Serie: ESTUDIOS JURDICOS, Nm. 235 Coordinadora editorial: Elvia Luca Flores valos Asistente editorial: Karla Beatriz Templos Nez Cuidado de la edicin: Cristopher Ral Martnez Santana Diseo y formacin tipogrfica (InDesing CS5.5): Javier Mendoza Villegas LUCA ALEJANDRA MENDOZA MARTNEZ LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO MXICO 2014 Esta obra fue dictaminada por sus pares acadmicos y aprobada para su publicacin por la Comisin Editorial del Instituto de Investigaciones Jurdicas Primera edicin: 28 de marzo de 2014 DR 2014, Universidad Nacional Autnoma de Mxico INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n Ciudad de la Investigacin en Humanidades Ciudad Universitaria, 04510 Mxico, D. F. Impreso y hecho en Mxico ISBN 978-607-02-5379-9 Mi mam... estela de eternidad. Mi pap, ejemplo de constancia y fortaleza. Eli, Vctor, Cris, Paty y Mary... su presencia tiene olor a pan recien orneado. Fer y Valentina, brisa fresca despus de la lluvia. A t mi fuerza y mi fuego. VII CONTENIDO Prlogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XI Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XV CAPTULO PRIMERO LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO III. Responsabilidad civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 1. Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 2. Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 3. Clasificacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 4. Elementos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 III. El dao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14 1. Concepto etimolgico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 2. Concepto legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 3. Definiciones doctrinales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 III. Clases de daos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 1. Dao contractual y extracontruactal . . . . . . . . . . . . . 20 2. Dao patrimonial y moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 CAPTULO SEGUNDO LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD III. Concepto y naturaleza jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24 III. Caractersticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 VIII 1. Erga omnes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 2. Limitados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 3. Derechos subjetivos privados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 4. Derechos innatos, inherentes y esenciales . . . . . . . . . 29 5. Intrasmisibles, irrenunciables e inembargables . . . . . 29 6. Bienes morales, no patrimoniales . . . . . . . . . . . . . . . 29 III. Clasificacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 1. Adriano De Cupis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 2. Castn Tabeas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 3. Castro y Bravo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 4. Pacheco Escobedo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34 5. Elvia Flores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 IV. Legislacin estatal y federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 1. Legislacin estatal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 2. Legislacin federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 3. Nuestra opinin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 CAPTULO TERCERO DAO MORAL Y SU REPARACIN III. Dao moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 1. Concepto doctrinal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 2. Concepto jurisprudencial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53 3. Criterios jurisprudenciales que determinan los ele- mentos de la reclamacin por dao moral . . . . . . . . 58 III. Reparacin moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 1. Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 2. Determinacin del quantum moral . . . . . . . . . . . . . . . 64 3. Criterios jurisprudenciales en nuestro pas que tratan sobre la valoracin al dao moral . . . . . . . . . . . . . . . 67 CONTENIDO IX III. Modelos de regulacin estatal con relacin al dao mo- ral y su reparacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 1. Modelo federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 2. Modelo que supedita el dao moral a la existencia de resultado material . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 3. Modelo mixto, el cual contiene los dos sistemas ante- riores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 4. Legislaciones avanzadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 CAPTULO CUARTO PROPUESTA DE REFORMA AL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE GUANAJUATO III. Regulacin de los derechos de la personalidad . . . . . . . 121 III. Regulacin del dao moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125 III. Determinacin del quantum moral . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 XI PRLOGO La accin de la reparacin del dao moral civil es una obra ne- cesaria para la doctrina civil, que representa la forma de proteger a la persona ante injerencias que afectan su libre desarrollo, su patrimonio moral y sus derechos de la personalidad; adems, es un tema poco estudiado en nuestro entorno. El prlogo lo divido en dos vertientes: en la primera me refiero a la autora, la maestra Luca Mendoza, y en la segunda, a la investigacin. La maestra Luca Mendoza fue mi alumna en la maestra de derecho privado en la Universidad Quetzalcatl de Irapuato, la UQI, universidad con la cual el Instituto de Investigaciones Jurdicas tiene convenio de colaboracin acadmica para la for- macin de nuevos recursos humanos, y a la cual fui invitada por primera vez por la doctora Mara del Pilar Hernndez, bajo la direccin del doctor Diego Valads; la materia que impart fue derechos reales a la primera generacin de derecho privado, cabe sealar que todo el grupo fueron excelentes alumnos, incluyendo a Lucy, siempre que un maestro recibe de sus alumnos atencin, excelencia y compromiso; es por dems sealar que el viaje vale la pena. Lucy al concluir sus materias, me pidi ser su asesora de tesis de maestra, junto con Rubn y Delia, a quienes tambin guardo especial cario. El tema de reparacin del dao la apasion y lo abord con seriedad desde el principio; utiliz la metodologa adecuada para desarrollar el trabajo. Sus visitas al Instituto de Investigaciones Jurdicas y el hospedaje en la ciudad por algunos das para recopilar informacin y sistematizarla es una nota im- portante de su perseverancia en el estudio de un tema jurdico. PRLOGO XII La rplica de su examen fue precisa, bien argumentada, de- mostr su conocimiento y compromiso con el tema; como pro- fesora y litigante, se mostro con entusiasmo para aplicar lo estu- diado y trasmitir su conocimiento a sus alumnos y a generaciones nuevas de la maestra. En el examen su jurado estuvo integrado por los magistrados Juan Luis Gonzlez Alcntara y Carranc, Antonio Muozcano y su servidora, no est de ms conocer que su calificacin fue por unanimidad mencin honorifica; esa tar- de fue un logro para la maestra de privado, ya que tres alumnos se graduaron con la mxima calificacin y se convirtieron en los primeros de esa maestra. Como integrante de su familia, es una mujer fuerte que lucha por cumplir sus objetivos. Durante la maestra, Lucy perdi a su mam, pero supo afrontar la realidad y continuar; sin embargo, la ausencia siempre estar. Por ello, tambin este libro es un logro personal y familiar, los felicito a todos. Como amiga, que as ya la consider, logr trasmitir algunos consejos muy buenos durante la enfermedad de mi suegra y de mi pap, los cuales agradezco por siempre. As es la vida, en ocasiones uno es maestra y poste- riormente tus alumnos te dan enseanzas de vida tan importan- tes que se vuelven tus maestros. Por todo el perfil acadmico y personal de Lucy, estoy segura que ser de las mejores maestras en su universidad, y que seguir por el camino de la investigacin y el doctorado con mucho xi- to; por ello, siempre insistir en su constante formacin. En cuanto al libro que hoy se publica con el Instituto de In- vestigaciones Jurdicas de la UNAM, no solo es por ser una tesis de maestra, sino tambin porque despus del examen se pre- sent como obra literaria. Al igual que todos los trabajos que se presentan en la UNAM, se revis por la Comisin Editorial y se dictamin por pares acadmicos, y despus de las sugerencias del dictamen se aprob para su publicacin; es importante sea- lar que este