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Faculdade de Direito
BRASLIA
2013
Rodrigo
de
BRASLIA
2013
AGRADECIMENTOS
Agradeo a Deus, antes de tudo, pela sua misericrdia e graa que me acompanham
todos os dias;
minha famlia, pelo amor, apoio e incentivo;
Aos meus amigos, pelo companheirismo e por tornarem os pesados fardos sempre mais
leves;
Ao Professor Rodrigo Mudrovitsch, pela disponibilidade, ateno e incentivo.
RESUMO
ABSTRACT
The constitutional ruling regarding the loss of parliamentarian mandate has been subject
to questions and critics in the legal-political scenario today, causing a certain
bewilderment as to its best interpretation and application. With the recent judgment by
the Supreme Federal Tribunal of criminal actions that resulted in the conviction of
parliamentarians, it is seen that some Ministers have put in doubt the literal
interpretation of the article that rules the loss of parliamentary mandate due to criminal
conviction. However, the issue is not pacified, in a way that arose, within the Supreme
Court, three chains of understanding on the matter. The first one is for the relativization
of the Constitutions literal statement, arguing that there is an incongruity in the
systematics of the loss of mandate. The second, defends the literal application of the
Constitutions text. The third, consists in a sort of middle ground between the previous
ones. Being that the context, the present work proposes an analysis of the constitutional
systematics concerning the loss of mandate of convicted parliamentarians, taking into
consideration the discussions occurred during the Constituent National Assembly of
1987/88, as well as a critical reflection on the topic, based on the various positions
adopted by the Ministers of the Supreme Court. From the study, it was found that the
shallowness of the constituents debates on the matter eventually led to the approval of
an ambiguous text, jeopardising the systematics of the Constitution. However, the
inevitable conclusion was that there is no way to avoid the literal application of the
Constitutions text, otherwise it would mean the violation of fundamental principles that
rule the entire legal system, such as the balance of powers and the supremacy of the
Constitution.
Key-words: Constitution; Loss of parlamentarian mandate; Criminal conviction;
Constituent National Assembly; Supreme Federal Tribunal.
SUMRIO
Introduo ...................................................................................................................... 8
Captulo 1: A perda do mandato eletivo de Deputado Federal ou Senador com
condenao criminal e a Assembleia Nacional Constituinte de 1987/88 ................ 10
1.1. Consideraes iniciais. Panorama sinttico do funcionamento da
Assembleia
Nacional
Constituinte
de
1987/88............................................................................................................................10
1.2. O processo constituinte da disciplina da perda do mandato de Deputados e
Senadores ....................................................................................................................... 13
1.3. Consideraes finais ................................................................................... 20
Captulo 2: A perda do mandato eletivo de Deputado Federal ou Senador com
condenao criminal e o Supremo Tribunal Federal ............................................... 21
2.1. Consideraes iniciais ................................................................................ 21
2.2. Primeira corrente ........................................................................................ 22
2.3. Segunda corrente ........................................................................................ 31
2.4. Um terceiro entendimento e a possvel formao de uma nova corrente... 42
2.5. Consideraes finais .................................................................................. 45
Captulo 3: Reflexes crticas sobre a disciplina constitucional da perda do
mandato de parlamentar condenado criminalmente luz dos debates da
Assembleia Nacional Constituinte de 1987/88 e da jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal ......................................................................................................... 48
3.1. Consideraes iniciais ................................................................................ 48
3.2. A superficialidade dos debates na ANC de 1987/88 acerca da disciplina da
perda do mandato de parlamentar condenado criminalmente ....................................... 49
3.3. A busca de uma soluo para a ambiguidade do texto constitucional luz
dos posicionamentos manifestados pelos Ministros do STF ......................................... 51
Concluso ..................................................................................................................... 57
Referncias ................................................................................................................... 59
Anexo ............................................................................................................................ 61
7
Introduo.
da
final, a uma reflexo crtica sobre a atual conjuntura da disciplina da perda do mandato
parlamentar e sobre qual a melhor interpretao a ser dada ao texto constitucional.
Desse modo, far-se-, ento, no primeiro captulo, um estudo sobre como se
deu o processo constituinte em relao ao artigo 55 da Constituio Federal de 1988, a
fim de que se esclarea como foram os debates dos Constituintes acerca do tema e quais
eram suas intenes ao aprovar a redao do citado artigo, contribuindo tal estudo,
tambm, para uma melhor anlise da atual sistemtica constitucional da perda do
mandato parlamentar.
