AULA 17: O EMPREGADO

DIREITOS DA PERSONALIDADE DO TRABALHADOR

Dignidade, privacidade e intimidade.

Laura Bittencourt Ferreira Rodrigues sintetiza toda a discusso em torno do reconhecimento (ou no) da
proteo ao patrimnio moral do trabalhador nas relaes de trabalho, mais especificamente no que diz respeito
proteo sua privacidade e intimidade.
A nota de subordinao, peculiaridade da relao de emprego, atribui ao empregador o exerccio de poderes
hierrquicos, que se manifestam no poderes diretivos, disciplinares e regulamentadores. A questo que fica : at
onde pode ir, qual o limite para o exerccio legtimo do poder hierrquico, pelo empregador? Como se proteger a
privacidade e a intimidade do trabalhador nas relaes de emprego?

Assdio moral.

Ensina Rodolfo Pamplona Filho que o assdio moral pode ser conceituado como uma conduta abusiva, de
natureza psicolgica, que atenta contra a dignidade psquica do indivduo, de forma reiterada, tendo por efeito a
sensao de excluso do ambiente e do convvio social.
preciso encarar a questo com fundamento no giro paradigmtico, acorrido com a partir da evoluo da
chamada doutrina da efetividade das normas constitucionais. A efetividade das normas constitucionais decorre da
prpria fundamentalidade da constituio (como fundamento da ordem jurdica) e de sua supremacia. Com efeito,
decorre da upremacia constitucional a mxima efetividade de suas normas, que exigem que o intrprete proceda
releitura de todo o ordenamento jurdica constitucional atravs da filtragem constitucional. A consequncia natural
desse proceder a constitucionalizao do direito.
O transporte do dever de filtragem constitucional para as relaes privadas responsvel pela revoluo
copernicana sentida, no Brasil, nas ltimas duas dcadas. No bastasse a vertiginosa proteo conferida pelo Direito
do Trabalho ao longo de seu evoluir histrico, a filtragem constitucional do Direito Civil e do Direito do Trabalho tem
deslocado o foco dessas reas de conhecimento do patrimnio para os direitos da personalidade. Cuida da chamada
despatrimonializao do direito privado. O direito privado (e o direito do Trabalho) passa a se dedicar mais s
questes existenciais, atravs da tutela da dignidade do homem (no particular, do homo faber), em detrimento do
singelo patrimonialismo.
Da a contempornea preocupao do Direito do Trabalho em assegurar aos trabalhadores o direito
fundamental a um meio ambiente do trabalho hgido, livre de ameaas e agravos sua sade e segurana.
Mas, o que teria a ver o assdio moral com o meio ambiente do trabalho? corriqueiro na doutrina e na
jurisprudncia que se considere que a tolerncia do assdio no local de trabalho contribui para a deteriorao do
meio ambiente de trabalho e para o agravamento da sade psquida do trabalhador.

O assdio moral foi identificado na dcada de 1980, pelo psiquiatra alemo Heinz Leymann. Mais de 45
comportamentos foram identificados como assdio, que guardavem entre si duas caractersticas: eram sistemticos
e se prolongavam no tempo (em geral, por mais de 6 meses).
Rodolfo Pamplona Filho observa ser possvel extrair do conceito de assdio moral elementos caracterizadores.
Nesse sentido, se se encara o assdio moral como uma conduta abusiva, de natureza psicolgica, que atenta contra
a dignidade psquica do indivduo, de forma reiterada, tendo por efeito a sensao de excluso do ambiente e do
convvio social possvel extrair quatro elementos: (i) conduta abusiva; (ii) natureza psicolgica do atentado
dignidade psquica do indivduo; (iii) reiterao da conduta; e (iv) finalidade de excluso.

Natureza jurdica
O assdio moral tem natureza jurdica de ato ilcito civil. A sua identificao conduz ao dever de reparao
civil, que ter inegvel natureza de sano pela prtica de ato ilcito, na forma do art. 186 c/c o art. 927 do Cdigo
Civil de 2002.
Caractersticas
So caractersticas do assdio moral:
a) violncia pessoal (abuso de direito);
b) violncia moral e psicolgica;
c) multilateralidade, j que pode ser horizontal ou vertical (na direo ascendente ou descendente);
d) Individual ou coletivo;
e) repetio;
f) finalidade de excluso.
Expresses sinnimas:
Bulliyng, mobbing, harassment etc.
Exemplos:
Atos omissivos:
a) indiferena em relao vtima;
b) ignorar a vtima;
c) atitudes de desprezo;
d) silncio;
Atos comissivos:
a) rigor excessivo;
b) exigncia de cumprimento de tarefas desnecessrias e/ou exorbitantes;
c) tratamento desrespeitoso e/ou humilhante;

d) imposio de isolamento do empregado;

e) no atribuio de servios inao compulsria;
f) ameaa e/ou constrangimento;
g) exposio da intimidade;
h) cerceamento do exerccio do trabalho habitual;
i) restringir a atuao profissional;
j) impor jogos de prendas
Assdio moral e assdio sexual
Ao contrrio do assdio moral, o assdio sexual s existe na direo vertical, pois requer uma posio de
hierarquia.
Nesse sentido, o artigo 216-A do Cdigo Penal:
Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o
agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou
funo."
Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos.
Pargrafo nico. (Vetado)
2o A pena aumentada em at um tero se a vtima menor de 18 (dezoito) anos.

Assdio moral individual

Leading case: caso do gabinete do Herald.
"ASSDIO MORAL - CONTRATO DE INAO INDENIZAO POR DANO MORAL - A tortura psicolgica,
destinada a golpear a auto-estima do empregado, visando forar sua demisso ou apressar sua dispensa atravs de
mtodos que resultem em sobrecarregar o empregado de tarefas inteis, sonegar-lhe informaes e fingir que no o
v, resultam em assdio moral, cujo efeito o direito indenizao por dano moral, porque ultrapassa o mbito
profissional, eis que minam a sade fsica e mental da vtima e corri a sua auto- estima. No caso dos autos, o
assdio foi alm, porque a empresa transformou o contrato de atividade em contrato de inao, quebrando o
carter sinalagmtico do contrato de trabalho, e por conseqncia, descumprindo a sua principal obrigao que a
de fornecer trabalho, fonte de dignidade do empregado." (TRT - 17 Regio - RO 1315.2000.00.17.00.1 - Ac.
2276/2001 - Rel. Juza Snia das Dores Dionzio - 20/08/02, na Revista LTr 66-10/1237).

