciones en materia de firma contienen
previsiones al respecto; y as ocurre, de forma bastante especfica, en el Real Decreto
Ley espaol, aun cuando, como veremos, con una cierta confusin de conceptos al
establecer tales exigencias no respecto de los dispositivos de creacin de datos de firma
(las claves), a los que nos hemos estado refiriendo hasta ahora en este apartado, sino en
relacin con los dispositivos de creacin de firma, que se trata de un concepto distintivo,
como veremos a continuacin.
3.1.2.2. Dispositivos de creacin y de verificacin de firma
El RDLey 14/1999 establece los conceptos de dispositivo de creacin y
verificacin de firma, definidos, de forma respectiva, como un programa o un aparato
informtico que sirve para aplicar los datos de creacin de firma ( art. 2, ap. e ); y un
programa o un aparato informtico que sirve para aplicar los datos de verificacin de
firma ( art. 2 h ). Por tanto, se tratara, respectivamente, de aquellos elementos
informticos que permiten la aplicacin de la clave privada sobre un mensaje
electrnico por parte de su autor y remitente para la creacin de una firma electrnica y
la aplicacin de la clave pblica por parte del destinatario para la verificacin de ese
mensaje firmado.
Establecido as el concepto general, el art. 2 ap. f define el Dispositivo seguro de
creacin de firma que es aquel que cumple una serie de requisitos que permiten
considerarlo como seguro. Estas exigencias (establecidas en el art. 19 que incorpora a
priori al Derecho espaol el Anexo m de la Directiva comunitaria) no se predican todas
ellas de los dispositivos seguros de creacin de firma sino que hacen referencia a
elementos distintos como los dispositivos de generacin de claves ( que son distintos de
los de creacin de firma, como hemos sealado anteriormente) ( caso de los requisitos
del ap. 1 y del 2 de unicidad o inderivabilidad de las claves) o cuestiones diferentes
como la relativa a la custodia de la clave privada ( caso del requisito del apartado
83

tercero). De modo que el enunciado del precepto no se corresponde realmente con su

contenido. y de esta forma se pone de manifiesto el ya anunciado confusionismo, si no
ambigedad calculada y necesaria, del RDLey a la hora de definir conceptos tcnicos,
achacable, no obstante, no al legislador espaol sino al comunitario al que se limita a
seguir aqul en este punto (tanto por lo que se refiere a las definiciones del art. 2 como a
los requisitos del art. 19, equivalentes a los conceptos del art. 2 y requisitos del Anexo
m de la Directiva).
En cualquier caso, obviando ahora estas dificultades, una vez establecidas de
forma genrica y en abstracto estas exigencias en el art. 19, se trata de ver cundo un
determinado producto cumple las mismas en la prctica, a efectos de poder ser
considerado un dispositivo seguro. Pues bien, a estos efectos, los arts. 20 y 21 del Real
Decreto-Ley establecen un procedimiento de evaluacin y certificacin (equivalente al
establecido en los aps. 4 y 5 del art. 3 de la Directiva) de la seguridad de los dispositivos
de firma. Esta calificacin no es irrelevante sino absolutamente trascendente, como se
desprende del mismo art. 3, relativo a los efectos jurdicos de la firma electrnica. Pues,
efectivamente, este precepto, que analizaremos posteriormente, otorga a la firma
electrnica el mismo valor jurdico que la misma manuscrita, siempre que cumpla una
serie de exigencias, entre ellas la de haber sido producida por un dispositivo seguro de
creacin de firma. y se presume que el dispositivo es seguro si est certificado,
presuncin con la que se evitan, como veremos, difciles y costosas pruebas periciales
para demostrar su seguridad ante un juez. Respecto de la certificacin de dispositivos
seguros, ha de tenerse en cuenta la Orden de 21 de febrero de 2000, del Ministerio de
Fomento, a la que nos referiremos posteriormente, y la ms reciente Decisin de la
Comisin, de 6 de noviembre de 2000, relativa a los criterios mnimos que deben tener
en cuenta los Estados miembros para designar organismos de conformidad con el ap. 4
del art. 3 de la Directiva 1999/93/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, por la que
se establece un marco comunitario para la firma electrnica (DOCE de 16 de noviembre
de 2000); esto es, los organismos que han de evaluar la conformidad de los dispositivos
seguros de creacin de firmas con los requisitos del Anexo III.

3.2. Certificados. Especial referencia al certificado reconocido

84

Como es sabido, en comunidades amplias, entre partes desconocidas y

geogrficamente distantes, la utilizacin de firmas electrnicas, basadas en la utilizacin
de un par de claves o datos de firma, puede plantear problemas de identificacin de las
partes. Es necesaria, por tanto, una forma de distribucin segura de las claves pblicas (
o de los elementos de verificacin de firma, en la terminologa establecida por la
Directiva). La solucin que se ha ofrecido desde el punto de visto tcnico, que ha sido
acogida legalmente en diversos ordenamientos, y que contempla tambin el RDLey
14/1999, siguiendo las directrices de la normativa comunitaria, es el sistema de
certificados emitidos por terceras partes de confianza (denominadas, por el RDLey,
prestadores de servicios de certificacin, art. 2 k, y proveedores de tales servicios por la
Directiva, art. 2.11) que vinculan de forma segura un dato de verificacin de firma (una
clave pblica), e indirectamente su correspondiente dato de creacin de firma (clave
privada), a una persona determinada.
El Real Decreto-Ley espaol, en clave tecnolgicamente neutral, define el
certificado, de forma general, como aquella certificacin electrnica que vincula unos
datos de verificacin de firma a un signatario y confirma su identidad [art. 2.5, similar al
art. 2.9 de la Directiva (66) Se seala as la funcin bsica de los certificados, y el
elemento clave de tal funcin: la comprobacin de la identidad del firmante, que plantea
la cuestin de la responsabilidad del prestador en caso de emisin de certificados
inexactos. Junto a este concepto general de certificado, en el que pueden tener cabida
declaraciones electrnicas que no son verdaderos certificados ni cumplen su funcin
esencial, el RD Ley 14/1999, en su art. 2) (similar al art. 2.10 de la Directiva) establece
un concepto especfico de certificado que es el "certificado reconocido" que ha de
cumplir una serie de requisitos que se presume le darn un mayor valor. Tales requisitos
son de una doble naturaleza (art. 2 del RD Ley): requisitos de contenido del certificado,
establecidos en el art. 8 del RDLey; y requisitos relativos al prestador de servicios de
certificados, establecidos en el art. 12, y que analizaremos posteriormente al abordar el
rgimen de los prestadores de servicios de certificacin. De esta forma, se establecen,
siguiendo las directrices comunitarias, dos categoras de certificados: un certificado
ordinario y un certificado reconocido que cumple unos requisitos superiores (tal como
hemos visto que ocurra con el con cepto de firma), y al que tambin (igual que a la
firma electrnica avanzada) se reconoce un valor y eficacia superior (pues, para equi85

parar jurdicamente una firma electrnica avanzada a una firma manuscrita, el art. 3.1
exige, entre otros requisitos, que se trate de una firma electrnica avanzada basada en un
certificado reconocido). Con las consiguientes dudas sobre la seguridad, el valor y la
eficacia del resto de firmas y certificados (a los que se intenta salvaguardar, como
veremos, en el art. 3.2).

3.3. Prestadores de servicios de certificacin

3.3.1. Nocin y funciones
La terminologa utilizada para designar a las entidades emisoras de certificados es
diversa ( autoridades de certificacin, entidades de certificacin, proveedores de
servicios de certificacin). La opcin comunitaria ( que se inclina por el tm1ino
proveedores ) pone de manifiesto una voluntad de evitar siquiera la apariencia de
atribucin de naturaleza pblica que s podran sugerir otras denominaciones (p. ej.,
autoridad de certificacin), y posibilitando as su naturaleza estrictamente comercial. En
la misma lnea comunitaria se hallan, lgicamente, tanto la denominacin como la
nocin de estas terceras partes de confianza emisoras de certificados en el Real Decreto
espaol. En efecto, nuestro Real Decreto habla de prestadores de servicios de certificacin que, siguiendo el art. 2.6 de la Directiva, son objeto de la siguiente definicin
en su art. 2, ap. k): Es la persona fsica o jurdica que expide certificados, pudiendo
prestar, adems, otros servicios en relacin con la firma electrnica. La definicin del
art. 2 ap. k) del RDLey 14/1999, igual que el aTt. 2.6 de la Directiva" seala la funcin
bsica de todo prestador de servicios de certificaci6n: la emisin de certificados. y deja
abiertas las puertas a otros servicios.
Tales servicios pueden ser inherentes al propio certificado y necesarios
(revocacin y suspensin en caso de prdida de la clave privada u otro elemento de
firma, servicio al que se refiere el art. 11 e, 12 c, adems del art. 9), otros ms bien
discutibles (generacin de las claves, permitida al prestador tanto en el ordenamiento
comunitario como en el espaol, y, en particular, copia o almacenamiento de las
mismas, actividad esta ltima respecto de la que, como veremos, existen diferencias
entre ambos ordenamientos ), as como otros complementarios pero igualmente
necesarios para la seguridad del sistema de certificados en particular o del comercio
86

electrnico en general (p. ej., de forma respectiva, servicio de sellado temporal, previsto
siquiera de forma parcial en el art. 12 a, o actuacin como notario electrnico).

3.3.2. Principios generales para la prestacin de servicios de certificacin

Una de las cuestiones ms debatidas respecto de las entidades encargadas de la
prestacin de servicios de certificacin es, junto a la relativa a su naturaleza (pblica o
privada y comercial), la de su constitucin: libre, o condicionada a la obtencin previa
de una autorizacin pblica, licencia o acreditacin. Los principios que rigen la
constitucin de tales entidades en el Derecho espaol son bsicamente los tres
siguientes:
a) Rgimen de libre competencia
La posicin espaola ante la cuestin del rgimen de establecimiento de los
prestadores de servicios de certificacin se pone de manifiesto en el art. 4 del RDLey
14/1999, que establece el principio de libre competencia en la prestacin de servicios de
certificacin, sin que el ejercicio de esta actividad quede reservado a determinadas
entidades y sin necesidad de obtencin de licencia o autorizacin previa. Por lo que, en
principio, cualquier persona, fsica o jurdica, puede desarrollar esta actividad (sin
perjuicio de que se le exija el cumplimiento de una serie de requisitos, establecidos,
como veremos, en el art. 11 del RDLey; y sin perjuicio de la exigencia de inscripcin
registral, que, como veremos, consideramos que tampoco impide la actuacin de un
prestador).
b) Sistemas de acreditacin de prestadores de servicios de certificacin (y de
certificacin de productos de firma electrnica). En especial, la Orden de 21 de
febrero de 2000
Acogindose al art. 3.2 de la Directiva ( que permite que los Estados miembros
establezcan sistemas voluntarios de acreditacin destinados a mejorar los niveles de
provisin de servicios de certificacin), el Real Decreto-Ley espaol establece la
existencia de posibles sistemas de acreditacin de prestadores de servicios de
certificacin, que, en tanto que voluntarios, son compatibles con el principio de libre
constitucin (art. 6 del RDLey 14/1999). La acreditacin voluntaria, conforme al art. 2,
87

ap. II) del RDLey 14/1999, es un permiso, 1icencia o autorizacin que con lleva una
serie de derechos y una serie de obligaciones para el prestador que voluntariamente la
solicita y la obtiene. En realidad, ms que derechos, habra de hablarse de efectos
positivos; p. ej., en el caso del RDLey 14/1999, la presuncin establecida en el art. 3.1,
prr. 2 (relativo a los efectos jurdicos de la firma electrnica) con la que se ven
favorecidas aquellas firmas electrnicas avanzadas basadas en un certificado reconocido
expedido, precisamente, por un prestador de servicios de certificacin acreditado; en
cuanto a las obligaciones, sern aquellos requisitos (a los que se refiere el art. 6.4, inciso
fmal del RDLey) que se determinen reglamentariamente para poder ser acreditados. En
cualquier caso, su solicitud es totalmente voluntaria, y, en ningn caso, la falta de
acreditacin impide el ejercicio de la actividad de prestacin de servicios de certificacin. nicamente no se beneficiar de los mencionados efectos positivos que favorecen,
como hemos visto, al prestador acreditado.
En cuanto a la obtencin de la acreditacin, sujeta al pago de la correspondiente
tasa (ex art. 23), el art. 6.1 del RDLey establece que ser el Gobierno el que, por Real
Decreto, podr establecer sistemas voluntarios de acreditacin de los prestadores de
servicios de certificacin de firma electrnica. De manera que, mientras no se apruebe
tal Real Decreto, no podr procederse a la acreditacin de prestadores de servicios de
certificacin, y, por tanto, ningn prestador ya existente o de nueva constitucin podr
beneficiarse, de momento, de tal calificacin, que, como acabamos de sealar es
irrelevante dada la presuncin del art. 3.1, prr. 2.
Dada su trascendencia, se dicta la Orden de 21 de febrero de 2000 por la que se
aprueba el Reglamento de acreditacin de prestadores de servicios de certificacin y de
certificacin de determinados productos de firma electrnica. Como se seala en el
Prembulo que le precede, en este Reglamento se regula el funcionamiento de los
sistemas de acreditacin y de certificacin que, tal como han sido diseados por el
RDLey 14/1999, de 17 de septiembre, giran en tomo a tres clases de rganos, entidades
u organismos: los rganos competentes para la acreditacin de prestadores y la emisin
de certificados de conformidad de productos de rama electrnica, las entidades
encargadas de evaluar y emitir informe o certificado y el organismo independiente al
que se encomienda la acreditacin de dichas entidades de evaluacin, cuya designacin
88

se lleva a cabo en este Reglamento. Asimismo, se determina el rgimen jurdico de las

acreditaciones y certificados de conformidad, los requisitos para su obtencin y las
condiciones para el reconocimiento de los expedidos en otros Estados. Tambin se
seala que en la elaboracin de esta norma, se han tenido en cuenta los modelos de
certificacin ya existentes para la evaluacin de la conformidad de productos afines y
los esquemas que estn siendo desarrollados en el mbito europeo para la evaluacin de
la seguridad de las tecnologas de la informacin y las comunicaciones.
Este Reglamento est formado por veintinueve artculos, agrupados en cinco
Captulos, con el siguiente contenido:
Captulo I. Sistema de acreditacin y de certificacin.
Tras el establecimiento, en el art. 1, del fin y objeto del Reglamento (la regulacin
de los sistemas voluntarios, de acreditacin de prestadores de servicios de certificacin
y de certificacin de los productos de firma electrnica), el art. 2 regula el rgano
competente para la acreditacin y certificacin: la Secretara General de Comunicaciones del M de Fomento (art. 2.1), respecto de aquellos productos de firma
electrnica que cumplan las siguientes condiciones: a) Que estn destinados a
conectarse directa o indirectamente a los puntos de terminacin de una red pblica de
telecomunicaciones, con el objeto de enviar, procesar o recibir seales. b) Que estn
destinados a garantizar la seguridad de cualquier tipo de informacin que se transmita
por va electrnica por redes de telecomunicaciones ( art. 2.2); entendindose,
conforme al art. 2.3, que estas circunstancias concurren, especialmente, en los
dispositivos de creacin de firma y en los de verificacin de firma electrnica
avanzada. La certificacin de los productos de firma electrnica en los que no se den
las condiciones mencionadas, se llevar a cabo con arreglo a la Ley 21/1992, de 16 de
julio, de Industria.
Aun cuando la Orden Ministerial que ahora analizamos se refiere a la Secretara
General de Comunicaciones del M de Fomento ha de tenerse en cuenta que desde su
aprobacin y publicacin se ha producido una reestructuracin de los Departamentos
Ministeriales que ha provocado, en principio, un cambio del departamento ministerial
que asume las competencias de esta Secretara General, y, finalmente, una desaparicin
89

de esa Secretara. En efecto, el RD 557/2000, de 27 de abril, crea el M de Ciencia y

Tecnologa (art.1); conforme al art. 5 de este Real Decreto, corresponde a este
Ministerio, entre otras, el ejercicio de las competencias hasta ahora atribuidas a la
Secretara General de Comunicaciones, del Ministerio de Fomento, excepto las
atribuciones correspondientes a la Entidad Pblica Empresarial Correos y Telgrafos.
Y, con posterioridad, y ms concretamente, el RD 696/2000, de 12 de mayo, por el que
se establece la estructura orgnica bsica del M de Ciencia y Tecnologa atribuye, en
su art. 1.6, esas competencias a la Secretara de Estado de Telecomunicaciones y para la
Sociedad de la Informacin; y suprime, en su disposicin adicional nica ( Supresin
de rganos directivos ), entre otros rganos directivos, 1. La Secretara General de
Comunicaciones. De manera que las referencias a la Secretara General de Comunicaciones del M de Fomento que no slo en la Orden Ministerial que ahora analizamos
sino en cualquier otra:;tiva relativa a la firma electrnica pueden aparecer (p. ej., y de
entrada el RDLey 14/1999), han de considerarse referidas a la Secretara d Estado de
Telecomunicaciones y para la Sociedad de la Informacin, del M de Ciencia y
Tecnologa.
En cualquier caso, el otorgamiento de la correspondiente acreditacin o del
certificado por resolucin de la Secretara General de Comunicaciones (art. 4), exigir la
previa evaluacin del prestador de servicios o la del producto de firma electrnica para
los que se solicite, realizada por una entidad facultada para actuar conforme al art. 6.5
del RDLey 14/1999, de 17 de septiembre, sobre firma electrnica ya este Reglamento.
Al trmino de la evaluacin efectuada, dicha entidad emitir un certificado de
cumplimiento de los requisitos exigibles o un informe de evaluacin, segn lo que
dispongan las normas aplicables en cada caso, que ser entregado a la persona o entidad
que haya solicitado la evaluacin (art. 3).

Captulo II. Entidades de evaluacin

El Captulo II se dedica, precisamente, a la regulacin de las entidades de

evaluacin, respecto de las que, de entrada, se establece el requisito de la independencia
respecto de los prestadores de servicios y de los fabricantes o importadores de productos
de firma electrnica que soliciten su intervencin en el proceso de acreditacin o
certificacin ( art. 5). Y, a continuacin, se establece una exigencia previa para aquellos
90

organismos pblicos o privados que quieran actuar como entidades de evaluacin de

prestadores de servicios de certificacin y de productos de firma electrnica: la
necesidad de acreditacin por la Entidad Nacional de Acreditacin (ENAC) ( o por
cualquier otra entidad de acreditacin, en el marco del esquema comn de acreditacin
promovido por la Unin Europea) (art. 6), conforme al procedimiento de acreditacin de
las entidades de evaluacin previsto en el art. 7 (pendiente an de desarrollo en algunas
cuestiones como las normas del ap. 2, que a propuesta de la ENAC, se determinen por
la Secretara General de Comunicaciones, mediante resolucin publicada en el Boletn
Oficial del Estado ). La ENAC comunicar a la Secretara General de Comunicaciones
las acreditaciones de entidades de evaluacin que otorgue, en los trminos que se
establezcan en el Convenio de colaboracin previsto, como veremos, en el art. 11.
A continuacin, se establecen las obligaciones de las entidades de evaluacin (art.
8): las exigibles de entre las previstas en el Captulo III del Reglamento de la
Infraestructura para la Calidad y la Seguridad Industrial, aprobado por el RD
2200/1995, de 28 de diciembre, y las establecidas en el mismo art. 8), de entre las que
cabe destacar la de Indicar, con la mayor claridad posible y en todos los contratos
celebrados con sus clientes, que cualquiera de los exmenes e informes previos que se
realicen, no implican, de manera alguna, una aprobacin por la Secretara General de
Comunicaciones del prestador o producto evaluado.
Finalmente, el art. 8 regula la vigencia de las acreditaciones, que ser fijada por la
ENAC, teniendo en cuenta la actividad para la que se acredite a una entidad de
evaluacin y la tecnologa utilizada por sta, y el art. 10 la extincin de las
acreditaciones, que se producir por alguna de las causas previstas en el ap. 1, y que,
conforme al ap. 2, ha de ser declarada por la entidad de acreditacin del art. 6.

Captulo III. rgano de acreditacin y certificacin y coordinacin con

otros sistemas de certificacin

El Captulo III dedicado al rgano de acreditacin y certificacin, establece, de
entrada, el rgimen de colaboracin entre ese rgano (la Secretara General de
Comunicaciones) y la Entidad Nacional de Acreditacin, que se concretar en la
celebracin de un convenio de colaboracin para determinar el rgimen de informacin
91

y cooperacin, mutua en cuanto al otorgamiento de acreditaciones y el control posterior

de las entidades de evaluacin que pueda realizarse. Igualmente se establecer la
participacin de los representantes de la Secretara General de Comunicaciones en los
rganos gestores de la ENAC.
A continuacin, el art. 12, dedicado a las funciones del rgano de acreditacin y
certificacin, atribuye a la Secretara General de Comunicaciones la de velar por el
correcto funcionamiento del sistema de acreditacin y certificacin. Para ello, y sin
perjuicio de lo que se estipule en el Convenio de colaboracin con la ENAC, la
Secretara General de Comunicaciones podr realizar o encargar exmenes sobre
prestadores de servicios acreditados o los productos de firma electrnica certificados,
con el fin de comprobar que se mantienen todos los requisitos en funcin de los cuales
se otorg la correspondiente acreditacin o certificacin. A tal fin, los prestadores de
servicios de certificacin debern colaborar con los agentes o el personal inspector de la
Secretara General de Comunicaciones, en los trminos establecidos en el art. 17 del
RDLey 14/1999, de 17 de septiembre.
Finalmente, el art. 13 establece la posibilidad de coordinacin del sistema de
acreditacin y certificacin previsto en el Reglamento con otros sistemas establecidos
para la evaluacin de la seguridad de las tecnologas de la informacin o de los
productos de firma electrnica respecto de los que la Secretara General de
Comunicaciones no acte como rgano de acreditacin o certificacin, mediante el
intercambio de informacin, el envo de observadores, la armonizacin, hasta donde sea
posible, de los criterios de evaluacin aplicados u otras medidas orientadas al
aprovechamiento conjunto de conocimientos y experiencias. El alcance de dichas
medidas podr ser concretado, mediante la celebracin de un convenio de colaboracin
entre los responsables de los distintos sistemas de acreditacin y certificacin
mencionados.

Captulo IV. Acreditacin de prestadores de servicios de certificacin

Tras la regulacin de estas cuestiones preliminares en los captulos previos, el

Captulo V se dedica a la que constituye una de sus finalidades principales: la
acreditacin de prestadores de servicios de certificados, respecto de los que, el art. 14,
92

distingue dos categoras, sometidas a distintos requisitos de acreditacin:

- Las personas fsicas o jurdicas que expidan certificados al pblico
Para su acreditacin, y en el caso de que expidan reconocidos, el art. 15 exige el
cumplimiento de los requisitos establecidos en los arts. 11 y 12 del RDLey 14/1999, de
17 de septiembre, sobre firma electrnica. El cumplimiento de la obligacin establecida
en el art. 12 g) del RDLey 14/1999, de 17 de septiembre, ser controlado, en todo caso,
por la Secretara General de Comunicaciones.
En el caso de que no expidan certificados reconocidos, podrn ser acreditados,
conforme al mismo art. 15, si cumplen las condiciones previstas en el art. 11 del RDLey
14/1999, de 17 de septiembre, sobre firma electrnica.
En ambos casos, finaliza el art. 15, podrn reconocerse distintos niveles de
acreditacin, en funcin de lo que se establezca en las normas a las que se refiere el art.
17.
- Las personas fsicas o jurdicas que, adems de expedir certificados al pblico,
presten otros servicios relacionados con la firma electrnica, como los de consignacin
de fecha y hora, los de directorio o los de archivo de documentos electrnicos
En este supuesto, el art. 16 dispone que estos prestadores podrn solicitar que su
acreditacin comprenda estos otros servicios. La acreditacin se otorgar si, de acuerdo
con el informe emitido por la entidad de evaluacin, desarrollan la actividad de que se
trate con un grado suficiente de fiabilidad. Podrn reconocerse distintos niveles de
acreditacin, en funcin de lo que se establezca en las normas a las que se refiere el art.
17.
En la acreditacin de las personas que presten un servicio de consignacin de
fecha y hora, se valorarn especialmente el grado de exactitud de los datos temporales
que constaten, la disponibilidad de stos para las partes y los mecanismos empleados
para evitar su alteracin.
En cuanto al procedimiento de acreditacin, es regulado en los arts. 17 y 18,
pudindose distinguir las siguientes fases:
93

- Evaluacin previa. Conforme al art. 17, las entidades de evaluacin

determinarn el cumplimiento de las condiciones previstas para la acreditacin de los
prestadores de servicios de certificacin conforme a las normas que se indiquen en el
Diario Oficial de las Comunidades Europeas. En su defecto, se aplicarn las normas
que determine la Secretara General de Comunicaciones y cuyos nmeros de referencia
se publiquen en el Boletn Oficial del Estado.
- Solicitud por el interesado. El art. 18 dispone que el prestador de servicios que
est interesado en obtener una acreditacin deber presentar, en cualquiera de los
lugares indicados en el art. 38.4 de la Ley 30/1992, una solicitud dirigida a la Secretara
General de Comunicaciones, que contenga los elementos indicados en el art. 70 de la
Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones
Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
A dicha solicitud deber adjuntar el informe de evaluacin emitido por la entidad
de evaluacin acreditada que hubiera examinado la actividad para la que pide la
acreditacin.
- Resolucin del rgano de acreditacin ( art. 19). La Secretara General de
Comunicaciones otorgar la acreditacin solicitada si el procedimiento aplicado para la
evaluacin es el adecuado para la actividad de que se trate y se cumplen los dems
requisitos incluidos en este Reglamento para obtener la acreditacin (art. 19.1 ).
Si considera que el procedimiento o las normas aplicadas son inadecuados,
indicar al prestador de servicios, mediante resolucin, qu pruebas han de realizarse o
qu normas deben aplicarse para que el procedimiento de evaluacin pueda ser aceptado
(art. 19.2).
El plazo mximo de resolucin y notificacin ser de seis meses, contados desde
que la solicitud del prestador haya tenido entrada en cualquiera de los Registros del M
de Fomento. Si la Secretara General de Comunicaciones no hubiera notificado la
resolucin en este plazo, el prestador de servicios podr entender estimada su solicitud
(art. 19.3).
Las resoluciones de acreditacin de prestadores de servicios de certificacin sern
94

publicadas en el Boletn Oficial del Estado y notificadas a la Comisin Europea, de

acuerdo con lo dispuesto en la normativa comunitaria.
-Contenido y vigencia de la acreditacin ( art. 20); modificacin (art. 21) y
extincin (art. 22). En cuanto a la vigencia, el art. 20 dispone que la acreditacin tendr
una vigencia de cuatro aos. A su vencimiento, podr ser renovada por perodos iguales,
siempre que se constate, mediante informe favorable de una entidad de evaluacin, que
el prestador sigue cumpliendo las condiciones , exigibles para su acreditacin. Ser
aplicable a este supuesto, lo dispuesto en el art. 19, en cuanto al plazo mximo de
resolucin y notificacin y al sentido del silencio administrativo (art. 20.2).
Respecto de la modificacin, el art. 21, por una parte, establece que los
prestadores de servicios podrn solicitar la revisin de su acreditacin con el fin de
acceder a un nivel distinto, si demuestran, mediante informe favorable de una entidad de
evaluacin, que renen las condiciones necesarias para ello ( art. 21.1 ). Y, por otra
parte, dispone que la resolucin de acreditacin podr ser modificada, cuando los
prestadores dejen de cumplir las condiciones establecidas para cada tipo de acreditacin
(art. 21.2). Las resoluciones por las que la Secretara General de Comunicaciones
renueve, de acuerdo con el artculo anterior, ample o rebaje la acreditacin de un
prestador de servicios, se publicarn en el Boletn Oficial del Estado y sern notificadas
a la Comisin Europea, de acuerdo con lo dispuesto en la normativa comunitaria (art.
21.3).
La extincin de la acreditacin es regulada en el art. 22, que establece sus causas
(el vencimiento de su plazo de otorgamiento, sin que se haya solicitado su renovacin;
la renuncia expresa del prestador de servicios; el cese en la actividad de certificacin de
que se trate, del prestador de servicios) y el procedimiento de declaracin (por la
Secretara General de Comunicaciones, una vez constatada) y publicacin (en el Boletn
Oficial del Estado, y con notificacin a la Comisin Europea, de acuerdo con la
normativa comunitaria).
Finalmente, ya efectos de reconocimiento mutuo de acreditaciones, el art. 23
dispone que sern reconocidas en Espaa las acreditaciones concedidas a los
prestadores de servicios en otros Estados de la Unin Europea para las clases y niveles
95

de acreditacin equivalentes a los establecidos en este Reglamento (art. 23.1). Con