Adiante, no segundo captulo, examinar-se- os diversos posicionamentos
adotados pelos Ministros do STF diante da questo da interpretao do art. 55 da Carta
Magna, apontando-se seus principais argumentos e fundamentos.
Ao final, no terceiro captulo, proceder-se- a uma reflexo crtica acerca dos
debates dos Constituintes e da atual sistemtica da perda do mandato parlamentar, alm
de se procurar demonstrar, com base nos posicionamentos dos Ministros do STF, qual a
melhor interpretao a ser dada ao art. 55 da Lei Maior.
Frise-se, por derradeiro, que neste trabalho foi adotada metodologia de
pesquisa eminentemente documental, a qual se mostra a mais adequada para a
efetivao dos objetivos ora expostos. Em virtude de se tratar aqui de tema de
apreciao indita pela Corte Suprema, v-se que a doutrina a seu respeito esparsa e
superficial, no trazendo discusses relevantes acerca da questo especfica da perda do
mandato de parlamentar condenado criminalmente.
Com isso em vista, os documentos histricos que contm os debates dos
Constituintes, os diversos diplomas legislativos pertinentes e, principalmente, o acrdo
do STF com os votos dos Ministros acerca da matria, constituem fontes de pesquisa
que melhor se adequam exposio do problema em estudo e busca de uma soluo.
10
IX Comisso de Sistematizao.1
O Processo Constituinte se desenrolou por etapas. De maneira sinttica, podese dizer que, em um primeiro momento, dedicaram-se os Constituintes elaborao do
1
Regimento Interno da Assembleia Nacional Constituinte. Resoluo n. 2, de 24 de maro de 1987. Braslia: Cmara dos
Deputados, Coordenao de Publicaes, 1987. P. 18.
11
Etapas
Fases
A: Anteprojeto do Relator
C: Anteprojeto da Subcomisso
F: Substitutivo do Relator
G: Emenda ao Substitutivo
H: Anteprojeto da Comisso
1. Preliminar
2. Subcomisses Temticas
3. Comisses Temticas
NOTA: "Etapas" propostas pelo autor; "fases" da base APEM. A fase D no existe. FONTE: OLIVEIRA, Mauro Mrcio. Fontes
de informaes sobre a Assemblia Nacional Constituinte de 1987: quais so, onde busc-las e como us-las. Braslia: Senado
Federal, 1993. 104 p.
12
4. Comisso de Sistematizao
I: Anteprojeto de Constituio
L: Projeto de Constituio
N: Substitutivo 1 do Relator
P: Substitutivo 2 do Relator
Y: Promulgao
5. Plenrio
6. Comisso de Redao
7. Eplogo
13
um primeiro momento, da exata maneira como nela se encontra hoje. Sua redao
original sofreu, durante o processo constituinte, modificaes que lhe emprestaram
novas possibilidades interpretativas, as quais, no presente contexto, podem gerar certa
perplexidade.
Entretanto, importa, por ora, perscrutar como se deu o processo na Assembleia
Nacional Constituinte em relao ao referido dispositivo, resgatando-se os debates e os
fundamentos nos quais se apoiaram os legisladores para aprovarem o seu texto atual.
O legislador fundamental, de incio, no intencionou inovar significativamente
no ordenamento jurdico ptrio em relao questo da perda do mandato. No
Anteprojeto do Relator da Subcomisso Temtica do Poder Legislativo (Etapa 2, Fase
A)3 o artigo que tratava do tema em tela manteve, basicamente, a redao que j possua
na Constituio anterior.
Naquela circunstncia, o texto no previa expressamente a perda do mandato
eletivo em razo de condenao criminal com sentena transitada em julgado, mas
apenas as hipteses enumeradas at o inciso V:
Art. 13 Perder o mandato o Deputado ou Senador:
I que infringir qualquer das proibies estabelecidas no artigo anterior;
II cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar;
III que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa anual, tera parte
das sesses ordinrias da Cmara a que pertencer, salvo doena comprovada,
licena ou misso autorizada pela respectiva Casa;
IV que perder ou tiver suspensos os direitos polticos;
V quando o decretar a Justia Eleitoral, nos processos por crimes eleitorais.
1 - Considerar-se- incompatvel com o decoro parlamentar o abuso das
prerrogativas asseguradas ao membro do Congresso Nacional ou a percepo,
no exerccio do mandato, de vantagens indevidas, alm dos casos definidos
no regimento interno.
2 - Nos casos dos incisos I e II deste artigo, a perda do mandato ser
decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto
secreto, mediante provocao de qualquer de seus membros, da respectiva
Mesa ou de partido poltico.