procedimiento que tiene el Instituto para conformar un programa editorial no solo es basto, sino tambin de calidad. El libro tiene como planteamiento ideolgico la reparacin del PRLOGO XIII dao moral y su accin procesal, con una propuesta necesaria de su regulacin en el Cdigo Civil de Guanajuato, que puede ex- tenderse a varias entidades de la Repblica que no cuentan con un sistema claro. El trabajo destaca el tema de la reparacin del dao moral, las diferentes formas de su valoracin, as como un estudio im- portante de los diferentes modelos existentes en nuestro pas para su regulacin. As, este trabajo analiza cuatro sistemas: 1. federal; 2. supedita el dao moral a la existencia del dao econmico; 3. el mixto, y 4. el sistema avanzado. Considerado as por la au- tora, porque regulan el dao moral, los supuestos de agresin y los derechos de la personalidad, los estados con este sistema son Coahuila, Estado de Mxico, Jalisco, Puebla, Quertaro, Quinta- na Roo y San Luis Potos. El libro se dividi en cuatro captulos: en el primero, la res- ponsabilidad civil y el dao; en el segundo, el derecho de la per- sonalidad; en el tercero, el dao moral y su reparacin, y en el cuarto, la propuesta de reforma al Cdigo Civil del Estado de Guanajuato. El captulo primero analiza la responsabilidad civil y el dao, los antecedentes, la definicin, su clasificacin, sus caractersti- cas y elementos, el dao y sus clases. El captulo segundo abor- da los temas relacionados con los derechos de la personalidad, que son: los diferentes conceptos que existen en torno a ellos; sus caractersticas; las diversas clasificaciones que demuestran la evolucin de los derechos; su legislacin estatal y federal como referente de todo lo que falta de legislar en los estados, y la uni- ficacin de criterios legislativos en materia nacional. El captulo tercero, del dao moral y su reparacin, es muy grfico con res- pecto a la accin de reparacin del dao moral, ya que hace una clasificacin de los modelos legislativos que existen para regular esta accin, lo cual es muy interesante en la actualidad en nues- tro pas, porque hay cdigos civiles que limitan la reparacin del dao moral a una cantidad de dinero o lo condicionan a la exis- tencia del dao econmico. PRLOGO XIV El ltimo captulo es una propuesta legislativa que la autora hace para el Cdigo Civil de Guanajuato, que busca llegar al Poder Legislativo de la entidad y que adems sea considerada su reforma conforme al procedimiento legislativo. Todo esto es un ejemplo de entrega de los conocimientos adquiridos para benefi- cio del pas y de la entidad federativa. Este libro lo considero de lectura obligatoria para los apa- sionados del derecho civil, la responsabilidad civil y los derechos de la personalidad, adems de que nos invita a la reflexin sobre cmo ha de repararse el dao moral? No me queda ms que rei- terar mi felicitacin a la autora y desearle lo mejor. Elvia Luca FLORES VALOS Ciudad Universitaria, 5 de febrero de 2014 XV INTRODUCCIN El objetivo de la presente obra es considerar a los daos morales o extrapatrimoniales, as como a su accin resarcitoria, dentro del captulo de la responsabilidad civil del Cdigo Civil del estado de Guanajuato, ya que, como es bien sabido, la responsabilidad civil constituye una fuente de obligaciones civiles. La idea de normar la accin de reparacin por daos mora- les o extrapatrimoniales en el Cdigo Civil, tanto del estado de Guanajuato como en cualquier otro cdigo sustantivo de las enti- dades, viene de la necesidad de positivizar a los bienes morales o extrapatrimoniales, que son similares en contenido a los derechos fundamentales, pero distintos con relacin a la calidad de los su- jetos que los violentan y a las consecuencias de su lesin. Se presenta esta obra a manera de anlisis y sntesis de las distintas corrientes que han estudiado a los bienes morales o ex- trapatrimoniales, sus orgenes y su evolucin, de forma que sea una obra til en la doctrina jurdica y que venga a sumarse a la importancia del estudio de la responsabilidad civil. Ahora bien, para adentrarse al tema especfico es preciso rea- lizar el marco conceptual en el cual se desenvuelve la accin de la reparacin por dao moral; en ese sentido, es necesario presentar en el primer captulo al tema de la responsabilidad civil, donde se vern los antecedentes de esta institucin jurdica, su definicin, las clasificaciones doctrinales y legales que existen en torno a ella, as como los elementos que la conforman. Asimismo, en el captulo primero se estudiar a la figura del dao, su concepto etimolgico, legal y doctrinal, as como las cla- sificaciones que se han elaborado de este hasta la actualidad. INTRODUCCIN XVI Una vez plasmada la nocin sobre el dao moral, es perti- nente ahondar en su contenido; por ello, nos avocaremos a estu- diar en dnde y cmo se origina ese menoscabo. En este sentido, estudiaremos las teoras que se refieren a los derechos de la per- sonalidad, su gnesis y la fuente de los derechos subjetivos priva- dos jurdicamente tutelados, tambin denominados derechos de la personalidad, cuya agresin produce el tan nombrado dao moral. Respecto a los derechos de la personalidad, se ver su naturaleza y sus caractersticas, as como algunas clasificaciones elaboradas por connotados especialistas en la materia, analizan- do cada una de ellas. Sobre los derechos de la personalidad, ser necesario adver- tir cules legislaciones civiles de nuestro pas regulan esos dere- chos y cules no, a fin de emitir una opinin al respecto sobre la importancia del reconocimiento jurdico a tales derechos. En el captulo tercero se aterriza al concepto del dao moral, adems de analizar algunos criterios jurisprudenciales que deter- minan los elementos de la reclamacin a ese tipo de dao. Tam- bin se expondr algunos criterios jurisprudenciales respecto a la reparacin en trminos generales, y en lo especfico a la repara- cin de tipo moral, as como las distintas definiciones doctrinales en la materia. Posteriormente, se analizarn varios criterios que determinan el monto de la reparacin moral, as como la inter- pretacin judicial en ese sentido. Una vez analizado el dao moral y su reparacin, estaremos en condiciones de segmentar la normativa civil de las entidades en varios modelos, dependiendo si regulan el dao moral de forma dependiente al dao material; si su regulacin es independiente, o bien si sus cuerpos normativos abarcan a todos los supuestos anteriormente sealados (la responsabilidad civil, los derechos de la personalidad, el dao moral y su reparacin). Con base en esto, elaboraremos un modelo que se adapte a nuestro entorno, esta- bleciendo una propuesta de reforma al Cdigo Civil del estado de Guanajuato. INTRODUCCIN XVII En el captulo cuarto se proponen una serie de cambios en la legislacin civil que comprendan no solo a la accin de repara- cin del dao moral, sino que incluyan adems a los derechos de la personalidad, su concepto, su clasificacin, la accin idnea en caso de que se lesionen esos derechos, as como el quantum al mo- mento de la peticin y en la sentencia, y las observaciones tiles tanto para el juzgador como para el interesado en demandar la accin de reparacin por dao moral. Por ltimo, no me resta ms que agradecer el apoyo y las atenciones de la doctora Elvia Flores, coordinadora editorial del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, por trasmi- tirme su pasin y entrega en las jornadas de mi investigacin en ese instituto, que se encuentra ubicado en la Ciudad de Mxico. Dejo, pues, en sus manos apreciable lector el producto de mis exploraciones jurdicas, apelo a su benevolencia al leer la presen- te obra y, a su vez, le pido que sea crtico a efecto de servir como semillero para nuevas investigaciones. 1 CAPTULO PRIMERO LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO I. RESPONSABILIDAD CIVIL En este primer captulo analizaremos los aspectos generales de la responsabilidad civil y del dao como elemento indispensable para poder solicitar la reparacin del mismo. Tambin explicare- mos que es la responsabilidad civil, sus antecedentes, definicin y elementos. 1. Antecedentes En Roma, la responsabilidad es fuente de obligaciones; el ciudadano romano, el paterfamilia, como titular de ncleo familiar estuvo obligado a responder por los actos realizados de los sujetos a su cargo, como si de l mismo se tratase. La responsabilidad civil se clasific primeramente en delic- tual y cuasidelictual. El delito es todo acto ilcito que es casti- gado con la pena, 1 pudiendo ser pblico y privado. El primero se sancionaba con una pena de carcter pblica, o sea, el Esta- do se encargaba de imponer al transgresor una poena publica. 