arreglo al mismo criterio, podrn ser reconocidas las acreditaciones otorgadas en un
Estado que no sea miembro de la Unin Europea, a un prestador de servicios reconocido
en virtud de un acuerdo entre la Comunidad Europea y terceros pases u organizaciones
internacionales (art. 23.2).
Captulo V. Certificacin de dispositivos seguros de creacin de firma y
dispositivos de verificacin de firma electrnica avanzada
El Captulo V aborda el segundo de los sistemas cuya regulacin constituye el
objeto principal del Reglamento: la certificacin de dispositivos de firma electrnica.
A estos efectos, en primer lugar, el art. 24 establece los requisitos para la
certificacin de dispositivos de firma electrnica, disponiendo que la Secretara General
de Comunicaciones podr certificar, por una parte, como dispositivos seguros de
creacin de firma, <dos dispositivos que, a tenor de los informes emitidos por una
entidad de evaluacin acreditada, cumplan los requisitos establecidos en el art. 19 del
RDLey 14/1999, de 17 de septiembre (art. 24.1); y, por otra parte, podr determinar de
conformidad de los dispositivos de verificacin de firma electrnica avanzada con los
requisitos sealados en el art. 22.1 del RDLey 14/1999, de 17 de septiembre, de acuerdo
con lo que dispone el artculo siguiente.
A continuacin, el art. 25 dispone las normas para la evaluacin de dispositivos de
firma electrnica: normas cuyos nmeros de referencia se publiquen en el Diario
Oficial de las Comunidades Europeas. En su defecto, se aplicarn las normas que
determine la Secretara General de Comunicaciones y cuyas referencias se publiquen en
el Boletn Oficial del Estado. Para su fijacin, se respetar el orden de prelacin
establecido en el art. 7.2 de este Reglamento.
El art. 26 establece el procedimiento para la obtencin del certificado de
conformidad: solicitud de certificacin de dispositivos de creacin y de verificacin de
firma electrnica que podr ser presentada por sus fabricantes o importadores o por los
prestadores de servicios (art. 26.1), sometida al procedimiento regulado en los artculos
18 y 19 del mismo Reglamento (art. 26.2), entendindose, a estos efectos, que las
96

referencias hechas a los prestadores de servicios lo son a los fabricantes, importadores o

comercializadores de dichos dispositivos. Finalmente, las resoluciones por las que se
otorguen los certificados de conformidad sern publicadas en el Boletn Oficial del
Estado (art. 26.3).
La vigencia ( en ningn caso, superior a cinco aos, y con posibilidad de
renovacin) y caducidad (por Resolucin de la Secretara General de Comunicaciones
por comprobar que los dispositivos ya no cumplen los requisitos que determinaron su
otorgamiento) de los certificados son reguladas en los arts. 27 y 28, de forma respectiva.
Finalmente, el art. 29 se dedica al reconocimiento mutuo de certificados,
estableciendo, en primer lugar, que se reconocer eficacia a los certificados sobre
dispositivos seguros de creacin de firma electrnica y de verificacin de firma
electrnica avanzada que hayan sido expedidos por los organismos designados, para
ello, por los Estados miembros de la Unin Europea ( art. 29.1 ); y, en segundo lugar,
que, igualmente, se reconocer eficacia a los certificados sobre dispositivos seguros de
creacin de firma electrnica y de verificacin de firma electrnica avanzada que hayan
sido expedidos por los organismos designados por Estados que no sean miembros de la
Unin Europea, cuando un acuerdo internacional de reconocimiento mutuo vinculante
para Espaa as lo disponga.
Por ltimo, tngase en cuenta tambin la ya mencionada decisin de la Comisin
de 6 de noviembre de 2000 que incide en la certificacin de dispositivos seguros.
c) Registro de Prestadores de Servicios de Certificacin
Tras articular, siguiendo el rgimen diseado en la Directiva, un sistema de libre
constitucin combinable con un sistema de acreditacin totalmente voluntaria, el
RDLey 14/1999, de forma novedosa, crea un Registro de Prestadores de Servicios de
Certificacin, cuya regulacin presente (art. 7) o futura (normativa de desarrollo, por lo
que parece, ya en fase de elaboracin) debe ser conforme a las directrices del derecho
comunitario, y, en concreto, no debe constituir en ningn caso un obstculo al principio
de libre competencia y libre constitucin de prestadores de servicios de certificacin.
Pues, en efecto, la principal cuestin que plantea la creacin de este novedoso Registro
97

es el carcter obligatorio o simplemente facultativo de la inscripcin de los prestadores

de servicios. De la letra del ap. 1 del art. 7 del RDLey se deduce, en principio, la obligatoriedad de la inscripcin registral de todo prestador de servicios de certificacin
establecido en Espaa. No obstante, a estos efectos ha de tenerse en cuenta tambin el
ap. 2 prr. 2 del mismo art. 7 que dispone que: La formulacin de la solicitud de
inscripcin en el Registro por los citados prestadores de servicios, les permitir iniciar o
continuar su actividad, sin perjuicio de la aplicacin, en su caso, del rgimen
sancionador correspondiente. Por tanto, esta previsin suaviza la obligatoriedad que
parece deducirse del apartado anterior, por cuanto la simple solicitud de inscripcin (y
no la inscripcin misma) permiten al prestador solicitante iniciar, o, en su caso,
continuar, el desarrollo de su actividad de prestacin de servicios de certificacin. y ha
de tenerse en cuenta tambin el anlisis del rgimen sancionador al que alude este ap. 2
y que demuestra que el incumplimiento de la obligatoriedad de la inscripcin general
tiene, en determinados supuestos, escasas consecuencias (multa econmica de cuanta
inferior), y no impide el ejercicio de la actividad de certificacin.

3.3.3. Condiciones exigibles a los prestadores de servicios de certificacin

Con independencia del establecimiento o no de un sistema de licencia, y de los
requisitos que se exijan para su obtencin, todo proveedor de servicios de certificacin,
para ser considerado una tercera parte de confianza, debera de cumplir una serie de
requisitos fundacionales, as como otros requisitos posteriores de funcionamiento, que
generen una confianza y seguridad en su organizacin y actividades. Estos requisitos
generales que debe cumplir todo prestador de servicios de certificacin se establecen en
el art. 11 del RDLey 14/1999. Junto a estos requisitos generales, el art. 12 del RDLey
establece unos requisitos especficos de determinados prestadores: aquellos que expiden
certificados reconocidos, requisitos especficos que cabe considerar otorgan una mayor
seguridad y fiabilidad a la actividad prestadora. De forma que, como ocurre con la firma
(ordinaria o avanzada) y con el certificado (simple o reconocido ), la normativa
espaola, siguiendo las directrices comunitarias, establece tambin dos categoras de
prestadores: los que emiten certificados simples y los que emiten certificados reconocidos. El cumplimiento de estas exigencias del art. 12 no es irrelevante pues
recurdese que sealbamos que para que un certificado sea reconocido es necesario no
98

slo el cumplimiento de los requisitos de contenido del certificado establecidos en el art.

8 sino tambin el cumplimiento por parte del prestador de los requisitos establecidos en
el art. 12. En cualquier caso, el control del cumplimiento de estas exigencias
corresponde al M de Fomento a travs de la Secretara General de Comunicaciones (
art. 16), y su incumplimiento constituye infracciones tipificadas y clasificadas, en
funcin de su mayor o menor gravedad (arts. 24 y 25), que dan lugar a la imposicin de
la correspondiente sancin, establecida en el art. 25, y que, aparte de la multa, que vara
en funcin de la gravedad de la infraccin, puede conllevar en determinados supuestos
la prohibicin de actuacin en Espaa por un mximo de dos aos.
a) Obligaciones exigibles a todos los prestadores de servicios de certificacin
De acuerdo con el art. 11 del RDLey 14/1999, todos los prestadores., de servicios
de certificacin deben cumplir las siguientes obligaciones:
Comprobacin de identidad y de otros datos personales. Se trata de un requisito de
fundamental importancia dada la funcin ya mencionada del certificado como
instrumento de vinculacin segura de un dato de verificacin de firma o clave pblica a
una persona determinada; la no exigencia expresa de personacin fsica puede dar lugar
a la admisin de certificados que no vendran a cumplir tal funcin. El art. II a) extiende
esta obligacin de comprobacin a aquellos otros datos personales que, a modo de
atributos, se incluyan en el certificado; de forma que la entidad certificadora responde
de la veracidad de tales elementos en el momento de la inclusin (pero no en un
momento posterior, caso de los atributos dinmicos, p. ej., un poder de representacin
inicialmente existente, pero posteriormente revocado ). Asimismo este precepto, al
establecer la posibilidad de que esta comprobacin se realice por medio de otra persona
fsica o jurdica, admite la intervencin de las denominadas autoridades de registro
local. El Reglamento italiano establece, tambin, como obligacin del certificador, la de
identificar con certeza a la persona que solicita la certificacin. Por su parte, la Ley
alemana de firma digital ( 5, I) establece que el certificador identificar de forma fiable
a las personas que soliciten un certificado; y confirmar la atribucin de una clave
pblica a una persona identificada por un certificado de clave pblica; en desarrollo de
este precepto, el art. 3.1 del Reglamento alemn de firma digital establece ( 3, 1) que el
certificador identificar a un solicitante, de acuerdo con el 5 de la Ley, basndose en
99

una tarjeta de identidad federal o un pasaporte, o por otros medios apropiados.

El borrador no oficial de propuesta de directiva de firma electrnica estableca, en
el art. 2.6 de su versin inicial, que un certificado cualificado es una declaracin digital
que atribuye una clave pblica o un elemento similar a una persona individual y verifica
la identidad de la persona, exigiendo su presencia fsica ante un proveedor de servicios
de certificacin (acreditado), o a travs de otras medidas adecuadas. En la versin
oficial del borrador, esta referencia a la presencia fsica, nico sistema de verificacin
que ofrece seguridad (y no absoluta, pues aun as podrn darse supuestos de
suplantacin de personalidad no detectados y ni siquiera detectables por un proveedor
diligente) desaparece. Por su parte, la Ley de Utah, en su art. 302, fija como
prerrequisito de emisin la confirmacin de que el futuro suscriptor es la persona que se
va a incluir en el certificado que se va a emitir; si acta a travs de representante, exige
la confirmacin de que el suscriptor ha autorizado al representante a tener custodia de la
clave privada del suscriptor y para solicitar la emisin de un certificado que contenga la
correspondiente clave pblica.

Puesta a disposicin de los dispositivos de creacin y de verificacin de

firma.

Prohibicin de copia o almacenamiento de datos de creacin de firma,

salvo autorizacin del titular, pues el conocimiento por terceras personas generara el
peligro de posibles utilizaciones por parte de terceros no autorizados; sin embargo, la
prohibicin del art. II c) no es absoluta, por cuanto se establece que los prestadores de
servicios de certificacin podrn almacenarlas o copiarlas si as lo solicita expresamente
el cliente. Y en este punto existe una divergencia entre el Real Decreto Ley espaol y la
Directiva comunitaria, que, aunque inicialmente contemplaba esta excepcin, la hace
desaparecer en la Posicin Comn. De ah que, cuanto menos, pueda dudarse de que la
Ley espaola se ajusta a la Directiva. Por otra parte, a diferencia de la generalidad de
obligaciones de tos prestadores de servicios de certificacin, establecidas en tos arts. II
y 12, la infraccin de esta prohibicin no constituye infraccin de las normas
reguladoras de la firma electrnica y tos servicios de certificacin en cualquiera de sus
categoras, pues de todas ellas es excluida de forma expresa (ex 25.1 a, 25.2 a y 25.3 a y
100

d). La infraccin de esta obligacin del art. 11 c) est prevista en el ap. 3 del art. 16 que
opta por la va sancionadora al amparo de la normativa de proteccin de datos, opcin
peculiar por cuanto entendemos que el bien jurdico protegido por dicha normativa (
datos personales, intimidad) no coincide en modo alguno con el bien o inters afectado
en caso de copia o almacenamiento de una clave privada, pues en tal caso, se abre la va
a un posible uso ilegtimo de tal clave que afectara no ya a la intimidad del titular de la
clave sino que te ocasionara posibles problemas de responsabilidad frente a terceros por
la apariencia creada por la firma de documentos electrnicos con una clave privada de
firma en principio atribuida al titular del certificado pero que ha podido ser utilizada por
un tercero que dispone de una copia de la misma.

Informacin previa a la emisin del certificado sobre una serie de aspectos

(precio, condiciones y lmites de uso, garanta patrimonial) y en relacin con el

solicitante de un certificado (sea o no consumidor). No afecta, en cambio, de forma
criticable, al tercero usuario de un certificado que es, sin duda, el ms necesitado de
informacin sobre determinados aspectos incluidos en el art. 11 d) ( especialmente, las
limitaciones de uso del certificado, y la garanta de la responsabilidad patrimonial del
prestador).

Mantenimiento de un Registro de certificados ( art. 11 e ) donde hacer

pblicamente accesible y disponible determinada informacin como tos certificados, o

las listas de certificados revocados, no slo para tos titulares de certificados sino
tambin para terceros usuarios de tos mismos. El momento de publicacin puede ser el
momento definitorio a efectos de obligaciones o responsabilidades fundamentales de la
entidad de certificacin y los usuarios de certificados; as, el art. 9.3 del RDLey 14/1999
dispone que la extincin de la eficacia de los certificados tendr efectos desde la fecha
en que as se haga constar en el Registro. Y, a partir de ese momento, ser oponible a
terceros (67).

Comunicacin en caso de cese de actividad. En caso de cese de su

actividad, el art. 11.f) dispone que los prestadores de servicio deben comunicarlo con
una antelacin mnima de dos meses (art. 13.1) a los titulares de los certificados por
ellos emitidos y, si estuvieran escritos en l, al Registro de Prestadores de Servicios del
101

M de Justicia.

Solicitud de inscripcin registral. En cuanto a la obligacin de todo

prestador de servicios de certificacin establecida en el art. 11 g) remitimos al anlisis

de la misma realizado en el apartado dedicado al Registro de Prestadores de Servicios
de Certificacin.

Cumplimiento del Real Decreto y normas de desarrollo. Finalmente, de

forma residual, el art. 11 h) establece la obligacin de cumplir con cualquier otra norma
del Real Decreto Ley y con las normas de desarrollo del mismo.
b) Obligaciones exigibles a los prestadores de servicios de certificacin que
expidan certificados reconocidos
Junto a las obligaciones generales del art. 11, el art. 12 establece unas exigencias
especiales para los prestadores emisores de certificados reconocidos. Tales exigencias,
con las que se pretende una mayor fiabilidad y seguridad de la actividad de tales
prestadores, pueden agruparse, a efectos expositivos, en las siguientes categoras:
Requisito temporal. El RDLey 14/1999, en su art. 12.1, establece la obligacin de
los emisores de certificados reconocidos de Indicar la fecha y la hora en las que se
expidi o se dej sin efecto un certificado. En el proyecto de Directiva se incorpora, a
solicitud del Estado espaol, esta misma exigencia temporal. De esta forma, tanto el
legislador espaol como el comunitario, han detectado el problema temporal del sistema
de certificados, absolutamente ignorado en la primera versin de la propuesta de
Directiva, y puesto de manifiesto ya por entonces en nuestros trabajos en la materia, en
los que denunciamos reiteradamente la grave laguna existente en esta materia, y el
peligro que ello supona para el funcionamiento del sistema de certificados. En
cualquier caso, es relevante el conocimiento del tiempo no slo de la emisin del certificado o de su revocacin sino del momento en que se firma electrnicamente el mensaje
que se quiere verificar, y respecto de este ltimo sigue sin existir previsin legislativa
alguna. Con lo que pueden existir problemas a la hora de valorar la validez y eficacia de
un mensaje firmado electrnicamente.

Requisitos tcnicos y de personal. Son bsicamente los siguientes. De

102

entrada, se establece la exigencia genrica de fiabilidad de los servicios (art. 12 b).

Junto a ella, se establece una exigencia de rapidez y seguridad en la prestacin del
servicio; y, en concreto, en casos de extincin de la eficacia de los certificados, se exige
seguridad e inmediatez, lo que, interpretado literalmente, supondra la imposibilidad de
utilizacin por parte de prestadores emisores de certificados reconocidos de sistemas de
publicacin de la revocacin no inmediatos, como los sistemas de listas peridicas de
revocacin (art. 12 c). A continuacin se exige la utilizacin de personal cualificado
(art. 12 d). As mismo, se exige la utilizacin de sistemas y productos fiables que
garanticen la seguridad tcnica de los procesos de certificacin (art. 12 e); en concreto,
se exige tomar medidas contra la falsificacin de certificados, y, en caso de que el
prestador genere datos de creacin de firma, garantizar su confidencialidad durante el
proceso de generacin (art. 12 f), previsin que es criticable por cuanto afecta nicamente a los prestadores emisores de certificados reconocidos, cuando debiera
extenderse a todo prestador que genera datos de creacin de firma, emita o no
certificados reconocidos. Finalmente se exige la utilizacin de sistemas fiables de
almacenamiento de certificados (art. 12 i). En cualquier caso, se trata de exigencias
genricas que es de esperar sean objeto de concrecin a travs de reglamentacin
tcnica de desarrollo.

Requisitos econmicos (art. 12 g). En virtud de esta exigencia, los

prestadores de servicios de certificacin que emitan certificados reconocidos deben

mantener recursos financieros suficientes para actuar de conformidad con lo dispuesto
en el Real Decreto Ley. En particular, dada la potencial amplitud de la responsabilidad
de la entidad de certificacin, a fin de proteger a los terceros que se relacionen con la
misma, el Real Decreto Ley establece, en el mismo art. 12 g), la obligacin del
prestador emisor de certificados reconocidos de garantizarla por dos sistemas: a travs
de la constitucin de una fianza mercantil prestada por una entidad de crdito o
contratando un seguro adecuado. En cuanto a la cuanta de la garanta, en el caso de
emisin de certificados con lmite cuantitativo, ser, inicialmente, de, al menos, el.4
por ciento de la suma de los importes lmite de las transacciones en que puedan
emplearse el conjunto de los certificados que emita cada prestador de servicios de
certificacin. Teniendo en cuenta la evolucin del mercado, el Gobierno, por Real
Decreto, podr reducir el citado porcentaje hasta el 2 por ciento. En caso de que no se
103

limite el importe de las transacciones en las que puedan emplearse al conjunto de los
certificados que emita el prestador de servicios de certificacin, <da garanta a
constituir, cubrir, al menos, su responsabilidad por un importe de 1.000.000.000 de pta
s. (6.010.121,04 euros ). El Gobierno, por Real Decreto, podr modificar el referido
importe. Obsrvese que esta obligacin de garanta no se establece para todo prestador
sino nicamente para los prestadores emisores de certificados reconocidos, que, por
ello, ofrecen de entrada, una mayor solvencia patrimonial.

Requisitos informativos y de documentacin. El art. 12, en su ap. i), tiene

una exigencia de informacin que cubre las lagunas que hemos criticado respecto de la
obligacin de informacin del art. 11 d) (p. ej ., por lo que se refiere a los terceros
usuarios del certificado, a los que expresamente alude el art. 12 i). Finalmente, el art. 12
h) exige el registro de toda la informacin y documentacin relativa a un certificado
reconocido durante un perodo de tiempo adecuado ( quince aos). La finalidad de esta
previsin se establece, en particular, a efectos de utilizacin como medio de prueba de
la certificacin en el mbito de una reclamacin o procedimiento judicial ( en los que la
cuestin de la prueba puede resultar de especial importancia).

3.4. Efectos legales de la firma electrnica

Analizamos, en este ltimo apartado, la forma en que el RDLey 14/1999 pretende
dar cumplimiento al que se configura como su principal objetivo, tal como establece
expresamente su Prembulo: el Real Decreto Ley persigue establecer una regulacin
clara del uso de la firma electrnica, atribuyndole eficacia jurdica. y lo hacemos en
ltimo lugar porque, como veremos a continuacin, el reconocimiento de esa eficacia
jurdica depende en buena parte de conceptos previos, como el de firma electrnica y
firma electrnica avanzada, dispositivo de creacin de firma seguro y dispositivo seguro
certificado, certificado y certificado reconocido, prestador, prestador que expide
certificados reconocidos y prestador acreditado.
A) Regla del equivalente funcional. Requisitos. Problema de la prueba de la
existencia de tales requisitos.
Como se ha visto, la firma electrnica y, en concreto, la firma digital consigue
104

iguales, si no superiores, efectos que los de la firma manuscrita, pues puede

proporcionar integridad, autenticidad y, en definitiva, no rechazo en origen. Por ello, el
RDLey 14/1999, siguiendo la Directiva comunitaria, y al igual que algunas de las
iniciativas legislativas existentes sobre firma digital, realiza un reconocimiento de los
efectos de la misma equiparndola a la firma manuscrita, siempre que cumpla
determinados requisitos. En concreto el art. 3.1 prr. 1 establece que da firma
electrnica... tendr, respecto de los datos consignados en forma electrnica, el mismo
valor jurdico que la firma manuscrita en relacin con los consignados en papel y ser
admisible como prueba en juicio, valorndose sta segn los criterios de apreciacin
establecidos en las normas procesales . Es, en suma, la regla del equivalente funcional
entre firma electrnica.
Para que se produzca esta equiparacin es necesario el cumplimiento de una serie
de requisitos: a) debe tratarse de una firma electrnica avanzada, es decir, aquella que
cumple los requisitos establecidos en el art. 2 b), relativos, bsicamente, a la
autenticidad e integridad del mensaje y que nos sitan ante la firma digital; b) dicha
firma electrnica avanzada ha de estar basada en un certificado reconocido, es decir,
aquel que cumple los requisitos de contenido del art. 8 y ha sido expedido por un
prestador que cumple los requisitos del art. 12; c) dicha firma electrnica avanzada,
adems, ha de haber sido producida por un dispositivo seguro de creacin de firma, que
es aquel que cumple los requisitos del art. 19. El problema es, entonces, la acreditacin
o demostracin de la existencia de estos requisitos establecidos en el art 3.1 prr. 1.
Pinsese que en caso de presentar un mensaje firmadoe1ectrnicamente como prueba
enjuicio, habrn de ser necesarios complejos y dificultosos informes tcnicos para
demostrar ante el juez la existencia de tales requisitos, y aun as puede resultar
prcticamente imposible su prueba.
B) Presuncin de cumplimiento de los requisitos.
Para evitar estas dificultades de acreditacin del cumplimiento de los requisitos, el
art. 3.1 prr. 2 dispone que se presumir que la firma electrnica avanzada rene las
condiciones necesarias para producir los efectos indicados en este apartado, cuando el
certificado reconocido en que se base haya sido expedido por un prestador de servicios
de certificacin acreditado y el dispositivo seguro de creacin de firma con el que sta
105

se produzca se encuentre certificado, con arreglo a lo establecido en el artculo 21. De

esta forma, se evitan los problemas de acreditacin de tales requisitos, pues se establece
una presuncin de cumplimiento de los mismos ligada a la satisfaccin de otras
exigencias superiores: certificado reconocido emitido por un prestador acreditado y
dispositivo seguro de creacin de firma certificado. No obstante, obsrvese que, de
momento, ninguna firma electrnica avanzada se puede beneficiar de tal presuncin,
pues no es posible el cumplimiento de uno ni de otro requisito, dependiendo del
desarrollo completo de los sistemas de acreditacin y certificacin.
En cualquier caso, una vez acreditado el cumplimiento de los requisitos del art.
3.1 prr. 1, sea por prueba directa (de especial dificultad) o por el juego de la presuncin
del prrafo segundo, estaremos ante un mensaje electrnico admitido, inicialmente,
como prueba en juicio, pero cuya valoracin, conforme el inciso final del art. 3.1 prr.
1, se realizar segn los criterios de apreciacin establecidos en las normas
procesales. De manera que el juez, a la vista de las circunstancias del caso alegadas
podr dar plena eficacia jurdica a la firma o negrsela, porque, p. ej., el mensaje fue
firmado utilizando una clave privada que habiendo sido extraviada fue utilizada por un
tercero en los momentos previos a la revocacin; o bien porque el mensaje fue firmado
con posterioridad a la extincin del certificado, supuesto especialmente problemtico
puesto que el Real Decreto Ley slo exige prueba del tiempo respecto de la emisin y
revocacin del certificado, pero no respecto del momento que se firma electrnicamente
un mensaje, circunstancia que podra utilizarse tanto por el emisor como por el receptor
si uno u otro tuvieran inters en negar validez al mensaje; de ah la conveniencia de
sellar temporalmente aquellos mensajes especialmente relevantes si se quieren evitar
problemas en caso de litigio.
C) El problema de la firma electrnica que no rena los requisitos de
equiparacin.
La declaracin expresa de admisibilidad de la firma electrnica como medio de
prueba puede tener sentido en determinadas legislaciones, restrictivas respecto de los
medios probatorios; no es el caso, sin embargo, del Derecho espaol, donde parece
admisible, y as se considera doctrinalmente, de acuerdo con la Ley de Enjuiciamiento
Civil, la presentacin de un documento electrnico, firmado digitalmente, como medio
106

de prueba de la celebracin de un contrato o de la existencia de una declaracin por

medios electrnicos. y tngase en cuenta que, como sealamos a continuacin, esta
declaracin no slo no abre puertas en ordenamientos como el espaol sino que, por s
sola, y en los trminos en que se ha establecido, puede incluso cerrarlas. En efecto,
recurdese que este reconocimiento legal de efectos del art. 5.1 (tanto su equiparacin a
la firma manuscrita como su admisibilidad como medio de prueba) se establece slo
respecto de firmas electrnicas que cumplan determinadas exigencias. y resulta as que
tales exigencias podran venir a disminuir, si no negar, la eficacia legal de firmas
electrnicas en las que faltara, p. ej., el requisito del certificado; de forma que una firma
digital en la que las partes, conocidas y de confianza, se han intercambiado
manualmente de forma segura sus claves, y han acordado que las firmas digitales
creadas con las mismas seran vinculantes para las partes, no se considerara equivalente
a una firma manuscrita, ni podran ser aportadas como medio de prueba ( cosa
actualmente posible en el Derecho espaol de no existir tal previsin).
Para evitar este posible resultado, restrictivo y excluyente, se establece un ap. 2 en
el mismo art. 3 (equivalente al art. 5.2 de la Directiva) que dispone que a la firma
electrnica que no rena todos los requisitos previstos en el apartado anterior, no se le
negarn efectos jurdicos ni ser excluida como prueba en juicio, por el mero hecho de
presentarse en forma electrnica. Qu significado y alcance tiene esta clusula de
salvaguarda de estas firmas electrnicas que no cumplen los requisitos establecidos para
las firmas reconocidas? Porque si no se les puede negar eficacia, acaso significa que
tienen la misma eficacia que las que cumplen tales requisitos? Si no pueden ser
excluidas como prueba en juicio, por el mero hecho de presentarse en forma electrnica,
acaso significa que son admisibles? Cul es, entonces, y, en definitiva, la diferencia, a
estos efectos, entre una firma que cumple los requisitos del ap. 1 y una firma que no
cumple tales requisitos?

