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COLISO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS NO CONTEXTO DA INTERPRETAO DA

CONSTITUCIONAL CONTEMPORNEA
Bruno Moraes Faria Monteiro Belm *
Bruno Moraes Faria Monteiro Belm
Procurador do Estado de Gois, graduado em Direito pela Universidade Federal de Gois
RESUMO
Questo assaz intrigante sobre o qual se debrua a doutrina constitucional
brasileira a problemtica relativa coliso de direitos fundamentais. O presente
estudo busca apresentar um mtodo objetivo e racional de se solucionar o caso
de coliso entre direitos fundamentais, dadas as peculiaridades que caracterizam
as normas constitucionais. O homem um ser inserto no processo histricosocial, da a necessidade de uma Constituio capaz de albergar direitos e
garantias de matizes diversos. Alm disso, os direitos fundamentais no so
absolutos e ilimitveis, e eles, por diversas, vezes colidem entre si. Nesse
contexto, os mtodos tradicionais de interpretao mostram-se inoperantes se
considerados isoladamente. Portanto, sero analisadas as teorias da
argumentao e da tpica, que definem a nova perspectiva da metodologia
jurdica, alm do modelo hermenutico constitucional concretizante de Konrad
HESSE. Outrossim, sero expostos os princpios de interpretao
especificamente constitucional, que em conjunto com os demais mtodos de
interpretao tambm servem de subsdio para a revelao integral do contedo
da norma constitucional, enfatizando-se o princpio da proporcionalidade e seus
trs sub-princpios.
1. Coliso de direitos fundamentais 2. Interpretao constitucional

1. Peculiaridades das normas constitucionais e interpretao dos direitos

fundamentais
A tarefa de aplicao da constituio no se limita a um raciocnio estruturado em
premissas que do ensejo a uma nica soluo. A abertura semntica da Constituio devido ao
seu carter eminentemente poltico torna especialmente dinmico o processo de hermenutica
constitucional, que por demais acentuado quanto se trata de valores e interesses
constitucionais conflitantes.
Inocncio Mrtires COELHO bem elucida ao afirmar que a atividade interpretativa
do texto constitucional se desenvolve quase que exclusivamente em torno de enunciados
abertos, indeterminados e polissmicos.23
O eminente professor da Universidade de Braslia, pautado nas lies de Ernest
BCKENFRDE sobre teoria dos direitos fundamentais, pontua como principal diferena entre
normas constitucionais e infraconstitucionais a estrutura normativa-material e as funes de cada
uma delas.24
Parte considervel dos enunciados constitucionais cuida de um universo normativo
bem distante daquele veiculado pelas normas infraconstitucionais. A Carta Poltica de 1988 trata
originariamente de temas estruturais atinentes ao Estado Democrtico de Direito. Vale dizer: a
23
24

COELHO, Inocncio Mrtires, Interpretao constitucional, 1997, p. 38.

Ibidem, p. 35.

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Constituio tem como funo normatizar a organizao estatal; racionalizar e limitar os poderes
pblicos; fundamentar a ordem jurdica; estabelecer os programas de ao do Estado e,
primordialmente, enunciar os direitos fundamentais e seus respectivos instrumentos de garantia,
de forma a zelar pela limitao da atuao estatal, combatendo o arbtrio e o abuso.
As caractersticas particulares das normas constitucionais foram tambm estudadas
na doutrina constitucional brasileira. Vale mencionar as referncias feitas por Luis Roberto
BARROSO, que apresenta quatro caractersticas bsicas: a) superioridade hierrquica da
Constituio, que na opinio do professor da Universidade Federal do Rio de Janeiro ... confere
Lei Maior o carter paradigmtico e subordinante de todo o ordenamento ...; b) a natureza da
linguagem, que confere aos enunciados constitucionais maior abertura e grau de abstrao, ... e
conseqentemente maior densidade jurdica.; c) o contedo especfico, porque a par das
normas que estabelecem condutas, os preceitos lingsticos exprimem normas de organizao e
normas programticas, indicadoras de valores a serem preservados e de fins sociais a serem
alcanados; e, finalmente, o carter poltico das normas insculpidas na Constituio, quanto
origem, ao objeto e aos resultados de sua aplicao.25
Afinal de contas, tamanha a peculiaridade da organizao normativo-material da
parte dogmtica das Constituies, que se afirma ser esta essencialmente distinta do arcabouo
estrutural das normas simplesmente legais, de modo a fazer surgir a necessidade de uma
interpretao especificamente constitucional.26
A abertura semntica e estrutural so caractersticas essenciais decorrentes
principalmente da natureza da Constituio, tida como norma fundamental, que compe um
sistema normativo aberto de princpios e regras.27
Ademais, a Constituio representa a estrutura normativa bsica da sociedade, com
eficcia abrangente e duradoura. Por isso, as normas constitucionais so caracterizadas pela
indeterminao e por uma regulamentao incompleta, de modo a conferir-lhes elasticidade e
abstrao, mormente quando se tratar de normas veiculadoras de direitos fundamentais.
Por oportuno, cumpre reproduzir o magistrio de Rodolfo Viana PEREIRA que bem
justifica a locao dos direitos fundamentais nas Constituies modernas:
A Constituio, nesse ambiente, representa, pois, o documento catalisador
dos ideais e das exigncias modernas no sentido de garantir a racionalizao
da disciplina do poder sua desmistificao, estruturao, regulamentao e
controle e, via de conseqncia, a garantia do espao de desenvolvimento
do indivduo unidade tica por excelncia notadamente pela declarao
de seus direitos fundamentais.28