2 En los segundos, la pena es reducida a composicin pecuniaria a un particular, lo que ahora conocemos como reparacin, a travs de una indemnizacin. 1 Bonfante, Pietro, Instituciones de derecho romano, Mxico, Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal, 2007, pp. 512 y ss.; Orizaba Monroy, Salva- dor, Las obligaciones y los contratos. Derecho sucesorio. Tpicos de derecho privado-romano, Mxico, Sista, 2006, pp. 239-243. 2 Bonfante, Pietro, op. cit. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 2 La responsabilidad cuasidelictual proveniente del dao ex- tracontractual se regul definitivamente en la ley aquilia; en di- cha poca, el dao cuasidelictual extracontractual se causaba independientemente de cualquier relacin jurdica con la perso- na perjudicada y la pena a dicho cuasidelito consista en resarcir el mayor valor del objeto dentro de cierto tiempo precedido al hecho. En las Instituciones de Gayo y de Justiniano fueron delitos privados: el robo (furtum), la rapia, el dao y una subclasifica- cin del mismo, dao en propiedad ajena (damnum iniuria datum) y la injuria. 3 En el Digesto 9.1 se comenta: menoscabo es un dao causado sin culpa por parte de quien lo ocasiona; 4 en ese sentido, los romanos se percataron de que los daos podan ocasionarse sin mediar el animus doli del sujeto activo; sin embargo, la lesin deba repararse por medio de una composicin pecuniaria. Para nosotros y acogiendo la lnea de nuestros antecedentes romanos, el delito en general es todo acto sancionado por la ley. Sern delitos pblicos los que afecten el orden y la paz social, y sern privados los que lesionan los intereses de los particulares. La responsabilidad civil supone un dao, porque la vctima es un particular. 5 Otra clasificacin de estudio en los anales romanos es la con- siderada subjetiva y objetiva; para Floris Margadant, en el de- recho romano la responsabilidad no se divide propiamente en subjetiva u objetiva, sino que el derecho romano regul casus- ticamente la responsabilidad objetiva, porque la ponderacin de la responsabilidad individualizada subjetivamente siempre tuvo mayor peso; algunos casos que cita sobre responsabilidad obje- tiva son: la derivada del simple hecho de ser el amo de un escla- vo, un animal, un positum o suspensum; de ser el paterfamilias de un 3 Ibidem, p. 513. 4 Justiniano, El Digesto de Justiniano, D. 9.1, trad. de lvaro DOrs et al., Pamplona, Aranzadi, 1968, t. I, p. 377. 5 Sanromn Aranda, Roberto, Derecho de las obligaciones, 2a. ed., Mxico, McGraw-Hill, 2001, p. 159. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 3 filiusfamilias; de vivir en un apartamento con ventanas sobre la calle; de explotar una posada, un barco o un establo pblico, o de ejercer algunas otras actividades privadas (suarius), semipublicas (navicularius) o pblicas (decurio), en cuyos casos se es responsable de ciertos daos, sin que el adversario tuviera que comprobar la relacin causal entre tales daos y alguna forma de culpa por parte del responsable. 6 En este orden de ideas, la responsabilidad objetiva solo fue regulada en disposiciones expresamente seala- das por la ley. Igualmente, para el derecho romano el elemento culpa se transform a lo largo de las distintas etapas, ya que para los cl- sicos se entenda como la simple imputabilidad y con Justiniano tiene un sentido tcnico, como conducta antijurdica, y por lti- mo, dej de tener relevancia tratndose de daos derivados de la responsabilidad objetiva. As pues, de los delitos privados de naturaleza civil, denomi- nados tambin cuasidelitos o hechos ilcitos, result la responsa- bilidad civil subjetiva, porque el sujeto de derecho al infringir la norma o un convenio se hizo acreedor a la pena desde el punto de vista resarcitorio. Tratndose de conductas lcitas, pero daosas para terceros, se ide la forma de reglamentar esos daos por medio de la respon- sabilidad sin culpa u objetiva, donde quien hace uso de sustancias peligrosas u obtiene beneficios por el empleo de mecanismos, ma- quinaria o artefactos anlogos, responder por el dao que esos objetos o sustancias ocasionen. Propiamente, la responsabilidad objetiva, sin demeritar a los antecedentes romanistas, tuvo su origen en la Revolucin Indus- trial al surgir la industrializacin y el empleo de sustancias explo- sivas e inflamables, tambin conocida como responsabilidad por riesgo creado. 6 Margadant S., Guillermo Floris, La responsabilidad objetiva en el de- recho romano, Revista Jurdica. Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, nm. 6, 1974, pp. 261-267, en http://www.juridicas.unam.mx/publi- ca/librev/rev/jurid/cont/6/pr/pr7.pdf, consultado el 10 de junio de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 4 Se dice que Saleilles y Joserand, a fines del siglo XIX, 7 con- textualizaron la teora del riesgo creado, donde segn sus postu- lados para el nacimiento de la responsabilidad objetiva solo se requiere que el autor cause un dao a travs del empleo de apara- tos o sustancias que son peligrosos en s mismos, a pesar de haber sido utilizados con las precauciones necesarias. En la actualidad, la responsabilidad civil es materia de an- lisis por diversos doctrinistas, los cuales han venido configuran- do sus caractersticas, elementos y clasificaciones, por lo que las aportaciones a esta materia jams estn de ms debido a la na- turaleza evolutiva del ser humano; de igual forma, el derecho, como controlador social, est obligado a seguirle el paso. 2. Definicin Para Jorge Adame, la palabra responsabilidad deriva del verbo responder. Como primera nocin explica que la respon- sabilidad ocurre cuando una persona, duea de sus acciones, ha de dar cuentas a otras personas por el incumplimiento de sus de- beres y las consecuencias que tienen de ello. El autor citado sea- la que para la existencia de la responsabilidad son necesarias dos personas: quien acciona una conducta incumpliendo un deber, y una segunda, quien resiente el incumplimiento y se lo imputa a la primera. 8 Como segundo supuesto, el autor seala que la responsabi- lidad en sentido estricto significa la necesidad de dar cuentas a otro por el incumplimiento de los propios deberes. 9 7 Tamayo y Salmorn, Rolando, Responsabilidad, Diccionario Jurdico Mexicano, P-Z, 14a. ed., Mxico, Porra-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2000, pp. 2840 y ss. 8 Adame Goddard, Jorge, Filosofa social para juristas, Mxico, McGraw-Hill, 1998, pp. 121 y ss. 9 Ibidem, p. 121. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 5 En este sentido, podemos admitir que la definicin de res- ponsabilidad posee un contenido moral, si se toma en cuenta que las normas jurdicas sentaron su base en reglas morales, con ello la responsabilidad es la consecuencia del dao a los bienes o a la esfera de proteccin de todo individuo. Para Reglero, en su obra Lecciones de responsabilidad civil, la res- ponsabilidad es imputacin, 10 porque el sujeto es responsable cuando incumple con un deber, una obligacin o cuando causa un dao, pero siempre que el incumplimiento o el dao le sea imputable. Por su parte, Trigo Represas comenta que la responsabilidad jurdica consiste en la obligacin de reparar el dao causado a otro por un acto contrario al ordenamiento jurdico. 11 Como podemos apreciar, para este autor, la responsabilidad nace del acto o hecho ilcito, encuadrando as tanto a la responsabilidad contractual como a la extracontractual. Podemos decir que la responsabilidad civil se convierte en una obligacin de reparar (resarcir un dao al bien jurdico de otro) como resultado de una conducta ilcita o negligente. 3. Clasificacin A. Doctrinal Como veremos a continuacin, los civilistas consultados coin- ciden en clasificar a la responsabilidad en subjetiva y en objetiva, que es distinta de las categoras sobre responsabilidad contractual y extracontractual. Santos Briz la clasifica en responsabilidad de acto ilcito no penal y la responsabilidad por riesgo; respecto a la primera, 10 Reglero Campos, Luis Fernando et al., Lecciones de responsabilidad civil, Na- varra, Aranzadi, 2002, p. 34. 11 Trigo Represas, Flix A., Tratado de la responsabilidad civil. El derecho de daos en la actualidad: teora y prctica, Buenos Aires, La ley, 2004, t. IV, p. 902. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 6 dice que la responsabilidad y su reparacin se causaron por ac- cin u omisin, interviniendo la culpa o negligencia; dado que estos presupuestos constituyen un actuar u omisin ilcitos, es posible determinar que se trata de la responsabilidad subjetiva; con relacin a la segunda, comenta que la culpa no es el fun- damento de dicha responsabilidad, sino que las consecuencias daosas de ciertas actividades o conductas, an lcitas y permi- tidas, deben recaer sobre el que ha creado, a travs de los mis- mos riesgos o peligros para terceros. 12 El fundamento de esta ltima el autor la encuentra en la justicia distributiva, donde la coaccin social impone al que realiza el dao por el empleo o manejo de maquinarias, sustancias peligrosas, el resarcimiento de los mismos. 13 El maestro Gutirrez y Gonzlez comenta que la responsabi- lidad civil generada por un hecho ilcito, del que debiera cumplir, es la responsabilidad subjetiva, porque esta reposa en la idea de culpa, y la culpa tiene por fundamento lo subjetivo, es decir, el interior del que incumple; 14 mientras que la responsabilidad civil generada por un hecho lcito o donde no importa la ilicitud o li- citud se le denomina responsabilidad objetiva, porque solamente en esta se atiende a la determinacin objetiva de la ley. 15 Por tal motivo, el rasgo objetivo no consiste propiamente en determinar si se causa un riesgo por las cosas, sustancias, artefactos peligrosos o conductas negligentes, sino que el resarcimiento de los daos depende de la legislacin civil. Enneccenus, Kipp y Wolff la dividen en responsabilidad por delito y por riesgo general, la primera resulta de conductas il- citas anteriormente denominadas delitos civiles; en cambio, la denominada responsabilidad por riesgo no presupone ni una 12 Santos Briz, Jaime, La responsabilidad civil. Derecho sustantivo y derecho procesal, 3a. ed., Madrid, Montecorvo, 1981, pp. 405 y 457. 13 Ibidem, p. 459. 14 Gutirrez y Gonzlez, Ernesto, Derecho de las obligaciones, 14a. ed., Mxico, Porra, 2001, p. 598. 15 Ibidem, p. 599. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 7 conducta contraria a derecho, ni una culpa, 16 pero que por de- terminadas circunstancias le son aplicables las disposiciones rela- tivas a los delitos. En el mismo orden de ideas, Rojina divide la responsabilidad en objetiva o teora del riesgo creado, y en subjetiva; considera a ambas fuente de obligaciones, define a la primera como aquella resultante por virtud de la cual, aquel que hace uso de cosas peligrosas, debe reparar los daos que cause, aun cuando haya procedido lcitamente. 17 Respecto a la responsabilidad subjeti- va, comenta que parte de un elemento estrictamente personal, o sea, la negligencia, la culpa o el dolo. En nuestra opinin, la responsabilidad subjetiva es toda res- ponsabilidad derivada del actuar u omisin ilcito, ya sea que la ilicitud provenga de un contrato o emane de la norma. En la responsabilidad objetiva se sustituy la idea de culpa por la del riesgo. En esta tesitura, quien cause un dao, siguiendo a la teora del riesgo creado, debe indemnizar al perjudicado y soportar el siniestro haya o no culpa, en virtud de que el autor del hecho de alguna manera se beneficia con el empleo de cosas peligrosas, y por ello su patrimonio debe sufrir una disminucin equivalente a la indemnizacin por daos, que debe recibir el perjudicado; por tanto, el agraviado solamente deber demostrar el hecho, el dao causado objetivamente y la relacin de causa- efecto entre uno y otro. 18 Como vimos, esta postura tuvo su ori- gen en la Revolucin Industrial y sigue teniendo vigencia por el creciente maquinismo de los pueblos. Es importante resaltar que para acreditar este tipo de respon- sabilidad se requiere no solamente el usar la sustancia, mecanis- mo o aparato peligroso, explosivo o inflamable, sino tambin la 16 Enneccerus, Ludwing et al., Tratado de derecho civil. Derecho de las obligaciones, 35a. ed., trad. de Alguer Jos Prez Gonzlez Blas, Barcelona, Bosch, 1935, t. II, vol. II, p. 616. 17 Rojina Villegas, Rafael, Compendio de derecho civil, 26a. ed., Mxico, Po- rra, 2006, t. III, pp. 279 y ss. 18 Ibidem, p. 2840. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 8 existencia del siniestro, es decir, se cause un dao a tercero y este solicite su resarcimiento. 19 B. Legal El cdigo sustantivo de la entidad en vigor no seala una clasificacin sobre la responsabilidad, pero de su redaccin pode- mos inferir que se divide en responsabilidad subjetiva y objetiva. Primeramente, el artculo 1399 establece: El que obrando ilci- tamente o contra las buenas costumbres cause dao a otro, est obligado a repararlo, a menos que demuestre que el dao se pro- dujo como consecuencia de culpa o negligencia inexcusable de la vctima, 20 se trata de la responsabilidad subjetiva. Por su parte, el artculo 1402 del referido cdigo seala: Cuando una persona hace uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas por s mismos, por la velocidad que desarrollen, por su naturaleza explosiva o inflamable, por la energa de la corriente elctrica que conduzcan o por otras causas anlogas, est obligada a responder del dao que cause, aunque no obre ilcitamente, a no ser que demuestre que ese dao se pro- dujo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima. Tenemos as a la responsabilidad objetiva. En esta responsa- bilidad el elemento culpa no tiene cabida, porque el obrar puede ser lcito o ilcito; no obstante, la secuela responsiva emanada por el uso o manejo de mecanismos, aparatos, instrumentos o sustan- cias de suyo peligrosas queda a cargo de quien los emplea o los maneja. 19 Galindo Garfias, Ignacio, Responsabilidad objetiva. Elementos, Revis- ta de Derecho Privado, ao 1, nm. 3, septiembre-diciembre de 1990, pp. 237 y 238, en http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revdpriv/cont/3/jur/jur15. pdf, consultado el 10 junio de 2010. 20 XLVI Congreso Constitucional del Estado Libre y Soberano de Gua- najuato, ltima reforma publicada en el Peridico Oficial del Gobierno del Estado de Guanajuato, nm. 50, segunda parte, 27 de marzo de 2009, en http://www. congresogto.gob.mx/legislacion/codigos.html, consultado el 11 de octubre de 2010. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 9 4. Elementos Para los autores Henry y Len Mazeaud, y Andr Tunc, 21 los requisitos para que exista responsabilidad son: el dao, la culpa y el vnculo de causa-efecto entre la culpa y el dao. Atento a lo dicho por Rojina, 22 son elementos: a) la comisin del dao, b) la culpa, y c) la relacin de causa-efecto entre el he- cho y el dao. Por su parte, Tamayo Jaramillo seala que en la responsa- bilidad contractual y extracontractual hay elementos que les son comunes, pues ambos exigen una conducta del demanda- do, en algunas oportunidades esa conducta debe ser culposa, que haya un dao y que ese dao sea causado por la culpa del agente. 23 Rivero Snchez nos habla de supuestos de hecho 24 de toda responsabilidad: a) un comportamiento (activo u omisivo), b) un resultado lesivo de intereses jurdicamente relevantes, y c) una rela- cin de relevancia normativa entre el comportamiento y el resulta- do; agrega que el comportamiento debe ser jurdicamente relevan- te desde la perspectiva de la produccin del resultado. Para Rivero, los elementos anteriores constituyen la esencia de la proposicin condicionante de cualquier tipo de responsabilidad. 25 En su artculo El dao, Elena Vicente 26 esquematiza como elementos de la responsabilidad al dao o perjuicio, la accin u 21 Mazeaud, Henry et al., Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, 5a. ed., Argentina, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, t. I, p. 292. 22 Rojina Villegas, Rafael, op. cit., pp. 303 y ss. 23 Tamayo Jaramillo, Javier, De la responsabilidad civil, teora general de la respon- sabilidad. Responsabilidad contractual, Santa Fe de Bogot, Temis, 1999, t. I, p. 169. 24 Rivero Snchez, Juan Marcos, Responsabilidad civil con anotaciones de jurispru- dencia de la sala constitucional y de la sala primera de la Corte Suprema de Justicia, 2a. ed., Medelln, Ediciones jurdicas Aret-Biblioteca Jurdica Dike-Fondo de Investiga- ciones Jurdicas de la Universidad Escuela Libre de Derecho, 2001, t. II, p. 70. 25 Idem. 26 Vicente Domingo, Elena, El dao, en Reglero Campos, Luis Fernan- do et al., Lecciones de responsabilidad civil, Navarra, Arizandi, 2002, p. 71. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 10 omisin culpable o negligente, y el nexo de causalidad; todos ellos son requisitos necesarios para que surja la obligacin de resarcir. En nuestro pas encontramos los siguientes criterios jurispru- denciales: RESPONSABILIDAD CIVIL OBJETIVA. CUANDO EL ACTOR, QUE ALEGA DAOS SUFRIDOS A CAUSA DE UNA COLISIN EN LA QUE PARTICIPARON DOS O MS VEHCULOS AUTOMOTORES, ES UN PASAJERO QUE NO CONDUCA NINGUNO, LE CORRESPONDE DEMOSTRAR QUIN PRODUJO ACTIVAMENTE DICHOS DAOS (LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO). El artculo 1427 del Cdigo Civil del Estado de Jalisco establece que cuando una persona use mecanismos, instrumentos, aparatos o sustancias peligrosos por s mismos, por la velocidad que desa- rrollen, por su naturaleza explosiva o inflamable, por la energa de la corriente elctrica que conduzcan, o por otras causas an- logas, debe responder del dao que cause, aunque no obre ilcita- mente, a no ser que demuestre que ese dao se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima, por caso fortuito o fuerza mayor. Por su parte, el artculo 286 del Cdigo de Procedimientos Civiles de la mencionada entidad dispone que el actor debe pro- bar los hechos constitutivos de su accin y el demandado los de sus excepciones. As, de una interpretacin armnica y sistemtica de ambos preceptos, se colige que cuando en una colisin partici- pen dos o ms vehculos, y quien ejercite la accin de responsabi- lidad civil objetiva, alegando daos producidos por tal evento, sea un pasajero que no conduca alguno de los vehculos siniestrados, ste deber probar los hechos constitutivos de su accin, consis- tentes en 1) la existencia de mecanismos, instrumentos, aparatos o sustancias peligrosas; 2) el uso de dichos objetos; 3) la produccin de un dao, y 4) la relacin de causalidad. En contrapartida, para combatir la referida accin, el demandado debe probar los hechos constitutivos de sus excepciones, los cuales pueden ser el caso fortuito, la fuerza mayor o la culpa o negligencia inexcusable de la vctima. Ahora bien, aunque por regla general la actualizacin de la responsabilidad civil objetiva no requiere considerar elementos subjetivos de la conducta daosa como la culpa, en la hiptesis apuntada no puede existir un rigorismo en tal sentido, pues del propio artculo 1427 sealado se advierten excepciones LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 11 al postulado general, en tanto que para que proceda la accin de mrito, no puede coexistir la culpa o negligencia inexcusable de la vctima, pues ello la hara improcedente. En congruencia con lo anterior, se concluye que cuando en el siniestro intervengan dos o ms vehculos, para que prospere la accin de responsabilidad civil objetiva el actor debe acreditar quin o quines produjeron directamente los daos causados, as como la conexidad entre s- tos y el uso de los automotores. 27 En las presentes jurisprudencias encontramos, primeramen- te, que para acreditar la responsabilidad objetiva debe existir el aparato, el instrumento o la sustancia peligrosa; el usar los obje- tos; la causacin del dao, y por ltimo, la relacin entre ambos. RESPONSABILIDAD OBJETIVA. ES INDEPENDIENTE DE LA CULPA- BILIDAD DEL AGENTE. Para que proceda la indemnizacin a causa del dao producido por el uso de instrumentos peligrosos, no se requiere la existencia de un delito y ni siquiera la ejecucin de un acto civilmente ilcito, pues lo nico que debe probarse es que el dao existe, as como la relacin de causa a efecto. Los elementos de la responsabilidad objetiva son: 1. Que se use un mecanismo peligroso. 2. Que se cause un dao. 3. Que haya una relacin de causa a efecto entre el hecho y el dao, y 4. Que no exista culpa inexcusable de la vctima. 28 Para demostrar la responsabilidad subjetiva se debe acreditar lo siguiente: La conducta dolosa, de culpa grave o, en trminos generales, ilcita; el dao, y la relacin de causalidad entrambos, independien- temente si se trata de acto ilcito contractual o extracontractual. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. Tratndose de respon- sabilidad derivada de algn acto ilcito, de dolo o de culpa grave, no puede decirse que tal responsabilidad tenga como base el incumplimien- to del contrato, porque esos actos trascienden el contenido y al- 27 Tesis: 1a./J.189/2005, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXIII, enero de 2006, p. 541. 28 Tesis: 362, Apndice 2000, Sexta poca, t. IV, p. 302. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 12 cance de la convencin. Quien intencionalmente causa un dao a otro responsable de esos actos, independientemente de que exista entre l y la vctima un vnculo contractual. El que incurre en falta grave y causa con ello daos que van ms all del incumplimiento del contrato, como sera la muerte de los pasajeros en el transpor- te, incurre en responsabilidad extracontractual. Los actos que dan origen a este tipo de responsabilidades, colocan al causante en la condicin de un tercero extrao. 29 Con relacin a las excluyentes de responsabilidad, tenemos los siguientes criterios jurisprudenciales: RESPONSABILIDAD CIVIL OBJETIVA POR EL USO DE MECANISMOS PELIGROSOS. El artculo 1913 del Cdigo Civil del Distrito Federal, que con- sagra la teora del riesgo objetivo, impone la obligacin de reparar el dao a la persona que use el mecanismo o aparato peligroso, por este solo hecho, aun cuando no obre ilcitamente, y slo la releva de responsabilidad cuando prueba que hubo culpa o negligencia inexcusable de la vctima. 30 RESPONSABILIDAD OBJETIVA. Cuando una de las partes contratantes incurre en una respon- sabilidad extracontractual, que es adems objetiva, por haber em- pleado instrumentos peligrosos por s mismos, resulta ms claro que el fundamento de esa responsabilidad no es el contrato sino la ley. El artculo 1913 del Cdigo Civil dispone que quien haga uso de instrumentos peligrosos por s mismos est obligado a res- ponder del dao que cause, aunque no obre ilcitamente, a no ser que demuestre que el dao se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima. En estos casos no es necesario recurrir a la ilicitud del acto, al dolo o a la culpa grave, para establecer que la persona que cause el dao con tales instrumentos debe repararlo indepen- dientemente de que est vinculado o no con la vctima en forma contractual. El acto daoso no queda ya comprendido dentro de 29 Tesis, Semanario Judicial de la Federacin, vol. LX, cuarta parte, p. 291. 30 Tesis: 1639, Apndice de 1988, Quinta poca, parte II, p. 2653. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 13 los lmites del contrato, y cualquier convencin relativa al mismo no deroga las disposiciones que lo rigen. 31 En esta tesitura, sobre las excluyentes de responsabilidad tan- to para la responsabilidad subjetiva como para la objetiva resul- tan aplicables: la culpa y la negligencia inexcusables de la vctima. Por lo tanto, apoyados en los criterios doctrinales y jurispruden- ciales, decimos que los elementos de la responsabilidad civil son: A. Una conducta u omisin lesiva o ilcita Adems de los trminos citados, tambin se denomina hecho ilcito a la conducta u omisin lesiva o ilcita que provoca algn siniestro. La conducta propiamente ilcita o con culpa, conlleva la voluntad de transgredir la norma, es decir, se sabe que hay la posibilidad de ocasionar un dao y aun as se acta. Tambin hay culpa independientemente de la intencionalidad de causar dao, porque la ilicitud est tutelada por la norma, emanada del hecho de no tomar los cuidados indispensables para evitar un dao. Po- dr configurarse tambin la conducta lesiva, cuando por el uso o empleo de sustancias peligrosas se ocasionan lesiones, con ello el sujeto agraviado est facultado para solicitar una indemnizacin ante dicho agravio. B. La existencia del dao, o como le llaman otros autores el resultado a la conducta u omisin lesiva Frente al principio fsico de que a toda accin le corresponde una reaccin, y al otro de causa-efecto, traspolar esos principios al derecho civil queda de la siguiente manera: a toda conducta ilcita o lesiva resulta un dao. Este resultado es propiamente el resenti- miento por la afectacin a los intereses, a los afectos o al patrimonio; en otras palabras, es la lesin a los bienes morales o patrimoniales. 31 Tesis, Semanario Judicial de la Federacin, Sexta poca, vol. LX, cuarta parte, p. 292. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 14 C. La relacin de causalidad entre la accin y el dao Al existir la conducta u omisin daosa y el resultado, entre ambos debe prevalecer un nexo que los ligue. Generalmente, esta relacin causal tiene sus excepciones cuando la vctima es culpable por su negligencia injustificable, ya que, en trminos generales, la vida comunitaria nos obliga a te- ner ciertas precauciones; por ejemplo, en el caso de los peatones, ellos deben atravesar la calle en la esquina y no a media arteria, o cuando hay una va transitada y se cuenta con un puente pea- tonal, ellos deben utilizarlo y no cruzar la avenida esquivando los automviles. II. EL DAO En este apartado iniciaremos con el estudio del dao, sus di- versas acepciones (etimolgica y gramatical, legal, doctrinal), as como las clases y efectos que tiene. La palabra dao tiene diversos significados, dentro de ellos encontramos su origen etimolgico, gramatical, jurdico, doctri- nal y nuestra propuesta. De las definiciones de dao que a con- tinuacin son analizadas, se muestra su evolucin conceptual, la cual permitir entender su contextualizacin actual. 1. Concepto etimolgico Las definiciones gramatical y etimolgica las consultamos en el Diccionario de la Real Academia Espaola, que seala que la etimo- loga de la palabra dao proviene del latn damnum, que signifi- ca causar detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia. 32