3.5. Conclusiones
A la vista de lo expuesto, y, en especial, de este ltimo apartado dedicado a los
efectos jurdicos de la firma electrnica, puede concluirse que el Real Decreto Ley no
cumple, al menos de forma inmediata, su objetivo de regular y dar seguridad al tema de
107

la validez de los efectos jurdicos de la firma electrnica. Pues, para que sea admitida
como medio de prueba, se exigen una serie de requisitos que requerirn de numerosas y
difciles pruebas periciales. Y, aun cuando es cierto que, de forma adecuada, el Real
Decreto-Ley espaol establece en el art. 3.1 prr. 2 una presuncin que elimina buena
parte de esas dificultades probatorias, no es menos cierto tampoco que tal presuncin no
se puede aplicar, de momento, pues los elementos en que se basa estn pendientes de
regulacin y desarrollo no slo por las autoridades nacionales sino incluso tambin por
las comunitarias. Y esta necesidad de desarrollo ulterior afecta, como hemos visto, a
otras muchas, cuestiones contempladas en el Real Decreto-Ley.
Es por ello que no se comprende la urgencia en la tramitacin de este Real
Decreto-Ley ( que lo ha sustrado de un debate parlamentario que hubiera podido
resultar clarificador especialmente en un tema de la complejidad de la firma
electrnica). Aunque, sobre la base de esta urgencia alegada por el gobierno ( que, como
hemos visto, ha planteado dudas sobre la constitucionalidad del procedimiento elegido
), cabe demandarle una rpida actuacin en el desarrollo y concrecin de los aspectos
pendientes del Real Decreto Ley que permitan una efectiva aplicacin del mismo.
Demanda ya tenida en cuenta con la aprobacin de la ya mencionada OM de 20 de
febrero de 2000 que regula la acreditacin de los prestadores y la certificacin de los
dispositivos seguros de firma, conceptos de los que depende en buena medida el juego
de la presuncin del art. 3.1 prr. 2. Y con la elaboracin de la normativa reguladora del
Registro de Prestadores de Servicios de Certificacin del M. de Justicia, que parece ser
ha de aprobarse en los prximos meses.
Finalmente, como muestra del debate y las dudas generadas por el RDLey
14/1999 ha de mencionarse la Resolucin Circular de 26 de abril de 2000, de la
Direccin General de los Registros y del Notariado (DGRN), sobre el mbito de
aplicacin del RDLey 14/1999, de 17 de septiembre, sobre firma electrnica, en
relacin con la actuacin profesional de los Registradores de la Propiedad y Mercantiles
(publicada en el Boletn Oficial del Estado de 18 de mayo).
El origen de la misma son las numerosas consultas recibidas por ese centro
directivo procedentes fundamentalmente de la Junta de Gobierno del Colegio de
Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa, sobre el mbito de aplicacin
108

del RDLey 14/1999, sobre firma electrnica, a los documentos que reciban y/o emitan
los Registradores. Cabe sealar, de forma general, que se trata de una respuesta
detallada y exhaustiva, que, partiendo del presupuesto de que la firma electrnica
tiene, por va de presuncin legal, el mismo valor jurdico, en relacin con los
documentos electrnicos, que la firma manuscrita, respecto de los documentos en papel,
garantizando, adems, la autenticidad de la autora del documento y la integridad o no
alteracin del mismo cuando cumple las cuatro condiciones antes enumeradas (firma
electrnica avanzada, basada en certificado reconocido expedido por un prestador de
servicios de certificacin acreditado, producida por un dispositivo seguro de creacin de
firma certificado), realiza una interpretacin y una argumentacin favorable a la
utilizacin de las nuevas tecnologas en el desarrollo de la funcin notarial y registral en
el Derecho espaol.
No obstante, apenas unos meses despus, la mencionada Resolucin ha quedado
derogada por la Instruccin de la DGRN de 19 de octubre de 2000 sobre el uso de la
firma electrnica de los fedatarios pblicos, uso que se limita a la remisin de
comunicaciones prevista en los arts. 175 a 249 del Reglamento Notarial.

4. DOMINIOS
4.1. Legislacin Espaola Orden de 21 de marzo de 2000
Norma con la que se regula el sistema de asignacin de nombres de dominio de
internet bajo el cdigo de pas correspondiente a Espaa (.es)

4.1.1.

Concepto e Importancia

El sistema de nombres de dominio se emplea en Internet para poder utilizar

universalmente nombres unvocos para vincularlos a los usuarios de los equipos
conectados a la red. De esta forma, los usuarios, pueden emplear nombres en lugar de
nmeros. Esto presenta grandes ventajas; entre ellas, una
utilizacin y permite a una organizacin

mayor comodidad de

independizar las direcciones de correo

electrnico de los nmeros que, en un determinado momento, puedan relacionarse con

109

sus equipos en funcin de aspectos, cambiantes, tales como la topologa de la red y el

proveedor acceso a Internet.
Tcnicamente, el sistema de nombres dominio de Internet se apoya en una gran
base de datos distribuida jerrquicamente por toda la red. Existen muchos servidores
que interactan entre s para encontrar la conversin de un nombre en una direccin
numrica con la que poder efectuar la conexin deseada.
El sistema de nombres de dominio divide la carga de gestin de un administrador
central, repartindola entre distintos subadministradores. Estos, a su vez pueden repetir
el proceso si la dimensin del dominio a administrar as lo aconseja. De esta forma, se
pueden crear distintos niveles de dominios delegados , en los que cada administrador
asigna nombres unvocos a su, nivel, garantizando as la unicidad de cualquier nombre.
En el nivel, ms alto de la jerarqua de, Internet se encuentran los dominios de
primer nivel, que son uno por cada pas (dominios de dos letras correspondiente cdigo
ISO-3166 de cada territorio, en el caso de Espaa ser .es), ms algunos dominios
genricos de tres letras (como.com, .net u .org).
4.1.1.1. A nivel mundial
La organizacin supranacional ICANN, de reciente creacin, es responsable de
la a administracin, en el mbito mundial, de los nombres y direcciones numricas de
Internet.
4.1.1.2. En Espaa
En Espaa, la labor de asignacin de nombres de dominio de segundo nivel bajo
el cdigo de pas .es la llevar a cabo, en virtud de la designacin efectuada mediante
Resolucin de la Secretara General de Comunicaciones, de 10 de febrero de 2000
Boletn Oficial del Estado nmero 58, de 6 de marzo), el ente pblico de la Red Tcnica
Espaola de Televisin.
Aunque cada vez resulta ms evidente la utilidad pblica del sistema de nombres
de dominio de Intemet, dada la enorme cantidad de intereses econmicos, sociales y
culturales creados en torno a la red, es preciso tener en cuenta la estructura
110

descentralizada de sta y que muchas de las organizaciones involucradas en

su

planificacin, desarrollo y gestin son entidades privadas. Este hecho, unido a criterios
de eficacia econmica, aconseja que se posibilite la entrada del sector privado en el
desarrollo de esta actividad y que los servicios de asignacin sean facilitados, en
rgimen de competencia, por los agentes. La asignacin, por su propia naturaleza,
deber ser gestionada por una nica entidad que prestar un servicio centralizado al
resto de los agentes, sin entrar en competencia con ello.
La funcin normativa corresponde al Ministerio de Fomento tal y como prevn las
disposiciones vigentes, aunque, para el desarrollo de esta funcin, se reconoce un papel
importante a los agentes involucrados en el funcionamiento de Internet en Espaa,
mediante su participacin en la Comisin para la Supervisin del Servicio de Acceso a
la Informacin, regulado en la Orden del Ministro de Fomento 8 de septiembre de 1997.
Finalmente, se aborda la problemtica a de las normas aplicables, buscando el
equilibrio entre flexibilidad y seguridad, eliminando la restriccin en cuanto al nmero
de nombres asignables por organizacin, sin comprometer una razonable proteccin
para los propietarios de marcas y denominaciones sociales. Igualmente, se posibilita el
empleo de nombres genricos y topnimos en determinadas situaciones, lo que traer
consigo nuevas posibilidades para el desarrollo de la red. A este respecto, el texto
distingue entre nombres de dominio regulares, que podrn ser utilizados por los
interesados que tengan derecho a ellos, y nombres de dominio especiales, tales como
genricos y topnimos, que podrn asignarse para su uso en el sistema de nombres de
dominio de Internet con las condiciones que se especifiquen, en cada caso.
En conclusin, el propsito esta Orden es establecer el marco general de
funcionamiento del sistema de asignacin de nombres de dominio de Internet en
nuestro pas, adoptando unas normas que garanticen amparo legal y permitiendo la
entrada del sector privado en esta actividad, todo ello de forma que se favorezca el
desarrollo de Internet en Espaa.
El Reglamento por el que se desarrolla el Ttulo II de la Ley General de
Telecomunicaciones en lo relativo a la interconexin y al acceso a las redes pblicas y
a la numeracin, aprobado por el Real Decreto 1.651/1998, de 24 de julio, establece en
111

su artculo 27.13 que el Ministerio de Fomento regular los sistemas para que se
produzca

la

constancia

telecomunicaciones.

de

nombres

Igualmente,

establece

direcciones
que

la

de

los

Secretara

servicios

de

General

de

Comunicaciones podr dictar las resoluciones necesarias para el desarrollo de los

Planes Nacionales de Numeracin y tomar decisiones que, en materia de numeracin,
nombres y direcciones, correspondan al Ministerio de Fomento.

4.1.2.Orden de 21 de marzo de 2000

En virtud de cuanto antecede, en funcin de las posibilidades tcnicas existentes y
previo informe de la Comisin del Mercado de las Telecomunicaciones, se dispone:
Artculo 1 Objeto de la Orden - El objeto de esta Orden es la regulacin del
sistema de asignacin de nombres de dominio de internet bajo el cdigo de pas
correspondiente a Espaa (.es), de acuerdo con el artculo 27.13 del Reglamento por
el que se desarrolla el Ttulo II de la Ley 11/1998, General de Telecomunicaciones, en
lo relativo a la interconexin y al acceso a las redes pblicas y a la numeracin,,
aprobado por el Real Decreto 1.651/1998, de 24 de julio.
Artculo 2 Tipos de nombres de dominio y normas aplicables.1. A los efectos de esta Orden, se distinguen los siguientes tipos de nombres de
dominio de segundo nivel bajo el indicativo de pas correspondiente a Espaa (.es):
a)Nombres de dominio regulares, cuya utilizacin en el tema de nombres de
dominio de Internet estar abierta a todo los interesados que tengan derecho a ellos.
b)Nombres de dominio especiales, cuyo uso en el sistema de nombres de dominio
de Internet estar limitado a aplicaciones concretas que se debern especificar en cada
caso, al igual que las condiciones para su utilizacin.
2. Los nombres de dominio regulares se asignarn para su utilizacin en el sistema
de nombres de dominio de Internet, a peticin de los interesados, previa comprobacin
del cumplimiento de las normas que se reproducen en el anexo.

112

3. En caso de notable inters social, comercial o de ndole nacional, o con el

propsito de agilizar la presencia en Internet de los interesados, la Secretara General de
Comunicaciones podr designar nombres de dominio especiales, incluidos los genricos
y topnimos, para su utilizacin, sin sujecin a las normas que se reproducen en el
anexo, en el sistema de nombres de dominio de Internet.
4. Los trminos y condiciones aplicables en la designacin gestin y posible
delegacin de los dominios especiales se determinarn por la Secretara General de
Comunicaciones previa consulta con el Comit Consultivo sobre Nombres de Dominio
a que se refiere el artculo siguiente. En cualquier caso los nombres de dominio
especiales que se designen cumplirn las normas de sintaxis descritas en el apartado 3.2
del anexo.
Artculo 3 Comisin para la Supervicin del Servicio Acceso a la Informacin .La Comisin para la Supervisin del Servicio de Acceso a la Informacin prevista en el
artculo 2 de la Orden del Ministro de Fomento de 8 de septiembre de 1997 (Boletn
Oficial del Estado del 16), asumir las funciones de estudio, deliberacin y elaboracin
de propuestas en materias de regulacin del sistema de designacin de nombres de
dominio de Internet, bajo el cdigo de pas correspondiente a Espaa <.es).
Igualmente, para la realizacin de las citadas tareas, se recabar informe de la
Oficina Espaola de Patentes y Marcas y del Registro Mercantil Central.
Artculo 4 La autoridad de asignacin.1. La funcin de asignacin consiste en la implantacin, mantenimiento y
operacin de la base de datos necesaria para el funcionamiento del sistema de nombres
de dominio de Internet, bajo el cdigo de pas correspondiente a Espaa <.es). Esta
funcin conlleva la realizacin de las tareas y la toma de decisiones que sean precisas
para asegurar el buen funcionamiento del sistema, incluyendo la aceptacin y
denegacin motivada de peticiones de asignacin y la adaptacin de los equipos y
procedimientos de gestin de acuerdo con la evolucin tecnolgica.

113

2. La autoridad de asignacin velar por el aseguramiento de la continuidad del

servicio ante cualquier contingencia previsible y garantizar la calidad del servicio
prestado.
Artculo 5 Los agentes.1. La funcin de asignacin se prestar en competencia por los agentes, cuya labor
consistir en asesorar a los usuarios, tramitar sus solicitudes y actuar ante la autoridad
de asignacin para la consecucin, con arreglo a las normas aplicables, de las
inscripciones solicitadas. Las solicitudes de asignacin de nombres de dominio, no
obstante, podrn dirigirse por los interesados a la autoridad de asignacin.
2. Por Orden del Ministro de Fomento se establecern los requisitos y el ttulo
habilitante necesarios para desempear esta funcin. Igualmente se fijarn los plazos,
procedimientos y condiciones para que los agentes puedan, con objeto de poder prestar
eficazmente sus servicios, acceder en lnea a la base de datos necesario para el
funcionamiento del sistema de nombres de dominio de Internet bajo el cdigo de pas
correspondiente a Espaa (.es).

Artculo 6 Recursos.- Las decisiones autoridad de asignacin podrn ser

recurridas ante la Secretara General de Comunicaciones, sin perjuicio de la posibilidad
de somete los conflictos entre usuarios a procedimiento de arbitraje.
Artculo 7 Coordinacin con los Registros Pblicos.- En la asignacin de los
nombres de dominio de segundo nivel bajo el cdigo de pas correspondiente a Espaa
(.es) se procurar la necesaria coordinacin con el Registro Mercantil Central, la
Oficina Espaola de Patentes y Marcas y los dems registros pblicos nacionales e
internacionales. Dicha coordinacin se habr de llevar a cabo con la debida celeridad,
empleando, siempre que resulte posible, medios telemticos.

4.1.3.Disposiciones Transitorias

114

l. La autoridad de asignacin como agente.- La autoridad de asignacin ejercer

la funcin de agente, junto con su funcin propia, hasta el momento que, dicte la Orden
del Ministro de Fomento a la que se refiere el artculo 5.
Cuando cree la figura de los agentes de acuerdo con lo se establezca en la
Orden a la que se refiere el artculo 5, el colectivo de stos podr proponer, Secretario
general de Comunicaciones el nombramiento del Vocal que, en su representacin, se
integre en la Comisin a la que se refiere el artculo 3.
2. Asignacin de varios nombres de dominio.- No obstante las normas que se
reproducen en el anexo, la posibilidad de que una misma persona jurdica o entidad
pueda recibir la asignacin de ms de un nombre de dominio regular, no ser de
aplicacin hasta pasados cuatro meses desde la fecha de entrada en vigor de esta Orden.
3. Asignacin -de nombres a personas fsicas.- No obstante las normas que se
establecen en el anexo, la posibilidad de que las personas fsicas puedan recibir la
asignacin de nombres de dominio no ser de aplicacin hasta transcurridos diez meses
desde la entrada en vigor de esta Orden.
4. Nombres asignados antes de la entrada en vigor de esta Orden.- Los nombres
de dominio asignados antes de la entrada, en vigor de esta Orden conservaran su
validez, sin perjuicio de que les resulte de aplicacin lo dispuesto en ella.

4.1.4.Disposicin derogatoria
nica. Normas anteriores a la presenta Orden. - Queda derogada la normativa
precedente relativa a la gestin de los nombres de dominio amparados en la
denominacin .es, en todo lo que sea incompatible con la presente norma.

4.1.5.Disposicin Final
nica. Entrada en vigor.- Esta Orden entrar en vigor el da siguiente al de su
publicacin en el Boletn Oficial del Estado.
A continuacin de la orden bajo anlisis se agrega - ANEXO en el que se
estipula entre otros:
115

1- Normas para la asignacin de nombres de dominio regulares bajo el cdigo de

pas correspondiente a Espaa (.es)
2- Requisitos y prohibiciones establecidos en las presentes normas, los nombres
de dominio regulares se asignarn al primer solicitante que tenga derecho a ello.
3- Legitimacin para la obtencin de un nombre de dominio regular
4- Nombres de dominio regulares permitidos
5- Trminos y condiciones de asignacin de nombres de dominio regulares.

5. LA FACTURA ELECTRNICA IMPULSARA EL

DESARROLLO DE NEGOCIOS POR INTERNET EN MEXICO
La aprobacin de la factura electrnica impulsar el desarrollo de negocios por
Internet en Mxico, asegur un grupo de cabildeo de comercio electrnico de Mxico.
La digitalizacin de este documento es bsica sobre todo para el B2B, pues se
cerraran los crculos de los procesos de compra por la Red. El representante legal de la
Asociacin Mexicana de la Industria Publicitaria y Comercial en Internet (AMIPCI),
Luis Vega, explic que la situacin de la factura electrnica tiene que resolverse este
ao, para agilizar el intercambio electrnico entre los comercios.
Segn la consultora Select-IDC, el B2B ser el rengln que inyectar fuerza al
comercio electrnico en Mxico. Sus cifras indican que las transacciones electrnicas
va Internet entre negocios representan 10 por ciento del total de operaciones que se
registra en el pas.
Forrester Research indica que este mercado puede valer en el 2004 100,000
millones de dlares. Pero pese a que Vega considera que este ao deben estar listos
algunos proyectos legislativos, recalc que es necesario observar los procesos en otros
116

pases, principalmente aquellos con los que Mxico tiene intercambios comerciales.
"Hay un plan e-Europa y, en cierta medida, hay que mirar cmo esa regin resuelve sus
temas legales, puesto que Internet es un fenmeno global", dijo Vega.
La aprobacin de la factura implicara el consenso de entidades involucradas de
sectores como el gubernamental, bancario y empresarial. Vega dijo que tambin se
trabaja una reforma al Cdigo de Comercio para que reconozca como legal las prcticas
comerciales a travs de Internet. "Los comerciantes estn obligados a guardar un
archivo mercantil por 10 aos.
Se busca que en lugar de tener una bodega llena de papel y un archivo muerto por
tantos aos, se tenga un guardado histrico en medios electrnicos". La AMIPCI quiere
reforzar los conceptos del mundo virtual entre los integrantes del Poder Legislativo en
Mxico para darle rapidez a ciertas reformas, por lo que apoya el proyecto
gubernamental e-Mxico, que implica dotar al pas de una cultura ciberntica y de
adopcin de nuevas tecnologas.

UNIDAD 5
LEGISLACIN ARGENTINA
La legislacin argentina a reglamentado la informtica a partir del ao 1997
1. Resolucin 1235/98 de la Secretara de Comunicaciones, en la cual se
apoya el uso de INTERNET, para el desarrollo de actividades cientficas y
acadmicas y adems aclara que el estado no va a controlar los contenidos
de la red, ya que los iguala a la libertad de expresin de los medios de
comunicacin existentes, por lo cual recomienda a los padres tener los
cuidados necesarios para controlar a los nios y consultar a los
proveedores de Internet sobre las protecciones necesarias segn el caso.
117

2. El Decreto 427/98 establece el camino para la puesta en prctica de la

firma digital, para el sector pblico, dando por cierto que este instrumento
es una garanta de confianza igual o mayor que la firma olgrafa.
Estableciendo un organismo licenciante y un organismo auditante dndole
a cada uno de ellos funciones y obligaciones a cumplir, tambin
conceptualiza a la autoridad certificante licenciada, al suscriptor de
certificado de clave pblica y los certificados de clave pblica. Entregando
al final un glosario de nuevos trminos a utilizar en la aplicacin de la
firma digital.
3. La Resolucin N 412/99 del Ministerio de Economa y Obras y Servicios
Pblicos, establece una serie de recomendaciones a seguir en el uso del
comercio electrnico. Esto es analizado desde un punto de vista de
actividad comercial global, tratando de adaptarlo a la realidad nacional.
Estas recomendaciones son en materia de poltica comercial, en materia
jurdica y en poltica tributaria.
4. La Resolucin 2226/2000 del Ministerio de Relaciones Exteriores,
Comercio Internacional y Culto, establece las Reglas para la Registracin
de Nombres de Dominio Internet en la Repblica Argentina, a ser
utilizadas por el servicio del NIC Argentina.
5.

Anteproyecto de ley formato digital de los actos jurdicos. Comercio

electrnico

1) RESOLUCIN

1235/98

DE

LA

SECRETARA

DE

COMUNICACIONES
Determinase la inscripcin que debern incluir las facturas emitidas por los
Internet Provider.

118

Buenos Aires, 22 de mayo de 1998

VISTO, los Decretos N 554/97 y el N 1279/97 y la Resolucin SC N 2132/97
y,
CONSIDERANDO:
Que el Gobierno Nacional declar por el Decreto N 554/97 de Inters Nacional
el acceso a la red mundial Internet para todos los habitantes de la Repblica, en igualdad
de condiciones sociales y geogrficas. Destacando su riqueza, ventajas y oportunidades
destinadas especialmente a las aplicaciones al desarrollo de actividades cientficas y
acadmicas.
Que se ha remarcado en la citada norma, las ventajas de este nuevo medio de
comunicacin, como as tambin se advirti de los inconvenientes que puede acarrear la
misma.
Que es reconocido en todos los foros cientficos y acadmicos del mundo la
variedad de contenidos que componen la red en la actualidad. Que este contenido
constituye en su gran mayora un material nico en la historia, por su variedad, de
calidad, por la posibilidad de acceder a documentos otrora destinados a un pblico
reducido, y que en la actualidad se exponen masivamente en la misma para su consulta,
estudio y discusin.
Que en nuestro Pas se plante oportunamente en la convocatoria a la Primera
Audiencia Pblica mediante la Resolucin SC N 2132/97 sobre el tema de los
contenidos y en la norma se dijo que, "el gobierno Nacional pretende favorecer y
acompaar el desarrollo de este sector de las telecomunicaciones,..."; "...sin interferir en
la produccin, creacin y/o difusin del material que circula por INTERNET y en un
todo de acuerdo con el marco regulatorio en vigencia".
Que tal temperamento ha sido recogido el ao pasado en el fallo emitido por la
Corte Suprema de los Estados Unidos de Norteamrica, "Reno Attorney General of the
Unites States et. al. V. American Civil Liberties Unions et. al.", en el cual se han
119

plasmado algunos conceptos los que son oportunos mencionar al solo efecto de
remarcar el tratamiento dado por ese pas en relacin con la INTERNET y sus
contenidos, "que no se debera sancionar ninguna ley que abrevie la libertad de
expresin"... Tambin se sostuvo que "...la red INTERNET puede ser vista como una
conversacin mundial sin barreras. Es por ello que el Gobierno no puede a travs de
ningn medio interrumpir esa conversacin. Como es la forma ms participativa de
discursos en masa que se haya desarrollado, la red INTERNET se merece la mayor
proteccin ante cualquier intromisin gubernamental."
Que a fines del ao pasado el Poder Ejecutivo declar comprendida dentro de la
garanta constitucional la libertad de expresin tanto para aquellas referidas expresadas
por la red Internet por el Decreto 1279/97.
Que en la citada norma se estableci en su artculo 1 que, "Declrase que el
servicio de INTERNET, se considera comprendido dentro de la garanta constitucional
que ampara la libertad de expresin, correspondindole en tal sentido las mismas
consideraciones que a los dems medios de comunicacin social."
Que de forma mayoritaria los contenidos que se encuentran en Internet son ricos
por su variedad, por su calidad, por la posibilidad multimeditica, por sus aplicaciones
en el mbito de las ciencias, de la educacin en todos sus niveles, de su
aprovechamiento en la actividad universitaria, entre otros.
Que la variedad de medios informativos que pueblan la red en la actualidad lo
constituyen en s mismo un canal de comunicacin y transmisin de la informacin.
Que como todo medio descentralizado, sin administracin central, sin control,
carente de un rgano que lo regule o planifique su desarrollo, conviven en l, con la
riqueza de la red, materiales inconvenientes para menores de edad y de condenable
calidad y contenido.

120

Que es obligacin del Estado cuidar, proteger y advertir los peligros de los
mismos, en especial para los menores de edad que pudieran tener acceso a la red sin la
conveniente orientacin de personas mayores o familiares.
Que tal cual constituyen las caractersticas tcnicas de la red Internet en la
actualidad y la vigencia de normas que resguardan la libertad de expresin para su
contenido se considera conveniente la advertencia a los consumidores finales del
servicio de esta peligrosidad.
Que el rol de los padres y educadores en el acompaamiento de los menores de
edad en el aprovechamiento, descubrimiento y utilizacin de los beneficios de Internet
es insustituible a la hora de adoptar cualquier tipo de reglamentacin, advertencia, o
tecnologa existente hasta la actualidad. Y que el Estado fomentar por sobre todo esta
modalidad.
Que ha tomado intervencin la Direccin de Jurdicos de esta Secretara.
Que la presente se dicta en uso de las atribuciones conferidas en el Decreto
1620/96.
Por ello,
EL SECRETARIO DE COMUNICACIONES
RESUELVE:
Artculo 1
Las facturas emitidas por los Internet Provider debern incluir la siguiente
inscripcin: "El Estado Nacional no controla ni regula la informacin disponible en
INTERNET. Se recomienda a los padres ejercer un razonable control por los contenidos
que consumen sus hijos. Es aconsejable la consulta a su proveedor de servicios de
acceso a fin de obtener el correspondiente asesoramiento sobre programas de bloqueo
de sitios que se consideren inconvenientes."
121

Artculo. 2
Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y
archvese.-

2) DECRETO 427/98
Buenos Aires, 16 de Abril de 1998

VISTO los Decretos Nros.: 660 del 24 de junio de 1996 y 998 del 30 de agosto de
1996, la Resolucin N 45 del 17 de marzo de 1997 de la SECRETARIA DE LA
FUNCION PUBLICA de la JEFATURA DE GABINETE DE MINISTROS, y
CONSIDERANDO:
Que la necesidad de optimizar la actividad de la Administracin Pblica Nacional
adecuando sus sistemas de registracin de datos, tendiendo a eliminar el uso del papel y
automatizando sus circuitos administrativos, amerita la introduccin de tecnologa de
ltima generacin, entre las cuales se destacan aquellas relativas al uso de la firma
digital, susceptible de la misma o superior garanta de confianza que la firma olgrafa.
Que la resolucin N 45 del 17 de marzo de 1997 de la SECRETARIA DE LA
FUNCIN PUBLICA de la JEFATURA DE GABINETE DE MINISTROS ha
constituido un hito importante en tal direccin, al autorizar su empleo en todo el mbito
del Sector Pblico Nacional.
Que se considera necesario estimular la difusin de las citadas tecnologas a travs
del dictado de una norma de jerarqua superior, que promueva la extensin del uso de la
firma digital a todo el mbito del Sector Pblico Nacional.

122

Que la tecnologa aqu propuesta ya ha sido incorporada en la legislacin de otros

pases, con positiva repercusin tanto en el mbito privado como pblico.
Que el mecanismo de la firma digital cumple con la condicin de no repudio, por
la cual resulta posible probar inequvocamente que una persona firm efectivamente un
documento digital y que dicho documento no fue alterado desde el momento de su
firma, siempre que su implementacin se ajuste a los procedimientos aqu descriptos.
Que es indispensable establecer una Infraestructura de Firma Digital para el
Sector Pblico Nacional con el fin de crear las condiciones de un uso confiable del
documento suscripto digitalmente.
Que la presente normativa fue concebida con el propsito de crear una alternativa
vlida a la firma olgrafa para el Sector Pblico Nacional.
Que resulta conveniente, en virtud del grado de especialidad alcanzado con la
puesta en prctica de la reglamentacin del Artculo 49 de la Ley 11.672 (t.o. 1997), que
las funciones del rgano Auditante recaigan en la CONTADURA GENERAL DE LA
NACIN, dependiente de la SUBSECRETARIA DE PRESUPUESTO de la
SECRETARIA DE HACIENDA DEL MINISTERIO DE ECONOMA Y OBRAS Y
SERVICIOS PBLICOS.
Que las disposiciones de la presente normativa complementan las disposiciones
del Decreto N 333 del 19 de febrero de 1985 y sus modificatorios.
Que dada su ndole, se ha considerado conveniente y necesario que la autorizacin
del empleo de la tecnologa de la firma digital en el mbito del Sector Pblico Nacional
se sujete a un trmino de vigencia, que permita evaluar, a partir de su efectiva
utilizacin, tanto su funcionamiento en las diferentes jurisdicciones cuanto el grado de
confiabilidad y seguridad del sistema.
Que en mrito a tales circunstancias se prev expresamente en la presente
normativa la elaboracin, por la Autoridad de Aplicacin, de un informe acerca de los
resultados del empleo de la firma digital a fin de que, sobre la base de las conclusiones
123

emergentes, la JEFATURA DE GABINETE DE MINISTROS proponga al PODER

EJECUTIVO NACIONAL las medidas tendientes a fijar un rgimen definitivo en la
materia.
Que asimismo y con idntico fundamento, se delega en la JEFATURA DE
GABINETE DE MINISTROS la facultad de prorrogar, por una nica vez, el plazo del
Artculo 1 del presente Decreto.
Que la presente medida se dicta en uso de las facultades conferidas por el Artculo
99 inciso 1 de la CONSTITUCIN NACIONAL.
Por ello,
EL PRESIDENTE DE LA NACIN ARGENTINA
DECRETA
Artculo 1
Autorzase por el plazo de dos aos, a contar del dictado de los manuales de
procedimiento y de los estndares aludidos en el artculo 6 del presente Decreto, el
empleo de la firma digital en la instrumentacin de los actos internos del Sector Pblico
Nacional, que no produzcan efectos jurdicos individuales en forma directa, en las
condiciones definidas en la Infraestructura de Firma Digital para el Sector Pblico
Nacional que como Anexo I integra el presente Decreto. En el rgimen del presente
Decreto la firma digital tendr los mismos efectos de la firma olgrafa, siempre que se
hayan cumplido los recaudos establecidos en el Anexo I y dentro del mbito de
aplicacin definido en el artculo 3.
Artculo 2
Los trminos del este reglamento tendrn los alcances definidos en el Glosario
que como Anexo II integra el presente Decreto.