Em suma, os enunciados que expressam normas de direitos fundamentais fazem

referncia a conceitos e valores indeterminados que representam a histria das idias polticas e
filosficas de determinada poca e em determinado lugar, valendo-se de uma linguagem vaga e
muitas vezes ambgua.
2. COLISES DE DIREITOS FUNDAMENTAIS
A existncia humana caracterizada pela co-existncia. O homem um ser inserto
na evoluo histrico-cultural. Sendo assim, se os homens coexistem, os direitos tambm
coexistem, co-determinam-se e se co-limitam.
BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da constituio, 2003, p. 107.
Cf. COELHO, Inocncio Mrtires, ob.cit., p. 77.
27 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes, Direito Constitucional, 1993, p. 183-189.
28 PEREIRA, Rodolfo Viana, Hermenutica Filosfica e Constitucional, 2001, p. 89.
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Os direitos fundamentais no so absolutos e ilimitados e evoluem no compasso do
tempo, acompanhando as tendncias ideolgicas, sociais e econmicas de cada poca. Em
outras palavras, os diretos fundamentais possuem uma carga de historicidade, modificando-se
de acordo com as condies histricas.
As constituies democrticas contemporneas consagraram inmeros direitos
fundamentais que mantm entre si uma relao de harmonia, no havendo entre eles ordenao
hierrquica e nem excluses apriorsticas.
No obstante, com freqncia na vida social, tanto nas relaes individuais como
nas relaes entre indivduo e poder pblico, nem sempre possvel a realizao plena e
irrestrita dos direitos fundamentais de diferentes titulares. Vrias so as situaes concretas em
que dois direitos igualmente tutelados pela constituio entram em rota de coliso, como, por
exemplo, o direito de liberdade de expresso e os direitos de personalidade; o direito liberdade
de circulao e sade pblica; o direito efetividade da jurisdio e o direito segurana
jurdica etc. A esse fenmeno a dogmtica constitucional denomina de coliso de direitos
fundamentais.
A coliso de direitos fundamentais, como visto acima, a coliso in concreto de
normas-princpio, porquanto os direitos fundamentais apresentam carter normativo principial,
conforme conclui a teoria dos princpios formulada por Robert ALEXY. Essa constatao
essencial porque determina o mtodo a ser utilizado.
Anteriormente, afirmou-se que a natureza principial das normas jusfundamentais
possibilita a soluo de colises a partir da aplicao do mtodo da ponderao. A seguir sero
delineados os contornos deste mtodo, que cuida de resolver as ocorrncias de colises
concretas entre norma-princpio, mormente as instituidoras de direitos fundamentais. Antes,
mister se faz pontuar os principais mtodos clssicos de interpretao.
3. OS MTODOS TRADICIONAIS DE INTERPRETAO
Nessa parte sero traadas linhas gerais sobre os mtodos clssicos de
interpretao, com vistas demonstrao de sua insuficincia frente ocorrncia de conflito
entre normas constitucionais. Dizer que os mtodos ou regras clssicas de interpretao so
insuficientes no implica necessariamente a concluso de que so irrelevantes. Embora
incompletos esses mtodos so necessrios interpretao das disposies constitucionais.
Em apertada sntese podem ser enumerados quatro critrios tradicionais bsicos de
interpretao: gramatical, histrico, teleolgico e sistemtico.
O critrio gramatical importa na atribuio de significado ao texto da norma,
analisando o contedo semntico das palavras. o momento inicial do processo interpretativo.
Por vezes o intrprete da Constituio deve transpor os limites da letra para verdadeiramente
realizar a justia e combater a fraude. Assim, deve o intrprete ser cauteloso e evitar o excesso
de apego ao texto. Por diversas vezes se nota na Constituio o emprego de termos
polissmicos e conceitos indeterminados. Outras vezes so encontradas expresses vagas,
caractersticas de uma Constituio aberta.
A interpretao histrica funda-se na busca do sentido da disposio constitucional
atravs dos precedentes legislativos, dos antecedentes normativos e dos trabalhos
preparatrios. Alguns doutrinadores, dentre eles Geraldo Ataliba, desprestigiam o elemento
histrico de interpretao, minimizando o papel dos projetos de lei, dos debates nas comisses
etc. Luis Roberto BARROSO aduz que Sem embargo dessa viso crtica, o elemento histrico
desempenha na interpretao constitucional um papel mais destacado do que na interpretao

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das leis.29 Nesse diapaso valoriza-se o substrato de valores polticos e ideolgicos que esto
na origem da Constituio.
Considera-se teleolgico o mtodo de interpretao atravs do qual se busca
atender aos fins para os quais a norma foi instituda. A Constituio visa a atingir certos
objetivos, a atender certas necessidades e devem ser interpretadas no sentido que melhor se
adapte finalidade para a qual foi criada
Na definio de Luis Roberto BARROSO:
Chama-se teleolgico o mtodo interpretativo que procura revelar o fim da
norma, o valor ou bem jurdico visado pelo ordenamento com a edio de
dado preceito.30

Por fim, a interpretao sistemtica, segundo a qual nenhum preceito pode ser
interpretado isoladamente, sob pena de se esvaziar seu contedo normativo. Atravs da
interpretao sistemtica, o intrprete situa o dispositivo cotejado dentro do contexto normativo
geral.
Quanto ao mtodo de interpretao sistemtico Luis Roberto BARROSO elucida:
O mtodo sistemtico disputa com o teleolgico a primazia no processo
interpretativo. O direito objetivo no um aglomerado aleatrio de
disposies legais, mas um organismo jurdico, um sistema de preceitos
coordenados ou subordinados, que convivem harmonicamente.31

Nesse passo, chega-se concluso de que a Constituio representa um sistema.