3 - No caso do inciso III, a perda do mandato ser declarada pela Mesa da
Cmara respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus
14
Fonte:
Bases
Histricas
do
Congresso
Nacional.
Disponvel
em:
http://www.senado.gov.br/legislacao/baseshist/asp/detalheDocumento.asp?codBase=4&codDocumento=186&sgBase=APEM&q=p
erda+do+mandato. Acesso em 20/11/2013.
5
Ver tabela, p. 12-13.
6
Atas de Comisses da Assembleia Nacional Constituinte Comisso da Organizao dos Poderes, fl. 173.
7
Ver tabela, p. 12-13.
15
16
projeto era por demais rigoroso. Sustentou que na hiptese de crimes culposos, que
ocorrem com grande frequncia, por exemplo, em acidentes de trnsito, a declarao
automtica da perda do mandato seria medida excessiva, desproporcional real
gravidade do delito cometido. Afirmou, ainda, para ilustrar, que tal disposio
representava verdadeira ameaa aos Deputados e Senadores que conduzissem veculos
nas grandes cidades.
Entretanto, na ocasio, lembrou o Constituinte Gerson Peres que o projeto da
nova Constituio continha previso de que o Parlamentar no poderia ser processado
sem prvia autorizao de sua Casa, possibilitando um juzo poltico sobre a conduta
mesmo antes da instaurao do processo criminal. Desse modo, no seu ponto de vista, a
preocupao era descabida, sendo que se o Legislativo entendesse que a conduta
criminosa era de todo irrelevante, poderia simplesmente no autorizar seu
processamento judicial.9
De todo modo, acabou por ser esta a redao final que foi levada ao Plenrio
no 1 turno de votaes, momento em que, finalmente, o texto sofreu a mudana que lhe
deu a redao que hoje faz parte da Constituio Federal.
O Constituinte Antero de Barros props emenda modificativa (Etapa 5, Fase
S)10, com destaque do Constituinte Fernando Lyra, nos seguintes termos:
EMENDA MODIFICATIVA
D-se aos 2. e 3. do art. 68 a seguinte redao:
Art. 68 (...)
2. Nos casos dos incisos I, II e VI deste artigo, a perda do mandato ser
decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto
secreto e maioria absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de
partido poltico representado no Congresso Nacional.
3. Nos casos previstos nos incisos III a V, a perda ser declarada pela
Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de
9
Essa previso de que fala o Constituinte no mais existe no ordenamento jurdico ptrio naqueles exatos termos. O dispositivo a
que se refere atual artigo 53 da Constituio -, apesar de posto em vigncia com a promulgao da Constituio Federal de 1988,
foi alterado pela Emenda Constitucional n. 35, de 20/12/2001, passando a viger com a seguinte redao: 3 Recebida a denncia
contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa
respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso
final, sustar o andamento da ao.
Portanto, a instaurao de processo contra Parlamentar, hoje, no necessita mais de prvia autorizao do Legislativo, podendo este
apenas sustar o andamento da ao, nos termos do citado dispositivo.
10
Ver tabela, p. 12-13.
17
11
Fonte: Bases Histricas do Congresso Nacional. Anteprojetos, Projetos e Emendas da Assemblia Nacional Constituinte de 1988
(APEM). Resultado de Pesquisa, Fase S: Emenda (2P) de Plenrio sem indicao de pginas.
12
Fonte: Idem.
18
19
20
15
21
22
detalhada esses dois votos principais, a fim de se obter uma viso geral dos
fundamentos adotados para, em seguida, apontar eventuais adendos trazidos por outros
Ministros.
O Ministro Joaquim Barbosa foi o relator da mencionada Ao Penal. Na parte
do seu voto que trata sobre o tema ora em estudo, iniciou sua argumentao lembrando
que a perda ou suspenso dos direitos polticos situao excepcional em um Estado
Democrtico de Direito. A seu ver, por isso que a Constituio Federal estabeleceu de
maneira taxativa em seu artigo 15 as hipteses em que ocorre a perda ou a suspenso
dos direitos polticos de qualquer cidado:
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s
se dar nos casos de:
I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado;
II - incapacidade civil absoluta;
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus
efeitos;
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa,
nos termos do art. 5, VIII;
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.16
23
os requisitos legais para tanto (previstos no artigo 92 do Cdigo Penal), seja por ter sido
proferida antes da diplomao, de maneira que o trnsito em julgado tenha se operado
somente em momento posterior.