124

Artculo 3
Las disposiciones del presente Decreto sern de aplicacin en todo el mbito del
Sector Pblico Nacional, dentro del cual se comprende la administracin centralizada y
la descentralizada, los entes autrquicos, las empresas del Estado, Sociedades del
Estado, Sociedades Annimas con participacin estatal mayoritaria, los bancos y
entidades financieras oficiales y todo otro ente, cualquiera que sea su denominacin o
naturaleza jurdica, en el que el Estado Nacional o sus organismos descentralizados
tengan participacin suficiente para la formacin de sus decisiones.
Artculo 4
Los organismos del Sector Pblico Nacional debern arbitrar los medios que
resulten adecuados para extender el empleo de la tecnologa de la firma digital, en
funcin de los recursos con los que cuenten y en el ms corto plazo posible.
Artculo 5
La correspondencia entre una clave pblica, elemento del par de claves que
permite verificar una firma digital, y el agente titular de la misma, ser acreditada
mediante un certificado de clave pblica emitido por una Autoridad Certificante
Licenciada. Los requisitos y condiciones para la vigencia y validez de los certificados
de clave pblica (emisin, aceptacin, revocacin, expiracin y dems contingencias del
procedimiento), as como las condiciones bajo las cuales deben operar las Autoridades
Certificantes Licenciadas integrantes de la Infraestructura de Firma Digital para el
Sector Pblico Nacional, quedan establecidas en el citado Anexo I.
Artculo 6
Dispnese que la Secretara de la Funcin Pblica, dependiente de la Jefatura de
Gabinete de Ministros, sea la Autoridad de Aplicacin del presente Decreto, estando
facultada, adems, para dictar los manuales de procedimiento de las Autoridades
Certificantes Licenciadas y de los Organismos Auditante y Licenciante, y los estndares
tecnolgicos aplicables a las claves, los que debern ser definidos en un plazo no mayor
125

de CIENTO OCHENTA (180) DAS corridos, y cuyos contenidos debern reflejar el

ltimo estado del arte. Los organismos del Sector Pblico Nacional debern informar a
la Autoridad de Aplicacin, con la periodicidad que sta establezca, las aplicaciones que
concreten de la tecnologa autorizada por el presente Decreto.
Artculo 7
Dispnese que el presente Decreto establece una alternativa a las estipulaciones
pertinentes del Decreto N 333 del 19 de febrero de 1985 y sus modificatorios, respecto
de los actos alcanzados por el artculo 1.
Artculo 8
La Secretara de la Funcin Pblica de la Jefatura de Gabinete de Ministros
cumplir las funciones de Organismo Licenciante con los alcances definidos en el
Anexo I del presente Decreto.
Artculo 9
La Contadura General de la Nacin, dependiente de la Subsecretara de
Presupuesto de la Secretara de Hacienda del Ministerio de Economa y Obras y
Servicios Pblicos, cumplir las funciones de Organismo Auditante en los trminos de
lo establecido en el Anexo I del presente Decreto.
Artculo 10
Ciento ochenta (180) das corridos antes de la finalizacin del plazo establecido
en el artculo 1, la autoridad de aplicacin definida en el artculo 6 del presente Decreto
deber elaborar y remitir a la Jefatura de Gabinete de Ministros un informe acerca de los
resultados que la aplicacin del sistema autorizado hubiere tenido en las respectivas
jurisdicciones. La Jefatura de Gabinete de Ministros examinar dicho informe y
propondr al Poder Ejecutivo el rgimen definitivo a adoptar en la materia.
Artculo 11
126

Delguese en la Jefatura de Gabinete de Ministros la facultad de prorrogar, por

una nica vez, el plazo establecido en el Artculo 1 del presente Decreto.
Artculo 12
Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y
archvese.

ANEXO 1
Infraestructura de Firma Digital para el Sector Pblico Nacional
ORGANISMO LICENCIANTE
Funciones:
1. Otorga las licencias habilitantes para acreditar a las autoridades certificantes y
emite los correspondientes CERTIFICADOS DE CLAVE PUBLICA, que permiten
VERIFICAR LAS FIRMAS DIGITALES de los CERTIFICADOS que stas emitan;
2. Deniega las solicitudes de licencias a las autoridades certificantes que no
cumplan con los requisitos establecidos para su autorizacin;
3. Revoca las licencias otorgadas a las AUTORIDADES CERTIFICANTES
LICENCIADAS que dejan de cumplir con los requisitos establecidos para su
autorizacin;
4. Verifica que las AUTORIDADES CERTIFICANTES LICENCIADAS utilicen
sistemas TECNICAMENTE CONFIABLES;
5. Considera para su aprobacin el manual de procedimientos, el plan de seguridad
y el de cese de actividades presentados por las autoridades certificantes;

127

6. Acuerda con el ORGANISMO AUDITANTE el plan de auditora para las

AUTORIDADES CERTIFICANTES LICENCIADAS;
7. Dispone la realizacin de auditoras de oficio;
8. Resuelve los conflictos individuales que se susciten entre el SUSCRIPTOR de
un CERTIFICADO y la AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA emisora del
mismo;
9. Resuelve todas aquellas contingencias respecto a la Infraestructura de FIRMA
DIGITAL.
Obligaciones:
En su calidad de SUSCRIPTOR de CERTIFICADO y de autoridad certificante, el
ORGANISMO LICENCIANTE tiene idnticas obligaciones que las AUTORIDADES
CERTIFICANTES LICENCIADAS, y adems debe:
1. Abstenerse de generar, exigir, o por cualquier otro medio tomar conocimiento o
acceder bajo ninguna circunstancia, a la CLAVE PRIVADA de cualquier
SUSCRIPTOR de los CERTIFICADOS que emita;
2. Mantener el control de su propia CLAVE PRIVADA e impedir su divulgacin;
3. Revocar su propio CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA frente al
compromiso de su CLAVE PRIVADA;
4. Permitir el acceso pblico permanente a los CERTIFICADOS DE CLAVE
PUBLICA que ha emitido en favor de las AUTORIDADES CERTIFICANTES
LICENCIADAS, y a la LISTA DE CERTIFICADOS REVOCADOS, por medio de
conexiones de telecomunicaciones pblicamente accesibles. Esto tambin se aplica a la
informacin sobre direcciones y nmeros telefnicos de las AUTORIDADES
CERTIFICANTES LICENCIADAS;

128

5. Permitir el ingreso de los funcionarios autorizados del ORGANISMO

AUDITANTE a su local operativo, poner a su disposicin toda la informacin
necesaria, y proveer la asistencia del caso;
6. Publicar su propio CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA en el Boletn
Oficial, y en DOS (2) diarios de difusin nacional, durante TRES (3) das consecutivos
a partir del da de su emisin;
7. Revocar los CERTIFICADOS emitidos en favor de las AUTORIDADES
CERTIFICANTES LICENCIADAS incursas en causales de revocacin de licencia, o
que han cesado sus actividades;
8. Revocar los CERTIFICADOS emitidos en favor de las AUTORIDADES
CERTIFICANTES LICENCIADAS, cuando las CLAVES PUBLICAS que en ellos
figuran dejan de ser TECNICAMENTE CONFIABLES;
9. Supervisar la ejecucin del plan de cese de actividades de las AUTORIDADES
CERTIFICANTES LICENCIADAS que discontinan sus funciones;
10. Registrar las presentaciones que le sean formuladas, as como el trmite
conferido a cada una de ellas.
ORGANISMO AUDITANTE
Funciones:
1.

Audita

peridicamente

al

ORGANISMO

LICENCIANTE

las

AUTORIDADES CERTIFICANTES LICENCIADAS;

2. Audita a las autoridades certificantes previo a la obtencin de sus licencias;
3. Acuerda con el ORGANISMO LICENCIANTE el plan de auditora para las
AUTORIDADES CERTIFICANTES LICENCIADAS;

129

4. Audita a las AUTORIDADES CERTIFICANTES LICENCIADAS a solicitud

del ORGANISMO LICENCIANTE;
5. Efecta las revisiones de cumplimiento de las recomendaciones formuladas en
las

auditoras.
Obligaciones:
El ORGANISMO AUDITANTE debe:
1. Utilizar tcnicas de auditora apropiadas en sus evaluaciones;
2. Evaluar la confiabilidad y calidad de los sistemas utilizados, la integridad,

confidencialidad y disponibilidad de los datos, como as tambin el cumplimiento con

las especificaciones del manual de procedimientos y el plan de seguridad aprobados por
el ORGANISMO LICENCIANTE;
3. Verificar que se utilicen sistemas TCNICAMENTE CONFIABLES;
4.

Emitir

informes

de

auditora

con

los

hallazgos,

conclusiones

recomendaciones en cada caso;

5. Realizar revisiones de seguimiento de las auditoras, para determinar si el
organismo auditado ha tomado las acciones correctivas que surjan de las
recomendaciones;
6. Emitir informes con las conclusiones de las revisiones de seguimiento de
auditoras;
7. Intervenir en los simulacros de planes de contingencia;
8. Dar copia de todos los informes de auditora por l emitidos al ORGANISMO
LICENCIANTE.
130

AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA

Funciones:
1. Emite CERTIFICADOS DE CLAVE PUBLICA;
Para emitir CERTIFICADOS DE CLAVE PUBLICA, la AUTORIDAD
CERTIFICANTE LICENCIADA debe:
a) recibir del agente requirente una solicitud de EMISIN DE
CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA, la cual deber estar firmada digitalmente
con la correspondiente CLAVE PRIVADA;
b) verificar fehacientemente la informacin identificatoria del solicitante, la
cual deber estar siempre incluida en el CERTIFICADO, y toda otra informacin
que segn lo dispuesto en el manual de procedimientos de la AUTORIDAD
CERTIFICANTE LICENCIADA, deba ser objeto de verificacin, lo cual deber
realizarse de acuerdo a lo dispuesto en el citado manual;
c) numerar correlativamente los CERTIFICADOS emitidos;
d) mantener copia de todos los CERTIFICADOS emitidos, consignando su
fecha de emisin.
La

AUTORIDAD

CERTIFICANTE

LICENCIADA

puede,

opcionalmente, incluir en un CERTIFICADO informacin no verificada,

debiendo indicar claramente tal cualidad.
2. Revoca CERTIFICADOS DE CLAVE PUBLICA;
La

AUTORIDAD

CERTIFICANTE

LICENCIADA

CERTIFICADOS DE CLAVE PUBLICA por ella emitidos:

a) por solicitud de su SUSCRIPTOR; o
131

revocar

los

b) por solicitud de un TERCERO; o

c) si llegara a determinar que un CERTIFICADO fue emitido en base a una
informacin falsa, que en el momento de la EMISIN hubiera sido objeto de
verificacin; o
d) si llegara a determinar que las CLAVES PUBLICAS contenidas en los
CERTIFICADOS dejan de ser TCNICAMENTE CONFIABLES; o
e) si cesa en sus actividades y no transfiere los CERTIFICADOS emitidos
por ella a otra AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA;
La solicitud de REVOCACIN DE UN CERTIFICADO debe hacerse en
forma personal o por medio de un DOCUMENTO DIGITAL FIRMADO. Si la
revocacin es solicitada por el SUSCRIPTOR, sta deber concretarse de inmediato. Si
la revocacin es solicitada por un TERCERO, tendr lugar dentro de los plazos mnimos
necesarios para realizar las verificaciones del caso.
La revocacin debe indicar el momento desde el cual se aplica y no puede ser
retroactiva o a futuro. El CERTIFICADO revocado deber incluirse inmediatamente en
la LISTA DE CERTIFICADOS REVOCADOS, y la lista debe estar firmada por la
AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA. Dicha lista debe hacerse pblica en
forma permanente, por medio de conexiones de telecomunicaciones pblicamente
accesibles.
La AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA debe emitir una constancia de
la revocacin para el solicitante.
3. Provee, opcionalmente, el servicio de SELLADO DIGITAL DE FECHA Y
HORA.
Obligaciones:

132

Adicionalmente a sus obligaciones emergentes como SUSCRIPTORA de su

CERTIFICADO emitido por el ORGANISMO LICENCIANTE, la AUTORIDAD
CERTIFICANTE LICENCIADA debe:
1. Abstenerse de generar, exigir, o por cualquier otro medio tomar
conocimiento o acceder bajo ninguna circunstancia, a la CLAVE PRIVADA del
SUSCRIPTOR;
2. Mantener el control de su CLAVE PRIVADA e impedir su divulgacin;
3. Solicitar inmediatamente la REVOCACIN DE SU CERTIFICADO,
cuando tuviera sospechas fundadas de que su CLAVE PRIVADA ha sido
comprometida;
4. Solicitar al ORGANISMO LICENCIANTE la revocacin de su
CERTIFICADO cuando la CLAVE PUBLICA en l contenida deje de ser
TCNICAMENTE CONFIABLE;
5. Informar inmediatamente al ORGANISMO LICENCIANTE sobre
cualquier cambio en los datos contenidos en su CERTIFICADO, o sobre
cualquier hecho significativo que pueda afectar la informacin contenida en el
mismo;
6. Operar utilizando un sistema TECNICAMENTE CONFIABLE;
7. Notificar al solicitante sobre las medidas necesarias que ste est
obligado a adoptar para crear FIRMAS DIGITALES seguras y para su
VERIFICACIN confiable; y de las obligaciones que ste asume por el slo
hecho de ser SUSCRIPTOR de un CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA;
8. Recabar nicamente aquellos datos personales del SUSCRIPTOR del
CERTIFICADO que sean necesarios y de utilidad para la emisin del mismo,
quedando el solicitante en libertad de proveer informacin adicional. Toda

133

informacin as recabada, pero que no figure en el CERTIFICADO, ser de trato

confidencial por parte de la AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA;
9. Poner a disposicin del SUSCRIPTOR de un CERTIFICADO emitido
por sta AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA, toda la informacin
relativa a la tramitacin del CERTIFICADO;
10. Mantener la documentacin respaldatoria de los CERTIFICADOS
emitidos por DIEZ (10) aos a partir de su fecha de vencimiento o revocacin;
11. Permitir el acceso pblico permanente a los CERTIFICADOS que ha
emitido, y a la LISTA DE CERTIFICADOS REVOCADOS, por medio de
conexiones de telecomunicaciones pblicamente accesibles;
12. Publicar su direccin y sus nmeros telefnicos;
13. Permitir el ingreso de los funcionarios autorizados del ORGANISMO
LICENCIANTE o del ORGANISMO AUDITANTE a su local operativo, poner
a su disposicin toda la informacin necesaria, y proveer la asistencia del caso;
14. Registrar las presentaciones que le sean formuladas, as como el
trmite conferido a cada una de ellas.
Cese de Actividades:
Los CERTIFICADOS emitidos por una AUTORIDAD CERTIFICANTE
LICENCIADA que cesa en sus funciones se revocarn a partir del da y la hora en que
cesa su actividad, a menos que sean transferidos a otra AUTORIDAD CERTIFICANTE
LICENCIADA.

La

AUTORIDAD

CERTIFICANTE

LICENCIADA

notificar

mediante la publicacin por TRES (3) das consecutivos en el Boletn Oficial, la fecha y
hora de cese de sus actividades, que no podr ser anterior a los NOVENTA (90) das
corridos contados desde la fecha de la ltima publicacin. La notificacin tambin
deber hacerse individualmente al ORGANISMO LICENCIANTE.

134

Cuando se hayan emitido CERTIFICADOS a personas ajenas al Sector Pblico

Nacional, la AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA publicar durante TRES
(3) das consecutivos en uno o ms diarios de difusin nacional, el cese de sus
actividades.
La AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA podr disponer de medios
adicionales de comunicacin del cese de sus actividades a los SUSCRIPTORES de
CERTIFICADOS que son ajenos al Sector Pblico Nacional.
Si los CERTIFICADOS son transferidos a otra AUTORIDAD CERTIFICANTE
LICENCIADA, toda la documentacin pertinente tambin deber ser transferida a ella.
Requisitos para obtener la licencia de autoridad certificante:
La autoridad certificante que desee obtener una licencia deber:
1. Presentar una solicitud;
2. Contar con un dictamen favorable emitido por el ORGANISMO
AUDITANTE;
3. Someter a aprobacin del ORGANISMO LICENCIANTE el manual de
procedimientos, el plan de seguridad y el de cese de actividades, as como el
detalle de los componentes tcnicos a utilizar;
4. Emplear para el ejercicio de las actividades de certificacin, personal
tcnicamente idneo y que no se encuentre incurso en los supuestos de
inhabilitacin para desempear funciones dentro del Sector Pblico Nacional;
5. Presentar toda otra informacin relevante al proceso de otorgamiento de
licencias que sea exigida por el ORGANISMO LICENCIANTE.
SUSCRIPTOR DE CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA

135

Obligaciones del SUSCRIPTOR:

El SUSCRIPTOR de un CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA debe:
1. Proveer todos los datos requeridos por la AUTORIDAD CERTIFICANTE
LICENCIADA bajo declaracin jurada;
2. Mantener el control de su CLAVE PRIVADA e impedir su divulgacin;
3. Informar inmediatamente a la AUTORIDAD CERTIFICANTE
LICENCIADA, sobre cualquier circunstancia que pueda haber comprometido su
CLAVE PRIVADA;
4. Informar inmediatamente a la AUTORIDAD CERTIFICANTE
LICENCIADA cuando cambie alguno de los datos contenidos en el
CERTIFICADO que hubieran sido objeto de verificacin.
CERTIFICADOS DE CLAVE PUBLICA
Contenido del CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA:
El CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA contendr, como mnimo, los
siguientes datos:
1. Nombre del SUSCRIPTOR del CERTIFICADO;
2. Tipo y nmero de documento del SUSCRIPTOR del CERTIFICADO, o
nmero

de

licencia,

en

el

caso

de

CERTIFICADOS

emitidos

para

AUTORIDADES CERTIFICANTES LICENCIADAS;

3. CLAVE PUBLICA utilizada por el SUSCRIPTOR;
4. Nombre del algoritmo que debe utilizarse con la CLAVE PUBLICA en l
contenida ;
136

5. Nmero de serie del CERTIFICADO;

6. PERIODO DE VIGENCIA del CERTIFICADO;
7. Nombre de la AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA emisora
del CERTIFICADO;
8. FIRMA DIGITAL de la AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA
que emite el CERTIFICADO, identificando los algoritmos utilizados.
9. Todo otro dato relevante para la utilizacin del CERTIFICADO, se
explicitar en el manual de procedimientos de la AUTORIDAD CERTIFICANTE
LICENCIADA emisora.
Condiciones de Validez del CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA:
El CERTIFICADO DE CLAVE PUBLICA es vlido nicamente si:
1. ha sido emitido por una AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA;
2. no ha sido revocado;
3. no ha expirado.

ANEXO 2
Glosario
AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA: o LICENCIADA
rgano administrativo que emite que emite CERTIFICADOS DE CLAVE
PUBLICA.

137

CERTIFICADO

CERTIFICADO

DE

CLAVE

PUBLICA:

CERTIFICADOS
DOCUMENTO DIGITAL emitido y firmado digitalmente por una AUTORIDAD
CERTIFICANTE LICENCIADA, que asocia una CLAVE PUBLICA con su
SUSCRIPTOR durante el dentro del PERIODO DE VIGENCIA del CERTIFICADO, y
que asimismo hace plena prueba dentro de la Administracin Sector Pblico Nacional,
de la veracidad de su contenido.
CLAVE PRIVADA:
En un CRIPTOSISTEMA ASIMTRICO, es aquella que se utiliza para firmar
digitalmente crear una FIRMA DIGITAL.
CLAVE PUBLICA:
En un CRIPTOSISTEMA ASIMTRICO, es aquella que se utiliza para verificar
una FIRMA DIGITAL.
COMPUTACIONALMENTE NO FACTIBLE:
Dcese de aquellos clculos matemticos asistidos por computadora que para ser
llevados a cabo requieren de tiempo y recursos informticos que superan ampliamente a
los disponibles en la actualidad.
CORRESPONDER:
Con referencia a un cierto PAR DE CLAVES, significa pertenecer a dicho par.
CRIPTOSISTEMA ASIMTRICO:
Algoritmo que utiliza un PAR DE CLAVES, una CLAVE PRIVADA para firmar
digitalmente y su correspondiente CLAVE PUBLICA para verificar esa FIRMA
DIGITAL, cuya CLAVE PRIVADA crea una FIRMA DIGITAL, y cuya
138

correspondiente CLAVE PBLICA se utiliza para VERIFICAR esa FIRMA DIGITAL.

A efectos de este Decreto, se entiende que el CRIPTOSISTEMA ASIMTRICO deber
ser TECNICAMENTE CONFIABLE.
DIGESTO SEGURO (Hash Result):
La secuencia de bits de longitud fija producida. El resultado producido por una
FUNCIN DE DIGESTO SEGURO luego de procesar un DOCUMENTO DIGITAL.
DOCUMENTO DIGITAL:
Representacin digital de actos, hechos o datos jurdicamente relevantes.
DOCUMENTO DIGITAL FIRMADO:
DOCUMENTO DIGITAL al cual se le ha aplicado una FIRMA DIGITAL.
EMISIN DE UN CERTIFICADO:
La creacin de un CERTIFICADO por parte de una AUTORIDAD
CERTIFICANTE LICENCIADA. publicacin (Ver si corresponde incluir la aceptacin,
y luego modificar el Anexo II y el I para incluir la definicin de aceptacin)
ENTE ORGANISMO AUDITANTE:
rgano administrativo encargado de auditar la actividad del ENTEORGANISMO
LICENCIANTE y de las AUTORIDADES CERTIFICANTES LICENCIADAS.
ENTE ORGANISMO LICENCIANTE:
rgano administrativo encargado de otorgar las licencias a las autoridades
certificantes y de supervisar la actividad de las AUTORIDADES CERTIFICANTES
LICENCIADAS.
FIRMA DIGITAL:
139

Resultado de una transformacin de un DOCUMENTO DIGITAL empleando un

CRIPTOSISTEMA ASIMTRICO y un DIGESTO SEGURO, de forma tal que una
persona que posea el DOCUMENTO DIGITAL inicial y la CLAVE PUBLICA del
firmante pueda determinar con certeza :
1. Si la transformacin se llev a cabo utilizando cre usando la CLAVE
PRIVADA que corresponde a la CLAVE PUBLICA del firmante, lo que impide su
repudio
2. Si el DOCUMENTO DIGITAL ha sido modificado desde que se efectu la
transformacin, lo que garantiza su integridad.
La conjuncin de los dos requisitos anteriores garantiza su NO REPUDIO y su
INTEGRIDAD.
FUNCIN DE DIGESTO SEGURO:
Es una funcin matemtica que transforma un DOCUMENTO DIGITAL en una
secuencia de bits de longitud fija, llamada DIGESTO SEGURO, de forma tal que:
1. Se obtiene la misma secuencia de bits de longitud fija el mismo resultado cada vez que se
calcula esta funcin respecto del mismo DOCUMENTO DIGITAL;

2. Es COMPUTACIONALMENTE NO FACTIBLE inferir o reconstituir un

DOCUMENTO DIGITAL a partir de su DIGESTO SEGURO;
3.

Es

COMPUTACIONALMENTE

NO

FACTIBLE

encontrar

dos

DOCUMENTOS DIGITALES diferentes que produzcan el mismo DIGESTO

SEGURO.
INTEGRIDAD:
Condicin de no alteracin de un DOCUMENTO DIGITAL.
LISTA DE CERTIFICADOS REVOCADOS:
140

Es la lista publicada por la AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA, de

los CERTIFICADOS DE CLAVE PUBLICA por ella emitidos cuya vigencia ha cesado
antes de su fecha de vencimiento, por acto revocatorio.
NO REPUDIO:
Cualidad de la FIRMA DIGITAL, por la cual su autor no puede desconocer un
DOCUMENTO DIGITAL que l ha firmado digitalmente.
PAR DE CLAVES:
CLAVE PRIVADA y su correspondiente CLAVE PUBLICA en un
CRIPTOSISTEMA ASIMTRICO, tal que la CLAVE PUBLICA puede verificar una
FIRMA DIGITAL creada por la CLAVE PRIVADA.
PERIODO DE VIGENCIA (de un CERTIFICADO):
Perodo durante el cual el SUSCRIPTOR puede firmar DOCUMENTOS
DIGITALES utilizando la CLAVE PRIVADA correspondiente a la CLAVE PUBLICA
contenida en el CERTIFICADO, de modo tal que la FIRMA DIGITAL no sea
repudiable.
El PERIODO DE VIGENCIA de un CERTIFICADO comienza en la fecha y hora
en que fue emitido por la AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA, o en una
fecha y hora posterior si as lo especifica el CERTIFICADO, y termina en la fecha y
hora de su vencimiento o revocacin.
PUBLICAR
Dar a conocer, notificar o comunicar por cualquier medio.
REVOCACIN DE UN CERTIFICADO:

141

Accin de dejar sin efecto en forma permanente un CERTIFICADO a partir de

una fecha cierta, incluyndolo en la LISTA DE CERTIFICADOS REVOCADOS
dndolo a publicidad.
SELLADO DIGITAL DE FECHA Y HORA:
Accin mediante la cual la AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA
adiciona la fecha, hora, minutos y segundos (como mnimo) de su intervencin, a un
DOCUMENTO DIGITAL de la informacin digital o a su DIGESTO SEGURO. La
informacin resultante del proceso antes descripto es/ser firmada digitalmente por la
AUTORIDAD CERTIFICANTE LICENCIADA
SISTEMA CONFIABLE (Analizar junto con Tcnicamente CONFIABLE):
Equipos de computacin, software y procedimientos relacionados que:
1. Sean razonablemente confiables para resguardar contra la posibilidad de
intrusin o de uso indebido;
2. Brinden un grado razonable de disponibilidad, confiabilidad, confidencialidad y
correcto funcionamiento;
3. Sean razonablemente aptos para el desempeo de sus funciones especficas;
4. Cumplan con los requisitos de seguridad generalmente aceptados.
SUSCRIPTOR:
Persona:
1. A cuyo nombre se emite un CERTIFICADO, y

2. Que es titular de la CLAVE PRIVADA correspondiente a la CLAVE

PUBLICA incluida en dicho CERTIFICADO.

142

TCNICAMENTE CONFIABLE:(Falta analizar)

Dcese de los SISTEMAS CONFIABLES que cumplen con los estndares
tecnolgicos que al efecto dicte la Secretara de la Funcin Pblica de la Jefatura de
Gabinete de Ministros.
Respecto de las longitudes de claves a utilizar, se requerir como mnimo una
cantidad de bits igual o superior al doble de la longitud de las claves que se puedan
quebrar al momento de (generar el PAR DE CLAVES, o crear la FIRMA DIGITAL, o
VERIFICAR la FIRMA DIGITAL).
Respecto de las longitudes de digestos de DOCUMENTO DIGITAL a utilizar, se
requerir como mnimo una cantidad de bits igual o superior al doble de la longitud de
digestos de DOCUMENTO DIGITAL que se puedan quebrar al momento de (generar el
PAR DE CLAVES, o crear la FIRMA DIGITAL, o VERIFICAR la FIRMA DIGITAL).
TERCERO:
Todo aquel que ostenta un derecho subjetivo o inters legtimo .
VERIFICACIN DE UNA FIRMA DIGITAL:
En relacin a un DOCUMENTO DIGITAL, una FIRMA DIGITAL, el
correspondiente

CERTIFICADO

DE

CLAVE

PUBLICA

la

LISTA

DE

CERTIFICADOS REVOCADOS, es la determinacin fehaciente de que:

1. El DOCUMENTO DIGITAL fue firmado digitalmente con la FIRMA DIGITAL fue creada en
base a la CLAVE PRIVADA correspondiente a la CLAVE PUBLICA incluida en el CERTIFICADO;

2. El DOCUMENTO DIGITAL no fue alterado desde que fue firmado

digitalmente.
Para aquel documento cuya naturaleza pudiera exigir la necesidad de certificacin
de fecha cierta, o bien sta fuere conveniente dado sus efectos, deber determinarse

143

adicionalmente que el mismo fue firmado digitalmente durante el PERIODO DE

VIGENCIA del correspondiente CERTIFICADO.