Dano moral coletivo

Ver o seguinte caso: ACP n. 0001453-37.2011.5.24.0071.
CUMPRIMENTO DE METAS DE VENDAS. ATITUDE ABUSIVA DA EMPRESA DIRIGIDA A UMA COLETIVIDADE DE
TRABALHADORES. INDENIZAO POR DANO MORAL COLETIVO DEVIDA. 1. Demonstrado que a r submete os
empregados a situaes humilhantes quando no cumprida as metas fixadas, obrigando-os a exibir a coreografia da

dana denominada na boquinha da garrafa em frente aos demais colegas, ainda submetidos a ameaa de dispensa,
dentre outras situao vexatria, resta caracterizada a violncia psquica. 2. No se chama eficincia, mas estratgia
humilhante, quando o chefe da equipe, revestido do domnio que lhe inerente no contrato, invade a esfera ntima
do trabalhador, envergonhando-o, publicamente, como forma de castigo pelo no cumprimento de metas,
intimidando-o a nova humilhao e/ou dispensa, acaso no cumpra a meta fixada. 3. A omisso da r decorre da
ausncia de monitorao do seu sistema de gesto de pessoas, permitindo que o superior hierrquico abale a sade
psquica e o direito de personalidade de uma coletividade de trabalhadores, decorrendo desse ato comissivo o dever
de indenizar o dano moral coletivo. 4. Tomadas as providncias pela r, no sentido de impedir a continuidade do ato
ilcito, dou parcial provimento ao recurso para reduzir o valor da condenao. Recurso a que se d parcial
provimento por maioria. (TRT 24 Regio RO 0001453-37.2011.5.24.0071,
Relator Desembargador Amaury Rodrigues Pinto Jnior, julgado em 14 de novembro de 2012, DEJT N. 1108
de 21/11/2012, Caderno do TRT da 24 REGIO - Judicirio, pag.21).
Reparaes devidas:
a) Resciso indireta do contrato de trabalho, na forma das alneas a, b e g do art. 483 da CLT;
b) Indenizao por danos morais; e
c) Indenizao por danos materiais decorrentes de eventuais despesas mdicas com tratamento etc.

Revista ntima

O termo revista ntima, no contexto das relaes de trabalho, caracteriza todo procedimento de exame
minucioso realizado pelo empregador sobre o corpo ou os bens pessoais do empregado.
A prtica, infelizmente comum, parece ter uma fundamentao legtima: a preservao do patrimnio da
empresa. E, exatamente por essa aparente legitimao, que os tribunais trabalhistas tm legitimado a realizao da
prtica de revista ntima, desde que conduzida com moderao. Nessas hipteses, longe de caracterizar ato ilcito, a
revista ntima de empregados caracterizaria exerccio regular de direito: no caso, do empregador, permitindo a
fiscalizao da prestao dos servios.
Em entrevista concedida ao stio eletrnico do Tribunal Superior do Trabalho, o Ministro Barros Levenhagen
chamou a ateno para a necessidade de moderao na ocasio da revista do trabalhador, tendo observado que a
revista dever ser feita nos pertences do empregado, sem que se proceda revista ntima e sem contato corporal,
mas apenas visual do vistoriador.
Todavia, reconhece o Ministro, s vezes as empresas extrapolam nos limites da revista ntima, o que d
margem s vrias condenaes de indenizaes por danos morais proferidas pela Justia do Trabalho.
Ainda que no seja o propsito deste texto apresentar um estudo estatstico das decises judiciais proferidas
em demandas que veiculam pedidos de dano moral derivadas de prticas de assdio moral, no se pode negar que
as solues apresentadas pelo Poder Judicirio trabalhista, na busca de conciliar direitos e interesses que se
contrapem, tm, em geral, atribudo considervel discricionariedade ao julgador. Atravs do manejo de conceitos
como moderao, o Poder Judicirio tem tido sua disposio uma margem de manobra bem generosa para aferir
a legitimidade ou moderao dos meios de revista ntima. Como consequncia, a preservao de direitos
fundamentais de trabalhadores tem ficado merc de critrios nem sempre suficientemente claros, que atribuem
considervel discricionariedade ao julgador.

A defesa dos direitos fundamentais consagrados na Lei Fundamental de 1988 exige, todavia, que se busque
eliminar (ou pelo menos atenuar) a discricionariedade judicial na apreciao dos abusos cometidos sob o pretexto de
preservar o patrimnio empresarial. preciso que se ponha a questo dos direitos humanos do trabalhador em seu
devido lugar.
A Constituio Federal de 1988, no inciso X do seu artigo 5, torna inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas, assegurando-lhes o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao.
A fundamentalidade de tais direitos intuitiva.
A intimidade do indivduo tem por fundamento jurdico imediato a sua liberdade
individual, categoria de direitos anunciadas no contexto das revolues liberais do sculo XVIII. As liberdades
individuais (ou melhor, a positivao de direitos fundamentais) tinham (e ainda tm) um propsito poltico-filosfico
bem demarcado: limitar o poder do Estado.
A preservao da intimidade do sujeito no se limita a atribuir ao Estado uma absteno (um no-fazer), no
sentido de manter-se, a princpio, longe dos assuntos dedicados vida privada. Tambm os particulares devem
respeito s liberdades individuais de seus concidados, cabendo ao Estado velar pela sua preservao, garantir a
justa reparao no caso de violao e inibir reiterao de abusos contra tais liberdades.
Trcio Sampaio Ferraz explica que o direito intimidade se qualifica como direito subjetivo fundamental, cujo
titular toda pessoa, fsica ou jurdica, brasileira ou estrangeira, residente ou em trnsito no pas; cujo contedo a
faculdade de constranger os outros ao respeito e de resistir violao do que lhe prprio, isto , das situaes
vitais que, por s a ele lhe dizerem respeito, deseja manter para si, ao abrigo de sua nica e discricionria deciso; e
cujo objeto a integridade moral do titular.
Logo, a dignidade da pessoa humana exige que as relaes de trabalho sejam conduzidas com o necessrio
respeito aos direitos da personalidade titularizados pelo trabalhador. Da porque, a rigor, a tutela jurdica da
intimidade do empregado tem fundamento jurdico imediato na tutela dos direitos da personalidade (reflexo do
princpio da dignidade da pessoa humana).
Esta rpida digresso trabalhar, todavia, com outro fundamento, tambm vocacionado preservao da
intimidade do trabalhador nas relaes de trabalho. Um fundamento liberal: a prtica da revista ntima atenta no s
contra a necessria intimidade da pessoa humana, mas tambm caracteriza uma agresso liberdade individual e
liberdade corporal do trabalhador, direitos fundamentais consagrados na Lei Fundamental de 1988.
Como lembra Murray N. Rothbard, a agresso fsica ou o molestamento no precisam ser de fato 'danosos'
ou infligir danos graves para que constituam um delito civil. Os tribunais tm considerado, acertadamente, que atos
como cuspir no rosto de algum ou derrubar seu chapu so agresses consumadas. As palavras do Ministro Holt, de
1704, parecem ainda ter validade: 'O menor toque raivoso em algum uma agresso consumada.'
Embora o dano possa no ser substancial na prtica, em um sentido profundo podemos concluir que a vtima
foi molestada, foi incomodada, pela agresso fsica contra ela, e que, assim, essas aes aparentemente menores
tornaram-se infraes jurdicas.
bem verdade que a sistemtica agresso liberdade corporal e intimidade dos empregados tem buscado
fundamentado no poder diretivo do empregador, destinado preservao do seu prprio patrimnio. Contudo,
como lembra o supracitado economista norte-americano, o axioma bsico da teoria poltica libertria sustenta que
toda pessoa goza de autopropriedade, tendo jurisdio absoluta sobre seu prprio corpo.
Logo, isso significa que nunca justo algum invadir ou agredir outra pessoa.