Essa idia de unidade interna d ensejo a um princpio especfico, que o da unidade
constitucional, o qual ser tratado mais adiante.
4 ARGUMENTAO E TPICA
Vrias foram as tentativas de superao implementadas, a fim de se desenhar uma
metdica adequada interpretao constitucional. Tal empreitada fruto de uma construo
recente. Assim, para a compreenso das dimenses da moderna interpretao constitucional,
situando-a no contexto das atuais controvrsias metodolgicas, faz-se necessrio perpassar
pelas contribuies advindas da Teoria da Argumentao de Cham PERELMAN e da Tpica de
Theodor VIEWHEG, que partem da crtica ao mtodo formalista tradicional desenvolvido pelo
positivismo.
4.1 TEORIA DA ARGUMENTAO
Desenvolvida por Cham PERELMAN em parceria com L. OLBRECHTS-TYTECA32,
esta concepo rechaa o modelo exato das cincias humanas que predominava desde o sculo
XVIII, no qual a aplicao do Direito conduzia a uma compreenso matemtica e exata do
processo hermenutico. Em outros termos, o que no podia ser geometricamente demonstrado,
era desde logo desconsiderado.
Na teoria da argumentao tem-se a noo de que nem tudo est sujeito
comprovao lgica. Nesse modelo a racionalidade no existe apenas nos casos em que o
BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da constituio, 2003, p. 134.
Ibidem, p. 138.
31 BARROSO, Luis Roberto. Ob. cit., 2003, p. 136.
32 SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na constituio federal, 2003, p. 124.
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resultado de uma controvrsia possa ser demonstrado de forma inquestionvel. No campo das
relaes humanas as discusses giram em torno de argumentaes razoveis que, conquanto
no possam ser matematicamente comprovadas, so racionalmente justificadas, ganhando a
adeso da maioria.
Daniel SARMENTO lanando mo das idias preconizadas por Perelman considera
que o raciocnio do qual decorre uma deciso judicial distancia-se do silogismo tradicional em
que as concluses necessariamente decorrem de premissas incontroversas. Nessa linha no
haveria decises absolutamente certas ou erradas, mas resultados, que devido a sua carga
argumentativa, logram a aceitao geral.33
A teoria da argumentao, de natureza notadamente democrtica, refora a
legitimidade das decises pblicas com a persuaso racional da sociedade. O debate de idias
valorizado, de modo a produzir argumentos bastantes para promover o convencimento da
comunidade acerca das teses discutidas.
No campo da hermenutica constitucional notvel a aplicao da teoria da
argumentao no processo de ponderao de interesses, campo este em que no existem
respostas inteiramente certas ou erradas, o que h so resultados prticos mais ou menos
comedidos, respeitados os limites institudos pela ordem constitucional.
4.2 TEORIA DA TPICA JURDICA
O mtodo tpico objeto da obra de Theodor VIEWHEG intitulada, Tpica e
Jurisprudncia, publicada na Alemanha em 1953.34
O autor alemo considera que o raciocnio jurdico, numa concepo moderna do
Direito, caracterizado pela prevalncia da dimenso sistemtica do ordenamento, relegando o
problema a uma dimenso secundria. Destarte, proposto um modo de raciocnio jurdico
voltado para o problema e no para a norma.
Na concepo tpica, o modo de pensar essencialmente direcionado ao caso
para o qual se busca uma soluo, o ponto de partida o prprio problema. Ao invs de partir do
sistema para dele deduzir a soluo, na tpica a lgica invertida na medida em que se d
nfase na induo, ou seja, a partir do caso concreto, o aplicador do direito deve perquirir acerca
da soluo mais justa, que melhor se amolda ao caso.
Para a consecuo desse desiderato deve-se lanar mo de uma srie de pontos
de vista (topoi). Os topoi configuram alternativas possveis a cada caso. So orientaes
reveladas pela experincia e servem de norte para a verificao da melhor resposta para cada
situao concreta. No significa dizer que os pontos de vista so irrefutavelmente certos ou
errados, mas sim que so razoveis, da seu carter casustico e prtico.35 Observe-se que o
estilo tpico bem se adapta ao carter aberto e dinmico da hermenutica constitucional.
No obstante as caractersticas acima salientadas, a tpica falha pela
unilateridade36, no momento em que desconsidera o valor da sistemtica no universo jurdico.
Deve-se pensar o mtodo tpico-problemtico com a devida cautela, sob pena de se mitigar a
segurana jurdico-normativa, promovendo um sistema anrquico de absoluta liberdade judicial,
com a consagrao de um decisionismo desmedido, no qual as normas constitucionais restariam
reduzidas a meros pontos de vista, sem qualquer fora vinculante.
Cf. SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na constituio federal, 2003, p. 127.
Ibidem, p. 126.
35 SARMENTO, Daniel, ob. cit., 2003, p. 129.
36 Ibidem, p. 130.
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4.3 A RELEVNCIA DO PENSAMENTO TPICO-ARGUMENTATIVO NA

INTERPRETAO CONSTITUCIONAL
Foi salientado alhures que a Constituio representa um sistema aberto composto
de regras e princpios37. Alm de representar pontos de vista, seus mandamentos revestem-se
de carga cogente, aos quais se submetem tanto os poderes pblicos como os particulares. Isso
no implica a considerao de que a Carta Poltica seja um sistema cerrado e auto-suficiente. De
fato, configura uma universalidade, composta tambm por valores, cuja anlise deve ter por base
as finalidades nela insculpidas.
Nos moldes do exposto at aqui, conclui-se que h espao para a tpica e a
argumentao, que so compatveis com a abertura sistemtica da Constituio, mormente
quanto s normas consagradoras de direitos fundamentais, quadra em que o ordenamento
constitucional no coloca disposio do intrprete respostas pr-fabricadas para cada hiptese
de coliso destes direitos.
5 A HERMENUTICA ESTRUTURAL CONCRETIZANTE
Konrad HESSE sustenta que toda interpretao constitucional
concretizao.38Isso quer dizer que a interpretao s deve ocorrer onde a Constituio no for
clara, onde apresentar pontos obscuros ou onde houver dvidas, sendo nesse caso papel do
intrprete determinar o contedo material da Constituio. Tal mtodo entende a interpretao
como modo de se buscar o verdadeiro sentido da norma em face do problema concreto sobre o
qual ela atua.
A interpretao constitucional concretizao, pois nos domnios da norma jurdica,
toda atividade interpretativa criadora, ainda que sempre vinculada norma.
A concretizao da norma constitucional pressupe o atendimento de determinadas
condies: em primeiro lugar, a sua pr-compreenso, ou seja, a formulao de uma idia
adiantada quanto ao contedo da norma, e, a seguir, a anlise do prprio problema a que se
expe a uma soluo. Essa pr-compreenso estaria ligada ao entendimento de uma
perspectiva histrica concreta condicionante do afazer interpretativo.
Paulo BONAVIDES assevera:
o mtodo concretista da interpretao gravita ao redor de trs elementos
bsicos: a norma que se vai concretizar, a compreenso prvia do intrprete
e o problema concreto a resolver.39

Na concretizao o procedimento se d atravs de elementos advindos dos

mtodos clssicos de interpretao (gramatical, sistemtico, histrico e teleolgico ou finalstico),
e ainda pelos princpios especficos de interpretao constitucional. Esses elementos servem de
pontos de vista para a soluo de cada caso concreto na medida em que colocam s mos do
interprete proposies justas para cada caso
Desse modo, fica explicitada toda a grandiosidade da tarefa hermenutica, qual
seja, a de determinar a deciso normativa relativa a um problema concreto a partir da coerncia
dos preceitos jurdicos adequados (programas normativos), luz do conjunto de circunstncias
fticas (mbito normativo) e em virtude de um processo argumentativamente justificado que
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes, Direito Constitucional, 1993, pp. 180-183.
Cf. STEINMETZ, Wilson Antnio. Coliso de direitos fundamentais e princpio da proporcionalidade, 2001, p. 87.
39 BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional, 2001, p. 440.
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proporcione, ao mesmo tempo, segurana jurdica (controle do arbtrio) e legitimidade do juzo
(racionalidade na adequabilidade).40
A interpretao concretizante diferencia-se da tpica porquanto preconiza o
primado da norma em face do problema e no no problema sobre a norma. O mtodo em cotejo
almeja a investigao de pontos de vista limitada por um modelo normativo, de forma a conciliar
a vitalidade inerente interpretao tpica com a segurana implementada pelo limites impostos
no texto normativo.
6 OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS
6.1 Conceito e normatividade dos princpios no direito constitucional
Cumpre dizer, preliminarmente, que se afigura superada a distino entre norma e
princpio. A moderna dogmtica jurdica, conduzida nesse ponto pelos meritrios ensinamentos
de Ronald DWORKIN41, concluiu que as normas em geral podem subdividir-se em normasprincpio (princpio propriamente dito) e normas-disposio (regra).42 Sero analisados os
principais pontos de divergncia entre esses dois institutos normativos. Inicialmente, buscar-se-
um conceito de princpio.
No vernculo, o dicionrio Houaiss43 define princpio como incio, comeo, preceito,
podendo ainda ser entendido como noes bsicas.
Em lio que j se tornou emblemtica, Celso Antnio Bandeira de MELLO
escreveu:
Princpio por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro
alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas,
compondo-lhe o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e
inteligncia.44