3) MINISTERIO DE ECONOMA Y OBRAS Y SERVICIOS

PBLICOS - RESOLUCIN N 412/99 BS. AS., 8/4/99
VISTO el Decreto N 1081 del 14 de septiembre de 1998 y el Primer Informe de
Progreso del Grupo de Trabajo sobre Comercio Electrnico y Comercio Exterior, y
CONSIDERANDO:
Que el mundo est evolucionando muy rpidamente y una parte muy importante
de estos cambios se deben al desarrollo incesante de la tecnologa y la informtica.
Que el fomento y desarrollo del comercio electrnico es de significativa
importancia para la insercin de nuestro pas en el mundo del nuevo milenio, como as
tambin para el crecimiento de nuestro comercio exterior.
Que ha surgido una nueva economa digital que est desarrollando conceptos
innovadores e impensables hasta no hace mucho tiempo.
Que en el mes de julio de 1998 se cre, en el mbito de este Ministerio el Grupo
de Trabajo sobre Comercio Electrnico y Comercio Exterior, integrado por las distintas
dependencias gubernamentales vinculadas al comercio con el objetivo de formular un
informe sobre la situacin actual del tema en el pas.
Que en el mes de septiembre de ese ao, el mencionado Grupo de Trabajo
present el Primer Informe de Progreso sobre Comercio Electrnico y Comercio
Exterior, publicado en el sitio de Internet de este Ministerio.
Que ha raz del Primer Informe se encomend la formulacin de recomendaciones
para el diseo de polticas pblicas para impulsar el desarrollo de esta nueva
herramienta de progreso.
144

Que para la elaboracin de las mencionadas recomendaciones, se cont con la

colaboracin de organizaciones representativas de los sectores interesados del mbito
privado.
Que esta medida se enmarca dentro de lo dispuesto por los artculos 3 y 4 del
Decreto N 1081 del 14 de septiembre de 1998.
Que el suscripto se encuentra facultado para dictar el presente acto en virtud del
artculo 19 de la Ley de Ministerios (t.o. 1992).
Por ello, EL MINISTRO DE OBRAS Y SERVICIOS PBLICOS
RESUELVE:
ARTICULO 1 - Aprubanse las recomendaciones formuladas por el Grupo de
Trabajo sobre Comercio Electrnico y Comercio Exterior de este Ministerio que como
anexo integra la presente resolucin.
ARTICULO 2 - Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del
Registro Oficial y archvese. - Dr. Roque Benjamn Fernandez, Ministro de Economa y
Obras y Servicios Pblicos.
ANEXO
1) RECOMENDACIONES EN MATERIA DE POLTICA COMERCIAL
Encomendar a la Subsecretara de Comercio Exterior:

Disear e implementar estrategias de difusin y capacitacin de los

aspectos vinculados con el comercio electrnico, de alcance
nacional, las que estarn dirigidas principalmente a los organismos
y cmaras empresariales vinculadas al comercio exterior de las
provincias. Estas acciones deberan ser mancomunadas con el
sector privado vinculado con el comercio electrnico, a los efectos

145

de lograr la sinerga necesaria para un mayor impacto de esta

poltica.

Incorporar los temas de comercio electrnico al Programa "Educar

para exportar" anunciado por la mencionada subsecretara.

Disear e implementar un relevamiento peridico de informacin

(cuantitativa y cualitativa) sobre la utilizacin del mecanismo de
comercio electrnico por parte de empresas argentinas para
vincularse con el mercado internacional, con el objeto de
conformar una base de datos que pueda servir a mltiples fines, en
particular evaluar el nivel, composicin y evolucin de la
utilizacin del comercio electrnico como instrumento para el
comercio exterior.

Encomendar a la Subsecretara de Comercio Exterior y recomendar al Ministerio

de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto:

Disear e implementar una red nacional por Internet que

vincule los diferentes organismos de comercio exterior de
las provincias, de la Subsecretara de Comercio Exterior y
del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio
Internacional y Culto, posibilitando futuros enlaces con
cmaras, empresas, universidades y otras instituciones.

Profundizar el estudio y comprensin del significado y

alcance de los compromisos contrados por la Repblica
Argentina en relacin con el comercio exterior, en el marco
del Acuerdo General sobre Comercio de Servicios, as
como su interrelacin con el resto de los Acuerdos OMC
que pudieran estar involucrados (tal el caso del Acuerdo
sobre Aspectos de Comercio y del Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio), visto la complejidad de
146

los mismos y las dificultades, reconocidas mundialmente

en precisar terminologas y alcances.

Realizar un minucioso seguimiento, con participacin en

las negociaciones de las discusiones multilaterales que se
llevan a cabo en el transcurso del ao 1999, priorizando las
correspondientes a Organizacin mundial de Comercio
(OMC) y rea de Libre Comercio de las Amricas
(ALCA).

Establecer mecanismos de cooperacin con Gobiernos

extranjeros y/u organismos internacionales, as como con la
comunidad universitaria nacional a fin de coadyuvar a la
consecucin de los objetivos sealados en este acpite.

Establecer un mecanismo de intercambio de informacin

con el gobierno de la Repblica Federativa de Brasil a los
efectos de definir un programa de trabajo conjunto sobre
comercio electrnico y comercio exterior y su eventual
ampliacin de dicho programa a los otros pases miembro
del Mercosur.

Encomendar a la Subsecretara de Poltica Tributaria:

Coordinar un relevamiento de las normas y procedimientos

aduaneros vigentes as como de los sistemas informticos a
los efectos de determinar:

El tipo y magnitud de los impactos que podra

ocasionar un crecimiento sustancial de operaciones de
comercio exterior a travs del comercio electrnico

147

 Recomendaciones de modificaciones que convendra

introducir para hacer frente a dichos impactos.
2) RECOMENDACIONES EN MATERIA JURDICA
A-Privacidad y Seguridad
Recomendar al Ministerio de Justicia y a la Secretara de la Funcin Pblica:
-

Establecer normas que brinden proteccin a la privacidad de datos de los

usuarios y consumidores que efecten operaciones en lnea.

Adoptar como mtodo para otorgar seguridad a las transacciones

electrnicas a la firma digital basada en la criptografa de clave pblica
siguiendo las tendencias adoptadas en los pases que estn a la vanguardia
en la materia. A fin de otorgar mayor seguridad y eficacia al mtodo
descripto es necesario crear una legislacin que contemple la existencia de
autoridades certificantes, as como su implementacin tanto en el mbito
pblico como en el privado.

B- Propiedad Intelectual
Encomendar al Instituto Nacional de Propiedad Industrial y recomendar al
Ministerio de Justicia (Direccin Nacional de Derechos de Autor):
Ampliar la legislacin vigente en materia de marcas y
derechos de autor a fin de actualizarlas a las necesidades
de nuestros tiempos.
Otorgar una tutela legal efectiva a la proteccin de los
contenidos que se distribuyen en lnea mediante
protecciones electrnicas insertas en sus archivos por los
propietarios y distribuidores.

148

 Establecer disposiciones especficas con respecto a la

relacin entre marcas comerciales y direcciones en
Internet con el objeto de proporcionar seguridad jurdica a
los comerciantes y consumidores, evitando abusos por
parte de terceros.
Recomendar al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y
Culto:
-

Propiciar la pronta adhesin de la Argentina a los nuevos tratados de la

Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI), como as
tambin, el apoyo de nuestro pas a las propuestas de trabajo que tiendan a
establecer un rgimen de proteccin internacional a la base de datos
originales y a las interpretaciones audiovisuales.

C- Proteccin de los consumidores

Encomendar a la Subsecretara de Comercio Interior:
Replantear las normas tradicionales de proteccin de consumidores
analizando los eventuales problemas de jurisdiccin, de prestacin
de servicios en lnea, del control de la calidad, as como tambin el
respeto a los principios de la lealtad comercial y el control de la
publicidad engaosa.
D- Aspectos financieros
Encomendar a la Subsecretara de Bancos y Seguros:
Iniciar un estudio comparado sobre el marco normativo del
tratamiento de los usuarios bancarios de comercio electrnico.
Recomendar al Banco Central de la Repblica Argentina:

149

 Continuar con el anlisis y eventualmente crear los medios que

tiendan a la implementacin de los mecanismos electrnicos de
pago acorde con las necesidades actuales.
Supervisar la actividad bancaria privada de modo tal de asegurar el
cumplimiento de los requisitos de confianza y seguridad.
Prevenir la utilizacin de los medios electrnicos de pago para la
realizacin de actividades ilcitas, tales como lavado de dinero en lo
relacionado

al

comercio

electrnico.

3) RECOMENDACIONES EN MATERIA DE POLTICA TRIBUTARIA

Encomendar a la Subsecretara de Poltica Tributaria:

Realizar un estudio a fin de:
Examinar el impacto que puede producirse con los impuestos al consumo
(generalizados o selectivos), impuesto a la renta y acuerdos
internacionales de doble imposicin, particularmente el tema de los
precios de transferencia, el concepto de identificacin del contribuyente,
establecimiento permanente y fuente.
Analizar los efectos que puede causar en la recaudacin y administracin
de los impuestos la eliminacin de la intermediacin que resulta del
comercio electrnico, acrecentado por las pequeas sumas que implican
la mayora de las operaciones y la eliminacin de puntos de recaudacin.
Desarrollar un consenso entre gobierno y el sector privado para atenuar
los efectos negativos que Internet puede producir en los sistemas
impositivos-aduaneros y las prcticas de auditora generalmente
150

aceptadas, teniendo en cuenta particularmente que la naturaleza del

sistema es tal que no tiene localizacin fsica, resultando difcil la
identificacin de los usuarios, eliminando puntos de retenciones
impositivas y desarrollando los pagos electrnicos, desplazando el
efectivo, cheques y tarjetas de crdito que constituyen aproximadamente
el 90 % de las transacciones financieras.
Establecer nuevos mtodos que permitan obtener informacin y
evidencias de los contribuyentes y terceros involucrados en las
transacciones, dentro de los poderes conferidos por las leyes impositivas
y aduaneras, a fin de mantener una neutralidad en el sistema tributario.
Distinguir, con relacin a los efectos impositivos, entre "mercaderas" y
servicios", siendo la clasificacin de "mercaderas" utilizada para
referirse a la existencia de un bien fsico que implica necesariamente
"transporte".
Establecer los siguientes criterios para que la administracin fiscal
busque los caminos apropiados para el tratamiento de las transacciones
realizadas por Internet;
El sistema tributario debera ser equitativo y neutral, tratando que
contribuyentes en similares situaciones tuviesen una carga fiscal de
similar intensidad. El sistema debera ser simple y el costo de la
recaudacin fiscal minimizada.
Las reglas debera proveer seguridad jurdica para los contribuyentes, conociendo
con certeza que operaciones estarn sujetas a imposicin.
Cualquier sistema adoptado debera ser efectivo, determinando el impuesto
correcto y su hecho imponible. La potencial evasin y elusin debera ser minimizada.
Las distorsiones econmicas debera ser amortiguadas para evitar que decisiones
comerciales tengan efectos impositivos no previstos en el mbito local e internacional.
151

Cualquier carga tributaria debera armonizar con los principios y tratados

internacionales vigentes en materia fiscal, asegurando neutralidad en la imposicin entre
distintos pases.

4)

RESOLUCIN

2226/2000

DEL

MINISTERIO

DE

RELACIONES EXTERIORES, COMERCIO INTERNACIONAL

Y CULTO
Resolucin 2226/2000
Aprubanse las Reglas para la Registracin de Nombres de Dominio Internet en la
Repblica Argentina, a ser utilizadas por el servicio del NIC Argentina, que se presta en
la Direccin de Informtica, Comunicaciones y Seguridad. Encomindase a dicha
Direccin la actualizacin de las reglas mencionadas y la elaboracin de una propuesta
de mecanismo para la resolucin de controversias.
Bs. As., 8/8/2000
VISTO que el MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES, COMERCIO
INTERNACIONAL Y CULTO presta, a travs de la estructura conocida como NICArgentina o Centro de Informacin, los servicios de registracin en INTERNET de los
Nombres de Dominio de Nivel Superior Argentina que tienen la terminacin .ar,
que permiten categorizar la estructura de la red, posibilitando as la prestacin de
servicios de INTERNET, identificando dominios en INTERNET con la Repblica
Argentina, entre otras funciones; y
CONSIDERANDO

Que

el

DECRETO

252/2000

ha

designado

la

SECRETARIA PARA LA CIENCIA, LA TECNOLOGA Y LA INNOVACIN

PRODUCTIVA como responsable del programa Internet para Todos.

152

Que se ha decidido transferir a la mencionada Secretara de Estado el servicio de

NlC-Argentina que se presta en esta Chancillera Direccin de Informtica,
Comunicaciones y Seguridad desde el ao 1987 por delegacin de la entonces
autoridad de INTERNET, esto es la INTERNET ASSIGNED NUMBERS
AUTHORITY IANA.
Que hasta el momento en que se formalice la transferencia de jurisdiccin es
responsabilidad de esta Cancillera el velar por la correcta prestacin de los servicios del
Centro de Informacin.
Que resulta conveniente formalizar propuestas para mejorar la prestacin del
servicio de manera de facilitar la transferencia mencionada y aprovechar la experiencia
de este Ministerio.
Que la difusin de INTERNET en la Repblica Argentina ha sido promovida por
el Gobierno Nacional a travs de diversos actos administrativos y que se ha producido
un significativo aumento en la cantidad de registraciones de nombres de dominio,
previndose un crecimiento an mayor en el futuro prximo.
Que las REGLAS PARA LA REGISTRACION DE NOMBRES DE DOMINIO
EN INTERNET se encuentran desactualizadas y no contemplan numerosas situaciones
originadas en tal actividad registral dejando, hasta cierto punto, en un estado de
indefensin a esta Chancillera ante la posible existencia, cada vez mayor, de acciones
de carcter judicial y/o administrativas.
Que

es

necesario

regularizar

actualizar

las

REGLAS

PARA

LA

REGISTRACION DE NOMBRES DE DOMINIO EN INTERNET en la Repblica

Argentina.
Que en atencin al permanente desarrollo de la temtica de INTERNET, y dentro
de sta de los nombres de dominio, se estima necesario facultar a la Direccin de
Informtica, Comunicaciones y Seguridad con el apoyo de la Direccin General de
Asuntos Jurdicos para que introduzca las modificaciones que se estimen necesarias a
153

efectos de mantener actualizadas las reglas, haciendo frente de tal manera a la evolucin
constante del sistema, publicando dichas modificaciones regulatorias en la red en la
direccin WWW.NIC.AR, a efectos que tomen estado pblico.
Que la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual ha efectuado a los pases
miembros de esa organizacin una serie de recomendaciones para el funcionamiento de
los Centros de Informacin que merecen ser atendidas.
Que estas recomendaciones incluyen la creacin de una instancia prejudicial de
resolucin de controversias.
Que, asimismo, las recomendaciones de la Organizacin Mundial de la Propiedad
Intelectual incluyen la conveniencia de arancelar los servicios de registracin para evitar
favorecer la actividad de los llamados usurpadores de nombres.
Que la Direccin General de Asuntos Jurdicos ha tomado la intervencin que le
compete emitiendo su Dictamen N 680/00.
Por ello,
EL MINISTRO DE RELACIONES EXTERIORES
COMERCIO INTERNACIONAL Y CULTO
RESUELVE:
Artculo 1
Aprobar las REGLAS PARA LA REGISTRACION DE NOMBRES DE
DOMINIO INTERNET en la Repblica Argentina a ser utilizadas por el servicio del
NIC Argentina, que se presta en la Direccin de Informtica, Comunicaciones y
Seguridad y que figuran como Anexo I de la presente, las que entrarn en vigencia el
da siguiente de su publicacin en el Boletn Oficial.

154

Artculo 2
Encomendar a la Direccin de Informtica, Comunicaciones y Seguridad para que,
con el apoyo de la Direccin General de Asuntos Jurdicos, realice la actualizacin de
las mencionadas reglas de acuerdo con la evolucin de la temtica de los nombres de
dominio en INTERNET.
Las modificaciones que se produzcan entrarn en vigencia a partir de su aparicin
en el sitio de INTERNET WWW.NIC.AR.
Artculo 3
Encomendar a la Direccin de Informtica, Comunicaciones y Seguridad para que,
con el apoyo de la Direccin General de Asuntos Jurdicos, elabore una propuesta de
mecanismo de resolucin de controversias.
Artculo 4
Encomendar a la Direccin de Informtica, Comunicaciones y Seguridad el
estudio de un sistema de arancelamiento para las tareas que cumple NlC-ARGENTINA.
Artculo 5
Notifquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y
archvese.
Adalberto Rodrguez Giavarini.
REGLAS

PARA

EL

REGISTRO

DE

NOMBRES

INTERNET EN ARGENTINA.
PRINCIPIOS BSICOS - ENUNCIADOS GENERALES:

155

DE

DOMINIO

NIC-ARGENTINA es la sigla que, siguiendo las prcticas internacionales en la

materia, identifica al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y
Culto en su carcter de administrador del Dominio Argentina de INTERNET.
NIC-ARGENTINA efectuar el registro de los nombres de dominio solicitadas de
acuerdo con las reglas, procedimientos, instrucciones y glosario terminolgico vigentes.
La presente reglamentacin entrar en vigencia a partir de su publicacin en el
Boletn Oficial y las modificaciones que oportunamente se le introduzcan, entrarn en
vigencia a partir de su aparicin en el sitio que NIC-ARGENTINA posee en
INTERNET y se aplicarn a todas las solicitudes pendientes de registro, como as
tambin a las renovaciones que se produzcan en virtud del artculo 1.
NIC-ARGENTINA no aceptar solicitudes de registro de nombres de dominio
iguales a otras ya existentes, o que puedan confundirse con instituciones o dependencias
del Estado u Organismos Internacionales, salvo cuando sean realizadas por ellos
mismos.
No son susceptibles de registro las denominaciones contrarias a la moral y las
buenas costumbres.
REGLAS DEL REGISTRO:
1. El registro de un determinado nombre de dominio se otorgar a la persona fsica
o jurdica registrante (en adelante EL REGISTRANTE) que primero lo solicite.
2. El registrante, o en el caso que el registro sea solicitado por una persona fsica o
jurdica diferente (en adelante EL SOLICITANTE) del registrante, al completar el
formulario electrnico de la pgina Web de NIC-ARGENTINA para solicitar un
registro de nombre de dominio, manifiestan conocer y aceptar las reglas,
procedimientos e instrucciones vigentes de NIC-ARGENTINA.
3. A los fines de solicitar el registro del nombre de dominio, el registrante deber
proporcionar la informacin que se le pide en dicho formulario electrnico. La
156

informacin suministrada reviste carcter de DECLARACION JURADA. Por tanto, al

completar el formulario electrnico, el registrante, y/o solicitante, declara y garantiza
que, a su leal saber y entender, toda la informacin proporcionada en la solicitud de
nombre de dominio es correcta y verdadera. NIC-ARGENTINA est facultada para
rechazar una solicitud de registro de dominio, en caso de verificarse que la misma
contiene datos falsos o errneos.
4. Los registrantes en el .COM.AR debern suministrar, en su caso, numero del
Documento Nacional de Identidad, C.U.I.T. o C.U.I.L. En caso de tratarse de solicitudes
de personas fsicas o jurdicas que no residan en la Repblica Argentina, stas debern
suministrar el nmero de su documento de identidad o de identificacin tributaria del
pas de residencia.
5. El registro del nombre de dominio tendr una validez de un ao computado a
partir de la fecha de inscripcin, y ser renovable. La renovacin deber solicitarse
durante el ltimo mes de vigencia del registro. En el caso de que el registrante no la
solicitara antes del cumplimiento de dicho perodo, se producir la baja automtica del
nombre.
6. Al efectuar el registro de un nuevo nombre de dominio, el registrante,
proporcionar los datos de una persona para contacto por cuestiones administrativas
(Persona Responsable). Esta quedar autorizada para efectuar requerimientos ulteriores
sobre ese nombre de dominio por los medios previstos. La Entidad Registrante deber
comunicar inmediatamente a NIC-ARGENTINA cualquier cambio de la Persona
Responsable.
7. Las denominaciones que contengan las palabras, letras, o nombres distintivos
que usen o deban usar la Nacin, las provincias y los municipios, slo podrn ser
registradas por las entidades pblicas que correspondan. Las denominaciones bajo
GOV.AR slo se registrarn cuando identifiquen a dependencias estatales, sean stas
de carcter nacional, provincial o municipal, no pudiendo utilizarse para identificar a
entidades que no pertenezcan a los Poderes Ejecutivo, Legislativo o Judicial. En el caso
de dependencias estatales, el nombre a registrar debe permitir identificar fcil y
157

unvocamente a la dependencia que solicite el nombre de dominio, a efectos de evitar

confusiones con otras dependencias de similares denominaciones en otros mbitos de la
Administracin. La solicitud presentada podr tener aceptacin definitiva cuando la
autoridad competente del organismo registrante haga llegar a NIC-ARGENTINA una
nota oficial, con membrete de la dependencia y firma original del funcionario a cargo de
la misma, en la que se solicite el nombre de dominio en cuestin para dicho organismo.
8. NIC-ARGENTINA no actuar como mediador ni como rbitro, ni intervendr
de ninguna manera, en los conflictos que eventualmente se susciten entre los
registrantes y/o solicitantes y/o terceros, relativos al registro o uso de un nombre de
dominio.
9. El registrante es el nico responsable por las consecuencias de todo tipo, para s
y respecto de terceros, que pueda acarrear la seleccin de sus nombres de dominio. En
el caso que el registro haya sido solicitado por una persona fsica o jurdica diferente del
registrante, sta (denominado SOLICITANTE) ser responsable solidariamente con el
registrante. NIC-ARGENTINA se limita exclusivamente a registrar el nombre de
dominio indicado por el registrante y/o solicitante.
10. El hecho que NIC-ARGENTINA registre un nombre de dominio a favor de un
registrante, no implica que asuma responsabilidad alguna respecto de la legalidad de ese
registro ni del uso del nombre de dominio por el registrante. No es responsabilidad de
NIC-ARGENTINA, y en virtud de ello, no le corresponde evaluar si el registro o el uso
del nombre de dominio puede violar derechos de terceros. NIC-ARGENTINA no acepta
ninguna responsabilidad por cualquier conflicto por marcas registradas o sin registrar, o
por cualquier otro tipo de conflicto de propiedad intelectual.
11. El registrante, y/o solicitante, que requiere el registro de un nombre de
dominio en representacin de una persona fsica o jurdica, declarar bajo juramento
que tiene autorizacin del mismo para realizar la solicitud, y ser responsable por
cualquier error, falsedad u omisin en la informacin suministrada a NICARGENTINA. Sin perjuicio de ello, NIC-ARGENTINA se encuentra facultada para
denegar o revocar un nombre de dominio en caso de que el mismo, a su criterio, se
158

refiera a una persona fsica o jurdica de trascendencia y/o notoriedad pblica si el

registrante y/o solicitante no pudiera demostrar, a satisfaccin de NIC-ARGENTINA,
que se encuentra debidamente autorizado por esa persona a efectuar tal solicitud.
12. El registrante y/o el solicitante, en el caso de tratarse de personas distintas,
deben declarar bajo juramento que, de su conocimiento, el registro y uso del nombre de
dominio solicitado no interfieren ni afectan derechos de terceros.
13. El registrante, y/o el solicitante en caso de tratarse de personas distintas, deben
declarar bajo juramento que el registro del nombre de dominio solicitado no se realiza
con ningn propsito ilegal ni viola ninguna legislacin, y que todos los datos
suministrados son verdaderos, no habiendo ocultado u omitido ninguna informacin que
NIC-ARGENTINA podra haber considerado esencial para su decisin de aceptar la
solicitud de nombre de dominio. Asimismo, el registrante, y/o solicitante, se obligan a
comunicar inmediatamente a NIC-ARGENTINA cualquier modificacin de los datos
que se produzca. El incumplimiento de la presente regla faculta a NIC-ARGENTINA a
rechazar la solicitud o proceder a dar inmediata baja al nombre de dominio registrado.
14. Cuando cualquier persona notifique que existe una inexactitud en la
informacin proporcionada en la solicitud de registro de nombre de dominio, NICARGENTINA tomar las medidas razonables para investigar esa supuesta inexactitud.
En caso que se determine que se ha proporcionado informacin inexacta, NICARGENTINA tomar las medidas razonables para corregir cualquier inexactitud,
siempre que la misma no haya violado alguna de las reglas en cuyo caso de-negar la
solicitud o revocar el nombre de dominio.
15. NIC-ARGENTINA podr revocar el registro de un nombre de dominio
cuando, por razones tcnicas o de servicio ello sea conveniente, notificando
electrnicamente al registrante. En el caso de que la revocacin se realice por orden
judicial, ser efectivizada en el plazo que en la misma se establezca.

159

16. NIC-ARGENTINA no es responsable por la eventual interrupcin de los

negocios, ni por los daos y perjuicios de cualquier ndole que el rechazo de una
solicitud, la revocacin o prdida del registro pudiera causar al registrante y/o al
solicitante.
17. El registrante y el solicitante deben asumir plenamente el compromiso de no
responsabilizar en ningn caso a NIC-ARGENTINA por cualquier dao y/o perjuicio
que pudieran sufrir directa o indirectamente por el hecho del registro o uso del nombre
de dominio.