Nesses casos, afirma o Ministro, poderia a Casa Legislativa avaliar se a
condenao criminal sofrida pelo Parlamentar foi suficientemente grave a ponto de
tornar impossvel o exerccio do mandato eletivo, uma vez que o Poder Judicirio no
teria se pronunciado de maneira definitiva sobre a perda do mandato. Assim, ocorrendo
a hiptese em que a condenao tenha se dado antes da diplomao, mas com trnsito
em julgado posterior, justificar-se-ia a deliberao pelo Poder Legislativo, tendo em
vista a espcie de lacuna constitucional que se formaria em tal circunstncia fortuita.
Entretanto, alerta o Ministro Barbosa que situao completamente diferente
aquela em que o Poder Judicirio decreta a perda do mandato eletivo seguindo normas
especficas de direito penal e processual penal, atingindo no s o Parlamentar aps
expedido o diploma, mas tambm qualquer mandatrio poltico. Nesta situao,
decorrente do regular exerccio da funo jurisdicional, entende o Ministro que a perda
do mandato eletivo seria efeito da condenao criminal, nas hipteses elencadas no
artigo 92, inciso I, do Cdigo Penal Brasileiro:
Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a
um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para
com a Administrao Pblica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4
(quatro) anos nos demais casos.
(...)
Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo no so automticos,
devendo ser motivadamente declarados na sentena.17
17
24
BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Ao Penal n 470/MG, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJe 10 e 13/12/2012. Disponvel em:
<ftp://ftp.stf.jus.br/ap470/InteiroTeor_AP470.pdf>. Pgs. 8038-8049.
25
27
19
Art. 9 (...)
I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a
ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou
amparado
por
ao
ou
omisso
decorrente
das
atribuies
do
agente
pblico;
Disponvel
em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8429.htm. Acesso em 27/11/2013.
20
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm. Acesso em 27/11/2013.
28
BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Ao Penal n 470/MG, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJe 10 e 13/12/2012. Disponvel em:
<ftp://ftp.stf.jus.br/ap470/InteiroTeor_AP470.pdf>. p. 8200.
22
Idem, p. 8200.
29
Idem, p. 8210.
Idem, pgs. 8217-8229.
30
31
32
27
28
Idem, p. 8060.
Idem, p. 8063.
33
afasta o conflito antinmico entre os artigos 15, inciso III, e 55, 2, da Constituio,
defendendo a relao de especialidade deste sobre aquele:
A norma inscrita no art. 55, 2, da Carta Federal, enquanto preceito de
direito singular, encerra uma importante garantia constitucional destinada a
preservar, salvo deliberao em contrrio da prpria instituio parlamentar,
a intangibilidade do mandato titularizado pelo membro do Congresso
Nacional, impedindo, desse modo, que uma deciso emanada de outro Poder
(o Poder Judicirio) implique, como consequncia virtual dela emergente, a
suspenso dos direitos polticos e a prpria perda do mandato parlamentar.
No se pode perder de perspectiva, na anlise da norma inscrita no art. 55,
2, da Constituio Federal, que esse preceito acha-se vocacionado a
dispensar efetiva tutela ao exerccio do mandato parlamentar, inviabilizando
qualquer ensaio de ingerncia de outro Poder na esfera de atuao
institucional do Legislativo.
Trata-se de prerrogativa que, instituda em favor dos membros do Congresso
Nacional, veio a ser consagrada pela prpria Lei Fundamental da Repblica.
O legislador constituinte, ao dispensar esse especial e diferenciado tratamento
ao parlamentar da Unio, certamente teve em considerao a necessidade de
atender ao postulado da separao de poderes e de fazer respeitar a
independncia poltico-jurdica dos membros do Congresso Nacional.
Essa , portanto, a ratio subjacente ao preceito consubstanciado no art. 55,
2, da Carta Poltica, que subtrai, por efeito de sua prpria autoridade
normativa, a nota de imediatidade que, tratando-se de cidados comuns,
deriva, exclusivamente, da condenao penal transitada em julgado.29
Idem, p. 8065.
34
30
Idem, p. 8067.
35
Idem, p. 1446-1447.
36
diapaso,
pertinente
salientar
que
tcnica
hermenutico-
37
33
BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Ao Penal n 470/MG, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJe 10 e 13/12/2012. Disponvel em:
<ftp://ftp.stf.jus.br/ap470/InteiroTeor_AP470.pdf>. p. 1452.
34
Idem, p. 1454.
38
Idem, p. 1459.