Ruy Samuel ESPNDOLA por seu turno conceitua princpio como:

a estruturao de um sistema de idias, pensamentos ou normas por uma
idia mestra, por um pensamento chave, por uma baliza normativa, donde
todas as demais idias, pensamentos ou normas derivam, se reconduzem
e/ou se subordinam.45

No pensamento jurdico contemporneo, h consenso em reconhecer aos princpios

jurdicos o status de norma de direito. Entende-se que os princpios esto insertos tanto no
conceito de lei quanto no de princpios gerais de direito, divisando-se, por conseguinte, princpios
jurdicos expressos e princpios jurdicos implcitos na ordem jurdica.
Esse pensamento tem sido chamado de corrente ps-positivista. Nessa tendncia,
os princpios so entendidos como normas jurdicas vinculantes, revestidos de efetividade
PEREIRA, Rodolfo Viana, Hermenutica Filosfica e Constitucional, 2001, p. 170. O emrito Professor de Direito
Constitucional da PUC/MG formulou essa afirmao a partir de conceitos criados por Friedrich Mller para justificar
metodologicamente o processo de concretizao da norma. Muller faz uma distino importantssima entre texto e
norma, que gera uma diferena entre validade e normatividade. Para ele, a norma no se identifica com o texto do
preceito jurdico, mas resultado de um processo de concretizao.
41 Cf. HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio, 1991.
42 Apud, BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da constituio, 2003, p. 151.
43 HOUAISS, Antnio;VILLAR, Mauro de Sales. Mni-dicionrio da lngua portuguesa, 2003, p. 421.
44 MELLO, de Celso Antnio Bandeira de, Elementos de direito administrativo, 1986, p. 230.
45 ESPNDOLA, Ruy Samuel. Conceito de princpios constitucionais, 2002, p. 53.
40

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jurdica. Os princpios tm eficcia positiva e negativa sobre comportamentos tanto do Poder
Publico quanto dos particulares, bem como sobre interpretao e aplicao de outras normas.
Como acentuado acima, o carter da normatividade alcana tanto os princpios
positivados quanto os princpios gerais, ou seja, aqueles que defluem do sistema normativo,
desvendados pelo ato de aplicar o Direito a cada caso concreto.
Norberto BOBBIO em passagem transcrita por Ruy ESPNDOLA explica:
Para sustentar que os princpios gerais so normas, os argumentos vm a
ser dois e ambos vlidos: antes de tudo, se so normas aquelas das quais os
princpios gerais so extrados, atravs de um procedimento de
generalizao sucessiva, no se v por que no devam ser norma tambm
eles: se abstraio de espcies animais, obtenho sempre animais, e no flores
ou estrelas. Em segundo lugar, a funo para a qual so abstrados e
adotados aquela mesma que cumprida por todas as normas, isto , a
funo de regular um caso. Para regular um comportamento no regulado,
claro: mas agora servem ao mesmo fim para que servem as normas
expressas. E por que ento no deveriam ser normas?.46

Para se atingir essa concluso, de que os princpios possuem status de

normatividade, foram travados longos debates na seara da Cincia Jurdica, mormente entre
duas velhas correntes do pensamento jurdico, quais sejam: o jusnaturalismo e o positivismo47. E
mais recentemente por uma terceira corrente denominada de ps-positivismo.
Embora a discusso acerca da evoluo do pensamento jurdico sobre a
juridicidade ou normatividade dos princpios seja bastante para acalentar longas discusses
jurdicas e filosficas, este no ser o foco da presente pesquisa, que limita-se a delinear o
instituto princpio como norma de Direito, apartando-lhe da concepo de regra.
6.2 PRINCPIO E REGRA
Vrios critrios foram propostos para se fazer a distino entre princpios e regras.
Ronald DWORKIN, na famosa obra Taking Rights Seriously, estabeleceu dois critrios, com
espeque em duas idias bsicas: a primeira, a do tudo ou nada (all or nothing), e a segunda, a
do peso ou da importncia.48
Pelo primeiro, as regras so aplicveis por completo ou no so, de modo
peremptrio. Se os fatos previstos na regra ocorrerem, esta deve incidir de modo direto e

Apud ESPNDOLA, Ruy Samuel. ob. cit., 2002, p. 62.