5. ANTEPROYECTO DE LEY FORMATO DIGITAL DE LOS

ACTOS JURDICOS. COMERCIO ELECTRNICO.
AL HONORABLE CONGRESO DE LA NACIN:
Me dirijo a Vuestra Honorabilidad a efectos de someter a su consideracin el
proyecto de ley que conforma el marco normativo del uso del formato digital para los
actos jurdicos.
Este conjunto de disposiciones tiende a satisfacer la importante necesidad
legislativa de proveer un estatuto jurdico que permita estructurar y organizar el
desenvolvimiento y desarrollo del comercio electrnico y las nuevas tecnologas en
nuestro pas.
A los efectos de mejor orden, la presente exposicin de motivos ha sido
sistematizada de la siguiente manera: un captulo general explicitando las falencias de
nuestro actual sistema jurdico en esta materia, la resea histrica de su encuadre hasta
la fecha , una suscinta referencia a los principales modelos de la legislacin comparada,
el criterio metodolgico elegido para la configuracin y diseo del marco normativo de
referencia, un captulo relativo a los principios generales que subyacen y operan como
soportes filosficos de las normas y, por ltimo, un captulo de fundamentacin de los
160

ejes temticos que configuran la arquitectura del proyecto, con especial referencia a
aqullos que por la novedad que introducen, as lo requieran.
1) RESEA HISTRICA, ESTADO ACTUAL DE LA LEGISLACIN.
Nuestro pas carece al presente, de una normativa jurdica en relacin al comercio
electrnico y el formato digital para la celebracin de actos jurdicos.
Es por consiguiente necesario, hacer referencia a las situaciones y condiciones
existentes y exponer las consideraciones iniciales sobre la forma de concrecin de una
ley de estas caractersticas dado que, la problemtica a considerar importa conocer, en
primer trmino, las mecnicas y operatividad representativas de las nuevas tecnologas
y su influencia en la sociedad, para considerar luego, los alcances de un marco legal
apropiado.
Por ello, la observacin de la tendencia mundial permite considerar oportuno el
tratamiento normativo siendo tambin necesario el dominio de los aspectos tcnicos que
permitan brindar una regulacin que viabilice una solucin para una problemtica
concreta y contempornea conforme a los estndares internacionales.
Desde hace algunos aos, el comercio electrnico est siendo objeto de estudio en
diversos foros internacionales y nacionales. Desde 1997, en que Estados Unidos di el
puntapi inicial con su Marco para el Comercio Electrnico Estado de Utah Digital
Signature Act-, todos los pases industrializados han elaborado informes, proyectos
legislativos y polticas pblicas destinados a planificar su participacin en la Sociedad
de la Informacin. El tratamiento ha llegado a la Organizacin Mundial del Comercio
OMC- , sede natural del tema, y seguramente ser uno de los grandes debates en la
Ronda del Milenio.
Esta prctica la del comercio electrnico- trae aparejada una revitalizacin de los
problemas tradicionales del derecho informtico, que en Internet se dan nuevamente
pero con mayor presencia y globalidad. As, temas como la propiedad intelectual, la
proteccin del consumidor, el documento electrnico y la firma digital, la tributacin en
161

las autopistas informticas, la seguridad y la privacidad informacional, van a requerir

sin duda, nuevas estructuras legales, enfoques y categoras novedosas por parte de los
juristas en el nuevo siglo. En el contexto mundial de referencia, nuestro pas se
encuentra gravemente desactualizado.
Es innegable que el mundo se ha revolucionado en los ltimos aos merced a la
conjuncin de la tecnologa informtica y de las telecomunicaciones. Este fenmeno,
denominado Sociedad de la Informacin ha tenido como fundamental avance
tecnolgico la digitalizacin de la informacin lo que ha permitido el almacenamiento
de datos en grandes cantidades y su desplazamiento en cuestin de segundos.
Internet ha posibilitado que la Sociedad de la Informacin se estructure como
una sociedad posindustrial cuyo principal avance tecnolgico es la digitalizacin. Para
el modelo clsico del ciclo de negocios, la alteracin tecnolgica es el tipo de fenmeno
global ms importante despus de las fluctuaciones econmicas.
Por otra parte, la informacin se convirti en el cuarto factor econmico
superando a las materias primas, trabajo y capital, con una especial particularidad : el
modelo informtico est caracterizado por costos bajos con tendencias declinantes, lo
que permite inferir el desarrollo de una nueva cultura tcnica.
Ahora bien, la referencia a esta tendencia mundial en la era de la globalizacin
permite sostener que el comercio electrnico en la Argentina est produciendo una
verdadera revolucin en las transacciones comerciales, dado que importa un nuevo
paradigma en la negociacin y en los sistemas de contrataciones al tiempo que significa
un cambio cultural.
Esta revolucin virtual implica una redefinicin en el mbito del derecho de las
tradicionales nociones de jurisdiccin, competencia, mbitos de validez espacial y
temporal, entre otras, dado que devienen conceptualmente inadecuadas en relacin al
ciberespacio y la globalizacin de la Sociedad de la Informacin. Por otra parte, en el
mbito poltico y social, impulsa una redefinicin del rol del Estado y del protagonismo
privado.
162

Se efecta a continuacin una resea de la legislacin argentina, que, a efectos de

un mejor orden, se sintetiza a partir de los principales ejes temticos que la configuran.
Estos refieren a normativas , siempre de carcter parcial, en relacin a la firma digital y
el documento electrnico, Internet, comercio electrnico, lealtad comercial,
telecomunicaciones, Administracin Pblica, tratamiento de datos personales,
informacin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, o la extensa normativa en
relacin al problema del ao 2000 Comunicaciones del Banco Central, Resoluciones
de la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, del
Ministerio de Salud y Accin Social, de la Administracin Nacional de Medicamentos,
de Alimentos y Tecnologa Mdica, de la Secretara de Energa, de la Comisin
Nacional de Valores, Lealtad Comercial y Proteccin al Consumidor, Consejo
Profesional de Ciencias Econmicas de la Capital Federal, Estndares Tecnolgicos de
la Administracin Pblica ETAP-, y Telecomunicaciones-.
Ahora bien, a continuacin se efecta una

enumeracin cronolgica de las

principales disposiciones normativas de carcter ejemplificatorio, no exhaustivo ni

taxativo, al slo efecto de evidenciar en forma ms clara la parcialidad del abordaje y
tratamiento de las mismas y la complejidad que representa su armonizacin y
operatividad. En consecuencia:

Decreto 62/90 otorgando exclusividad para la

transmisin internacional de servicios de valor agregado Internet-; Resolucin 45/97

de la Secretara de la Funcin Pblica sobre firma digital; Decreto 554/97 declarando de
inters nacional el acceso a Internet; Resolucin 555/97 del Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social; Decreto 1279/97 declarando comprendida a la Internet en la garanta
constitucional de libertad de expresin; Decreto 427/98 estableciendo la firma digital en
el sector pblico nacional; Ley 104 de acceso a la informacin de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires; Resolucin 212/98 de la Secretara de la Funcin Pblica; Resolucin
1616/98 Anexo- de la Secretara de Comunicaciones; Resolucin 145/99 del
Ministerio de Salud y Accin Social; Resolucin 173/99 sobre lealtad comercial de la
Secretara de Industria, Comercio y Minera; Decreto 412/99 de recomendaciones sobre
comercio electrnico del Ministerio de Economa, Obras y Servicios Pblicos; Decreto
3345/99 de la Comisin Nacional de Valores; Resolucin 462/99 del sistema de
informacin de la AFIP; Resolucin 474/99 de la AFIP sobre obligaciones impositivas
163

y previsionales; Resolucin 4536/99 de la Secretara de Comunicaciones sobre

autoridad de aplicacin de la firma digital; Decreto 252/00 Programa Nacional para la
Sociedad de la Informacin; Resolucin 354/00 de la Comisin Nacional de Valores
sobre comercializacin de cuotas parte de Fondos Comunes de Inversin por Internet.
Esta breve resea muestra que hoy nuestro pas no est en condiciones de decir
que tiene respuestas jurdicas apropiadas para las necesidades que requieren los sistemas
de implementacin del comercio electrnico y las tecnologas vinculadas.
Algunos de estos conceptos sobre el comercio electrnico ya han sido includos
en la legislacin nacional, por ejemplo la modificacin del Cdigo Aduanero (1998) y la
incorporacin dentro del concepto tradicional de mercadera de los bienes intangibles
para permitir el control impositivo del trfico comercial a travs de Internet.
2) PRINCIPALES MODELOS EN ATENCIN A LA LEGISLACIN
COMPARADA
Los principales modelos de legislacin comparada, los que en s mismos
importan la armonizacin y unificacin de criterios divergentes son los que a
continuacin se mencionan: la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico de la Comisin
de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI), aprobada
en Nueva York en 1996.
La Directiva de la Unin Europea sobre Comercio Electrnico, elaborada en 1997
por la Comisin Europea y presentada a los organismos comunitarios competentes a
travs de una comunicacin dirigida a promover un sistema europeo de comercio
electrnico. Esta directiva se complementa con otra que establece la prohibicin de
transferencia de datos personales a pases que no tengan un nivel adecuado de
proteccin de la privacidad. Esta norma, ha desatado un debate diplomtico y comercial
con los Estados Unidos, recientemente superado.
Asmismo, las leyes y directivas mencionadas se complementan con las
Disposiciones de la Organizacin Mundial de Comercio OMC- y las Recomendaciones
164

de la Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmico OCDE-, entre otros

organismos internacionales, en el tratamiento especfico de la temtica de referencia.
3) CRITERIO METODOLOGICO PARA LA CONFIGURACIN DEL
DISEO NORMATIVO.
El abordaje de esta temtica signific, en primer trmino, la elaboracin de un
diseo metodolgico cuyos pasos se detallan a continuacin.
En primer trmino, se realiz un estudio de la legislacin argentina teniendo en
cuenta las reas legisladas para detectar posteriormente los ncleos dbiles tales como
inconsistencias, redundancias y lagunas normativas y, con idntico criterio se produjo el
anlisis de los proyectos en tratamiento en el Congreso de la Nacin, relevados en su
totalidad.
En segundo trmino, se efectu un relevamiento exhaustivo de la legislacin
comparada estableciendo un criterio clasificatorio de la misma en atencin a: la
correspondencia de los diferentes modelos de concepcin jurdica, es decir, el orgen
anglo-americano o modelo del common-law , el denominado continental europeo y
latinoamericano y los de procedencia oriental.
Posteriormente, se subclasific la totalidad de la normativa en atencin a la
procedencia de organizaciones supranacionales. En este sentido se analizaron la Ley
Modelo de la CNUDMI, La Directiva de la Unin Europea sobre Comercio Electrnico,
el Proyecto de Rgimen Uniforme para las firmas electrnicas de la CNUDMI, las
Disposiciones

de

la

Organizacin

Mundial

de

Comercio

OMC-

y,

las

Recomendaciones de la Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmico

OCDE-.
Por ltimo, se verific si los textos normativos configuraban la categora de
sancionados o proyectos. Conjugando entonces ambos criterios de anlisis se
revisaron veinticuatro cuerpos normativos extranjeros, detallados a continuacin:

165

1. Legislacin comparada Pases con leyes sancionadas anglosajones:

Australia, Estados Unidos, Canad, Irlanda, Reino Unido, Bermuda.
2. Legislacin comparada Pases con leyes sancionadas Europa Continental:
Francia, Alemania, Italia, Dinamarca, Espaa, Portugal.
3. Legislacin comparada Pases con leyes sancionadas Amrica Latina:
Colombia, Mjico.
4. Legislacin comparada Pases con leyes sancionadas Asia: Singapur, Hong
Kong, Corea, Malasia, India.
5. Legislacin comparada Pases con proyectos de ley Amrica Latina: Chile,
Brasil, Ecuador, Per.
6. Legislacin comparada Pases con proyectos de ley Asia: Japn.
Las normas de referencia se identifican de la siguiente manera: Electronic
Transactions Act, 1999, An Act to facilitate electronic transactions and for other
purposes, Australia; Electronic Signatures in Global and National Commerce Act
EEUU; Electronic Information and Documents Act, Bill 38 Saskatchewan Province,
Land Title Amendment Act, 1999, Bill 93 British Columbia, Electronic Information,
Documents and Payments, Bill 70, 2000, Ontario Province, Canad; An Bille um
Trchtil Leictreonach, 2000, Electronic Commerce Bill, 2000, Irlanda; Electronic
Communications Bill, Reino Unido; Electronic Transactions Act, 1999, Bermuda ;;
Information and Communication Services Act, Alemania; Draft Bill Act on Digital
Signature,1998, Dinamarca; Decreto Real 1906 del 17 de Diciembre de 1999 sobre
Contrataciones Electrnicas, Espaa; Decreto-Lei n.290-A/99,de 2 de Agosto,
Portugal; Ley 527 1999 sobre Mensajes de Datos, Comercio Electrnico y Firma
Digital, Colombia ; Decreto del 29 de mayo de 2000 reformando el Cdigo Civil, el
Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, el Cdigo de Comercio y la Ley Federal de
Proteccin al Consumidor, Mjico; Electronic Transactions Act, 1998, Singapur;
Electronic Transactions Ordinance, 2000, Hong Kong; The Basic Law on Electronic
166

Commerce, Corea; Digital Signature Bill, Malasia; Electronic Commerce Support Act,
1998, India; Ley sobre Documentos Electrnicos, Chile; Anteprojeto De Lei, Brasil;
Proyecto de Ley que regula la Contratacin Electrnica, Per, etc.
Finalmente, se confeccion una lista de centros de expertos extranjeros, - Estados
Unidos, Francia, entre otros-, y la temtica de especializacin a efectos de la realizacin
de consultas. Entre ellos, CNRS France; Asociacin de Abogados de los Estados
Unidos Comit de Seguridad de la Informacin de la Seccin de Ciencia y Tecnologa; EPIC, The Electronic Privacy Information Center Privacidad-; CDT, Center for
Democracy and Technology Expresin y privacidad en las comunicaciones-; Privacy
Rights Proteccin de la privacidad en las comunicaciones-; Berkman Center for
Internet & Society Harvard-, Propiedad intelectual y ciberespacio; Intellectual
Property Today Incidencia de los nuevos desarrollos sobre el derecho de propiedad
intelectual; US Patent & Trade Mark Office Procesamiento de marcas y patentes;
Patent Portal Patentes-.
En sntesis, el criterio metodolgico subyacente al proyecto que se presenta ha
consistido en el anlisis cualitativo de las recomendaciones emergentes de la legislacin
comparada y el estudio de las necesidades reales, a fin de construr normativamente un
conjunto de medidas oportunas y estratgicas para el desarrollo de las nuevas
tecnologas.
Por otra parte, el proyecto ha intentado lograr un equilibrio entre el grado de
seguridad exigible y la flexibilidad que demanda la nueva realidad comunicacional con
desarrollos tecnolgicamente variables y, la adopcin de patrones y estndares
universales.

4) PRINCIPIOS RECTORES DEL MARCO NORMATIVO

167

La etapa siguiente se configur por la determinacin de los principios rectores de

elaboracin del proyecto normativo y, en tal sentido, se estableci la necesidad de
compatibilizacin con los estndares internacionales, la neutralidad tecnolgica y la
armonizacin prima facie- de stos, en relacin a la legislacin argentina, subrayando
la necesidad de imprimir parmetros de seguridad, privacidad y proteccin al usuario
consumidor.
Los principios que han inspirado el proyecto y principales directrices que fueron
plasmadas, respecto de los cuales, deber tenerse presente su orgen internacional y, en
consecuencia, la tendencia hacia la promocin de la uniformidad en el mundo de la
informacin.
Principios que inspiran el proyecto de ley:
1. Promover la compatibilidad con el marco jurdico internacional: Este
principio refiere a la dimensin global o internacional del tema desde el punto de vista
legislativo y tecnolgico, a fin de permitir la insercin de la Argentina en el mercado
mundial del comercio electrnico.
2. Asegurar la neutralidad tecnolgica: Se hace referencia aqu a la

no

discriminacin entre distintas tecnologas y, en consecuencia la necesidad de producir

normas que regulen los diversos entornos tecnolgicos. Este principio refiere a la
flexibilidad que deben tener las normas, es decir, que las mismas no estn
condicionadas a un formato, una tecnologa, un lenguaje o un medio de transmisin
especficos.
3. Garantizar la igualdad en el tratamiento jurdico del uso de las nuevas
tecnologas de procesamiento de la informacin: Este principio permite la equiparacin
del documento y firma electrnica a sus equivalentes tradicionales, tanto en sus efectos
como en el rgimen jurdico aplicable. Se sigue as la tendencia internacional a la
homologacin de regmenes. En particular esto se expresa en dos consecuencias: la
igualdad en el mbito de aplicacin de los documentos en formato papel y los

168

documentos electrnicos, salvo excepciones legales expresamente sealadas y, la

aplicacin del sistema a todo tipo de actos y transacciones.
4. Facilitar el comercio electrnico interno e internacional y,
5. Fomentar y estimular la aplicacin de nuevas tecnologas de la informacin en
la celebracin de relaciones jurdicas : la incorporacin de los dos ltimos principios
permitirn en la interpretacin normativa , la modernizacin de nuestras prcticas
jurdicas y comerciales en el mbito nacional e internacional.
6. Respetar la observancia de la buena fe en las relaciones jurdicas
instrumentadas segn esta ley: esta es una reafirmacin del criterio, sustantivo y
emblemtico, que opera como soporte filosfico de nuestro derecho.
El proyecto de ley que se presenta a consideracin de Vuestra Honorabilidad, se
encuentra a la par de aqullos obtenidos en el mbito internacional, lo que permitira
ubicar y posicionar a nuestro pas entre los primeros en haber brindado tratamiento del
tema a nivel gubernamental.
Por ltimo, antes de hacer referencia expresa a sus contenidos, es importante
destacar que, con el objetivo de lograr una normativa que se traduzca en el futuro como
una herramienta eficaz y eficiente, el mismo ha sido analizado y consensuado en sus
aspectos de operatividad tcnica con los sectores de inters legtimo quienes, por
primera vez han podido brindar sugerencias y observaciones valiosas y muy pertinentes
para que las mismas fueran sopesadas en beneficio de un proyecto para la sociedad
argentina.
En sntesis, al habilitar el uso del formato digital para la celebracin de los actos
jurdicos, se eliminan las barreras reglamentarias para la realizacin de transacciones
por vas electrnicas.

169

5) ESTRUCTURA Y CONTENIDOS TEMTICOS DEL PROYECTO DE

LEY.
En relacin a los ejes temticos del proyecto que se somete a consideracin, cabe
destacar en primer trmino las razones que sustentaron la eleccin de sus fuentes, y por
otra parte, el relevamiento de reas temticas vinculadas para la definicin de sus
contenidos.
Las fuentes que configuraron la muestra de base para la elaboracin o la seleccin
normativa de referencia fueron la Ley Modelo CNUDMI, las Directivas de la Unin
Europea, y, en segundo orden las normas de Estados Unidos, Singapur, Chile y el
proyecto de Brasil, por diferentes razones que se explicitan seguidamente.
La Ley Modelo de CNUDMI es un modelo de referencia para fomentar la
armonizacin y unificacin progresivas del derecho mercantil internacional, garantizar
la seguridad jurdica y proveer una legislacin que facilite el uso del comercio
electrnico en Estados con sistemas jurdicos diferentes. A su vez propicia el
reconocimiento jurdico de los documentos electrnicos estableciendo estndares
mnimos de requisitos de forma, deja librado al acuerdo entre las partes las
especificaciones tcnicas a travs de las cuales se cumplen los requisitos mnimos
establecidos y, establece definiciones referidas al proceso de comunicacin de
mensajes de datos.
La Directiva de la Unin Europea propone una regulacin general de la prestacin
de servicios de la Sociedad de la Informacin, de las comunicaciones comerciales, la
validacin jurdica de la celebracin de contratos por va electrnica, la proteccin
especfica de los consumidores, la promocin del establecimiento de cdigos de
conducta y de la solucin extrajudicial de litigios y de la celeridad en la va judicial.
La Ley de los Estados Unidos Electronic Signatures in Global and National
Commerce Act adopta la tcnica legislativa de la CNUDMI estableciendo la no
discriminacin jurdica de las transacciones realizadas por medios electrnicos firmas,
documentos, registros-; establece una serie de recaudos especficos de proteccin al
170

consumidor; adopta los requisitos mnimos de forma establecidos por la CNUDMI;

establece una importante serie de supuestos para los cuales no se aplica el
reconocimiento jurdico de los medios electrnicos; faculta a las agencias
gubernamentales federales y estaduales- a establecer los estndares tcnicos
especficos para satisfacer los requisitos mnimos de forma, con resguardo de su
neutralidad tecnolgica.
La normativa de Singapur Electronic Transactions Act,1998- adopta los
requisitos mnimos de forma establecidos por la CNUDMI; establece el sistema de
certificacin de firmas digitales en un marco de libertad contractual; establece una
importante serie de supuestos para los cuales no se aplica el reconocimiento jurdico de
los medios electrnicos, y regula el uso de medios electrnicos en el mbito
gubernamental.
El anteproyecto de Ley de Brasil conjuga las recomendaciones de la CNUDMI y
de la Directiva Europea., adopta los requisitos mnimos de forma establecidos por la
CNUDMI aunque fijando la exigencia del sistema criptogrfico de clave pblica para la
firma y establece el sistema de certificacin de firmas digitales pblico y privado-.
La Ley de Chile adopta los requisitos mnimos de forma establecidos por la
CNUDMI, otorga amplia validez jurdica a los documentos electrnicos, adopta una
definicin amplia de firma digital y delega en la reglamentacin la fijacin de
estndares tcnicos y de certificacin de las firmas electrnicas.
El relevamiento de las reas temticas vinculadas oblig a efectuar un estudio de
las normativas referentes a hbeas data, informacin sobre servicios y bases de datos,
privacidad y confidencialidad de los mismos, firma digital, tarjetas de crdito en
relacin a los aspectos transaccionales, propiedad intelectual, tributacin, seguridad
SET Secure Electronic-,sabotaje y espionaje on line, control de acceso, privacidad de
las operaciones, integridad de la informacin, informes y los criterios de titularidad,
certificacin y autenticacin, marcas, patentes, licencias, jurisdiccin, competencia y
arbitraje.

171

En funcin de este relevamiento de reas vinculadas se fijaron los contenidos del

proyecto lo que implic, en consecuencia, la exclusin de ciertos ejes por entender que
ellos ameritan una normativa complementaria posterior.
Los ejes temticos que configuran el proyecto con la indicacin, en cada uno de
ellos de la fuente respectiva son los siguientes:
a) disposiciones generales y marco interpretativo: se adopt el criterio ms amplio
propuesto por la CNUDMI, y receptado tambin por el proyecto chileno, de habilitar el
uso del formato digital para todos los actos jurdicos. Los principios interpretativos
incorporados en el artculo 4 del proyecto, que ya fueran expuestos en el punto 4 de la
presente Exposicin de Motivos, fueron elaborados tomando como base la totalidad de
la legislacin comparada analizada y especialmente las recomendaciones de las
Naciones Unidas y de la Unin Europea.
b) validez jurdica y fuerza probatoria de los documentos digitales: se sigui en la
elaboracin de este captulo el concepto de equivalentes funcionales elaborado por la
CNUDMI para los requisitos de escrito, original y firma.
Este criterio general resulta precisado en su alcance en funcin de establecer un
distinto reconocimiento a las tecnologas ms seguras (firma digital) con respecto a
las menos seguras (firma electrnica) y de mantener aquellas formalidades
consagradas en nuestro derecho para la celebracin de determinados actos.
De modo tal que la habilitacin amplia del uso del formato digital para la
celebracin de actos jurdicos se complementa con una serie de disposiciones que
brindan la necesaria seguridad jurdica como para inspirar confianza y certidumbre en el
uso de estos medios.
c) comunicaciones digitales: la inclusin de este captulo especfico radica en la
necesidad de adoptar criterios tcnicamente factibles de determinacin de hechos
jurdicamente relevantes. En su elaboracin se tuvieron presentes las disposiciones
contenidas en la recomendacin de la CNUDMI y algunas de las includas en la
172

Directiva de la UE, con el agregado de una exigencia especfica para el caso de las
notificaciones de intimacin.
d) contratos digitales: el desarrollo de este captulo reconoce tres fuentes, la
Directiva de la UE, la ley de Singapur y el proyecto brasileo; que fueron reelaboradas
en funcin del mayor alcance previsto en el Objeto del presente proyecto y de las
disposiciones de fondo contenidas en el Cdigo Civil.
e) responsabilidad de los prestadores de servicios intermediarios: este captulo
parte de reconocer la necesaria participacin de un tercero en los procesos
comunicacionales que utilicen medios digitales y en la necesidad de preveer los
alcances de su responsabilidad con respecto a la informacin que almacenan o
distribuyen. Las principales fuentes en la normativa de referencia son la Directiva de la
Unin Europea y la ley de Singapur, que tambin son seguidas por el proyecto
brasileo.
f) proteccin al consumidor o usuario: las previsiones contenidas en este captulo
son vitales para fortalecer la confianza del pblico en el uso del formato digital para la
celebracin de actos jurdicos. Para la elaboracin de las disposiciones contenidas en
este capitulo se armonizaron la legislacin especfica en la materia vigente en nuestro
pas y las previsiones correspondientes adoptadas por la E-sign de los Estados Unidos y
por la Directiva de la Unin Europea.
g) rgimen de certificaciones: el diseo y modalidades de funcionamiento del
rgimen de certificaciones fue adoptado del proyecto sobre firma digital presentado por
los Senadores Del Piero y Molinari Romero, que cuenta con estado parlamentario en
nuestro pas, y la importante experiencia comparada en la materia, sobresaliendo la
Directiva europea, las leyes de Singapur y Malasia y el proyecto brasileo.
h) resolucin de conflictos: para el establecimiento de un sistema gil y eficiente
de resolucin de conflictos mediante el arbitraje se siguieron las recomendaciones
especficas en la materia producidas por la CNUDMI, la Unin Europea y las normas
del Protocolo de Brasilia.
173

Como expresramos, resulta necesario entonces proveer un marco legal en

relacin al comercio electrnico, sumamente cuidadoso no slo en articularse con las
otras reas vinculadas sino que provea la alternativa de un sistema de resolucin de
conflictos gil, eficiente y eficaz.
CONCLUSIONES
Vuestra Honorabilidad, el proyecto de ley de Forma Digital de los Actos
Jurdicos. Comercio Electrnico que el P.E.N. somete hoy a vuestra consideracin
para su sancin, pretende constitur una respuesta normativa a los requerimiento de la
Sociedad de la Informacin respecto de los avances tecnolgicos conforme a los
estndares internacionales, posibilitando el posicionamiento de nuestro pas respecto de
las tendencias mundiales. A su vez estas disposiciones facilitaran las posibilidades de
crecimiento en el campo de la economa local e internacional, la celeridad para la
obtencin de informacin, la eficiencia de la administracin pblica, la modernizacin
de reas como educacin, salud, trabajo, entre otros tpicos que contribuiran a una
eficiente administracin de los recursos pblicos.
Este objetivo se refuerza, toda vez que, como hemos hecho referencia, la mayora
de las disposiciones hasta ahora vigentes pueden considerarse inadecuadas e
insuficientes, otras pueden calificarse de fragmentarias, en el sentido de que no regulan
todas las cuestiones pertinentes y, en general, entraan desafortunadamente la
consecuencia de que se imponen los principios locales tradicionales que no satisfacen
las necesidades de las prcticas modernas.
Por ltimo, estamos en condiciones de afirmar que el anlisis de esta temtica
pone al descubierto la necesidad, cada vez mayor, de efectuar una reforma integral del
derecho privado, toda vez que nos encontramos frente a un nuevo paradigma
tecnolgico y cultural que amerita, en consecuencia, un adecuado marco jurdico.
Dios Guarde a Vuestra Honorabilidad.

174

TITULO I
DE LAS DISPOSICIONES GENERALES
CAPITULO I
DEFINICIONES
ARTICULO 1: Objeto. La presente ley habilita el uso del formato digital para la
celebracin de actos jurdicos. Regula el comercio electrnico, la validez y el valor
probatorio del documento y la firma digital para su celebracin.
ARTICULO 2: mbito de aplicacin. La presente ley es de aplicacin a todos
los actos jurdicos que previstos en cualquier legislacin produzcan efectos en la
Repblica Argentina.
ARTICULO 3: Definiciones. A los efectos de la presente ley se entender por:
a) Datos de creacin de firma digital: datos nicos, tales como cdigos o claves
criptogrficas privadas, que el firmante utiliza para crear su firma digital;
b) Datos de verificacin de firma digital: datos nicos, tales como cdigos o
claves criptogrficas pblicas, que se utilizan para verificar la firma digital, la integridad
del documento digital y la identidad del firmante;
c) Dispositivo de creacin de firma digital: dispositivo de hardware o software
tcnicamente confiable que permite firmar digitalmente;
d) Dispositivo de verificacin de firma digital: dispositivo de hardware o software
tcnicamente confiable que permite verificar la integridad del documento digital y la
identidad del firmante;

175

e) Documento digital: representacin digital de actos, hechos o datos

jurdicamente relevantes, con independencia del soporte utilizado para almacenar o
archivar esa informacin;
f) Formato digital: informacin representada mediante dgitos o nmeros, sin
hacer referencia a su medio de almacenamiento o soporte;
g) Polticas de certificacin: reglas en las que se establecen los criterios de emisin
y utilizacin de los certificados digitales;
h) Tcnicamente confiable: cualidad del conjunto de equipos de computacin,
software, protocolos de comunicacin y de seguridad, y procedimientos administrativos
relacionados, que cumple con los siguientes requisitos:
i. Resguardar contra la posibilidad de intrusin y/o de uso no autorizado;
ii. Asegurar la disponibilidad, confiabilidad, confidencialidad y correcto
funcionamiento;
iii. Ser apto para el desempeo de sus funciones especficas;
iv. Cumplir las normas de seguridad apropiadas, acordes a estndares
internacionales en la materia;
v. Cumplir con los estndares tcnicos y de auditora que establezca la Autoridad
de Aplicacin.
ARTICULO 4: Interpretacin. Las cuestiones relativas a las materias reguladas
por la presente ley y que no se encuentren expresamente previstas, sern interpretadas
de conformidad con los siguientes principios generales:
1) Promover la compatibilidad con el marco jurdico internacional;
2) Asegurar la neutralidad tecnolgica;
176

3) Garantizar la igualdad en el tratamiento jurdico del uso de las nuevas

tecnologas de procesamiento de la informacin;
4) La observancia de la buena fe en las relaciones jurdicas instrumentadas segn
esta ley;
5) Facilitar el comercio electrnico interno e internacional;
6) Fomentar y estimular la aplicacin de nuevas tecnologas de la informacin en
la celebracin de relaciones jurdicas.
ARTICULO 5: Idioma. A los efectos de la presente ley, cualquiera fuere el
idioma a travs del cual se formalicen los actos jurdicos, se otorgar preeminencia a la
versin en espaol. En caso de discrepancia se requerir una traduccin certificada por
el consulado correspondiente.

CAPITULO II
DE LA VALIDEZ JURDICA y FUERZA PROBATORIA DE LOS
DOCUMENTOS DIGITALES
ARTICULO 6: Validez jurdica. Todos los actos jurdicos lcitos pueden
celebrarse vlidamente por medio de documentos digitales que cumplan con los
requisitos establecidos en la presente ley. Los documentos digitales valdrn como
instrumentos pblicos o privados, segn las normas vigentes.
ARTICULO 7: Formalidad. Los actos jurdicos que se celebren por medio de los
instrumentos que esta ley establece, deben respetar las formalidades jurdicas que la
legislacin prevee para ello.

177

ARTICULO 8: Fuerza probatoria. Todos los actos jurdicos celebrados por

medio de documentos digitales firmados digitalmente conforme los requisitos que esta
ley dispone tendrn plena fuerza probatoria.
ARTICULO 9: Valoracin. A efectos de valorar la fuerza probatoria de los actos
jurdicos celebrados por medios digitales carentes de firma digital, deber tenerse
presente la fiabilidad de la forma en que se haya generado, archivado y comunicado,
conservado la integridad de la informacin, la forma en la que se identifique a su
iniciador y cualquier otro factor relevante.
ARTICULO 10: Escrito. Cuando la ley requiera que un acto jurdico se celebre
por escrito, este requisito quedar satisfecho por el documento digital accesible para
ulterior consulta.
ARTICULO 11: Original. Los documentos redactados en primera generacin en
formato digital firmados digitalmente y, los reproducidos en formato digital firmados
digitalmente a partir de originales de primera generacin en cualquier otro soporte,
sern considerados originales y poseen valor probatorio como tales.
ARTICULO 12: Escritura pblica. Cuando la ley establezca como requisito que
un acto jurdico deba otorgarse por escritura pblica o en instrumento ante oficial
pblico, ste y las partes obligadas podrn instrumentar el acto mediante documentos
digitales, en cuyo caso el escribano u oficial pblico deber hacer constar en el propio
instrumento los elementos a travs de los cuales se atribuye dicha informacin a las
partes y conservar bajo su resguardo una versin ntegra de la misma para su ulterior
consulta, otorgando dicho instrumento de conformidad con la legislacin aplicable que
lo rige.
ARTICULO 13: Firma. La firma digital satisface el requerimiento de firma que
las normas dispongan y tiene sus mismos efectos, siendo su empleo una alternativa de la
firma manuscrita.