Idem, p. 1465.
39
daria a perda do mandato por mera declarao da Mesa da Casa Legislativa a que
pertencer o parlamentar, conforme o inciso IV e 3 do art. 55, ou estaria a perda
submetida deciso da Casa respectiva, segundo previso do inciso VI e 2 do art. 55
da Constituio.
Para a Ministra, referido conflito aparente de normas deve ser resolvido pelo
critrio da especialidade. Quer dizer, em caso de condenao criminal transitada em
julgado, aplicar-se-ia diretamente o disposto no art. 55, 2, enquanto que nas demais
hipteses de perda ou suspenso dos direitos polticos se aplicaria o 3 do referido
artigo. Cita, a propsito, o ensino do Ministro Teori Zavascki:
() H, porm, uma exceo: a do parlamentar que sofrer condenao
criminal. O trnsito em julgado da condenao acarreta, como j se viu, a
suspenso, ipso iure, dos direitos polticos (CF, art. 15, III), mas no extingue,
necessariamente, o mandato eletivo. Ao contrrio das demais hipteses de
perda ou suspenso dos direitos polticos, que geram automtica perda do
mandato (art. 55, IV, da CF), perda que 'ser declarada pela Mesa da Casa
respectiva...' (art. 55, 3), em caso de condenao criminal a perda do
mandato (art. 55, IV) '...ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo
Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta...' (CF, art. 55, 2). Ou
seja: no havendo cassao do mandato pela Casa a que pertencer o
parlamentar, haver a hiptese de exerccio do mandato eletivo por quem
no est no gozo dos direitos de cidadania. Esta estranha exceo poder
representar, quem sabe, um mecanismo de defesa contra o exacerbado rigor
do art. 15, III, do texto Constitucional ().
A essa altura cumpre referir o art. 92, I, do CP, que prev como 'efeitos da
condenao:(...). luz da Constituio passada entendia-se que no era
legtimo o dispositivo no que se referia a mandato eletivo, j que, implicando
suspenso de direito poltico, a pena no poderia ser criada seno em lei
complementar, como exigia o 3, do art. 149, da CF/69. Pois bem, no
regime constitucional vigente, com mais razo a disposio inaplicvel: o
mandato eletivo ou se extingue automaticamente pela suspenso dos direitos
polticos acarretada pela sentena penal condenatria transitada em julgado,
ou, no caso de mandato parlamentar, depender de deciso da respectiva
Casa Legislativa, como antes se viu.37
37
Idem, p. 1469.
40
com a impunidade dos condenados, mas apenas que a Constituio reservou essa
deciso ao Congresso Nacional. A relao de confiana entre representantes e
representados pressupe a responsabilidade dos atos daqueles perante estes, sendo que a
sano por qualquer abuso de tal confiana deveria ser aplicada atravs das urnas.
Adiante, pretende a Ministra afastar a tese segundo a qual a disciplina do art.
55, inciso VI e 2, somente se aplicaria na hiptese de condenao criminal transitada
em julgado antes da diplomao do parlamentar, mas aps a realizao do pleito
eleitoral. Afirma, primeiramente, que tal interpretao implica atribuir norma
distino no contemplada no texto constitucional. Com efeito, analisando-se a
sistemtica das normas constitucionais referentes ao estatuto dos Deputados e
Senadores, no haveria como se concluir que a incidncia do inciso IV ou VI do art. 55
seja determinada pelo momento em que ocorreu o trnsito em julgado.
Ademais, ao assim se proceder, estar-se-ia conferindo proteo maior ao
mandato meramente potencial - porque antes da diplomao - do que aquela conferida
ao mandato em pleno exerccio por candidato j diplomado. No seu entendimento,
apenas no caso de o trnsito em julgado ter ocorrido antes da diplomao que talvez se
pudesse admitir a incidncia do art. 55, IV e 3, e no o contrrio.
Por fim, registra a Ministra que a norma prevista no art. 37, 4, da Lei Maior,
que prev a suspenso dos direitos polticos e a perda da funo pblica como sano
prtica de ato de improbidade administrativa, no apresenta qualquer problema para a
exegese constitucional por ela desenvolvida. Assim, a seu ver, eventual perda de
mandato se daria por fora da previso expressa no dispositivo da perda da funo, e
no como desdobramento da suspenso dos direitos polticos.
O fato de a condenao por improbidade administrativa possuir natureza civil e,
teoricamente, representar juzo de reprovao menos grave do que a condenao
criminal, no justificaria interpretao que confronte diretamente o texto constitucional.