Questo assaz intrigante a discusso acerca da normatividade da Constituio. Destacam-se dois grandes
pensadores do tema: Ferdinand Lassale e Konrad Hesse. Em sntese, o primeiro considerava a existncia de uma
Constituio real, surgida a partir dos embates havidos entre os fatores reais de poder. Na opinio de Lassale, a
nica constituio que deteria fora normativa seria aquela que traduzisse a realidade ftica, ou seja, as relaes de
poderes determinantes, como um verdadeiro retrato dos embates travados pelos fatores reais de poder. Caso
contrrio, se correria o risco de ser criado o que denominou de Constituio folha de papel. (Cf. LASSALE,
Ferdinad. A essncia da Constituio). Em linha diametralmente oposta, postou-se Konrad Hesse. J na segunda
metade do sculo XX, Hesse atribui Constituio carter normativo. Alm de refletir o ser(sein) a norma
constitucional produzia comandos de dever-ser(sollen), sob pena de se esvaziar seu contedo de cincia jurdica.
Nessa viso, a Constituio determinada pela realidade social, mas ao mesmo tempo, graas a sua pretenso de
eficcia, imprime ordem e conformao existncia poltica e social. (Cf. KONRAD, Hesse. A fora normativa da
Constituio).
48 Apud, BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da constituio. 5. ed. Rio de Janeiro: Saraiva, 2003, p.
328.
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automtico49. J os princpios jurdicos atuam de modo diferente, possuem uma carga valorativa
e, dessa maneira, indicam uma direo a seguir.
O segundo critrio diferenciador decorre do primeiro. Ocorre que numa ordem
pluralista existem vrios princpios que abrigam decises ou valores que no raras vezes podem
se colidir. Assim, a coliso de princpios perfeitamente possvel, e, neste caso, a incidncia de
um deles no pode ser posta na proporo do tudo ou nada, da validade ou da invalidade. A
partir da anlise do caso sob exame o julgador dever decidir de forma fundamentada, levando
em considerao o peso e a importncia relativos a cada um deles. Destarte, conclui-se que a
aplicao dos princpios ocorre, predominantemente, por meio da ponderao.50
Por outra parte, o conflito de regras no discutido nessa mesma dimenso. Uma
regra somente deixar de incidir sobre a hiptese ftica se for invlida, se houver outra mais
especfica ou se no estiver em vigor. Sua aplicao, ao contrrio dos princpios, se d mediante
subsuno.
Em concluso, com substrato em irretocvel lio de Jos Joaquim Gomes
CANOTILHO, cinco so as caractersticas bsicas dos princpios: elevado grau de abstrao;
elevado grau de determinabilidade, porquanto a aplicao dos princpios pressupe
concretizaes por parte do julgador; carter de fundamentalidade no sistema, devido
posio hierrquica dos princpios na escala das fontes; proximidade da idia de direito, uma
vez que os princpios so padres juridicamente vinculantes radicados na exigncia daquilo que
seja justo, e no meramente formal como as regras; e, por fim, natureza normogentica, por
configurarem fundamentos de regras jurdicas.51
Ao estudo que ora se realiza interessa o carter vinculante dos princpios.
Constituem verdadeiras normas impositivas que possibilitam o balanceamento de valores e
interesses, e podem ser objeto de harmonizao ao suscitarem problemas de peso e importncia
em dado momento e em dada ocasio especial.
6.3 FUNO INTERPRETATIVA DOS PRINCPIOS
Tomando por base classificao elaborada por Paulo BONAVIDES a partir das
lies do jurista espanhol J. de Castro, trs seriam as funes bsicas dos princpios: funo
fundamentadora da ordem jurdica, funo interpretativa e funo supletiva52. Por ora, a
discusso gira em torno da funo interpretativa dos princpios. Esta atribuio imprescindvel
para a resoluo de coliso entre direitos fundamentais.
Nessa linha, os princpios cumprem o papel de orientao das solues jurdicas a
serem buscadas diante dos casos submetidos apreciao do intrprete. Constituem
verdadeiros vetores de sentido para as demais normas, exercendo uma funo argumentativa.
Por conseguinte, revelam pontos de vista que devem ser considerados no equacionamento dos
casos de coliso de direitos fundamentais.
O ponto inicial do intrprete h de ser sempre os princpios constitucionais, pois
estes guardam em sua essncia a ideologia da Constituio, seus postulados bsicos, seus
objetivos precpuos.
6.4 PRINCPIOS DE INTERPRETAO ESPECIFICAMENTE CONSTITUCIONAL

Ibidem, p. 329.
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na constituio federal, 2003, p. 45.
51 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes, Direito constitucional, 1993, p. 166.
52 BONAVIDES, Paulo, Curso de direito constitucional, 2001, p. 254.
49
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Merecem referncia os chamados princpios de interpretao constitucional, os
quais, em conjunto com os demais mtodos de interpretao at aqui levantados, tambm
devem ser aplicados, pois so pressupostos essenciais para se revelar toda a extenso da
norma constitucional em cotejo.
Em geral, tais princpios so os seguintes:
a)

b)

c)

d)

e)

53
54

Princpio da unidade da Constituio: tem como ponto de partida a existncia

de uma relao de interdependncia entre todos os elementos que formam a
estrutura da Constituio. As normas constitucionais no podem ser
analisadas de forma apartada, mas sim como preceitos que compem uma
sistemtica nica de regras e princpios, com o escopo de se evitar
contradies internas. O princpio da unidade da Constituio assume grande
relevo precisamente pela natureza peculiar da Carta da Repblica, que na
esteira de um iderio democrtico, foi promulgada aps um processo de
construo eminentemente dialtico, confrontando interesses e aspiraes
de matizes variados.53 justamente este o fato, consubstanciado na
pluralidade e no antagonismo de idias, que faz tornar indispensvel a
unidade constitucional, mormente no mbito dos direitos fundamentais, em
que o carter de unidade da Constituio representa a fundamentao de
toda limitao ou restrio;
Princpio do efeito integrador: tambm chamado de eficcia integradora, o
mandamento fundamental de valorizao dos pontos de vista implementados
pela interpretao, de modo a promover e a manter a integridade poltica e
social, reforando a coeso poltica, posto que esta uma das finalidades
precpuas da Constituio;
Princpio da mxima efetividade: na interpretao constitucional deve-se
atribuir norma o sentido que lhe empreste maior eficcia possvel. Luis
Roberto BARROSO com sua peculiar simplicidade arremata: o direito existe
para realizar-se.54 A efetividade, assim, significa a realizao do Direito, o
desempenho concreto da sua realizao social, aproximando o ser do deverser, a norma da realidade. O princpio da efetividade tambm se mostra
relevante na esfera dos direitos fundamentais. Sem ele os direitos
fundamentais seriam reduzidos a meras declaraes polticas, sem efeitos
concretos e reais;
Princpio da conformidade funcional ou correo funcional: o rgo
encarregado da interpretao constitucional no est autorizado a restringir o
poder conformador do legislador mais do que permite a Constituio, em
atendimento ao princpio da separao dos poderes, por exemplo. Embora
de forma menos evidente, este mandamento tambm aplicado quando se
tratar de direitos fundamentais, mormente no que diz respeito ao controle de
constitucionalidade exercido pelos tribunais sobre as leis restritivas de
direitos;
Princpio da fora normativa da Constituio: na interpretao constitucional
deve-se privilegiar as solues que conferem ao preceito constitucional maior
eficcia, vez que estes esto revestidos de normatividade. Trata-se da tarefa
de garantir nas solues jurdico-constitucionais a atualizao normativa da
Constituio. No campo dos direitos fundamentais as conseqncias so
visveis. A falta de normatividade constitucional implicaria fazer dos preceitos

Cf. BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da constituio, 2003, p. 196.