178

ARTICULO 14: Firma digital. La firma digital es el conjunto de datos

expresados en formato digital, utilizados como mtodo de identificacin de un firmante
y de verificacin de la integridad del contenido de un documento digital, que cumpla
con los siguientes requisitos:
a) pertenecer nicamente a su titular;
b) encontrarse bajo su absoluto y exclusivo control;
c) ser susceptible de verificacin;
d) estar vinculada a los datos del documento digital de modo tal que cualquier
modificacin de los mismos ponga en evidencia su alteracin.
ARTICULO 15: Presunciones. Se presume, salvo prueba en contrario, que toda
firma digital pertenece al titular del certificado digital que permite la verificacin de
dicha firma. Si un procedimiento de verificacin de una firma digital es aplicado a un
documento digital, se presume, salvo prueba en contrario, que ste no ha sido
modificado desde el momento de su firma.
ARTICULO 16: Firma electrnica. La firma electrnica es el conjunto de datos
en forma electrnica asociados a otros datos electrnicos o vinculados de manera lgica
con ellos, utilizados como medio de identificacin de su titular, que no cumple con
todos los requisitos establecidos por la presente ley para ser considerada firma digital.
En caso de ser desconocida la firma electrnica corresponde a quien la invoca acreditar
su validez.
ARTICULO 17: Conservacin de documentos digitales. Si la ley requiere que
ciertos documentos, registros o informaciones sean conservados, tal requisito queda
satisfecho mediante la conservacin de los documentos digitales firmados digitalmente,
siempre que cumplan las siguientes condiciones:
a) que sean accesibles para su posterior consulta;
179

b) que sean conservados en el formato en que fueron generados originalmente;

c) que si los mismos han cambiado del formato original, sea demostrable que
reproducen con exactitud la informacin generada originalmente;
d) que conserve todo dato que permita determinar el origen y destino del
documento y la fecha y hora en que fue generado.
ARTICULO 18: Excepcin. La obligacin de conservar la documentacin a que
alude el artculo anterior no ser aplicable a aquellos datos que tengan como nica
finalidad facilitar el envo o recepcin de los documentos digitales.
ARTICULO 19: Tercerizacin. Las condiciones prescritas en el Artculo 17
podrn ser satisfechas mediante el uso de servicios de terceros.
ARTICULO 20: Disposiciones especficas. Las condiciones establecidas por el
Artculo 17 no derogan ni modifican los requisitos especficos establecidos por otras
leyes y reglamentos para la conservacin de documentacin en formato digital, ni
limitan las facultades de las autoridades competentes para establecer requisitos
especficos.
ARTICULO 21: Tiempo y lugar. Se presumen como vlidos, salvo prueba en
contrario, el lugar y la fecha consignados en un documento digital.
CAPITULO III
DE LAS COMUNICACIONES DIGITALES
ARTICULO 22: Identificacin del iniciador. Se presume, salvo prueba en
contrario, que las comunicaciones de documentos digitales firmados digitalmente, han
sido enviadas por la persona titular del certificado digital o por alguna persona facultada
para actuar en su nombre, o por un sistema de informacin programado por la persona
titular del certificado digital para que opere en su nombre automticamente.
180

ARTICULO 23: Envo. Una comunicacin digital se tendr por expedida cuando
salga de un sistema que est bajo control del iniciador o de la persona que envi la
comunicacin en nombre del iniciador.
ARTICULO 24: Recepcin. La recepcin de una comunicacin digital se
determinar como sigue:
1. Si el destinatario ha designado un sistema para la recepcin de comunicaciones
digitales, la recepcin tendr lugar:
a) en el momento en que la comunicacin digital ingresa al sistema de informacin
designado; o
b) de enviarse la comunicacin a un sistema del destinatario que no sea el sistema
designado, en el momento en que el destinatario recupere la comunicacin.
2. Si el destinatario no ha designado un sistema de informacin, la recepcin
tendr lugar al entrar el mensaje de datos en un sistema de informacin del destinatario.
ARTICULO 25: Localizacin. Las comunicaciones digitales se tendrn por
expedidas en el lugar donde el iniciador tenga su domicilio legal y por recibidas en el
lugar donde el destinatario tenga el suyo. Si el iniciador o el destinatario tienen ms de
un domicilio legal ser el que guarde una relacin ms estrecha con la operacin
subyacente o, de no haber una operacin subyacente, el domicilio de su establecimiento
principal. Si el iniciador o el destinatario no tienen establecimiento, se tendr en cuenta
su domicilio real.
ARTICULO 26: Notificaciones de intimaciones. Cuando las normas imponen la
obligacin de comprobacin fehaciente de recepcin de una intimacin, este requisito
ser satisfecho exclusivamente por la emisin de un acuse de recibo bajo la forma de
documento digital firmado digitalmente generado por el destinatario de la notificacin.
CAPITULO IV
181

DE LOS CONTRATOS DIGITALES

ARTICULO 27: Validez. Los contratos, sean civiles o comerciales segn la ley
vigente, podrn celebrarse vlidamente por medios digitales.
ARTICULO 28: Oferta. La oferta de bienes, servicios e informaciones por
medios digitales, que cumplan con las condiciones generales y especficas que la ley
impone, no requiere de autorizacin previa.
ARTICULO 29: Seguridad. La oferta de bienes, servicios e informaciones por
medios digitales debe ser realizada en un ambiente tcnicamente confiable, debidamente
certificado.
ARTICULO 30: Informacin exigida. La oferta de bienes, servicios e
informaciones realizadas por medios digitales debern ser identificadas como tales y
contener, como mnimo, los siguientes datos del iniciador:
a) el nombre completo, en el caso de ser personas fsicas, o la razn social para el
caso de las personas jurdicas;
b) los datos de inscripcin en los registros, organismos recaudadores y organismos
reguladores que la ley exija;
c) el domicilio legal del establecimiento donde sern vlidas las notificaciones;
d) los medios alternativos posibles de contacto.
ARTICULO 31: Requisitos. Sin perjuicio de lo establecido en el artculo
anterior, La oferta de bienes, servicios e informaciones realizadas por medios digitales
debern contener:

182

a) las condiciones generales del contrato y la descripcin precisa de los

procedimientos para su celebracin, su conservacin y accesibilidad, en caso de ser
necesario;
b) los medios tcnicos para identificar y corregir los errores de introduccin de
datos antes de efectuar el pedido;
c) los cdigos de conducta a los que adhiere el iniciador;
d) los procedimientos para que el adquirente reciba el comprobante de la
operacin o factura en su caso.
ARTICULO 32: Comunicacin comercial no solicitada. Las comunicaciones
comerciales no solicitadas, debern ser pasibles de ser claramente identificables como
tales por los receptores, e incluir una opcin automtica de exclusin voluntaria de la
lista de destinatarios, sin necesidad de acceder al contenido de la informacin de que se
trate.
ARTICULO 33: Acuse de recibo. Los sistemas electrnicos del oferente debern
transmitir una respuesta electrnica automtica, transcribiendo la comunicacin de
aceptacin de la oferta transmitida por el destinatario y confirmando su recepcin.
CAPITULO V
DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS
INTERMEDIARIOS
ARTICULO 34: Mera transmisin. El prestador de servicios intermediarios de
transmisin de datos no ser responsable por el contenido de las comunicaciones que
transmite si no es l mismo el originante; ni es l mismo quien seleccione al
destinatario; ni es l mismo quien selecciona o modifica los datos transmitidos.

183

ARTICULO 35: Obligaciones. La eximicin de responsabilidad prevista en el

artculo anterior, no afecta las obligaciones emergentes de la aplicacin de normativas
regulatorias especficas ni las obligaciones contractuales asumidas en su caso por parte
de proveedores de servicios intermediarios.
ARTICULO 36: Fuerza ejecutoria. La eximicin de responsabilidad prevista en
el artculo 34 no afecta la fuerza ejecutoria de aquellas decisiones judiciales o
administrativas que manden interrumpir, bloquear o negar acceso a determinadas
informaciones.
ARTICULO 37: Memoria temporaria. El prestador de servicios intermediarios
no ser responsable por el almacenamiento automtico, provisional y temporal de datos
suministrados por sus clientes con la finalidad de hacer ms eficaz y eficiente la
comunicacin, si:
a) no modifica la informacin;
b) cumple con las normas tcnicas estndar relativas a la actualizacin de la
informacin;
c) acta con prontitud para retirar la informacin que haya almacenado o bloquea
su acceso, en cuanto tenga conocimiento efectivo de que la informacin ha sido retirada
del lugar de la red en que se encontraba inicialmente o de que un tribunal o una
autoridad administrativa ha ordenado retirarla o impedir que se acceda a ella.
ARTICULO 38: Alojamiento de datos. El prestador de servicios intermediarios
no ser responsable por el contenido de los documentos almacenados, si:
a) desconoce que el contenido de la informacin es ilcito;
b) retira o bloquea el acceso a la informacin inmediatamente de tomar
conocimiento de su carcter ilcito.

184

ARTICULO 39: Inexistencia de obligacin general de supervisin. Los

prestadores de servicios intermediarios no estn obligados a supervisar los datos que
transmiten y almacenan; ni estn obligados a realizar bsquedas activas de hechos o
circunstancias que, en el mbito de los servicios que prestan, indiquen la existencia de
actividades ilcitas.
CAPITULO VI
DE LA PROTECCIN AL CONSUMIDOR O USUARIO
ARTICULO 40: General. Las normas generales y especiales de defensa del
consumidor, lealtad comercial y defensa de la competencia son de aplicacin plena a los
actos jurdicos celebrados por medio de documentos digitales.
ARTICULO 41: Consentimiento previo. Cuando una de las partes es consumidor
o usuario, en los trminos de la Ley 24.240, la utilizacin de medios digitales para la
celebracin de contratos requiere de su consentimiento previo.
ARTICULO 42: Informacin exigida. Previamente a la emisin del
consentimiento el consumidor o usuario deber disponer de la siguiente informacin
detallada:
a) el derecho a realizar la transaccin por otros medios y las condiciones para
obtener, si lo solicita, una copia en papel de la documentacin;
b) el derecho a revocar el consentimiento, incluyendo informacin sobre las
condiciones y procedimientos, eventuales costos y consecuencias de tal revocacin;
c) el alcance del consentimiento a prestar;
d) la obligacin del oferente de mantener debidamente actualizada la informacin
necesaria para que el consumidor o usuario establezca contacto;

185

e) los requerimientos tcnicos necesarios para acceder y conservar la

documentacin;
f) la obligacin del oferente de proveer anticipadamente informacin sobre
cualquier variacin relativa a los requerimientos tcnicos necesarios para acceder y
conservar la informacin;
g) el derecho del consumidor a revocar el consentimiento sin costo por causa de
variaciones en los estndares tcnicos de procesamiento de la informacin.
ARTICULO 43: Jurisdiccin. Las normas generales y especiales de proteccin a
consumidores o usuarios y las disposiciones especficas en la materia contenidas en la
presente ley son aplicables siempre que la aceptacin de la oferta se haya efectuado en
la Repblica Argentina, cualquiera que sea la ley aplicable al contrato.
ARTICULO 44: Privacidad. Los oferentes de bienes y servicios y los prestadores
de servicios intermediarios podrn requerir de sus clientes informacin pertinente a los
fines comerciales especficos en cada caso. Slo podrn ceder a un tercero esta
informacin, en forma total o parcial, si cuentan con el consentimiento expreso y previo
de los interesados. Este consentimiento no estar vinculado a la realizacin de la
transaccin.
ARTICULO 45: Prohibicin. En ningn caso los oferentes de bienes, servicios o
informaciones por medios digitales podrn requerir datos que identifiquen a las
personas por su afiliacin poltica o sindical, religin, preferencia sexual o cualquier
otro dato sensible que posibilite cualquier tipo de discriminacin.
ARTICULO 46: Autorizacin. El Poder Ejecutivo Nacional establecer, por va
reglamentaria, un rgimen especial para el requerimiento, procesamiento y distribucin
de datos genticos y referidos a la salud de las personas.
ARTICULO 47: Confidencialidad. Los oferentes de bienes, servicios e
informaciones por medios digitales y los prestadores de servicios intermediarios de
186

transmisin de datos, no sern responsables por la generacin y almacenamiento

automtico, provisional y temporal, en un sistema propio o de sus clientes, de
informaciones propias de los consumidores o usuarios, si:
a)informa previamente a los usuarios acerca de la naturaleza de la informacin
generada;
b) utiliza la informacin exclusivamente con fines estadsticos;
c) informa a los usuarios los procedimientos tcnicos suficientes para impedir que
tal informacin se genere o almacene;
d) permite el acceso a la informacin generada exclusivamente a las autoridades
competentes o por orden judicial.
ARTICULO 48: Reclamos. Los consumidores o usuarios que consientan el uso
de medios digitales para la adquisicin de bienes y/o servicios podrn utilizar la misma
va para efectivizar las notificaciones e intimaciones no judiciales consagradas en las
normas generales y especiales de proteccin de los derechos de consumidores o
usuarios.
ARTICULO 49: Acuse de recibo. Los oferentes de bienes y/o servicios por
medios electrnicos debern disponer de un rea especfica para la atencin de reclamos
de consumidores o usuarios por medios electrnicos, que deber emitir una respuesta
automtica, incluyendo una copia del mensaje recibido, dirigida a la direccin
electrnica del remitente confirmando la recepcin del reclamo.
TITULO II
DEL RGIMEN DE CERTIFICACIN
CAPITULO I

187

DE LAS DISPOSICIONES GENERALES y DE LOS CERTIFICADOS

DIGITALES
ARTICULO 50: Infraestructura de firma digital. En el rgimen de la presente
ley los certificados digitales deben ser emitidos por un certificador autorizado por la
autoridad de aplicacin.
ARTICULO 51: Convenio de partes. La relacin entre el certificador autorizado
que emita un certificado digital y el titular de ese certificado se rige por el contrato que
celebren entre ellos, sin perjuicio de las previsiones de la presente ley y dems
legislacin vigente.
ARTICULO 52: Obligaciones del titular del certificado digital. Son
obligaciones del titular de un certificado digital:
a) mantener el control exclusivo de sus datos de creacin de firma digital, no
compartirlos, e impedir su divulgacin;
b) utilizar un dispositivo de creacin de firma digital tcnicamente confiable;
c) informar al certificador autorizado sobre cualquier circunstancia que pueda
haber comprometido la privacidad de sus datos de creacin de firma;
d) informar sin demora al certificador autorizado el cambio de alguno de los datos
contenidos en el certificado digital que hubiera sido objeto de verificacin.
ARTICULO 53: Certificado digital. Se entiende por certificado digital al
documento digital firmado digitalmente por un certificador autorizado, que vincula los
datos de verificacin de firma al titular de dicho certificado y confirma la identidad de
ste.
ARTICULO 54: Requisitos de los certificados digitales. Los certificados
digitales para ser vlidos debern:
188

a) ser emitidos por un certificador autorizado por la autoridad de aplicacin; y

b) responder a formatos fijados por la autoridad de aplicacin en funcin de
estndares reconocidos internacionalmente.
ARTICULO 55: Contenido. Los certificados digitales debern contener, como
mnimo, los datos que permitan:
a) identificar indubitablemente a su titular;
b) individualizar al certificado digital y su perodo de vigencia;
c) determinar que no ha sido revocado;
d) reconocer claramente la inclusin de informacin no verificada y especificar tal
informacin;
e) contemplar la informacin necesaria para la verificacin de la firma;
f) identificar claramente al emisor del certificado digital;
g) identificar la poltica de certificacin bajo la cual fue emitido.
ARTICULO 56: Perodo de validez del certificado. El certificado digital es
vlido nicamente dentro del perodo de vigencia, que comienza en la fecha de emisin
y finaliza en su fecha de vencimiento, debiendo ambas ser indicadas en el certificado
digital, o con su revocacin si fuere revocado.
La fecha de vencimiento del certificado digital referida en el prrafo anterior en
ningn caso puede ser posterior a la del vencimiento del certificado digital del
certificador autorizado que lo emiti o de su licencia, la que resulte primero.
ARTICULO 57: Desconocimiento de la validez de un certificado digital. Un
certificado digital no es vlido si es utilizado:
189

a) para alguna finalidad contraria a los fines para los cuales fue extendido; o
b) para operaciones que superen el valor mximo autorizado para su validez; o
c) una vez revocado.
ARTICULO 58: Equivalencia. Los certificados digitales emitidos por
certificadores extranjeros se consideran jurdicamente vlidos.
ARTICULO 59: Homologacin. Los certificados digitales emitidos por
certificadores extranjeros a ciudadanos argentinos se consideran jurdicamente vlidos
si son reconocidos por un certificador autorizado dentro del rgimen establecido por la
presente ley, que garantice en la misma forma que lo hace con sus certificados digitales
la regularidad de los detalles as como su validez y vigencia.
CAPITULO II
DE LA REVOCACIN DE LOS CERTIFICADOS DIGITALES
ARTICULO 60: Revocacin. La solicitud de revocacin de un certificado digital
deber hacerse en forma personal, o por medio de un documento digital firmado
digitalmente. Si la revocacin es solicitada por el titular, sta debe concretarse de
inmediato. Si la revocacin es solicitada por un tercero, debe ser realizada dentro de los
plazos mnimos necesarios para realizar las verificaciones del caso. Si la revocacin es
solicitada por la autoridad de aplicacin o por orden judicial deber realizarse en forma
inmediata.
ARTICULO 61: Causales. Los certificados digitales sern revocados por el
certificador que los emiti, en los siguientes casos:
i. a solicitud del titular del certificado digital;
ii. a solicitud justificada de un tercero y bajo su responsabilidad;
190

iii. por requerimiento judicial o de la autoridad de aplicacin.

ARTICULO 62: Revocacin de oficio. Los certificados digitales sern revocados
por el certificador que los emiti, en los siguientes casos:
i. por fallecimiento, falencia o inhabilitacin declarada judicialmente del titular;
ii. si determinara que un certificado digital fue emitido en base a una informacin
falsa, que en el momento de la emisin hubiera sido objeto de verificacin;
iii. si determinara que el procedimiento de seguridad de los datos de verificacin
de firmas digitales contenidos en los certificados digitales emitidos ha dejado de ser
seguro o si la funcin utilizada para crear la firma digital del certificado digital dejara de
ser segura;
iv. por cese del certificador que lo emiti.
ARTICULO 63: Procedimiento. La revocacin deber indicar el momento desde
el cual se aplica, precisando la hora, y no puede ser retroactiva o ser aplicada a futuro.
ARTICULO 64: Notificacin. La revocacin del certificado digital deber ser
notificada a su titular.
ARTICULO 65: Publicidad. El certificado revocado deber ser incluido
inmediatamente en la lista de certificados digitales revocados firmada por el certificador
autorizado. Dicha lista se publicar en forma permanente e ininterrumpida en Internet.
El certificador autorizado deber emitir una constancia de la revocacin toda vez que le
fuera solicitada.
ARTICULO 66: Revocacin por cese del certificador. Los certificados digitales
emitidos por un certificador autorizado que cesa en sus actividades debern revocarse a
partir del da y hora en que cesa su actividad, debiendo notificar a la autoridad de
aplicacin y hacer saber, mediante publicacin en el Boletn Oficial y en un medio de
191

circulacin masiva por TRES (3) das consecutivos, la fecha y hora de cese de sus
actividades, la que no puede ocurrir en un plazo menor a los NOVENTA (90) das
corridos desde la fecha de la ltima publicacin.
ARTICULO 67: Efectos de la revocacin. El certificador autorizado deber
informar en las condiciones de emisin y utilizacin de sus certificados digitales los
efectos de la revocacin de su propio certificado digital y de la licencia que le otorgara
la autoridad de aplicacin.
ARTICULO 68: Responsabilidad. En el supuesto de revocacin por cese, el
certificador autorizado ser responsable por los daos que pudiera causar a sus clientes.
ARTICULO 69: Obligacin. El certificador autorizado estar obligado a solicitar
inmediatamente a la autoridad de aplicacin la cancelacin de su licencia, cuando
tuviera sospechas fundadas de que los datos de creacin de firma digital que utiliza
hubiesen sido comprometidos o cuando el uso de los procedimientos de aplicacin de
los datos de verificacin de firma digital en l contenida haya dejado de ser seguro.
CAPITULO III
DEL CERTIFICADOR AUTORIZADO
ARTICULO 70: Del certificador autorizado. Se entiende por certificador
autorizado a toda persona de existencia ideal u organismo pblico que cuenta con una
licencia otorgada por la autoridad de aplicacin para emitir y revocar certificados
digitales.
ARTICULO 71: Licencia. La licencia que autoriza a emitir certificados digitales
es intransferible. Para obtener una licencia para el ejercicio de su actividad, el
certificador debe cumplir con los requisitos establecidos por la ley y tramitar la solicitud
respectiva ante la autoridad de aplicacin, la cual otorgar la licencia previo dictamen
legal y tcnico que acredite la aptitud para cumplir con sus funciones y obligaciones.

192

ARTICULO 72: Funciones. El certificador autorizado tiene las siguientes

funciones:
a) emitir certificados digitales de acuerdo a lo establecido en sus polticas de
certificacin, para lo cual debe:
i. recibir una solicitud de emisin de certificado digital, conforme a los requisitos
que establezca la autoridad de aplicacin;
ii. identificar inequvocamente los certificados digitales emitidos;
iii. mantener copia de todos los certificados digitales emitidos, consignando su
fecha de emisin, y de sus correspondientes solicitudes de emisin;
b) revocar los certificados digitales por l emitidos, segn las previsiones de la
presente ley.
ARTICULO 73: Obligaciones. Son obligaciones del certificador autorizado:
a) abstenerse de generar, exigir, o por cualquier otro medio tomar conocimiento o
acceder bajo ninguna circunstancia, a los datos de creacin de firma digital de los
titulares de certificados digitales por l emitidos;
b) mantener el control exclusivo de sus propios datos de creacin de firma digital
e impedir su divulgacin;
c) operar utilizando un sistema tcnicamente confiable;
d) notificar al solicitante las medidas que est obligado a adoptar para crear firmas
digitales seguras y para su verificacin confiable y de las obligaciones que asume por el
solo hecho de ser titular de un certificado digital;
e) mantener la documentacin respaldatoria de los certificados digitales emitidos
por DIEZ (10) aos a partir de su fecha de vencimiento o revocacin;
193

f) registrar las presentaciones que le sean formuladas, as como el trmite

conferido a cada una de ellas;
g) informar en las condiciones de emisin y utilizacin de sus certificados
digitales si stos requieren la verificacin de la identidad del titular;
h) someter a la aprobacin de la autoridad de aplicacin el manual de
procedimientos, el plan de seguridad y el plan de cese de actividades, as como el
detalle de los componentes tcnicos a utilizar, e informar inmediatamente sobre
cualquier cambio en los datos relativos a su licencia;
i) constituir domicilio legal en la Repblica Argentina;
ARTICULO 74: Confidencialidad. El certificador autorizado podr recabar
nicamente aquellos datos personales del titular del certificado digital que sean
necesarios para su emisin y mantener la confidencialidad de toda informacin que no
figure en el certificado digital. Los datos suministrados por el solicitante de un
certificado digital no podrn utilizarse o tratarse con fines distintos a los que se
establecen en la presente ley, sin su consentimiento previo y expreso.
ARTICULO 75: Publicidad. El certificador autorizado deber publicar en forma
permanente e ininterrumpida, en Internet o en aquel medio similar que lo sustituya en
el futuro- y en todo otro medio que la autoridad de aplicacin determine, los certificados
digitales que ha emitido, la lista de certificados digitales revocados, sus polticas de
certificacin, los informes de las auditoras de que hubiera sido objeto.
ARTICULO 76: Informacin. El certificador autorizado deber con carcter
previo a la emisin las condiciones precisas de utilizacin del certificado digital, sus
caractersticas, efectos y la existencia de una licencia vigente.
ARTICULO 77: Cese del certificador. El certificador autorizado cesa en tal
calidad:

194

a) por decisin unilateral comunicada a la autoridad de aplicacin;

b) por cancelacin de su personera jurdica;
c) por concurso o quiebra;
d) por suspensin o cancelacin de su licencia dispuesta por la autoridad de
aplicacin.
CAPITULO IV
DE LA AUTORIDAD DE APLICACIN
ARTICULO 78: Autoridad de aplicacin. La Secretara de Ciencia, Tecnologa e
Innovacin Productiva de la Presidencia de la Nacin ser la autoridad de aplicacin del
rgimen de certificacin establecido por el Ttulo II de la presente ley. El Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos de la Nacin llevar los registros que contempla este
rgimen de certificacin.
ARTICULO 79: Regulacin. La autoridad de aplicacin ser la encargada de
determinar:
a) si un procedimiento de certificacin de firma digital satisface los requisitos de
seguridad;
b) si un determinado procedimiento tecnolgico cumple los requisitos de la
definicin de firma digital;
c) los estndares tecnolgicos aplicables a la determinacin de los requisitos de
seguridad.
ARTICULO 80: Atribuciones. La autoridad de aplicacin es el rgano
administrativo encargado de otorgar las licencias a los certificadores y de supervisar su
actividad. Son sus atribuciones:
195

a) dictar las normas reglamentarias y de aplicacin de la presente;

b) otorgar las licencias habilitantes a los certificadores, en las condiciones que fije
la reglamentacin;
c) denegar las solicitudes de licencias a los certificadores que no cumplan con los
requisitos establecidos para su autorizacin;
d) cancelar las licencias otorgadas a los certificadores autorizados segn los
supuestos establecidos en la presente ley;
e) fiscalizar el cumplimiento de las normas legales y reglamentarias en lo referente
a la actividad de los certificadores autorizados;
f) verificar que los certificadores autorizados mantienen sistemas tcnicamente
confiables;
g) considerar para su aprobacin el manual de procedimientos, el plan de
seguridad y el plan de cese de actividades presentados por los certificadores;
h) disponer la realizacin de auditoras de oficio o por denuncia de parte y efectuar
las tareas de control del cumplimiento de las recomendaciones formuladas;
i) cancelar las licencias emitidas a favor de los certificadores autorizados que han
cesado sus actividades por cualquier causa; o si el procedimiento de seguridad de la
certificacin deja de ser seguro.
ARTICULO 81: Obligaciones. Son obligaciones de la autoridad de aplicacin:
a) abstenerse de generar, exigir o por cualquier otro medio tomar conocimiento o
acceder bajo ninguna circunstancia, a los datos de creacin de firma digital de cualquier
certificador autorizado;
b) otorgar las licencias que se le soliciten conforme al rgimen establecido en la
196

presente ley dentro de un plazo mximo de 30 das, vencido el cual el solicitante

quedar automticamente autorizado;
c) publicar en Internet en forma permanente e ininterrumpida los domicilios,
nmeros telefnicos y direcciones de Internet tanto de los certificadores autorizados
como propios;
d) supervisar la ejecucin del plan de cese de actividades de los certificadores
autorizados que discontinan sus funciones;
e) establecer los estndares tecnolgicos y operativos;
f) celebrar acuerdos nacionales, multinacionales y regionales a fin de otorgar
validez jurdica a las firmas digitales creadas en base a certificados digitales emitidos
por certificadores de otros pases;
g) dictar los estndares tcnicos de los dispositivos de creacin y verificacin de
firmas digitales.
ARTICULO 82: Financiamiento. La autoridad de aplicacin percibir los
aranceles de licenciamiento y la tasa de verificacin y control que fije la reglamentacin
y que sern destinados a cubrir el costo de su estructura de personal, de las inspecciones
de oficio que realice y de todo otro gasto necesario para el cumplimiento de sus
actividades.
CAPITULO V
DE LAS SANCIONES
ARTICULO 83: Procedimiento. La instruccin sumarial y la aplicacin de
sanciones por violacin al rgimen de certificacin establecido por la presente ley ser
realizada por la autoridad de aplicacin. Es aplicable la Ley de Procedimientos
Administrativos N 19.549 y sus normas reglamentarias.
197

ARTICULO 84: Sanciones. El incumplimiento de las obligaciones establecidas en

la presente ley para los certificadores autorizados dar lugar a la aplicacin de las
siguientes sanciones:
a) apercibimiento;
b) multa, cuyo producido ingresar a la autoridad de aplicacin del rgimen de
certificaciones establecido por la presente ley;
c) suspensin;
d) cancelacin de la licencia.