Lgicamente, se refiere a la afectacin a una persona, y sobre todo en su patrimonio pecuniario. 32 Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, 22a. ed., en http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=dao, consultado el 18 de octubre de 2010. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 15 2. Concepto legal La definicin legal de dao se tiene que delimitar a su regula- cin civil en nuestro estado. En nuestra entidad federativa se han expedido dos cdigos civiles, uno en 1889 y el vigente de 1967, en ellos encontramos la evolucin jurdica del concepto de dao de la siguiente manera: El Cdigo Civil de 1889 33 entenda por dao: La prdida o menoscabo que el contratante haya sufrido en su patrimonio por la falta de cumplimiento de una obligacin. En el cdigo civil actual, en su artculo 1600, se entiende por dao: la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta de cumplimiento de una obligacin. 34 Entre una regulacin y otra, encontramos que la figura del dao antes se entenda en el contexto de un contrato y resultaba del incumplimiento por una de las partes. Ahora, en cambio, el dao arropa a toda obligacin contractual o extracontractual y a los convenios lato sensu. Este cambio en la legislacin permite encontrar diversas cla- ses de dao, y las posibles formas de repararlo. 3. Definiciones doctrinales Encontramos una gran variedad de definiciones doctrinales que explican al dao, incluso nos percatamos de que hay un gru- po de autores que se inclinan por titular estudios y libros como derecho de daos, tema que resulta de gran inters abordar, pero no alcanza para estudiarlo en este trabajo. Dentro de los autores que definen al dao encontramos en la doctrina extranjera a Larenz, quien dice que el dao es: El me- 33 XIII Congreso Constitucional del Estado Libre y Soberano de Gua- najuato, Cdigo Civil para el Estado de Guanajuato, Ignacio Escalante, 1889. 34 XLVI Congreso Constitucional del Estado Libre y Soberano de Gua- najuato, ltima reforma publicada en el Peridico Oficial del Gobierno del Estado de Guanajuato, nm. 50, segunda parte, 27 de marzo de 2009. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 16 noscabo que, a consecuencia de un acaecimiento o evento deter- minado, sufre una persona, ya en sus bienes vitales naturales, ya en su propiedad o en su patrimonio. 35 Este autor abre la concepcin del dao a la posibilidad de que no solo se afecte al patrimonio econmico, sino tambin a bienes vitales o naturales, como podran ser el derecho al honor, a la vida privada, etctera. Autores como Zannoni definen al dao en razn del efecto que es resarcir todo aquello que se haya ocasionado y que repre- senta un presupuesto o elemento indispensable para la responsa- bilidad civil; as, l seala que el dao es uno de los presupuestos de la obligacin de resarcir. 36
Adems, Zannoni dice que el trmino dao es apto para designar todo menoscabo patrimonial y no patrimonial. 37 El pri- mero vincula la nocin de menoscabo, lesin o agravio al con- cepto de patrimonio, 38 entendido este como una universalidad constituida por el conjunto de bienes, derechos y obligaciones de una persona. Coincidiendo con Zannoni, Stiglitz y Echevesti expresan en su obra que el dao es un presupuesto de la responsabilidad civil, 39 y definen al dao como lesin o menoscabo a un inters patrimonial o extrapatrimonial acaecido como consecuencia de una accin. 40 Volochinsky define al dao como todo menoscabo que ex- perimente un individuo en su persona y sus bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial o 35 Larenz, Karl, Derecho de las obligaciones, versin espaola y notas de Jaime Santos Briz, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1958, p. 13. 36 Zannoni, Eduardo A., El dao en la responsabilidad civil, 2a. ed., Argentina, Astrea, 1993, p. 1. 37 Ibidem, p. 23. 38 Ibidem, p. 59 39 Stiglitz, Gabriel A. y Echevesti, Carlos A., El dao resarcible, en Mos- set Iturraspe, Jorge y Bueres, Alberto J., Responsabilidad civil, Argentina, Hammu- rabi, 1997, t. 9, p. 211. 40 Idem. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 17 extrapatrimonial. No implica, necesariamente, la prdida de un derecho, sino que basta que la vctima haya sido privada de una legtima ventaja. 41 La autora Elena Vicente anota que el dao que interesa a los juristas es el dao reparable, porque es el dao jurdicamente relevante. 42 Divide a los daos en dos bloques, los daos patri- moniales y los daos extrapatrimoniales. De igual forma, para Matilde Zavala, el dao es la prdida o menoscabo de un bien o inters jurdicamente protegido y extiende su definicin a los derechos simples o de hecho, como los observados por la moral, las buenas costumbres o el orden pblico, porque ellos, segn dice, aunque no estn tutelados por la norma positiva requieren de proteccin jurdica. 43 Para esta autora, los daos privados o resarcibles se dividen tambin, por un lado, en patrimoniales o materiales, y por otro, en morales, extrapatrimoniales o espirituales. 44 Considero, juntamente con otros autores, que el dao moral es una modificacin disvaliosa del espritu en el desenvolvimiento de su capacidad de entender, querer o sentir, que se traduce en un modo de estar de la persona diferente de aquel que se encontra- ba antes del hecho, como consecuencia de este y anmicamente perjudicial. 45 En esa definicin se hace hincapi en que el dao, en la lgi- ca de su resultado, impone a las personas una situacin desventa- josa, la cual se habra evitado si no se hubiese producido el dao, pero tal es la importancia de la responsabilidad civil, ya que con- cede al lesionado una accin vlida para solicitar la reparacin de sus bienes. 41 Volochinsky, Bracey Wilson, 226 preguntas en derecho civil. Contratos y respon- sabilidad extracontractual, Santiago, La ley, 2002, p. 177. 42 Vicente Domingo, Elena, El dao..., cit., p. 72. 43 Zavala de Gonzlez, Matilde, Resarcimiento de daos, t. II, Daos a las personas. Integridad fsica, Argentina, Hammurabi, 1996, p. 29. 44 Ibidem, p. 33. 45 Ibidem, p. 49. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 18 Al hablar sobre daos, Roberto Brebbia reflexiona que los daos resarcibles que conoce el derecho contemporneo son da- os patrimoniales y daos extrapatrimoniales o morales; los pri- meros son aquellos en donde la lesin nace de la conculcacin de un derecho o bien patrimonial; por su parte, los daos mo- rales resultan de la violacin a un derecho o inters jurdico de naturaleza extrapatrimonial, por ejemplo, lesiones o menoscabos a la integridad fsica, al honor, a la libertad u otros derechos de la personalidad. 46 La importancia del dao resarcible o jurdico ha impulsado una corriente, cuya finalidad es independizar a esta figura en una rama autnoma del derecho, denominndole derecho de daos. Dentro de nuestra doctrina nacional, Rojina seala que el dao puede ser patrimonial o moral. Para este autor, el dao pa- trimonial es todo menoscabo sufrido en el patrimonio en virtud de un hecho ilcito, as como la privacin de cualquier ganancia que legtimamente la vctima debi haber obtenido y no obtuvo como consecuencia de ese hecho. 47 En cambio, Rojina dice que el dao moral es toda lesin sufrida por la vctima en sus valores espirituales: honor, honra, sentimientos y afecciones. 48 Tambin encontramos a Bejarano Snchez, quien en trmi- nos simples expresa: el dao es una perdida, 49 no solamente pecuniaria, sino recae tambin en la integridad fsica de las per- sonas, en sus sentimientos, afecciones, ya sea por un hecho ilcito culpable o por un riesgo creado. Adems, Bejarano Snchez seala la importancia del deno- minado dao moral como parte del patrimonio moral, y lo define 46 Brebbia H., Roberto, Responsabilidad extracontractual en el proyecto de unificacin del derecho privado en Amrica Latina, Rome e Amrica. Diritto Romano Comune. Rivista di diritto dellaintegrazione e unificazione del diritto in Europa e in Amrica Latina, nm. 10, 2000, p. 43. 47 Rojina Villegas, Rafael, Compendio de derecho civil, 26a. ed., Mxico, Po- rra, 2006, t. III, p. 305. 48 Idem. 49 Bejarano Snchez, Manuel, Obligaciones civiles, 5a. ed., Mxico, Oxford, 1999, p. 194. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 19 como aquella lesin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, honor, reputacin, o el menoscabo en su au- toestima, como consecuencia de un hecho de un tercero, antiju- rdico y culpable, o por un riesgo creado. 50