Cf. BARROSO, Luis Roberto, ob. cit., p. 247.

30

f)

g)

de direitos fundamentais meras declaraes polticas, sem qualquer fora

vinculante.
Princpio da concordncia prtica: um princpio de harmonizao dos
direitos em coliso. Assim, os direitos agasalhados pela norma constitucional
no podem ser exercidos de modo a subverter uns aos outros. Devem ser
tratados de maneira que a afirmao de um no acarrete prejuzo a outro.
Prescreve que no caso de coliso de bens constitucionais no se deve,
atravs de uma ponderao precipitada, realizar um em detrimento do outro.
Deve-se responder a cada caso segundo os resultados metodologicamente
produzidos pela aplicao do princpio da proporcionalidade.
Princpio da interpretao conforme a Constituio: considera que uma
norma infraconstitucional deve ser interpretada, quando polissmica ou
plurissignificativa, de forma compatvel, jamais conflitante, com o texto
constitucional. Isso significa que uma lei no pode ser declarada nula quando
ela pode ser interpretada em consonncia com a Constituio.

7 O PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE
Na Constituio brasileira, a doutrina e a jurisprudncia tm reconhecido a vigncia
de inmeros princpios constitucionais implcitos, dentre eles encontra-se o princpio da
proporcionalidade.55
O princpio da proporcionalidade visa restrio do arbtrio e a moderao do
exerccio do poder, com vistas proteo dos direitos dos cidados. Esse princpio apresenta-se
como ferramenta para a soluo dos casos de coliso de direitos, de forma a tutelar uma
multiplicidade de interesses coexistentes, reforando o papel da jurisdio constitucional como
garantidora de uma ordem jurdica justa.
A aplicao da proporcionalidade, inaugurado pelo TCF, mtodo que consiste na
escolha de preferncia entre os direitos ou bens conflituosos, determinando qual dos direitos
prevalecer em cada caso concreto.56
J se discorreu sobre a possibilidade da ocorrncia de coliso de direitos
fundamentais. No caso concreto, o conflito entre normas constitucionais de mesma estatura
hierrquica, ambas vlidas, demanda soluo final, seja pela via legislativa ou pela judicial.
Nesse caso, a deciso dever atender ao imperativo da otimizao e da harmonizao57 dos

A doutrina no unssona em considerar o princpio da proporcionalidade como princpio de interpretao

constitucional . Uma parcela doutrinria considera que o princpio da proporcionalidade no um princpio de
interpretao especificamente constitucional, ao menos em sentido estrito, visto que possui existncia autnoma,
no se prestando a atribuir sentido ou significado normativo a disposies normativas, e sim de equilibrar e ordenar
os direitos em conflito (Cf. CANOTILHO, Joaquim Jos Gomes, Direito constitucional e teoria da constituio, p.
1109 e STEINMETZ, Wilson, Coliso de direitos fundamentais e princpio da proporcionalidade, p. 142). Por outro
passo, alguns doutrinadores conceituados defendem posio contrria, isto , que o princpio da proporcionalidade
um princpio de interpretao especificamente constitucional (BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao
da constituio, p. 218).
56 Autores como Luis Roberto BARROSO e Gilmar Ferreira MENDES, com fundamento no devido processo legal
substantivo (controle da razoabilidade das leis, dos atos normativos e dos atos executivos), consideram que
proporcionalidade e razoabilidade so institutos fungveis. De outra parte, doutrinadores como Willis Santiago
GUERRA FILHO, fazem distino entre razoabilidade e proporcionalidade. O primeiro seria um princpio com funo
negativa na medida em que controla os limites do que as pessoas em geral considerariam aceitveis. J a
proporcionalidade representa um princpio com funo positiva, indicadores de concreo mediante os princpios
parciais da adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito.
57 STEINMETZ, Wilson Antnio, ob. cit., 2001, p. 140.
55

31
direitos que elas conferem, levando sempre em considerao a unidade constitucional e a
concordncia prtica.
A ponderao de bens igualmente tutelados pela Constituio s possvel com a
aplicao, em cada caso concreto, do princpio da proporcionalidade em sentido amplo, tambm
denominado de proibio de excesso. Para isso devem ser observados alguns pressupostos
bsicos: a) existncia de coliso entre direitos fundamentais ou bens constitucionalmente
protegidos, em hipteses em que a realizao de um acarreta a preterio ou restrio do outro;
b) a inexistncia prima facie de uma hierarquia abstrata entre os direitos em coliso.
No af de conferir racionalidade ao princpio da proporcionalidade, possibilitando
sua aplicao a partir de critrios metodolgicos, a doutrina alem determinou sua
decomposio em trs sub-princpios, quais sejam: princpio da adequao, da necessidade e da
proporcionalidade em sentido estrito.
O subprincpio da adequao de meios pressupe o exame da adequao, da
conformidade ou da validade do fim. A adequao diz respeito verificao se a deciso
normativa restritiva (meio) do direito fundamental possibilita o alcance da finalidade almejada.
Paulo Armnio Tavares BUECHELE explica a adequao:
Portanto, sob o prisma da adequao, em face do princpio da
proporcionalidade, o que se exige para a constitucionalidade do
ato normativo limitador de um direito fundamental ,
simplesmente, que o meio eleito para a consecuo do objetivo
almejado tenha condies para tanto, isto , que seja apto,
capaz de lograr o desiderato pretendido.58
Portanto, para se chegar ilao de que o meio eleito adequado, o intrprete
deve inquirir se ele til, emprica ou faticamente, para alcanar o objetivo pretendido.
O subprincpio da necessidade tambm conhecido como princpio da
exigibilidade, da menor ingerncia possvel, da interveno mnima.
Trata-se de verificar a existncia ou no de medida estatal de restrio, diferente da
que se pretende utilizar, mas da mesma forma eficaz e adequada, e que seja menos prejudicial
ao direito fundamental em anlise. O TCF formulou a seguinte mxima: o fim no pode ser
atingido de outra maneira que afete menos ao indivduo.59
No princpio da necessidade encontram-se incutidas quatro caractersticas
essenciais. A primeira a interveno mnima no exerccio do direito fundamental pelo seu
titular. A segunda a exigncia de confirmao da ausncia de medida menos gravosa capaz de
atingir o mesmo objetivo. A terceira nota diz respeito compatibilidade dos meios ou das
medidas de restrio. Inicialmente se verifica qual meio menos prejudicial. Se houver empate
neste quesito passa-se anlise da eficcia. Pergunta-se, ento, qual meio se mostra mais
eficaz.
Segundo Robert ALEXY, as mximas da adequao e da necessidade representam
princpios definidores de mandamentos de otimizao, tendo-se em conta as possibilidades
fticas em cada caso especfico.60
Em alguns casos a medida mais eficaz pode ser a mais prejudicial. A resposta a
este problema pode render margem a duas respostas. Deve-se diante do caso concreto cotejar
BUECHELE, Paulo Armnio Tavares. O princpio da proporcionalidade e a interpretao da constituio, 1999, p.
126.
59 ALEXY, Robert, ob. cit., 1997, p. 112.
60 ALEXY, Robert, ob. cit., 1997, pp. 114-5.
58