La gradacin de las mismas, segn reincidencia y/u oportunidad,

ser establecida por la reglamentacin respectiva.
ARTICULO 85: Apercibimiento. Podr aplicarse sancin de apercibimiento en
los siguientes casos:
a) expedicin de certificados sin contar con la totalidad de los datos requeridos,
cuando su omisin no invalidare el certificado;
b) no facilitar los datos requeridos por la autoridad de aplicacin en ejercicio de sus
funciones;
c) cualquier otra infraccin a la presente ley que no tenga una previsin sancionatoria
mayor.
ARTICULO 86: Multa. Podr aplicarse sancin de multa en los siguientes casos:
a) incumplimiento de las obligaciones previstas en la presente ley;
b) omisin de llevar el registro de los certificados expedidos;
198

c) omisin de revocar en forma o tiempo oportuno un certificado cuando as

correspondiere;
d) cualquier impedimento u obstruccin a la realizacin de inspecciones o auditoras
por parte de la autoridad de aplicacin;
e) reincidencia en la comisin de infracciones que dieran lugar a la sancin de
apercibimiento;
ARTICULO 87: Suspensin. La autoridad de aplicacin podr obligar al
certificador autorizado a suspender la emisin de nuevos certificados cuando considere que
la emisin de certificados se realiza sin cumplimentar las polticas de certificacin
comprometida y causaren perjuicios a los usuarios, signatarios o terceros, o se afectare
gravemente la seguridad de los servicios de certificacin.
ARTICULO 88: Cancelacin. Podr aplicarse la sancin de cancelacin de la
licencia en caso de:
a) expedicin de certificados falsos;
b) transferencia no autorizada o fraude en la titularidad de la licencia;
c) reincidencia en la comisin de infracciones que dieran lugar a la sancin de
suspensin;
d) concurso o quiebra del titular.
La sancin de cancelacin de la licencia inhabilita a la titular sancionada y a los
integrantes de sus rganos directivos por el trmino de 10 aos para ser titular de licencias.
ARTICULO 89: Jurisdiccin. En los conflictos entre particulares y certificadores
autorizados es competente la Justicia en lo Civil y Comercial Federal incluidos los
certificadores autorizados que sean organismos pblicos.
199

TITULO III
DE LA RESOLUCIN DE CONFLICTOS
CAPITULO I
DE LAS DISPOSICIONES GENERALES
ARTICULO 90: mbito de aplicacin. Las controversias que surjan sobre la
interpretacin o aplicacin de las disposiciones contenidas en la presente ley, sern
sometidas al procedimiento de arbitraje y slo supletoriamente a la jurisdiccin de los
tribunales ordinarios.
ARTICULO 91: Definiciones y reglas de interpretacin. A los efectos de la
presente ley:
a) arbitraje significa cualquier arbitraje con independencia de que sea o no una
institucin arbitral permanente la que haya de ejercitarlo;
b) tribunal arbitral significa tanto un slo arbitro como una pluralidad de
rbitros;
c) tribunal significa un rgano del sistema judicial argentino;
d) cuando una disposicin de la presente ley, deje a las partes la facultad de
decidir libremente sobre un asunto, esa facultad entraa la de autorizar a un tercero,
incluida una institucin, a que adopte esa decisin;
e) Arbitraje nacional, cuando los efectos de la celebracin de los actos jurdicos
a que refiere la presente ley, se producen en el mbito territorial de la Repblica
Argentina, la resolucin de los conflictos emergentes se efectuar por arbitraje salvo
acuerdo en contrario de las partes.

200

f) Arbitraje internacional, el arbitraje fijado por acuerdos multilaterales o

bilaterales o, el arbitraje comercial internacional.
ARTICULO 92: Excepciones. La disposicin del artculo 90 de la presente ley
no afectar a la legislacin argentina de fondo en virtud de la cual determinadas
controversias no sean susceptibles de arbitraje o se puedan someter a arbitraje
nicamente de conformidad con disposiciones que no sean las de la presente ley.
ARTICULO 93: Acuerdo de arbitraje. El acuerdo de arbitraje es un acuerdo por
el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas
controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada
relacin jurdica, contractual o no.
ARTICULO 94: Forma del acuerdo de arbitraje. El acuerdo de arbitraje podr
adoptar la forma de una clusula compromisoria includa en un contrato o la forma de
un acuerdo independiente. El acuerdo de arbitraje deber constar por escrito
entendindose que el acuerdo es escrito cuando est consignado en un documento
firmado por las partes o en un intercambio por cualquier otro medio de comunicacin
que deje constancia fehaciente del acuerdo o, en un intercambio de escritos en los que la
existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte sin ser negada por la otra.
ARTICULO 95: Negociaciones directas. Las partes en una controversia
procurarn resolverla, ante todo, mediante negociaciones directas. Si mediante las
mismas no se alcanzare un acuerdo o si la controversia fuere solucionada slo
parcialmente, cualquiera de las partes podr someterla a arbitraje. Las partes podrn
solicitar al Tribunal Arbitral y este decidir sobre la adopcin de medidas cautelares.
ARTICULO 96: Evaluacin del diferendo. El arbitraje importar la evaluacin
de la situacin, dando la oportunidad a las partes en la controversia para que expongan
sus respectivas posiciones y requiriendo, cuando lo considere necesario, el
asesoramiento de expertos.

201

ARTICULO 97: Autoridad de aplicacin. El Ministerio de Justicia y Derechos

Humanos de la Nacin ser la autoridad de aplicacin del rgimen de resolucin de
conflictos establecido por el Ttulo III de la presente ley.
ARTICULO 98: Designacin del tribunal arbitral. En caso de desacuerdo entre
las partes, la autoridad de aplicacin definir cual Tribunal Arbitral intervendr en el
caso.
ARTICULO 99: Gastos de asesoramiento. Los gastos que demande ese
asesoramiento sern sufragados en montos iguales por las partes en la controversia o en
la proporcin que determine el tribunal arbitral correspondiente.
ARTICULO 100: Adopcin de medidas provisionales. No ser incompatible con
un acuerdo de arbitraje que una parte, ya sea con anterioridad a las actuaciones
arbitrales o durante su transcurso, solicite de un tribunal la adopcin de medidas
cautelares provisionales ni que el tribunal conceda esas medidas.
ARTICULO 101: Competencia del Tribunal Arbitral. El tribunal arbitral estar
facultado para decidir acerca de su propia competencia, incluso sobre las excepciones
relativas a la existencia o a la validez del acuerdo de arbitraje.
ARTICULO 102: Normas de procedimiento. Supletoriedad. Las normas de
procedimiento sern establecidas por acuerdo de las partes. En el supuesto de
desacuerdo entre las partes sobre el procedimiento regirn las normas del Cdigo de
Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin.
TITULO IV
NORMAS TRANSITORIAS
ARTICULO 103: Normas tributarias. Sern de aplicacin a los actos jurdicos
celebrados mediante los medios digitales previstos en la presente ley todas las normas
fiscales, tributarias y previsionales vigentes, hasta tanto se dicten normas especficas.
202

ARTICULO 104: Implementacin. El Poder Ejecutivo Nacional, el Honorable

Congreso de la Nacin y el Poder Judicial de la Nacin establecern, cada uno en el
mbito de su competencia, dentro del plazo de 180 das de reglamentada la presente ley,
un Plan de implementacin del documento y la firma digital.
ARTICULO 105: Ejecucin. El plazo de ejecucin del Plan establecido segn las
previsiones del artculo anterior no podr ser superior a 5 (cinco) aos a partir de su
aprobacin.
ARTICULO 106: Comisin Bicameral. Crase en el mbito del Honorable
Congreso de la Nacin una Comisin Bicameral integrada por seis miembros de cada
una de las Cmaras que lo componen, para que en el plazo de 360 das corridos a partir
de la reglamentacin de la presente ley proponga los proyectos legislativos necesarios
para la plena incorporacin del formato digital al sistema jurdico.
ARTICULO 107: Reglamentacin. Plazo. El Poder Ejecutivo Nacional deber
reglamentar la presente ley dentro de un plazo de 180 (ciento ochenta) das contados
desde su promulgacin.
ARTICULO 108: Vigencia. La presente ley entrar en vigencia desde la fecha de
publicacin de su decreto reglamentario en el Boletn Oficial de la Nacin.
ARTICULO

109:

De

forma.

Comunquese

NACIONAL.

203

al

PODER

EJECUTIVO

UNIDAD 6
CONCLUSIONES
En forma general, se entiende entonces por comercio electrnico a todo
intercambio de datos que se realiza por medios electrnicos, est o no relacionado con
la actividad comercial. En un sentido ms estricto, debe entenderse por tal a aquel cuya
actividad se circunscribe a las transacciones electrnicas desarrolladas a travs de los
mecanismos que proporcionan tecnologas tales como el correo electrnico, la web o el
EDI.
Su principal caracterstica es la de provocar la transformacin de los usuales
procesos y mecanismos transaccionales basados en papel, en procesos digitales en los
que la letra impresa es reemplazada por el lenguaje binario digital, compuesto de
cadenas de unos y ceros.
De ellas, la ms consolidada y an en vigencia es el EDI (Electronic Data
Interchange) que a grandes rasgos consiste en la realizacin de transacciones
comerciales en forma automatizada, mediante el intercambio de todo tipo de
instrucciones (rdenes de compra, ventas, pagos, transferencias) entre dos computadoras
determinadas. Por lo general se desarrolla a travs de redes cerradas proporcionadas por
un proveedor de servicios determinado, entre integrantes de un mismo sector econmico
(por ejemplo, entre Bancos) que luego de una etapa de conocimiento y negociacin
logran establecer protocolos compatibles que les permiten realizar transacciones entre
s.
La novedad que trajo Internet a este tipo de formas de realizar transacciones
electrnicas es la posibilidad de efectuarlas sin que sea necesario realizar un acuerdo
bilateral previo o sin siquiera conocer a la parte con la que se est contratando.

204

Muchas empresas estn desarrollando un nuevo navegador de Internet para

plataformas EDI que permita conducir el trfico generado por dicha actividad a travs
de Internet de una manera ms econmica, flexible y accesible. Con esta nueva
modalidad, las partes implicadas pueden relacionarse directamente a travs de Internet
sin acuerdos previos.
Es as que el comercio electrnico usando internet genera beneficios como:
1-Informacin digital: fcil de obtener y publicar. Publicacin econmica y de
acceso mundial.
2- Fomenta el feedback y la participacin en comunidades
3-Medio altamente segmentado: Nichos
4-Nuevo marketing: interactivo, en tiempo real y medible.
5-Personalizacin de productos.
6-Fuente de informacin: infinidad de recursos disponibles, incluyendo "inditos".
No es ninguna novedad que el comercio electrnico an genera muchos miedos e
incertidumbres entre los operadores econmicos, entre los que se destacan los
siguientes:
1-Identificacin de las partes.
2-Momento de perfeccionamiento del contrato.
3-Validez y eficacia de las transacciones electrnicas.
4-Prueba del contrato.
5-Distribucin de responsabilidad entre los contratantes.
6-Problemas de inseguridad y confidencialidad en la informacin.
7-Ley aplicable.

205

8-Jurisdiccin competente.
9-Formas de pago seguras.
Evidentemente, para que el comercio electrnico pueda desarrollarse se necesita
que todos los operadores involucrados en esta nueva forma de hacer negocios
(empresarios, consumidores, intermediarios, proveedores de servicios, etc.) tengan
confianza en que sus transacciones no sern interceptadas ni modificadas, que las partes
contratantes son las que dicen ser, que los mecanismos de transaccin y pago son
seguros y que, en caso de conflicto, estarn amparados por normas y procedimientos
eficaces a fin de salvaguardar sus derechos.
En un mundo globalizado, tecnificado y conectado, el efectivo manejo de la
informacin es un elemento clave y por dems necesario, para el xito y supervivencia
de las organizaciones.
Es as que se trat bajo el tema de firma digital las caractersticas de estos
sistemas de criptografa asimtrica que permiten enviar mensajes confidenciales,
proporcionando autenticidad, integridad y no repudio por parte del destinatario y, de
acuerdo al estado del arte actual, alcanzan el nivel de seguridad necesario para poder
asimilarlas a la firma escrita en papel.
Si bien hasta el momento la mayora de las normas dictadas sobre la materia se
basan en este tipo de firma, consideramos que el mejor criterio legislativo ser el que
adopte una posicin abierta que permita el desarrollo de nuevas tcnicas y no se limite a
entronizar a este sistema en desmedro de mejores tcnicas futuras.
La seguridad de la informacin es un componente preponderante para un efectivo
manejo del gerenciamiento, particularmente con el actual contexto de una creciente
utilizacin de sistemas de informacin, que cursan parte de sus transacciones por medio
de redes de acceso pblico como Internet, extendiendo as las operaciones mas all de
las fronteras de las propias organizaciones.

206

El alcance global de estos sistemas hace aumentar la cantidad de puntos de acceso

a los sistemas de computacin. Distintas personas u organizaciones y las ms remotas
ubicaciones geogrficas.
La actividad econmica por medio de transacciones cursadas a travs de Internet u
otras redes pblicas crean nuevos riesgos. Todos estos nuevos escenarios introducen
mayores amenazas que atentan contra la seguridad y subrayan la necesidad del
desarrollo de sistemas y procedimientos seguros para operar en un ambiente con escasas
posibilidades de controles globales.
Ahora bien refirindonos a sos controles globales en Internet en general y en el
comercio electrnico en particular, van a cambiar el entorno en el que las
Administraciones Tributarias deben desarrollar su actividad.
Los nuevos problemas a que se enfrentan las Administraciones van a requerir de
una respuesta adecuada, en parte fundamentada sobre la legislacin existente, lo que a
su vez demandar un proceso interpretativo del actual ordenamiento jurdico.
Sin embargo, en ciertas ocasiones, esta actividad de relectura de los preceptos
puede resultar intil. Tngase en cuenta, por otra parte, que la sensibilidad creciente en
favor de los intereses de los contribuyentes, y ms concretamente de la confidencialidad
de los datos que reclama una atencin particular, puede constituir un importante lmite a
esta labor de interpretacin.
Cabe por ello no renunciar a la elaboracin de un nuevo modelo de sistema fiscal
donde el criterio de la capacidad econmica retome su lugar preponderante entre los
principios rectores del mismo. Constituir un sistema fiscal que permita solucionar los
problemas de gestin, recaudacin e inspeccin a los que se enfrentan ya las actuales
Administraciones Tributarias. Sin embargo, es obvio que en muchos casos sern
necesarios cambios ms sustanciales que introduzcan nuevas formas de obtener recursos
financieros que permitan desarrollar las polticas de gasto pblico, y todo ello, por
supuesto, en el marco de la opcin poltica que se adopte en torno al rol que el Sector
Pblico debe desempear en el conjunto del sistema econmico.

207

Pretende en consecuencia ste trabajo ser una descripcin del comercio

electrnico y un esbozo de temas vinculados al mismo. Una recopilacin de la actual
legislacin internacional y argentina, sobre temas preponderantes como lo son
dominios, factura teletemtica y firma electrnica entre otros, sin dejar de lado la
importancia de principios de tributacin y legislacin tributaria.

208

CITAS BIBLIOGRAFICAS
UNIDAD 1
1 DEVOTO, G. G.C. OLI, Dizionario della lingua etaliana, Firenze, Le Monnier,
1995.
2 Idem
3 Para una tesis opuesta al concepto de inmovilidad del trabajo consltese BIRD,
R.M. &C.E. McLURE, The Personal Income Tax in an Interdependent World, en The
Personal Income Tax: Phoenix from de Ashes, CNOSSEN, S. y R.M. BIRD, NHPC,
1990.
4 Politique fiscales nationales et stratgies des socits multinacionales, Cambridge,
Mass., MIT Press, 1970.
5 La poltica fiscal para la empresa econmica,

Conferencia de Montegridolfo,

Rimini, GARBARINO, C. , 1999.

6 Internet vendors- Worldwide Tax Daily, DAVIDSON, M., 1997.
7 Digital Business, HAMMOND, R. , 1996
8 SELIGMAN, E.R.A. Double Taxation and International Fiscal Cooperation, New
York, McMillan & Co., 1928.
9 OTERO (editor), El comercio electrnico. Fundamentos y Situacin en Espaa.
Estudios Institucionales, 1998, Madrid, p. 13.
10 Antes de Internet estas operaciones telemticas se realizaban a travs del EDI
(Intercambio Electrnico de Documentos).
11 DRYDEN, "La monte en puissance du commerce lectronique", L' Ohservateur
OCDE, 214, 1998, p. 6.
12 Sobre la cuestin de empleo, cf. COMISIN EUROPEA, Informe dirigido al
consejo europeo: Oportunidades de empleo en la sociedad de la informacin, COM (98)
590, de 25 de noviembre de 1988.
13 En una cuestic5n de tal complejidad, como ha sido observado por DOWING (EC
Information Technology low, Chichester, 1995, p. 9) es imprescindible un adecuado
conocimiento previo de la tecnologa para poder llevar a cabo un anlisis correcto de la
209

legislacin aplicable a la misma.

14 Cf. OTERO (editor), pp. 13-17.
15 Tngase en cuenta adems que la informacin generada en las transacciones
electrnicas est, a su vez, creando una nueva forma de hacer negocios, ya que cuando
las transacciones tienen lugar en el mercado electrnico, la informacin se procesa,
almacena trata y vende de diferentes formas.
16 Fuente: MINISTERIO DE FOMENTO, Iniciativa de Promocin e Identificacin de
Servicios Emergentes de Telecomunicaciones Avanzadas (PISTA) Estudio de situacin
del comercio electrnico en Espaa (disponible en <http:llwww.sgc.mJ~m.esl.ratlce>).
17 Giampaolo Corabi - Evasin fiscal internacional y evolucin de las tecnologas: el
desafo del comercio electrnico y las contradicciones del derecho tributario
internacional - Impuestos LVII-B
18 Rubn O. Asorey - Un desafo para el derecho tributario latinoamericano del tercer
milenio. El cibercomercio - PET 28-10-98
19CIAT "Conferencia Tcnica". Porto, Portugal, 9/99: versin peliminar.
20 N. Campagnale, S. Catinot y A. Parrondo - Comercio Electrnico. la tributacin y
caracterizacin de las rentas en el modelo de convenio de la OCDE
- Boletn de la AFIP Nro. 37 - 8/2000

UNIDAD 2
21 Cf. HORNER - OWENS, "The tax and the web: New Technology, Old Problems",
Bulletin of 'the lBFD, 1996, l l/12, p. 516.
22 La web de Ribas y Rodrguez (<http://www.contract-soft.com>) contiene una
actualizada y completa informacin sobre los aspectos jurdicos del comercio
electrnico.
23 DAVARA, Manual de Derecho Informtico, Pamplona, Aranzadi, 1997, p. 165.
24 MORENO, Contratos Electrnicos, Marcial Pons, Madrid, 1999, p. 34.
25 Fuente: Nota preparada por Canad, Australia y los Estados Unidos para la reunin
del Comit de Asuntos Fiscales de la OCDE de junio de 1996 "Implications of the
Comunications Revolution for Tax Policy and Administration
26 Cf. En el epgrafe sobre la privacidad las cookies.
210

27 Cf. NEMZOW, Comercio electrnico. Construccin de ciberalmacenes, Mc GrawHill, Mxico 1998, pp. 371 a 378; y OTERO (editor) , op. Cit. pp. 127 140.
28 En los Estados Unidos este tipo de transacciones est normalmente reguladas por el
Electronic Fund Trasfer Act ("EFT"), normativa destinada a proteger a los
consumidores que acten a travs de lnternet. ya que entre otros impone obligaciones de
transparencia y responsabilidad al provider que acta de intermediario para la
transferencia de fondos.
29- Para ello se utiliza una elaborada tcnica criptogrfica denominada de "firma ciega",
cf. OTERO (editor), op. cit., p. 132.
30- Con la asistencia tcnica de empresas de Internet (Netscape y Microsoft), sistemas
de informacin (IBM), compaas de criptografa (RSA) y de Certificacin (Versigin y
Terisa), lo que configura este sistema como el mtodo dominante para el pago con
tarjetas

de

crdito

en

Internet.

Cf.

las

weh.c

de

VISA

Masterdard:

<http://www.visa.com> y <http://mastercard.corn> respectivamente.

31- El sistema RSA funciona en base a dos claves distintas, siendo una la inversa de la
otra: si una se emplea para el encriptaje, la otra debe utilizarse para desencriptar, y
viceversa. El quid del RSA es que ambas claves deben ser independientes, de modo que
ninguna de ellas debe contener informacin til que permita conocindola la
reconstruccin de la otra. Cf. El epgrafe sobre firma electrnica en este captulo.
32 Cf. OTERO (editor), op. Cit., pp. 133-137.
33 Cf. El Pas de 2 de diciembre de 1999, suplemento ciberp@s y la weh de Visa en
Espaa: <http: //www. visa. es>
34 Cf. SMEDINGHOFF, Online Gaw, Addison Wesley, 1996, pp. 110 y ss., cf. tambin
las wehs de Visa y Mastercard, op. cit.

UNIDAD 3
35- N. Campagnale, S. Catinot y A. Parrondo - Comercio Electrnico. la tributacin y
caracterizacin de las rentas en el modelo de convenio de la OCDE - Boletn de la AFIP
Nro. 37 - 8/2000

211

36-Giampaolo Corabi - Evasin fiscal internacional y evolucin de las tecnologas: el

desafo del comercio electrnico y las contradicciones del derecho tributario
internacional - Impuestos LVII-B
37 Juan McEwan - Internet en el contexto del comercio internacional y las pautas de
tributacin en el impuesto a las ganancias argentino - PET 27/03/00
38 Rubn O. Asorey - Un desafo para el derecho tributario latinoamericano del tercer
milenio. El cibercomercio - PET 28-10-98
39Rubn O. Asorey - Un desafo para el derecho tributario latinoamericano del tercer
milenio. El cibercomercio - PET 28-10-98
40J. V. Jaramillo - La Fiscalidad Internacional En La Comunidad Andina - Quito - abril
1999
41Giampaolo Corabi - Evasin fiscal internacional y evolucin de las tecnologas: el
desafo del comercio electrnico y las contradicciones del derecho tributario
internacional - Impuestos LVII-B
42"El concepto del establecimiento permanente; su relacin con el comercio
electrnico". Tesina de investigacin de postgrado, Facultad de Bolonia, Italia.
43 N. Campagnale, S. Catinot y A. Parrondo - Comercio Electrnico. la tributacin y
caracterizacin de las rentas en el modelo de convenio de la OCDE - Boletn de la AFIP
Nro. 37 - 8/2000
44 Rubn O. Asorey - Un desafo para el derecho tributario latinoamericano del tercer
milenio. El cibercomercio - PET 28-10-98
45 Giampaolo Corabi - Evasin fiscal internacional y evolucin de las tecnologas: el
desafo del comercio electrnico y las contradicciones del derecho tributario
internacional - Impuestos LVII-B
46Roland Evans Marquez - Diario Economa Hoy - Venezuela - 12/07/2000
47Vives, Mara Luisa: "Principios para determinar la renta y el capital de
establecimientos permanentes: su aplicacin a entidades financieras y a compaas de
seguros" D.T., T. XIV, pg. 34.
48 Juan McEwan - Internet en el contexto del comercio internacional y las pautas de
tributacin en el impuesto a las ganancias argentino - PET 27/03/00

212

49Giampaolo Corabi - Evasin fiscal internacional y evolucin de las tecnologas: el

desafo del comercio electrnico y las contradicciones del derecho tributario
internacional - Impuestos LVII-B
50 Mercedes Ribet y Juan C. Yemma - La imposicin y el comercio electrnico (el ecommerce) - Doctrina Tributaria Nro.245- agosto 2000 - Tomo XXI
51Giampaolo Corabi - Evasin fiscal internacional y evolucin de las tecnologas: el
desafo del comercio electrnico y las contradicciones del derecho tributario
internacional - Impuestos LVII-B
52 Mercedes Ribet y Juan C. Yemma - La imposicin y el comercio electrnico (el ecommerce) - Doctrina Tributaria Nro.245- agosto 2000 - Tomo XXI
53 Rubn O. Asorey - Un desafo para el derecho tributario latinoamericano del tercer
milenio. El cibercomercio - PET 28-10-98
54 Juan McEwan - Internet en el contexto del comercio internacional y las pautas de
tributacin en el impuesto a las ganancias argentino - PET 27/03/00
55 Rubn O. Asorey - Un desafo para el derecho tributario latinoamericano del tercer
milenio. El cibercomercio - PET 28-10-98
56 Mercedes Ribet y Juan C. Yemma - La imposicin y el comercio electrnico (el ecommerce) - Doctrina Tributaria Nro.245- agosto 2000 - Tomo XXI
57 Mercedes Ribet y Juan C. Yemma - La imposicin y el comercio electrnico (el ecommerce) - Doctrina Tributaria Nro.245- agosto 2000 - Tomo XXI
58 Richard DOERNBERG y Luc HINNEKENS, "Electronic commerce and
international taxation", IFA-Kluwer Law International,1999.
59 Vicente Oscar Daz - Conceptos primarios para definir la imposicin sobre el
comercio electrnico - Impuestos LVIII-A
60Adriana Nuez - Poltica impositiva sobre el comercio electrnico en Internet - PET
30/01/98)

UNIDAD 4
61 Un importante informe sobre las reacciones legislativas con la introduccin del
telgrafo hace ms de un siglo, ver THOMAS, Legal Responses to Commercial
Transactions Employing Novel Communications Media, 90 MichiganLawReview 1145
213

(1992).
62 El nico Estado en el que s que ha entrado en vigor la UCITA es Virginia, donde el
Gobernador firm la Ley el 14 de marzo de 2000, que entrar en vigor el 1 de julio de
2001,y al mismo tiempo un comit estudiar a fondo la ley y emitir un informe al
Gobernador el 1 de diciembre de 2000. El nico estado que s que ha adoptado la
UETA es California. Ver California Civil Code, '1633.1 et seqAdded by Stats. 1999,ch
428 (S.B.820).
PAGINA 15
63 B: Wright & J.K.Winn, The Law or Electronic Commerce, pgs. 14-40 (3 ed.
1999).
64 Apo-Lonia Martnez Nadal es Profesora de Derecho Mercantil. Departamento de
Derecho Privado. Universitat de les mes Balears. Pahna de Mallorca (Baleares).
65 Obsrvese que el RDLey, igual que la Directiva, regula la utilizacin de la firma
electrnica en general y no slo los usos comerciales de la misma. Por tanto, el mbito
de aplicacin del Real Decreto sera no slo el comercio electrnico en sentido estricto
sino tambin todas aquellas comunicaciones de datos realizadas por medios
electrnicos, y no necesariamente comerciales, que, con frecuencia, y de forma
entendemos que incorrecta, se incluyen dentro del concepto de comercio electrnico en
sentido amplio. Respecto de esta distincin entre comercio electrnico en sentido
estricto, y en sentido amplio, cfr, MARTNEZ NADAL, A., Comercio electrnico,
certificados y autoridades de certificacin, Madrid, 1998 (l. ed.), pgs. 25 a 26; 2.a ed.
revisada, Madrid, 2000.
66 En este sentido son significativas las palabras de un tcnico: En realidad se est
definiendo una firma digital basada en la PKI, pero el objetivo de la directiva de ser
"tecnolgicamente neutral" en un intento de pervivir a los frenticos cambios de la
tecnologa, no le permiten ser tan explcita (MEDINA, M., La firma electrnica en la
sociedad del siglo XXI, SIC (Revista de seguridad en informtica y comunicaciones),
nm. 36/99, septiembre, pgs. 48 a 52, en particular, pg. 48).
67 Desde el punto de vista tcnico, la Recomendacin UIT-T.X.509 (1993 S), pg. 4
define un certificado de usuario, o simplemente certificado, como las claves pblicas de
un usuario, junto con alguna otra informacin, hechas infalsificables por cifrado con la
clave secreta de la entidad de certificacin que la emiti. Desde el punto de vista
214

jurdico, el Reglamento italiano relativo a la formacin, archivo y transmisin de

documentos con instrumentos informticos o telemticos, define en su art. 1 h), un
certificado como el resultado del procedimiento informtico, aplicado a la clave pblica,
mediante el cual se garantiza la correspondencia biunvoca entre la clave pblica y el
sujeto titular a la que sta pertenece, se identifica a este ltimo y se establece el periodo
de validez de la mencionada clave y la fecha de caducidad del certificado, no superior
en ningn caso a los tres aos. y la Ley alemana de firma digital ( 2.3) define el
certificado como un certificado digital relativo a una firma electrnica y
correspondiente a la asignacin de una clave pblica a persona fsica (certificado de
clave de firma).
68 Respecto del perodo de validez del certificado, la validez de las claves, y la
invalidez anticipada del certificado por revocacin o suspensin del mismo, cfr.,
MARTNEZ NADAL, A, Comercio electrnico, certificados y autoridades de
certificacin, 1.3 ed., Madrid, 1998, pgs. 182 a 215; y sobre la problemtica de
responsabilidad en estos casos de revocacin o suspensin de certificados, pgs. 248 a
264.

215

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