A tutela do direito de propriedade do empregador deve observar (tambm) a preservao do direito de

autopropriedade, titularizado pelo seu empregado. Tais interesses constituem liberdades individuais e gozam de
igual relevncia no sistema de direitos fundamentais.
No novidade que a legitimidade jurdica da prtica da revista ntima supe a superao de um conflito entre
direitos fundamentais: de um lado, a liberdade individual titularizada pelo trabalhador e a proteo sua intimidade
(que decorrem do direito de autopropriedade e do princpio da dignidade da pessoa humana), de outro, o direito de
propriedade, titularizado pelo empregador.
Muito se tem escrito, no Brasil, que as normas que veiculam direitos fundamentais podem assumir a veste de
normas-regra ou normas-princpio.
Parte-se, aqui, do princpio de que as normas que veiculam o direito propriedade privada e o direito
intimidade e liberdade individual ostentam caracteres de normas- princpio, pois veiculam deveres prima facie,
cujo contedo definitivo somente fixado aps sopesamento com princpios colidentes. Princpios so, portanto,
'normas que obrigam que algo seja realizado na maior medida possvel, de acordo com as possibilidades fticas e
jurdicas'; so, por conseguinte, mandamentos de otimizao.
A admisso de que a norma jurdica gnero, do qual so espcies a norma-regra e a norma-princpio conduz
adeso teoria dos princpios, desenvolvida por Robert Alexy. Para o jurista alemo, o conflito entre princpios
deve ser resolvido pela tcnica do so pensamento, no caso concreto. Isso porque no possvel adiantar o resultado
de um conflito entre princpios, em abstrato.
A ponderao, como tcnica de soluo de conflitos entre princpios, operada pela regra da
proporcionalidade, que supe a realizao dos exames de adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido
estrito (sub-regras da proporcionalidade).
A adequao o primeiro dos exames a ser realizado para que se avalie a proporcionalidade da medida
restritiva de direitos fundamentais. Por medida restritiva, no caso, temos a revista ntima/pessoal operada pelo
empregador contra o obreiro. Como ensina Virglio Afonso da Silva, uma medida restritiva de direitos fundamentais
adequada quando o seu emprego faz com que "o objetivo legtimo pretendido seja alcanado ou pelo menos
fomentado.' Dessa forma, uma medida somente pode ser considerada inadequada se sua utilizao no contribuir
em nada para fomentar a realizao do objetivo pretendido.
A revista ntima , de fato, uma medida adequada para se preservar o patrimnio da empresa, porque
possibilita a identificao de eventuais subtraes e danos. Logo, o objetivo perseguido (preservar o direito de
propriedade) alcanado pela medida restritiva.
O exame da proporcionalidade, contudo, se encerra na aferio da sub-regra da necessidade. Conforme as
lies de Virglio Afonso da Silva, um ato estatal que limita um direito fundamental somente necessrio caso a
realizao do objetivo perseguido no possa ser promovida, com a mesma intensidade, por meio de outro ato que
limite, em menor medida, o direito fundamental atingido. Suponha-se que, para promover o objetivo O, o Estado
adote a medida M1, que limita o direito fundamental D. Se houver uma medida M2 que, tanto quanto M1, seja
adequada para promover com igual eficincia o objetivo O, mas limite o direito fundamental D em menor
intensidade, ento a medida M1, utilizada pelo Estado, no necessria. A diferena entre o exame da necessidade e
o da adequao clara: o exame da necessidade um exame imprescindivelmente comparativo, enquanto que o da
adequao um exame absoluto.
O que se deve perquirir : a proteo ao patrimnio da empresa pode ser promovido, com a mesma
intensidade, por meio de outro ato que limite, em menor medida, o direito fundamental atingido? Com efeito, o
manejo de tecnologias de monitoramento, como a instalao de cmeras e o controle de estoque pelo empregador
so medidas que realizam com a mesma ou maior intensidade a proteo do patrimnio patronal. Alm de promover

com a mesma ou maior intensidade, o controle de estoque e o monitoramento eletrnico restringem em menor
medida o direito intimidade e liberdade individual do obreiro quanto comparadas prtica da revista
ntima/pessoal.
Como lembra Gustavo Filipe Barbosa Garcia, o entendimento mais adequado, em conformidade com os
direitos da personalidade e da dignidade da pessoa humana, aquele que veda a revista pessoal em toda e qualquer
circunstncia, pois o empregador pode, perfeitamente, valer-se de meios tecnolgicos para a proteo de seus bens,
bem como do patrimnio empresarial, contra eventuais condutas lesivas.
Em geral, a jusrisprudncia dos Tribunais trabalhistas tem se inclinado pela limitao da prtica da revista
ntima, no caso concreto, quando disponveis mtodos tecnolgicos alternativos para monitorar a prestao do
servio, buscando preservar, na maior medida, a intimidade e a liberdade individual dos trabalhadores. A este
respeito, conferir os precedentes oriundos do Recurso Ordinrio n. Regio, proc. 00560-2004-001-19-00-9, julgado
pelo TRT da 19 Regio e do RO n. 00725.2011.006.13.00-6, resolvido pelo TRT da 13 Regio.
O Tribunal Superior do Trabalho, recentemente, no julgamento do RODC 17500- 03.2011.5.17.0000 admitiu a
incluso de clusula em negociao coletiva que permite a inspeo pessoal que no implique em toque em
qualquer parte do corpo do empregado ou retirada de vestimenta, e probe a instalao de cmeras em banheiros e
vestirios. Verbis: Revista ntima. Clusula que autoriza a inspeo pessoal que no acarrete toque em qualquer
parte do corpo do empregado ou retirada de sua vestimenta e probe a instalao de cmeras de vdeo nos
banheiros e vestirios. Validade. vlida a clusula de instrumento normativo que autoriza a revista ntima dos
trabalhadores desde que no haja toque em qualquer parte do corpo ou retirada de vestimentas, bem como probe
a instalao de cmeras de vdeo nos banheiros e tambm nos vestirios. Na espcie, consignou-se que a fixao de
critrios realizao da revista pessoal so providncias que no extrapolam o alcance conferido ao poder
fiscalizador da empresa, razo pela qual a clusula no pode ser considerada uma atitude exacerbada e invasiva da
intimidade e privacidade dos empregados.
Com esses fundamentos, a SDC, por maioria, deu provimento parcial ao recurso ordinrio para restabelecer a
validade da Clusula 30 Da Revista ntima. Vencido, no tpico, o Ministro Mauricio Godinho Delgado, relator. TSTRO-17500-03.2011.5.17.0000, SDC, rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, 17.2.2014.
O Acrdo ficou assim ementado:
*...+CLUSULA 30 DA REVISTA NTIMA. AUTORIZAO DE INSPEO PESSOAL QUE NO ACARRETE TOQUE
EM QUALQUER PARTE DO CORPO DO EMPREGADO OU RETIRADA DE SUA VESTIMENTA. LIMITES AO PODER
FISCALIZATRIO DO EMPREGADOR. O poder empregatcio engloba o poder fiscalizatrio (ou poder de controle),
entendido este como o conjunto de prerrogativas dirigidas a propiciar o acompanhamento contnuo da prestao de
trabalho e a prpria vigilncia efetivada ao longo do espao empresarial interno. Medidas como o controle de
portaria, as revistas, o circuito interno de televiso, o controle de horrio e frequncia e outras providncias
correlatas so manifestaes do poder de controle. Por outro lado, tal poder empresarial no dotado de carter
absoluto, na medida em que h em nosso ordenamento jurdico uma srie de princpios limitadores da atuao do
controle empregatcio. Nesse sentido, inquestionvel que a Constituio Federal de 1988 rejeitou condutas
fiscalizatrias que agridam a liberdade e dignidade bsicas da pessoa fsica do trabalhador, que se chocam,
frontalmente, com os princpios constitucionais tendentes a assegurar um Estado Democrtico de Direito e outras
regras impositivas inseridas na Constituio, tais como a da inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade (art. 5, caput), a de que ningum ser submetido (...) a tratamento
desumano e degradante (art. 5, III) e a regra geral que declara inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem da pessoa, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (art.
5, X). Todas essas regras criam uma fronteira inegvel ao exerccio das funes fiscalizatrias no contexto
empregatcio, colocando na franca ilegalidade medidas que venham cercear a liberdade e dignidade do trabalhador.
H, mesmo na lei, proibio de revistas ntimas a trabalhadoras - regra que, evidentemente, no que for equnime,