En el mismo orden, Borja Soriano al realizar un anlisis sobre el dao emplea la palabra perjuicio, perjuicio patrimonial o perjuicio moral, extrapatrimonial, no econmico; coincide con Bejarano Snchez al acoger dos categoras de dao moral, dicien- do que la primera de ellas corresponde a la parte social, y la se- gunda a la parte afectiva del patrimonio moral. Por lo tanto, para este profesor, el dao en las personas puede resultar en su esfera patrimonial y/o en sus afectos, en sus sentimientos, en su integri- dad fsica y en los dems supuestos morales. 51 Sanromn Aranda le otorga dos sentidos a la palabra dao, el primero es un sentido amplio que se identifica con la ofensa o lesin de un derecho o un bien jurdico cualquiera, y el segundo, un sentido limitado que se entiende como aquel menoscabo de valores econmicos o patrimoniales. 52 Por ltimo, tenemos al maestro Gutirrez y Gonzlez, quien establece claramente la definicin ampliada de patrimonio, di- ciendo que hay patrimonio moral y pecuniario; por tanto, po- drn coexistir el dao material y el moral, este ltimo lo preser- van los derechos de la personalidad. 53 En la teora moderna de nuestro pas, la figura del dao est contemplada dentro de los presupuestos de la responsabilidad ci- vil contractual y extracontractual, es decir, si alguien ocasiona un detrimento o lesin a otro debe responder a su actuar ante la queja de la vctima o lesionado. 50 Ibidem, p. 195. 51 Borja Soriano, Manuel, Teora general de las obligaciones, 19a. ed., Mxico, Porra, 2004, p. 371. 52 Sanromn Aranda, Roberto, Derechos de las obligaciones, 2a. ed., Mxico, McGraw-Hill, 2001, p. 124. 53 Gutirrez y Gonzlez, Ernesto, El patrimonio. El pecuniario y el moral o dere- chos de la personalidad y derecho sucesorio, 6a. ed., Mxico, Porra, 1999, p. 725. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 20 En conclusin, y acogiendo la lnea de pensamiento de los autores citados, coincidimos en lo siguiente: a) El dao es toda lesin, menoscabo o prdida de algn bene- ficio de ndole material, psquica o espiritual; entendiendo as que el dao no solamente se ocasiona en objetos, dere- chos o cosas, sino en la intimidad de la persona titular de los mismos; hablamos entonces de daos materiales y daos morales. b) El dao es conditio sine qua non de la responsabilidad civil, como algunos autores lo refieren; la responsabilidad deriva por hechos ilcitos o por algn riesgo creado; sin embargo, no se convierte en responsabilidad hasta el momento de la peticin de un tercero, el cual se ve lesionado en sus bienes materiales o morales; aunado a que todos, como universali- dad jurdica, estamos obligados a responder de nuestro ac- tuar cuando as nos sea solicitado. Por tanto, si no resulta una lesin o menoscabo, por algn hecho ilcito o riesgo creado, no habr daos ni tampoco una oportunidad de na- cimiento a la responsabilidad civil. c) Tambin reforzamos la idea de que el dao debe ser cierto y actual; en esta tesitura, quien sufre un dao podr recla- mar indemnizacin, el resarcimiento o la compensacin al menoscabo padecido. III. CLASES DE DAOS Conforme a lo anterior, decimos que el dao puede denomi- narse dao contractual, extracontractual, patrimonial y moral, de- pendiendo de la lesin ocasionada y la responsabilidad resultante. 1. Dao contractual y extracontruactal El dao contractual deriva del incumplimiento a la conven- cin realizada por alguna de las partes en un contrato o en un LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DAO 21 convenio; este dao y su resarcimiento se encuentra perfecta- mente delimitado dentro del clausulado del acuerdo. Ahora bien, el dao extracontractual es el resultante de cual- quier actuacin no prevista en un contrato o convenio, pero ema- na de la legislacin civil, ya sea ante la comisin de una conducta ilcita o por faltar a los deberes de cuidado de ciertos actos lcitos. 2. Dao patrimonial y moral Hay dao patrimonial cuando surge una afectacin al patri- monio pecuniario de la vctima; mientras que hay dao moral cuando la lesin violenta los derechos de la personalidad. La diferencia entre estos daos es meramente doctrinal, por- que dependiendo de la conducta u omisin del agente, de las circunstancias en que se actualice el dao y de la reglamentacin en la materia, posiblemente se podr dar diversas mezclas entre ellos. 23 CAPTULO SEGUNDO LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD En el captulo primero estudiamos la responsabilidad civil, sus antecedentes, clasificacin y elementos, luego vimos la figura del dao y su clasificacin, ahora estudiaremos los derechos de la per- sonalidad, pero qu relacin guardan con los tpicos anteriores? Para dar respuesta a dicha interrogante es necesario acotar varios puntos: 1. El dao, entendido como menoscabo a una persona fsica o moral, se origina mediante conductas contrarias a la nor- ma, o bien contrarias a la obligacin en el rango del deber ser, consistente en respetar los derechos, tanto pblicos como privados, de los entes de la colectividad. 2. El menoscabo puede sufrirse tanto en el plano patrimonial, como en la esfera ntima y personal, llamndose respecti- vamente daos patrimoniales y daos extrapatrimoniales o dao moral. Esta lesin moral corresponde a la esfera ntima del sujeto de derecho, porque, como ya dijimos, el menoscabo no solamente se ocasiona en el plano material, sino tambin en su mbito afectivo, emocional y de creencias. Es en este punto donde ahondaremos en el tema de los llamados dere- chos de la personalidad. Iniciaremos el presente captulo en el concepto doctrinal y legal, luego veremos su clasificacin, y por ltimo, la normativa estatal y federal en la materia. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 24 I. CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA Castn Tobeas dice que los derechos de la personalidad son aquellas facultades concretas de que est investido todo el que tie- ne personalidad. Constituyen un ncleo fundamental; 54 adems, seala que el objeto de estos derechos no lo podemos encontrar ni en la persona titular de los mismos ni en los dems sujetos pasivos u obligados a respetarlos, sino en los bienes constituidos por de- terminados atributos o cualidades fsicas o morales, del hombre, individualizados por el ordenamiento jurdico. 55 Para Ferrara, estos derechos, como todo cuerpo normativo, son ideales de convivencia armnica y de desarrollo personal; a su vez, estas cualidades personales garantizan el goce de noso- tros mismos, aseguran al individuo el seoro de su persona, la actuacin de sus propias fuerzas fsicas y espirituales. 56 Por su parte, Alfredo Bazua coincide con la definicin de Castn, y asimismo les llama derechos naturales al hombre. 57 Gutirrez y Gonzlez critica la definicin de Castn Tobeas al considerar que cuando habla del hombre se refiere exclusi- vamente a dicho gnero y excluye en consecuencia a las mujeres, quienes tambin, para l, gozan de derechos de la personalidad. 58 Gutirrez y Gonzlez reestructura la definicin criticada y expresa que los de derechos de la personalidad: son los bienes constituidos por determinadas proyecciones, fsicas o psquicas del ser humano, que las atribuye para s o para algunos suje- tos de derecho, y que son individualizadas por el ordenamien- 54 Castn Tobeas, Jos, Los derechos de la personalidad, Madrid, Reus, 1952, p. 15. 55 Ibidem, p. 18. 56 Ferrara, Francisco, Trattato di diritto civile italiano, trad. de Jos Castn Tobeas, Roma, Atheneaum, 1921, p. 389. 57 Bazua Witte, Alfredo, Los derechos de la personalidad, sancin civil a su aplica- cin, Mxico, Librera Porra-Colegio de Notarios del Distrito Federal, 2005, p. 12. 