Nesse sentido, entende a Ministra que, ainda que a perda do mandato em decorrncia de
condenao criminal tenha sido submetida a juzo poltico, o Constituinte seria soberano
para atribuir convico judicial, no caso da improbidade administrativa, consequncia
objetiva que no atribuiu quela hiptese.
Quanto aos demais Ministros, nota-se que Dias Toffoli e Crmen Lcia, no
julgamento da AP n. 470/MG, acompanharam na ntegra os fundamentos acima
expostos, meramente reforando os argumentos j sustentados pelos Ministros
Lewandowski e Rosa Weber. No caso da AP n. 565/RO, em que a Ministra Crmen foi
41
42
43
40
41
44
excees previstas no dispositivo citado. Entretanto, ainda que fosse possvel a licena,
ela no poderia exceder, nos termos do art. 56, II, o prazo de cento e vinte dias. Portanto,
seria inevitvel a perda automtica do mandato nessa hiptese.
Com esse raciocnio, decidiu o Ministro por dar provimento ao pedido cautelar
no caso concreto do Mandado de Segurana em tela, uma vez que o Deputado Donadon
fora condenado a cumprir pena em regime fechado por prazo superior ao tempo restante
de seu mandato. Assim, suspenderam-se os efeitos da deliberao do Plenrio da
Cmara dos Deputados acerca da Representao n. 20, de 21 de agosto de 2013, at o
julgamento definitivo do remdio constitucional pelo Plenrio do STF.
Como possvel perceber, esse novo entendimento defendido pelo Ministro
Barroso, que em realidade se trata mais de uma ressalva feita dentro da linha de
pensamento da segunda corrente, no est consolidado e nem mesmo pode ser
considerado ainda jurisprudncia sobre o tema.
Entretanto, apesar de se tratar apenas de deciso monocrtica em sede de
cautelar, sujeita a julgamento do mrito pelo Pleno, importante que se tenha notcia
dessa vertente, uma vez que pode representar a vanguarda de um novo entendimento da
Corte, alm de naturalmente acrescentar elementos relevantes ao debate acerca do tema
em estudo.
45
46
Entretanto, como se viu, apresentou o Ministro uma exceo objetiva a tal aplicao,
qual seja, a do caso de condenao a pena de recluso em regime inicial fechado, com
durao superior ao tempo remanescente do mandato.
A seu ver, em hipteses excepcionais como essa, ficaria o parlamentar
impossibilitado jurdica e fisicamente de exercer o mandato eletivo, de maneira que
seria inevitvel a decretao automtica da sua perda, ensejando a mera declarao pela
Mesa da Casa respectiva.
Viu-se at aqui, ento, quais foram as intenes do legislador constituinte ao
aprovar a redao atual do artigo 55 da Constituio, e tambm os diversos
posicionamentos adotados pelo STF acerca da matria em anlise. A partir dessa viso
geral, oportuno se faz tecer algumas consideraes crticas quanto ao tratamento dado
pelo constituinte questo da perda do mandato de parlamentar com condenao
criminal. Alm disso, cumpre realizar reflexo sobre qual a melhor soluo prtica para
o problema da ambiguidade do texto constitucional em relao ao tema, tendo-se como
base as discusses travadas no mbito da Corte Suprema.
47
48
55 da Constituio, a fim de que se perceba o que de fato gerou o problema que hoje se
enfrenta.
49
50
3.3. A busca de uma soluo para a ambiguidade do texto constitucional luz dos
posicionamentos manifestados pelos Ministros do STF.
51
Com isso em vista, possvel passar a uma reflexo mais apurada sobre qual o
melhor caminho a ser adotado para a soluo da questo da perda do mandato de
parlamentar condenado criminalmente.
Conforme demonstraram os Ministros defensores da primeira corrente, em
especial o Ministro Gilmar Mendes, alm da antinomia aparente entre os artigos 15, III,
e 55, VI e 2, da Lei Maior, h que se reconhecer que existe uma verdadeira
incongruncia na sistemtica da perda do mandato eletivo no ordenamento jurdico
brasileiro.
De fato, considerada isoladamente a literalidade do art. 55, pelo critrio bsico
de interpretao pela especialidade, a concluso a que se chega a de que o Deputado
ou Senador com condenao criminal transitada em julgado deve ter a manuteno ou
no do seu mandato submetida deliberao de seus respectivos pares. Entretanto,
como o art. 15, III, prev que a condenao criminal gera a suspenso dos direitos
polticos, ter-se-ia, na hiptese, a estranha possibilidade de um parlamentar, mesmo com
seus direitos polticos suspensos, ver-se mantido no exerccio de seu mandato.