32
se a alternativa menos prejudicial e menos eficaz capaz de atingir o objetivo perseguido. Caso
contrrio, em casos especficos pode-se optar pela norma razoavelmente mais prejudicial, mas
com um maior grau de eficcia. No mais, somente o exame das questes fticas podero dar
ensejo a uma soluo justa e necessria.
Finalmente, o subprincpio da proporcionalidade em sentido estrito, que Robert
ALEXY denomina de mandado de ponderao61. Este princpio parcial demanda uma anlise
da relao custo-benefcio da norma avaliada. Vale dizer, o sacrifcio imposto pela restrio deve
ser inferior ao benefcio por ela engendrado, sob pena de inconstitucionalidade.
Os princpios prima facie possuem sempre pesos relativos e para que ocorra a
otimizao de sua aplicao, em alguns casos, precisam se submeter a um processo de
restrio. Todavia, eles s podem ser afetados na medida do necessrio para a aplicao de
outro princpio de mesma importncia constitucional.
O princpio da proporcionalidade na sua acepo estrita na verdade a ponderao
de bens propriamente dita. Implica dizer que os meios eleitos devem manter uma relao de
proporcionalidade, de racionalidade, entre a deciso restritiva, tendo-se em conta os efeitos
produzidos sobre o direito fundamental que sofre a limitao, e a finalidade perseguida.
Daniel SARMENTO afirma que O subprincpio da proporcionalidade em sentido
estrito convida o intrprete realizao de autntica ponderao.. Com efeito, na ponderao a
restrio imposta a cada interesse em cotejo,diante do caso de conflito entre princpios
constitucionais, s legtima quando se apresentar apta a manter a sobrevivncia do bem
contraposto; no houver soluo menos ofensiva, e o benefcio almejado com a limitao
justificar o grau de renncia determinado ao interesse adverso.
Tratando-se de coliso de direitos fundamentais, Robert ALEXY formula a lei da
ponderao, que nada mais representa o princpio da proporcionalidade em sentido estrito:
quanto maior o grau da no satisfao ou de afetao de um princpio, tanto maior tem que
ser a importncia da satisfao do outro..62
A aferio da proporcionalidade deve ser implementada de modo a colocar de um
lado os interesses protegidos com a medida, e no outro, os bens jurdicos que sero objeto de
restrio. Caso a balana se inclinar para o lado dos direitos aos quais se visa dar prevalncia, a
medida ser vlida e devidamente revestida de constitucionalidade.63
7.1
FUNDAMENTAO
PROPORCIONALIDADE

NORMATIVA

DO

PRINCPIO

DA

O princpio da proporcionalidade foi desenvolvido vigorosamente na segunda

metade do sculo XX, no perodo ps Segunda Guerra. Todavia, a maioria das constituies de
Estados democrticos de Direito no trazem em seu bojo referncia expressa ao princpio. Para
a justificao da aplicao e dos resultados produzidos, de mister importncia a
fundamentao constitucional do princpio da proporcionalidade.
A ausncia de enunciao normativa expressa faz surgir a dificuldade de
fundamentao do ponto de vista normativo-constitucional do mandamento nuclear em tela.
Pontuar os referenciais constitucionais que estruturam o princpio da proporcionalidade tarefa
por demais penosa para todos aqueles que lhe atribuem fora normativa e destacada relevncia
em matria de direitos fundamentais.
Ibidem, p. 112.
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, 1997, p. 161.
63 SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na constituio federal, 2003, p. 89.
61
62

33
Inmeros so os caminhos utilizados para fundamentar o princpio da
proporcionalidade. Alguns aduzem ao Estado de Direito, outros clusula do devido processo
legal na sua acepo material, e ainda, existem aqueles que preferem a constatao de que
existem na verdade uma pluralidade de fundamentos normativos.
Salientada a dificuldade em se determinar o substrato constitucional do princpio da
proporcionalidade, que por si s demandaria a realizao de pesquisa especfica, este singelo
estudo se limitar, em apertada sntese, a delinear o contedo essencial dos direitos
fundamentais, notadamente sob o plio do princpio da dignidade da pessoa humana. Justificase a preferncia por esta vertente doutrinria em razo da importncia que ela exerce para o
deslinde da problemtica qual se dedica a presente investigao.
7.2 CONTEDO ESSENCIAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
Os direitos fundamentais so uma via de fundamentao do princpio da
proporcionalidade, sobretudo a noo do seu ncleo essencial. Essa tarefa como a maioria dos
temas de direito jusfundamental no simples. Inicialmente calha a determinao do que se
deve entender por ncleo essencial dos direitos fundamentais.
Considera-se que existe um contedo mnimo destes direitos que no pode ser
atacado pelo legislador ou pelo operador do Direito. Nas palavras de Daniel SARMENTO, ... o
ncleo essencial traduz o limite dos limites, ao demarcar um reduto inexpugnvel, protegido de
qualquer espcie de restrio..64
Entretanto, tratando-se de um conceito jurdico indeterminado, no se afigura
simples a tarefa de definir o que seja ncleo essencial dos direitos fundamentais. Duas
concepes defrontam-se acerca desta matria: a teoria absoluta e a teoria relativa.
A teoria absoluta preconiza que o contedo fundamental deve ser estabelecido
abstratamente, no podendo suas fronteiras ser transpostas em nenhuma hiptese, nem mesmo
quando a intromisso representar o ataque a outros direitos fundamentais de mesma estatura
hierrquica. Este modelo defendido por Jos Carlos Vieira de ANDRADE e pelo Tribunal
Constitucional Espanhol.65
Edilsom FARIAS, explicando as lies de Jos Carlos Vieira de ANDRADE sobre a
teoria absoluta dos direitos fundamentais, escreve:
De acordo com Jos Carlos Vieira de Andrade o ncleo essencial, para a
teoria absoluta, consistiria em um ncleo prprio de cada direito intangvel e
determinvel em abstrato (...) o referido autor considera que o

ncleo essencial constitui um mnimo de valor inatacvel, uma

proibio absoluta.66
Em sntese, a teoria absoluta adverte que o ncleo essencial dos direitos
fundamentais representa um contedo intangvel, representado pela dignidade do homem
concreto como ser livre.
A teoria relativa, por sua vez, sustenta que o ncleo essencial s pode ser
delineado a partir da anlise do caso concreto, mediante a ponderao dos interesses em jogo.
FARIAS, Edlson Pereira de. Coliso de direitos. A honra, a intimidade, a vida privada e a imagem versus a
liberdade de expresso e informao, 2000, p. 111.
65 FARIAS, Edlson Pereira de. Coliso de direitos. A honra, a intimidade, a vida privada e a imagem versus a
liberdade de expresso e informao, 2000, p. 98.
66 Ibidem, p. 98.
64