tambm se estende aos empregados, por fora do art. 5, caput e I, CF/88 (Art. 373-A, VII, CLT). Tais limites devem
ser observados pelos empregadores e na prpria previso abstrata normativa inserida em diplomas coletivos
negociados (CCTs ou ACTs). No presente caso, a clusula normativa da categoria dos trabalhadores no comrcio no
estado do Esprito Santo autoriza a inspeo que no acarrete toque em qualquer parte do corpo do trabalhador,
vedada tambm a retirada de suas vestes. Para este Relator, apesar de no autorizar a prtica de contato pessoal, a
clusula acarreta a extrapolao do poder de fiscalizao conferido empregadora, sobretudo por envolver
categoria econmica destituda de especificidade apta a justificar tal tipo de fiscalizao exacerbada e invasiva. Nesse
sentido, a clusula invade a esfera de intimidade e privacidade dos trabalhadores, anulando direito fundamental
resguardado por norma constitucional.
Contudo, no esse o entendimento que prevalece nesta Seo Especializada, a qual compreende ser lcita a
fixao de clusula a estabelecer limites revista pessoal. Precedentes. Portanto, vencido este Relator, concluiu a
SDC que no h respaldo para anulao da clusula coletiva em anlise. Recurso ordinrio provido, no aspecto.
Sublinhe-se, do mesmo modo, a orientao contida no Enunciado n 15 da 1 Jornada de Direito Material e
Processual na Justia do Trabalho promovida e realizada pelo Tribunal Superior do Trabalho (TST), pela Anamatra,
pela Enamat e apoiada pelo Conselho Nacional de Escolas de Magistratura do Trabalho (Conemat), verbis:
15. REVISTA DE EMPREGADO.
I - REVISTA. ILICITUDE. Toda e qualquer revista, ntima ou no, promovida pelo empregador ou seus prepostos
em seus empregados e/ou em seus pertences, ilegal, por ofensa aos direitos fundamentais da dignidade e
intimidade do trabalhador.
II - (...)
No se desconhece que a adoo da regra da proporcionalidade para a soluo de conflitos entre direitos
fundamentais tambm implica, inevitavelmente, em certa discricionariedade do intrprete. A avaliao a respeito da
necessidade e da adequao exigem, inquestionavelmente, a realizao de uma escolha, pelo intrprete.
Todavia, a necessidade de fundamentar a escolha a partir da regra da proporcionalidade torna a atividade
judicial sujeita a um controle mais qualificado, seja pelas partes processuais, seja pelo prprio Poder Judicirio. De
todo modo, a contenda entre os interesses do empregador e do empregado devem levar em considerao a
centralidade dos direitos fundamentais no Estado Democrtico de Direito inaugurado pela Lei Fundamental de 1988.
Proibio de discriminao e Discriminao positiva.
A discusso em torno das discriminaes positivas, tambm denominadas de aes afirmativas, so recentes
no Brasil, especialmente nas relaes de trabalho.
Segundo Joaquim Barbosa,
Direito dos EUA, representou, em essncia, a mudana de postura do Estado, que em nome de uma suposta
neutralidade, aplicava suas polticas governamentais indistintamente, ignorando a importncia de fatores como
sexo, raa, cor, origem nacional. Nessa nova postura, passa o Estado a levar em conta tais fatores no momento de
contratar seus funcionrios ou de regular a contratao por outrem, ou ainda no momento de regular o acesso aos
estabelecimentos educacionais pblicos e privados. Numa palavra, ao invs de conceber polticas pblicas de que
todos seriam beneficirios, independentemente da sua raa, cor ou sexo, o Estado passa a levar em conta esses
fatores na implementao das suas decises, no para prejudicar quem quer que seja, mas para evitar que a
discriminao, que inegavelmente tem um fundo histrico e cultural, e no raro se subtrai ao enquadramento nas
categorias jurdicas clssicas, finde por perpetuar as iniqidades sociais.

2.1 Definio Inicialmente, as Aes Afirmativas se definiam como um mero encorajamento por parte do
Estado a que as pessoas com poder decisrio nas reas pblica e privada levassem em considerao, nas suas
decises relativas a temas sensveis como o acesso educao e ao mercado de trabalho, fatores at ento tidos
como formalmente irrelevantes pela grande maioria dos responsveis polticos e empresariais, quais sejam, a raa, a
cor, o sexo e a origem nacional das pessoas. Tal encorajamento tinha por meta, tanto quanto possvel, ver
concretizado o ideal de que tanto as escolas quanto as empresas refletissem em sua composio a representao de
cada grupo na sociedade ou no respectivo mercado de trabalho.
Num segundo momento, talvez em decorrncia da constatao da deu-se incio a um processo de alterao
conceitual do instituto, que passou a ser associado idia, mais ousada, de realizao de igualdade de
oportunidades atravs da imposio de cotas rgidas de acesso de representantes de minorias a determinados
setores do mercado de trabalho e a instituies educacionais. Data tambm desse perodo a vinculao entre ao
afirmativa e o atingimento de certas metas estatsticas concernentes presena de negros e mulheres num
determinado setor do mercado de trabalho ou numa determinada instituio de ensino.
Atualmente, as aes afirmativas podem ser definidas como um conjunto de polticas pblicas e privadas de
carter compulsrio, facultativo ou voluntrio, concebidas com vistas ao combate discriminao racial, de gnero,
por deficincia fsica e de origem nacional, bem como para corrigir ou mitigar os efeitos presentes da discriminao
praticada no passado, tendo por objetivo a concretizao do ideal de efetiva igualdade de acesso a bens
fundamentais como a educao e o emprego. Diferentemente das polticas governamentais antidiscriminatrias
baseadas em leis de contedo meramente proibitivo, que se singularizam por oferecerem s respectivas vtimas to
somente instrumentos jurdicos de carter reparatrio e de interveno ex post facto, as aes afirmativas tm
natureza multifacetria, e visam a evitar que a discriminao se verifique nas formas usualmente conhecidas isto ,
formalmente, por meio de normas de aplicao geral ou especfica, ou atravs de mecanismos informais, difusos,
estruturais, enraizados nas prticas culturais e no imaginrio coletivo. Em sntese, trata-se de polticas e de
mecanismos de incluso concebidos por entidades pblicas, privadas e por rgos dotados de competncia
jurisdicional, com vistas concretizao de um objetivo constitucional universalmente reconhecido - o da efetiva
igualdade de oportunidades a que todos os seres humanos tm direito.
O propsito maior das polticas afirmativas promover uma discriminao positiva, concretizando o princpio
da igualdade em sua dimenso substancial, seja promovendo um desestmulo discriminao contra grupos
minoritrios, seja garantindo igualdade de oportunidade a grupos colocados margem do processo poltico e nos
diversos domnios da atividade pblica e privada.
Mas, possvel afirmar que as relaes de trabalho, no Brasil, so influenciadas por polticas pblicas de
feies afirmativas?
O inciso XX do artigo 7 da Constituio Federal prev, como direito fundamental dos trabalhadores urbanos e
rurais, a proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei.
Nesse sentido, podemos citar, como medidas legislativas destinadas proteo do trabalho da mulher
(concretizando o comando constitucional), o artigo 372-A (no que respeita admisso, promoo e dispensa de
trabalhadores):
Art. 373-A. Ressalvadas as disposies legais destinadas a corrigir as distores que afetam o acesso da mulher
ao mercado de trabalho e certas especificidades estabelecidas nos acordos trabalhistas, vedado:
I - publicar ou fazer publicar anncio de emprego no qual haja referncia ao sexo, idade, cor ou situao
familiar, salvo quando a natureza da atividade a ser exercida, pblica e notoriamente, assim o exigir;
II - recusar emprego, promoo ou motivar a dispensa do trabalho em razo de sexo, idade, cor, situao
familiar ou estado de gravidez, salvo quando a natureza da atividade seja notria e publicamente incompatvel;