Ora, se o pleno exerccio dos direitos polticos condio imprescindvel de
elegibilidade, segundo consta do art. 14, 3, II, da Carta Magna, aceitar-se a
possibilidade de um parlamentar que tenha os referidos direitos suspensos continuar no
exerccio de seu mandato parece destoar da lgica do sistema constitucional e at
mesmo do bom senso.
Alm disso, tendo-se em vista as alteraes legislativas citadas h pouco, notase que a incongruncia vem se tornando cada vez mais patente, em especial no que
tange aos casos de condenao por crimes contra a Administrao Pblica.
Com efeito, pela nova redao do art. 92, I, do Cdigo Penal, criaram-se
diversas hipteses em que a perda do mandato seria efeito automtico da condenao
criminal. Segundo sua inteligncia, cidados detentores de mandatos eletivos que sejam
condenados nos termos das alneas a ou b do inciso I do referido artigo, tero como
efeito automtico das respectivas sentenas a extino de seus mandatos. Tal regra geral
aplicada, por exemplo, a vereadores, prefeitos e governadores.
Entretanto, considerada a especialidade do art. 55, VI e 2 da Constituio,
forosa a concluso de que, no caso de Deputados ou Senadores, mesmo que
condenados nos termos do citado dispositivo do Cdigo Penal, a perda de seus
mandatos no poderia ser automtica, devendo ser decidida pelo Plenrio da Casa
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contedo, v-se que as distines por eles sugeridas sobre quando deve incidir o inciso
IV ou o VI do artigo citado, no encontram respaldo no prprio texto da Constituio.
Conforme se analisou, defendeu o Ministro Joaquim Barbosa uma distino
com base no momento em que se deu a condenao, ou seja, props que somente
quando a condenao tenha se dado antes da diplomao, mas o seu trnsito em julgado
tenha sido posterior, que se admitiria a aplicao do quanto disposto no inciso VI e
2 do art. 55 da Lei Maior.
Na mesma ocasio, sugeriu o Ministro Gilmar Mendes a realizao de
distino pelo tipo do crime cometido (crimes que contenham a improbidade
administrativa como elementar do tipo), ou pela gravidade da pena imposta, em clara
referncia s hipteses de perda automtica do mandato previstas no art. 92, I, do
Cdigo Penal. Assim, para o Ministro, somente quando no se tratasse de crime que
pressuponha a improbidade administrativa, ou quando a pena imposta fosse inferior a
quatro anos que se aplicaria o previsto no inciso VI e 2 do art. 55 da Constituio.
Em qualquer caso, no h como negar que referidas distines constituem
analogias alheias ao texto constitucional em si. No h, na Constituio, qualquer
dispositivo que permita concluir que o fato de a condenao ter se dado em momento
posterior diplomao tenha por consequncia a no aplicao do art. 55, VI.
Pelo contrrio, infere-se da redao do citado dispositivo que ali se trata sim de
condenao aps a diplomao, uma vez que a norma, ao dispor sobre a perda do
mandato, pressupe que os Deputados e Senadores estejam j no seu exerccio quando
sobrevier a condenao criminal, portanto j diplomados.
Da mesma forma, no se pode estabelecer critrio de distino para aplicao
de norma constitucional com base em analogia com normas infraconstitucionais, sob
pena de subverter-se a prpria lgica de primazia da Constituio.
Saliente-se que tal postura dos Ministros se mostra temerria, uma vez que a
criao de mecanismos de distino to complexos e especficos sem um respaldo
concreto na prpria Carta Magna, pode representar um atentado supremacia da
Constituio e at mesmo uma usurpao da competncia legislativa do poder
constituinte derivado.
Neste ponto, importante refutar tambm a distino proposta pelo Ministro
Barroso quando manifestou seu novo entendimento no bojo do Mandado de Segurana
n. 32.326/DF. Como se viu oportunamente, o Ministro props que, excepcionalmente,
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caso na condenao se tenha fixado pena de recluso, em regime fechado, com durao
superior ao tempo restante do mandato parlamentar, poderia o Judicirio decretar sua
perda automtica, diante da impossibilidade jurdica e fsica de seu exerccio.
Entretanto, tal distino tambm no parece acertada. A despeito de ser um
entendimento que privilegia o bom senso e a lgica, nota-se que no h qualquer
necessidade de o Judicirio assim proceder, uma vez que a soluo para a questo da
referida impossibilidade j se encontra expressa no texto constitucional.