34
Daniel SARMENTO observa que entre os adeptos deste modelo figuram Robert ALEXY e Peter
HBERLE.67
Segundo os partidrios dessa concepo, a garantia do ncleo essencial equivale
ao respeito do princpio da proporcionalidade. Observe-se que certas questes concretas podem
afetar simultaneamente o ponto central de dois direitos fundamentais contrapostos, conduzindo o
julgador a ter de escolher fundamentadamente um deles em detrimento do outro. Em casos
como este, a teoria absoluta demonstra-se insuficiente para o deslinde do caso.
Conclui-se que, diante de uma Constituio democrtica, caracterizada pela
abertura semntica e estrutural, a teoria relativa do ncleo essencial dos direitos fundamentais
a mais apropriada. Essa teoria a que melhor atende sistemtica do processo de deciso dos
conflitos entre normas constitucionais, haja vista a necessidade de coexistncia dos direitos e
bens igualmente agasalhados pela Constituio, e que por no raras so postos em rota de
coliso.
Inobstante as explicaes acima transcritas nota-se facilmente que o problema da
fundamentao do princpio da proporcionalidade ainda no restou solucionado. Por isso que
no se concebe o estudo do ncleo essencial dos direitos fundamentais de maneira apartada do
princpio da dignidade da pessoa humana, como critrio para a ponderao de interesses.
7.3 PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
O conceito de dignidade da pessoa humana altamente abstrato. Sob o prisma
filosfico, a pessoa humana hoje considerada como o mais eminente de todos os valores
porque constitui a fonte e a raiz de todos os outros.68 Pois bem, o valor da pessoa humana
traduzido juridicamente pelo princpio da dignidade da pessoa humana. Este a objetivao em
forma de proposio jurdica do valor da dignidade do homem.
Existem inmeras variveis fticas e ideolgicas que dificultam a delimitao do
que se encontraria ou no resguardado pela noo de dignidade do homem. Fernando Ferreira
DOS SANTOS apresenta diversas concepes do conceito de dignidade da pessoa humana,
segundo diversos posicionamentos: individualismo, transpersonalismo e personalismo69. Este,
no entanto, no o caminho pelo qual se pretende trilhar neste trabalho.
Em linhas gerais, o princpio da dignidade da pessoa humana representa as
exigncias fundamentais do ser humano, com o escopo de lhe assegurar os recursos de que
dispe a sociedade para a mantena de uma existncia digna, resguardando-lhe ainda as
condies indispensveis para o desenvolvimento de suas potencialidades. Assim, o princpio
em causa protege vrias dimenses da realidade humana como a honra, a imagem, a sade, a
exigncia de habitao etc.
O que interessa por ora a constatao de que a fundamentao do princpio da
proporcionalidade a partir do princpio da dignidade da pessoa humana est intimamente ligada
noo de ncleo essencial dos direitos fundamentais, exercendo, ademais, o papel de fonte
jurdico-positiva desses direitos, conferindo unidade e coerncia ao conjunto dos direitos
fundamentais.
A dignidade da pessoa humana tem se afirmado como o principal critrio
substantivo na conduo do processo de ponderao de interesses constitucionais. A rigor,
noo menos vaga do conceito de dignidade da pessoa humana somente possvel em
SARMENTO, Daniel, ob. cit., p 112.
Cf. REALE, Miguel. Filosofia do direito, 1996, pp. 191-194.
69 SANTOS, Fernando Ferreira dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. Fortaleza, 1999, pp.
28-32.
67
68

35
concreto, sobretudo na hiptese de coliso de direitos fundamentais. Wilson Antnio STEIMETZ
chega a afirmar que ... na hiptese de coliso, o que dignidade humana e sua violao ou
no resulta da aplicao do princpio da proporcionalidade.
importante considerar a dimenso negativa do princpio em questo, pois este
concebido como limite inarredvel para a atuao estatal. Qualquer ato normativo, administrativo
ou jurisdicional que atente contra a dignidade humana ser invlido e, por conseguinte, faltar-lhe eficcia jurdica. Por outro passo, o princpio da dignidade humana constitui um norte para a
atuao estatal, que deve resguardar o mnimo de condio existencial ao indivduo.
Em concluso, o princpio da dignidade da pessoa humana desempenha funo
essencial no processo de hermenutica jurdica, pois constitui caminho indesvivel para a
interpretao de todo o ordenamento, mormente no respeitante s hipteses de coliso de
direitos fundamentais. Nenhuma ponderao de interesses poder redundar em desprestgio
dignidade do homem, vez que esta representa objetivo estrutural perseguido pela Constituio e
pelo Direito.
Collision of Basic Rights in the context of the Constitutional Interpretation
Contemporary
Abstract
Interesting question on which the Brazilian constitutional doctrine leans over is the
collision of basic rights problematic. The present work searchs to present an
objective and rational method of solving the collision between basic rights situation,
given the peculiarities that characterize the constitutional rules. The man is insert in
the description-social process, from there appears the necessity of a Constitution
capable to lodge rights and guarantees of diverse shades. Moreover, the basic rights
are not absolute. They, for several times, collide between themselves. In this
context, the traditional methods of interpretation reveal inoperative if considered
separately. Therefore, the theories of the argument and the topic, that define the
new perspective of the legal methodology and the hermeneutic constitutional model
from Konrad HESSE will be analyzed. In addition, will be displayed the specifically
constitutional interpretation principles, that, in set with the others interpretation
methods, also serve of subsidy for the total revelation of the constitutional rules
content, emphasizing the principle of the proportionality and its three sub-principles.
1. Collision of basic rights 2. Constitutional interpretation

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Cludio Grande Jnior *