III - considerar o sexo, a idade, a cor ou situao familiar como varivel determinante para fins de
remunerao, formao profissional e oportunidades de ascenso profissional;
IV - exigir atestado ou exame, de qualquer natureza, para comprovao de esterilidade ou gravidez, na
admisso ou permanncia no emprego;
V - impedir o acesso ou adotar critrios subjetivos para deferimento de inscrio ou aprovao em concursos,
em empresas privadas, em razo de sexo, idade, cor, situao familiar ou estado de gravidez;
VI - proceder o empregador ou preposto a revistas ntimas nas empregadas ou funcionrias. Pargrafo nico.
O disposto neste artigo no obsta a adoo de medidas temporrias que visem ao estabelecimento das polticas de
igualdade entre homens e mulheres, em particular as que se destinam a corrigir as distores que afetam a formao
profissional, o acesso ao emprego e as condies gerais de trabalho da mulher.
No mesmo sentido, os artigos 384 e 391-A.
As polticas afirmativas trabalhistas no se limitam proteo do trabalho da mulher. As normas trabalhistas
ainda determinam a proteo ao trabalho das pessoas com deficincia, da criana e do adolescente e do idoso.
No que respeita ao incentivo contratao de pessoas com deficincia, Ros Colom Toldra observa que:
At a ltima dcada do sculo XX, no existiam no pas dados oficiais sobre as pessoas com deficincia.
Tomava-se como referncia a estimativa da OMS, a qual previa que 10% da populao, em tempos de paz, possu
algum tipo de deficincia. Somente com a lei N 7853/89 tornou-se obrigatrio a incluso de informaes especficas
sobre a populao com deficincia nos censos nacionais (BRASIL, 2009).
No que se refere ao trabalho, segundo Pastore (2000) o pas possui uma das menores taxas de participao de
pessoas com deficincia. A Organizao Internacional do Trabalho - OIT (2004) indica que o desemprego de pessoas
com deficincia com idade para trabalhar no Brasil muito maior do que para os demais indivduos economicamente
ativos. Segundo estimativas disponveis, 9 milhes de pessoas com deficincia esto em idade de trabalhar no Brasil.
Destes, os que trabalham no mercado formal somam cerca de 2% (PASTORE, 2000).
Diante desse cenrio de excluso, o legislador brasileiro passou obrigar a contratao de pessoas com
deficincia por empresas com 100 (cem) ou mais empregados. A reserva legal de cargos a pessoas com deficincia
conhecida por lei de cotas (art. 93 da Lei 8.213/91):
Art. 93. A empresa com 100 (cem) ou mais empregados est obrigada a preencher de 2% (dois por cento) a
5% (cinco por cento) dos seus cargos com beneficirios reabilitados ou pessoas portadoras de deficincia,
habilitadas, na seguinte proporo:
I - at 200 empregados.....................................................................2%;
II - de 201 a 500...............................................................................3%;
III - de 501 a 1.000...........................................................................4%;
IV - de 1.001 em diante....................................................................5%.
1 A dispensa de trabalhador reabilitado ou de deficiente habilitado ao final de contrato por prazo
determinado de mais de 90 (noventa) dias, e a imotivada, no contrato por prazo indeterminado, s poder ocorrer
aps a contratao de substituto de condio semelhante.
Em verdade, a prpria finalidade de desigualao do direito do trabalho pressupe uma poltica afirmativa. Por
meio do direito do trabalho, o Estado intervm nas relaes privadas para promover uma desigualdade jurdica em

favor de uma das partes da relao de emprego, que normalmente se encontram em posio de desvantagem
econmica.
Dano moral individual e coletivo no mbito das relaes de trabalho.

Dano moral individual

A responsabilizao por danos extrapatrimoniais nas relaes de trabalho se efetiva da mesma maneira que a
responsabilizao civil: em regra, subjetiva e com fundamento nos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil.
Nas hipteses de dano moral decorrente de acidente de trabalho, remeto o aluno aula sobre meio ambiente
de trabalho, onde a responsabilizao do empregador melhor detalhada.

Dano moral coletivo

O instituto do dano moral coletivo encontra assento na norma do artigo 1 da Lei Federal n. 7.347/85, que
permite o ajuizamento de ao de responsabilizao por dano moral ou extrapatrimonial coletivo.
A este respeito, Fredie Didier observa que na investigao do tema importante apontar a circunstncia de
que a reparao do dano moral hoje admitida para as pessoas jurdicas.'No possui a pessoa fsica um monoplio
sobre a reparao por dano moral. No ser possvel restringir o dano moral s pessoas fsicas o primeiro passo para
a constatao da possibilidade de dano moral sofrido por um ente despersonalizado, inclusive pelos titulares de
direitos difusos (agrupamento humano).
Tambm o atual Ministro do STF, Luiz Fux, em seu voto proferido quando ainda no STJ, no Resp. 598.281, nota
que o advento do novel ordenamento constitucional - no que concerne proteo ao dano moral - possibilitou
ultrapassar a barreira do indivduo para abranger o dano extrapatrimonial pessoa jurdica e coletividade. No h
como se negar, ento, a possibilidade jurdica de responsabilizao extrapatrimonial por danos causados
coletividade.
Carlos Alberto Bittar Filho fundamenta a existncia do dano moral coletivo em bases comunistaristas,
A coletividade ou comunidade um 'conglobamento de pessoas que vivem num determinado territrio,
unidas por fatores comuns', ou, ainda, 'uma sociedade localizada no espao, cujos membros cooperam entre si (com
diviso de trabalho), seja utilitaristicamente (para obter melhores, mais eficientes resultados prticos, reais), seja
eticamente (tendo em vista valores humanos familiais, sociais, jurdicos, religiosos etc.). Dessas definies
mxima da segunda exsurgem os fios mais importantes na composio do tecido da coletividade: os valores.
Resultam eles, em ltima instncia, da amplificao, por assim dizer, dos valores dos indivduos componentes da
coletividade.
Assim como cada indivduo tem sua carga de valores, tambm a comunidade, por ser conjunto de indivduos,
tem uma dimenso tica.
Mas essencial que se assevere que a citada amplificao desatrela os valores coletivos das pessoas
integrantes da comunidade quando individualmente consideradas. Os valores coletivos, pois, dizem respeito
comunidade como um todo, independentemente de suas partes.
Trata-se, destarte, de valores do corpo, valores esses que no se confundem com os de cada pessoa, de cada
clula, de cada elemento da coletividade

E prossegue o saudoso procurador do Estado de So Paulo:

*...+ o dano moral coletivo a injusta leso da esfera moral de uma dada coletividade, ou seja, a violao
antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo
meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente
considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em
ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial.
O dano moral coletivo pode se fazer presente tanto diante de violaes sistemticas a normas de meio
ambiente de trabalho (colocando um considervel nmero de trabalhadores em situao de risco de mal
considervel) quanto na precarizao das relaes de trabalho decorrentes de terceirizaes ilcitas, utilizao de
mo-de-obra em situao anloga de escravo no processo de produo (situao cotidianamente vivenciada pela
indstria txtil) e na submisso de trabalhadores a condies degradantes de trabalho (que podem derivar, inclusive,
de submisso cotidiana a regime de horas extraordinrias que, em ltima anlise pode conduzir a uma situao de
trabalho extenuante).
A responsabilizao por dano moral coletivo , em regra, subjetiva. Logo, necessria a presena dos
elementos caracterizados da responsabilizao civil extracontratual, tais como o dano, a conduta (ou ato ilcito), o
nexo de causalidade e a culpa genrica (dolo ou imprudncia, impercia e negligncia).
Eventual responsabilizao objetiva pode decorrer de lei ou da aplicao do pargrafo nico do art. 927 do CC,
que reconhece a obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou
quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos
de outrem.

AULA 18: EMPREGADOR: GRUPO ECONMICO.

I. Conceito: Empregador toda pessoa fsica, jurdica ou ente despersonificado que contrata a uma pessoa
fsica a prestao de servios efetuados com pessoalidade, onerosidade, no eventualidade e sob sua subordinao.
Definio da CLT:
Art. 2. Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade
econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais,
as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem
trabalhadores como empregados.
Observaes:
OBS 1.: Empregador no a empresa, mas o titular da empresa ou do estabelecimento comercial.
OBS 2.: Muito embora o conceito celetista seja inadequado (OBS 1), ele tem uma funcionalidade: a
despersonalizao do empregador (ao considerar que o empregado a empresa e no a pessoa que a titulariza)
protege o empregado contra eventuais alteraes de titularidade da empresa.
Nesse sentido, os artigos 10 e 448 da CLT:

Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus
empregados.
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho
dos respectivos empregados.
II. Caracterizao: conceito relacional ao conceito de empregado.
- empregador o sujeito situado no polo passivo da relao de emprego;
- Elemento ftico-jurdico especfico figura do empregador: a apreenso, por um sujeito de direito qualquer,
de prestao de servios efetuada por pessoa fsica, com pessoalidade, no eventualidade, onerosidade e sob
subordinao ao tomador;
- Efeitos jurdicos universais sobre a figura do empregador:
a) despersonalizao: possibilidade de alterao subjetiva passiva do contrato de trabalho, sem prejuzo da
preservao completa de seu objeto, de seu contedo.
A pessoalidade (elemento essencial para a caracterizao da figura do empregado) irrelevante na tipificao
da figura do empregador. Aqui, predomina a regra da impessoalidade.
Efeitos prticos da despersonalizao:
1. Viabiliza o princpio da continuidade;
2. Harmoniza a rigidez com que o Direito Individual do Trabalho trata das alteraes objetivas do contrato de
trabalho com o dinamismo do sistema econmico contemporneo;
3. Sucesso trabalhista (arts. 10 e 448 da CLT);
4. Desconsiderao da personalidade jurdica e responsabilizao subsidiria dos scios da pessoa jurdica (ver,
ainda, a responsabilidade do scio retirante, prevista no art.
1.032164 do Cdigo Civil de 2002);
- Garantia do crdito trabalhista executado.
b) Alteridade
- Interpretaes possveis do art. 2 da CLT:
1. Literal/gramatical: a CLT limita a alteridade apenas aos riscos tipicamente empresariais;
2. Interpretao lgico-sistemtica: o empregador assume todos os riscos do trabalho prestado, ainda que a
prestao dos servios no tenha finalidade econmica para o tomador
( o caso do trabalho domstico). O empregador se responsabiliza por internalizar os custos e resultados do
trabalho prestado, bem como pela sorte do prprio empreendimento.
b.1) Atenuao do risco empresarial: reduo salarial mediante negociao coletiva, na forma do inciso VI do
art. 7 da Constituio Federal.

III. Empresa e estabelecimento

Empresa a atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

Estabelecimento a unidade particularizada da empresa. o instrumento da atividade do empresrio. a
base fsica da empresa. o complexo de bens organizados pelo empresrio para o exerccio da empresa.

IV Dono da obra
O dano da obra no considerado empregador.
Ver, alis, a OJ n. 191 da SDI-1 do TST:
CONTRATO DE EMPREITADA. DONO DA OBRA DE CONSTRUO CIVIL. RESPONSABILIDADE. (nova redao) Res. 175/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
Diante da inexistncia de previso legal especfica, o contrato de empreitada de construo civil entre o dono
da obra e o empreiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas contradas
pelo empreiteiro, salvo sendo o dono da obra uma empresa construtora ou incorporadora.
V. Grupo econmico para fins trabalhistas (integrao interempresarial) 1. Definio:
Denomina-se de grupo econmico (para fins trabalhistas) a figura resultante da vinculao justrabalhista que
se forma entre dois ou mais entes favorecidos direta ou indiretamente pelo mesmo contrato de trabalho, em
decorrncia de existir entre esses entes laos de direo ou coordenao em face de atividades industriais,
comerciais, financeiras, agroindustriais ou de qualquer outra natureza econmica. Fundamento legal: 2 do art. 2
da CLT167 e 2 do art. 3 da Lei 5.889/73168.
Quando se pode concluir pela existncia de um grupo econmico, para fins trabalhistas?
Concepo estrita: quando houver centralizao da poltica financeira.
Concepo ampla: quando for possvel verificar poder de direo central sobre outras reas que no a
financeira (produtiva, venda, operao, logstica, pessoal etc).
O que importa a existncia de uma direo unitria.
2. Objetivos:
a) ampliar as possibilidades de garantia do crdito trabalhista ao fixar responsabilidade solidria entre os entes
que compem o grupo econmico; e
b) estender a todos os entes integrantes do grupo as prerrogativas de se valerem do mesmo trabalho
contratado, sem que o exerccio de tal prerrogativa importe, necessariamente, na pactuao de novo(s) contrato(s)
de emprego.
3. Caracterizao do grupo econmico:
a) abrangncia objetiva:
- Exclusiva do Direito do Trabalho;
- No se exige prova de sua formal institucionalizao cartorial.