Com efeito, em seu art. 55, III e 3, a Lei Maior prev que se o parlamentar,
em cada sesso legislativa, deixar de comparecer tera parte das sesses ordinrias da
Casa a que pertencer, a perda do seu mandato dever ser declarada pela Mesa da Casa
respectiva. Ora, estando ele preso em regime fechado, basta o simples transcurso do
tempo para que a perda do seu mandato seja declarada pelo prprio poder Legislativo, j
que, inexoravelmente, no conseguir comparecer s sesses.
Dessa forma, no parece razovel submeter a autonomia do Poder Legislativo
a uma interferncia do Poder Judicirio quando, na verdade, os efeitos almejados pela
deciso judicial j seriam realizados independentemente desta, por fora da simples
aplicao de norma constitucional especfica sobre a hiptese.
Dito isso, conclui-se que, apesar da notria incongruncia da disciplina da
perda do mandato no ordenamento jurdico ptrio, e a despeito das acertadas e
pertinentes crticas sobre ela lanadas, no h como se furtar aplicao plena do art. 55,
VI e 2, da Constituio, no caso de parlamentar com condenao criminal em
sentena transitada em julgado.
Em um Estado Democrtico de Direito, que tem por princpios fundamentais a
supremacia da Constituio e o equilbrio entre os Poderes da Unio, no se pode
admitir a prolao de decises pelo Judicirio que coloquem em risco a autonomia de
outro Poder, e muito menos que relativizem a autoridade mxima do prprio texto
constitucional.
Na hiptese ora em estudo, v-se que o problema detectado na redao da
Constituio possui cunho muito mais poltico do que jurdico. No obstante a j
criticada superficialidade dos debates dos Constituintes sobre o tema, imperioso que
se reconhea a autoridade e supremacia do texto que aprovaram, uma vez que o fizeram
na qualidade de representantes da vontade soberana do povo. Bem ou mal, a inteno
dos Constituintes, como se viu, foi a de outorgar ao Poder Legislativo o poder de dar a
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ltima palavra sobre o destino do mandato de seus membros, caso fossem condenados
criminalmente.
Assim, por mais razo que possa parecer ter, no compete ao Judicirio
interferir em tal juzo poltico, sob pena de gerar uma instabilidade em todo o
ordenamento, abrindo portas para possveis arbitrariedades indesejadas. O clamor
popular contra a impunidade e contra um possvel excesso de prerrogativas dos
parlamentares no deve ser respondido por uma postura ativista do Judicirio, mas sim
do Legislativo, ao qual compete, por excelncia, representar a soberana vontade de seus
representados.
A soluo, ento, para a incongruncia e falta de lgica da disciplina da perda
do mandato na Constituio, deve vir por ao do poder constituinte derivado.
Felizmente, possvel notar que a evoluo das alteraes legislativas tem sido no
sentido de combater a impunidade e tolher eventuais excessos de prerrogativas dos
membros do Legislativo. Como j se apontou alhures, a prpria Emenda Constitucional
n. 35, de 2001, demonstrou a preocupao do legislador com a impunidade de
parlamentares criminosos, ao tornar desnecessria a autorizao do Legislativo para que
se instaure ao penal contra seus membros.
Nesse mesmo sentido, tem-se tambm, j em tramitao no Congresso
Nacional, a Proposta de Emenda Constituio (PEC) n.18, de 201342, apresentada
pelo Senador Jarbas Vasconcelos. J aprovada no Senado Federal, a referida PEC
pretende alterar o art. 55 da Constituio para tornar automtica a perda do mandato de
parlamentar nas hipteses de condenao por improbidade administrativa e por crime
contra a Administrao Pblica.
Dessa maneira, apesar de ainda no resolver totalmente a questo, mesmo
porque ainda falta a aprovao da PEC pela Cmara dos Deputados, nota-se que o
legislador, ao menos a princpio, j est empreendendo esforos para desconstituir a
incongruncia presente na sistemtica da perda do mandato.
De todo modo, vencido o debate jurdico sobre a interpretao do texto
constitucional, resta apenas esperar pela resoluo poltica do real problema,
conservando-se, assim, o equilbrio entre os Poderes e a supremacia da Constituio.
42
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Concluso.
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Referncias.
Dirio
da
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Nacional
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Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm. Acesso
em 27/11/2013.
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agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo,
emprego ou funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional e d outras
providncias.
Disponvel
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60
Anexo.
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