b) abrangncia subjetiva:
- o componente do grupo no pode ser qualquer pessoa fsica, jurdica ou ente despersonalizado: o grupo
econmico composto por entidades estruturadas como empresa;
Apenas entes com dinmica e fins econmicos que podem se agregar para compor o grupo econmico. No
importa, para a caracterizao do grupo econmico, que seja uma pessoa fsica ou um ente despersonalizado, desde
que exera atividade econmica/empresarial, poder compor o GE.
No compem o grupo econmico:
- Os entes pblicos (exceo: entes dotados de personalidade jurdica, que se organizem como conglomerados
financeiros oficiais);
- Empregadores domsticos;
- Entidades sem fins lucrativos (empregadores por equiparao, na forma do 1 do art. 2 da CLT);
Observao: Vlia Bonfim Cassar discorda. Para a jurista fluminense, sociedades empresariais que criam
empresas de previdncia privada ou universidades (como, por exemplo, a Universidade Cndido Mendes UCAM,
que possui trs pessoas jurdicas uma para cada campi) podem integrar grupo econmico.
Cita como precedente o RR n. 590609/99:
RECURSO DE REVISTA. GRUPO ECONMICO. ENTIDADES SEM FINS LUCRATIVOS. CONFIGURAO. Para
caracterizar-se grupo econmico, no essencial o exerccio de atividade lucrativa por parte de seus integrantes.
Exegese combinada dos 2 e 1 do art. 2 da CLT. Recurso de Revista a que se nega provimento. TST-RR590609/99-Rel. Designado: Ministro Gelson de Azevedo. DJU 16/04/2004.
Para o Ministro Gelson de Azevedo (Relator do supracitado RR), Registre-se, de incio, que a personalidade
jurdica o substrato da autonomia dos sujeitos plrimos que constituem o grupo empresrio, podendo-se dizer que
a autonomia uma das facetas do grupo econmico, o que, antes de descaracteriz-lo, constitui-se em nota
marcante de sua definio. Admite-se, hoje, o reconhecimento do grupo econmico, ainda que no haja
subordinao a uma empresa controladora principal. o denominado "grupo composto por coordenao" - em que
as empresas atuam horizontalmente, no mesmo plano, participando todas do mesmo empreendimento.
No Direito do Trabalho, impe-se uma interpretao mais elastecida da configurao de grupo econmico,
devendo-se atentar para a finalidade de tutela ao empregado perseguida pela norma consolidada (art. 2, 2, da
CLT).
Conforme se verifica, a Corte Regional, na anlise do recurso ordinrio interposto pelo Reclamante, consignou
o seguinte entendimento:
' incontroverso que a recorrida mantm diversas entidades, cada uma delas com personalidade jurdica
prpria, dentre elas o Instituto Euvaldo Lodi, para o qual o recorrente foi contratado para exercer as funes de
Superintendente. A comunho de interesses entre elas evidente, e a direo de todas pela recorrida constitui fato
incontroverso' (fls. 199).
Dispe-se no art. 2, 2, da CLT, in verbis:
'Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica,
admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios.
(...)

 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria,
estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer
outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa
principal e cada uma das subordinadas.
Dessa forma, evidenciado que a Reclamada mantm diversas entidades sob sua direo, cada uma delas com
personalidade jurdica prpria, dentre elas o Instituto Euvaldo Lodi - para o qual o Reclamante foi contratado -, no
h como negar a existncia de um grupo econmico, nos moldes do artigo 2, 2, da CLT.
E, embora no exeram a entidade principal e aquelas por ela mantidas atividade econmica, no se pode
afirmar inexistir grupo econmico; h que se considerar que exercem atividade intimamente ligada economia do
Estado e do Pas. Ademais, a leitura do dispositivo citado no deve ser meramente literal, competindo ao magistrado
buscar a interpretao que melhor se coadune com a idia de se ampliar a proteo dos crditos trabalhistas, fim
principal do Direito do Trabalho.
c) Nexo relacional interempresarial
Divergncia:
1. Parcela da doutrina restringe a configurao do grupo ocorrncia de nexo de efetiva direo hierrquica
entre as empresas componentes.
Essa ala doutrinria parte de uma interpretao gramatical/literal do 2 do art. 2 da CLT. Necessrio que
haja, assim, relao de dominao interempresarial, atravs da direo, controle ou administrao da empresa
principal sobre as filiadas (nexo relacional hierrquico).
2. Para outra parcela, bastaria uma relao de simples coordenao entre as empresas do grupo (grupo
horizontal ou por coordenao exemplo: consrcio de empresas).
Essa segunda corrente assenta sua argumentao na (i) informalidade conferida caracterizao do grupo
econmico pela CLT (que dispensa a formalizao cartorial), (ii) no objetivo do instituto, qual seja, ampliar as
garantias do crtico trabalhista e (iii) na redao do
2 do art. 3 da Lei 5.889/73, na parte em que identifica a existncia de grupo econmico, ainda que as
empresas componentes guardem, cada uma, sua autonomia.
Exemplo de grupo econmico por coordenao: Grupo Porco, Grupo Animale e indiferente, todavia,
qualquer que seja a corrente adotada, se o controle exercido por pessoa fsica ou jurdica.
VI Solidariedade
Efeito clssico do instituto grupo econmico: ampliao das garantias conferidas ao crdito trabalhista.
Evoluo: extenso dos efeitos de todos os aspectos contratuais a todos os entes integrantes do grupo
econmico.
a) solidariedade exclusivamente passiva (efeito jurdico clssico): 2 do art. 3 da Lei 5.889/73;
b) solidariedade ativa e passiva: o empregador nico.
Essa corrente advoga a extenso da solidariedade aos direitos e prerrogativas laborais: 2 do art. 2 da CLT.
Haveria, desse modo, solidariedade para efeitos da prpria relao de emprego.
Nesse sentido, o Enunciado n. 129 da Smula do TST:

A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de
trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
Efeitos da solidariedade dual:
- acessio temporis: Soma do tempo de servio prestado para as diversas empresas do grupo para efeito de
frias, 13 salrio, estabilidade etc.
- equiparao salarial com empregados de outras empresas do grupo econmico (desde que atendidos os
demais requisitos do art. 461170 da CLT);
- pagamento de um nico salrio;
- natureza salarial dos valores habituais recebidos de outras empresas do grupo econmico por servios
prestados diretamente a elas (efeito expansionista circular do salrio);
- extenso do poder de direo empresarial;
VII Aspectos processuais
- Litisconsrcio passivo entre as empresas do grupo econmico: desnecessidade.
O Enunciado n. 205 da Smula do TST, que previa a necessidade de formao de litisconsrcio passivo
necessrio, foi cancelada. Logo, possvel que se verifique a existncia de grupo econmico na fase de cumprimento
de sentena.
Vlia Bonfim Cassar, todavia, se posiciona contra o entendimento hoje dominante, por violao ao
contraditrio e eficcia subjetiva da coisa julgada material.
- dinmica probatria: qualquer meio de prova lcito.
O nus probatrio do reclamante.

AULA 19: EMPREGADOR: SUCESSO DE EMPREGADORES

Conceito
A sucesso de empregadores vem regulamentada pelos artigos 10 e 448 da CLT, que dispem,
respectivamente:
Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus
empregados.
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho
dos respectivos empregados.
Vlia Bomfim Cassar define171
a sucesso empresarial como 1) a transferncia da titularidade da empresa, 2) de forma provisria ou
definitiva, 3) a ttulo pblico ou privado, 4) graciosa ou onerosamente, 5) e desde que o sucessor continue
explorando a mesma atividade econmica que explorava o sucedido, 6) pouco importando a continuidade da
prestao dos servios pelo empregado, uma vez que o novo titular responde tanto pelas obrigaes trabalhistas dos
contratos em curso como daqueles que se extinguiram antes da transferncia da titularidade da empresa, pois o

contrato de trabalho, em relao ao empregador, no intuito personae. O sucedido, por outro lado, no
responde pelas dvidas trabalhistas aps a sucesso. Amplitude
No se aplica o instituto da sucesso de empregadores relao de emprego domstica.
Sucesso de empresrios a expresso mais correta para designar o instituto que ora se estuda (porque
particular a uma espcie de empregador: o empregador empresrio).
Todavia, neste caderno ser tambm utilizada a expresso sucesso de empregadores (que no de todo
incorreta, desde que se tenha em mente a ressalva realizada).
Ao se destrinchar o conceito apresentado por Vlia, temos os seguintes elementos do instituto:
1) Transferncia da titularidade da empresa;
A transferncia o fato gerador da sucesso de empresrios. Para que se reconhea o instituto (e seus
efeitos, adiante examinados) imprescindvel que haja transferncia da titularidade ou de parte da empresa.
Alm disso, como se ver mais tarde, indispensvel que o novo titular da empresa d prosseguimento
explorao da mesma atividade econmica desenvolvida pelo sucedido.
A transferncia deve ser provada, pela parte que a alega. Ou seja, caso um empregado busque responsabilizar
a empresa sucessora pelo inadimplemento de crditos trabalhistas, dever provar que a transferncia se realizou (o
nus da prova, pois, de quem alega no h inverso).
Outra observao importante: no configura sucesso de empresrios a compra do nome empresarial ou da
marca de uma empresa j extinta.
2) Provisria ou definitiva;
Como intuitivo, irrelevante, para fins de reconhecimento de responsabilidade trabalhista entre sucessor e
sucedido, que a transferncia seja provisria ou definitiva.
So exemplos de transferncia provisria o arrendamento, a locao, o usufruto, o comodato e a concesso de
servio pblico.
3) Ttulo pblico ou privado;
So consideradas sucesses a ttulo pblico:
a) privatizao, leilo pblico ou desestatizao.
Todas as hipteses denotam a venda de uma empresa estatal para um sujeito privado.
Smula n 430 do TST
ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA. CONTRATAO. AUSNCIA DE CONCURSO PBLICO. NULIDADE.
ULTERIOR PRIVATIZAO. CONVALIDAO.
INSUBSISTNCIA DO VCIO - Res. 177/2012, DEJT divulgado em 13, 14 e 15.02.2012 Convalidam-se os efeitos
do contrato de trabalho que, considerado nulo por ausncia de concurso pblico, quando celebrado originalmente
com ente da Administrao Pblica Indireta, continua a existir aps a sua privatizao.
b) estatizao.

Na estatizao (compra de uma empresa privada por uma empresa pblica), no h sucesso (em regra). O
fundamento repousa no inciso II do art. 37 da Constituio Federal, que condiciona o ingresso no servio pblico
prvia aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos.
O TST, todavia, tem uma jurisprudncia vacilante. Recentemente, a mais alta Corte trabalhista admitiu a
sucesso de empregadores, com fundamento no princpio da proporcionalidade. Nesse sentido:
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA - SUCESSO EXIGNCIA DE PRVIO CONCURSO PBLICO - PRINCPIO DA
PROPORCIONALIDADE - FUNDO DE COMRCIO. 1. No caso dos autos, o Banco do Estado de Gois S.A. - sociedade de
economia mista - assumiu o fundo de comrcio da empresa sucedida.
Acompanham o fundo de comrcio os empregados, que dele fazem parte, j que contribuem para a
consecuo das finalidades empresariais.
2. Ofende o princpio da proporcionalidade exigir que os empregados da sucedida somente possam ingressar
no quadro de empregados da sucessora por intermdio de concurso pblico, tendo em vista que apenas
acompanharam os desideratos da sucesso, sem terem em nada contribudo para o resultado.
3. A incorporao do fundo de comrcio de uma empresa por outra, mesmo que a sucessora seja sociedade de
economia mista, no pode afetar os direitos do empregado. Inteligncia dos arts. 10 e 448 da CLT.
Recurso de Revista conhecido e parcialmente provido. (TST-RR- 583.918/1999.0, Relator Ministra MARIA
CRISTINA IRIGOYEN PEDUZZI, julgado em 10 de agosto de 2005, publicado em 2 de setembro de 2005).
c) substituio de concessionrio de servio pblico;
Regra geral: a substituio de concessionrio de servio pblico no enseja sucesso de empregadores, salvo
se o novo concessionrio aproveitar do anterior, ainda que parcialmente, seu acervo, contratos, ponto, clientela,
aviamento etc.
Precedente: Caso SBT RR 56/86.
Excees (TST): OJ n. 225.
OJ N. 225 CONTRATO DE CONCESSO DE SERVIO PBLICO. RESPONSABILIDADE TRABALHISTA (nova redao)
- DJ 20.04.2005 Celebrado contrato de concesso de servio pblico em que uma empresa (primeira concessionria)
outorga a outra (segunda concessionria), no todo ou em parte, mediante arrendamento, ou qualquer outra forma
contratual, a ttulo transitrio, bens de sua propriedade:
I - em caso de resciso do contrato de trabalho aps a entrada em vigor da concesso, a segunda
concessionria, na condio de sucessora, responde pelos direitos decorrentes do contrato de trabalho, sem prejuzo
da responsabilidade subsidiria da primeira concessionria pelos dbitos trabalhistas contrados at a concesso;
II - no tocante ao contrato de trabalho extinto antes da vigncia da concesso, a responsabilidade pelos
direitos dos trabalhadores ser exclusivamente da antecessora.
- excluso da responsabilidade do sucessor para os contratos extintos antes da sucesso (entendimento
contrrio OJ n. 261172 da SDI-1);
- incluso da responsabilidade do sucedido at a sucesso, mesmo que de forma subsidiria, para o perodo
em que o empregado trabalhou para ele.

Sucesses a ttulo privado

Resp. do sucessor Por: Contratos vigentes e extintos (corrente majoritria na jurisprudncia). Contratos
vigentes, apenas (corrente majoritria na doutrina).
Resp. do sucedido: por Nenhuma (doutrina majoritria). Solidria ou subsidiria at a sucesso, se trabalhou
para o sucedido (corrente minoritria).

Sucesso para concesso de servio pblico:

Resp. do sucessor: por Contratos vigentes e extintos (tese no acolhida pelo TST). Contratos vigentes, apenas.
Resp. do sucedido: por Nenhuma. Subsidiria at a sucesso, se trabalhou para o sucedido (tese do TST)

OJ N. 92. DESMEMBRAMENTO DE MUNICPIOS. RESPONSABILIDADE TRABALHISTA (inserida em 30.05.1997)

Em caso de criao de novo municpio, por desmembramento, cada uma das novas entidades responsabilizase pelos direitos trabalhistas do empregado no perodo em que figurarem como real empregador.
e) Cartrios extrajudiciais:
Divergncia:
- a tese contrria sucesso argumenta que no h transferncia patrimonial ou mesmo ato negocial entre o
antigo titular da serventia e o novo, que assume o cargo em virtude de concurso pblico;
- a tese favorvel sustenta que a lei no exige ato negocial para que se reconhea a sucesso de empresrios.
f) Leilo pblico ou hasta pblica;
No h sucesso nas hipteses de falncia e de recuperao judicial de empresas (na forma do artigo 60,
pargrafo nico, e 141, II, todos da Lei 11.101/2005 (Lei de Falncias e Recuperao Judicial). salvo no caso do 1
do seu art. 141.
4) Gratuito ou oneroso;
5) O sucessor continua explorando a mesma atividade-fim que o sucedido;
6) Desnecessria a continuidade da prestao de servios do empregado;
Nesse sentido, a OJ n. 261.
7) O sucedido fica desonerado das dvidas trabalhistas aps a sucesso;
Exceo: hiptese de fraude, simulao ou pacto de responsabilidade assumido pelo sucedido, quando a
responsabilidade ser solidria.