58 Gutirrez y Gonzlez, Ernesto, El patrimonio. El pecuniario y el moral o dere- chos de la personalidad y derecho sucesorio, 3a. ed., Mxico, Porra, 1990, p. 779. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 25 to jurdico; 59 no obstante, podemos apreciar que los elementos esenciales de la definicin aportada por Castn y redefinida por Gutirrez y Gonzlez no sufren una distincin mayor, sino son complementarias, ya que, por una parte, el primero de ellos se refiere a los derechos de la personalidad como atributos o cuali- dades del hombre e individualizados por el orden jurdico, mien- tras que el otro habla sobre proyecciones psquicas o fsicas del ser humano tuteladas por el ordenamiento jurdico. Por lo tanto, lo que para uno merece el trmino hombre, el otro le denomina ser humano; sin embargo, debe recordar- se que conforme a la definicin jurdica de persona, esta abarca tanto a los seres humanos y a las personas morales o jurdicas, quienes por ficcin de la norma gozan de ciertos atributos per- sonales salvaguardados en los derechos de la personalidad. En consecuencia, y para evitar confusiones, el concepto idneo para ambas definiciones sera el de persona, porque con este trmino abarcamos a los seres humanos, hombres y mujeres, as como a las personas jurdicas colectivas. Hablando al respecto, Federico de Castro y Bravo concibe a estos derechos como un poder otorgado a las personas, que les permite proteger la esencia de su personalidad y sus ms impor- tantes cualidades. 60 Por su parte, De Cupis diferencia el concepto personalidad ju- rdica y derechos de la personalidad; segn De Cupis, aquella se dis- tingue por el reconocimiento que hace el ordenamiento jurdico para realizar determinados actos, y omitiendo el adjetivo jur- dico precede la idea de personalidad. En cuanto a los derechos de la personalidad, estos se encuentran dentro del campo de la tica y los denomina derechos esenciales de la persona diritti essenziali della persona. 61 59 Idem. 60 Castro y Bravo, Federico de, Apuntes de derecho civil espaol, comn y foral, parte general, 2a. ed., Madrid, s. a., p. 268. 61 De Cupis, Adriano, I diritti della personalita, Milano, Dott. A. Giuffr, 1973, t. I, vol. IV, pp. 21-24. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 26 Nos afiliamos a la idea del citado autor, porque los derechos de la personalidad al encontrar su gnesis en la tica, hace conve- niente su incorporacin a los sistemas jurdicos, ya que la norma jurdica es (hasta el momento) la nica que posee las caractersti- cas de autonoma, generalidad y coercitividad. Otro autor que concibe a estos derechos como cualidades o atributos es Alberto Pacheco, quien dice que los derechos de la personalidad corresponden a determinadas cualidades o atribu- tos fsicos o morales de la persona humana. 62
Pacheco concuerda con Castn y Castro y Bravo, al consi- derarlos como facultad de actuar por parte del sujeto que tiene derecho a que se le reconozcan los instrumentos jurdicos nece- sarios para poder preservar sus bienes y atributos esenciales, que son el contenido propio de los derechos de la personalidad, 63
creyndolos como derechos subjetivos peculiares y bienes morales. 64 Estos derechos, atributos o bienes, segn Pacheco, derivan de la propia persona humana y se encargan de defender la propia personalidad, frente a s misma y frente a los dems. Luego, los bienes ms prximos al sujeto son los que forman la materia de los derechos de la personalidad. 65
Haciendo un anlisis de los autores previamente citados, todos ellos denominan a los derechos de la personalidad como atributos o cualidades ms prximos a la persona, lo cual creemos adecua- do, porque la ley no puede ser muy laxa en el sentido de proteger a cuanto sentimiento o estado psquico se le antoje al sujeto, sino que deben considerarse a los que verdaderamente y en forma in- mediata lesionen esas cualidades o atributos, y que de cierta forma impidan al sujeto desarrollar sus potencialidades al verse disminui- do en sus derechos ntimos. 62 Pacheco Escobedo, Alberto, La persona en el derecho civil mexicano, 2a. ed., Mxico, Panorama, 1991, p. 54. 63 Ibidem, p. 62. 64 Ibidem, p. 60. 65 Ibidem, p. 57. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 27 Renato Scongnamiglio denomina a los derechos de la perso- nalidad como bienes morales, no patrimoniales, 66 porque la idea de patrimonio solo incluye al pecuniario. Por su parte, Elvia Flores considera a estos derechos como derechos subjetivos privados con una doble faceta: la primera impli- ca la autodeterminacin y proteccin, y la otra, la facultad que tiene la persona para demandar la accin de reparacin de los daos que haya sufrido, todo ello recae sobre los bienes inma- teriales ms preciados para una persona como su vida, honor, libertad, vida privada, etc. 67 Para Elena Vicente Domingo, los derechos de la personali- dad son bienes de naturaleza extrapatrimonial o tambin deno- minados bienes o derechos morales, tales como el honor, el dolor, la integridad corporal, la tristeza, la muerte de un ser querido, es decir, un largo catlogo de supuestos que no se pueden reponer, porque no circulan en el trfico jurdico. 68 En nuestro punto de vista, la idea de patrimonio es una con- cepcin arraigada con significado pecuniario, material. Por ello, y para evitar confusiones o amplitudes en su concepto, conside- ramos como idneo describir a los derechos de la personalidad como bienes morales, no patrimoniales, entendido bien como todo aquello que le proporcionamos un valor positivo y, por ello, estimable. 69
Independientemente de las corrientes iusnaturalistas que conciben la idea del derecho innato al individuo y superior al or- denamiento jurdico, consideramos necesario incluir en los cuer- 66 Scognamiglio, Renato, Contribucin a la teora del dao extracontractual, trad. de Fernando Hinestrosa, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 1962, pp. 18 y 19. 67 Flores valos, Elvia Luca, Responsabilidad civil derivada de prcticas genticas, Mxico, UNAM-Porra, 2011, pp. 82 y ss. 68 Reglero Campos, Luis Fernando et al., Lecciones de responsabilidad civil, Na- varra, Aranzadi, 2002, pp. 79 y 80. 69 Real Academia Espaola, Bien, Diccionario de la Lengua Espaola, 22a. ed., en http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=bien, con- sultado el 9 de noviembre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 28 pos normativos a los derechos de la personalidad, definindolos, catalogndolos y adecundolos a las necesidades de cada comu- nidad. Una vez positivizados estos bienes inmateriales, sern pro- tectores de las cualidades personales, ya que son atributos que hacen a las personas fsicas y morales tal y como son, y adems permiten su individualidad y desarrollo integral. II. CARACTERSTICAS 1. Erga omnes Como caractersticas de la norma jurdica tenemos a la gene- ralidad y coercitividad; en esta tesitura, los derechos de la perso- nalidad sern validos erga omnes, es decir, legtimos frente a todos, y ante cualquier ataque o intromisin a ellos podr ejercitarse una accin protectora o resarcitoria adecuada. 2. Limitados Creemos adems que estos derechos no son absolutos, sino limitados, porque la persona no est facultada para abusar de sus potencialidades, es decir, el derecho de disposicin o explotacin no es absoluto, contrario al principio ius in se ipsum o derecho so- bre s mismo. En este sentido, el orden jurdico protege al mismo individuo de s, ya que una total liberalidad de dichos bienes afec- tara en forma inmediata al gnero humano y, en consecuencia, al orden social. 3. Derechos subjetivos privados Contrario a los derechos subjetivos pblicos que se encuen- tran tutelados en la norma suprema y donde los particulares go- zan de la proteccin con la accin constitucional correspondien- te, los derechos de la personalidad tutelan a los sujetos de derecho en sus relaciones de coordinacin; resultan privados, porque re- LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 29 gulan la intromisin de las personas en relaciones privadas y en condiciones de igualdad. 4. Derechos innatos, inherentes y esenciales Los derechos de la personalidad se consideran innatos en cuanto emergen de la propia naturaleza del ser humano y excep- cionalmente en las personas jurdicas, segn el derecho de que se trate; son inherentes, porque las personas no pueden despojarse de ellos, y resultan esenciales debido a la misma fuente de la cual derivan, pues permiten el amplio desarrollo de las capacidades personales. 5. Intrasmisibles, irrenunciables e inembargables Hablamos de una intransmisibilidad total de estos bienes, porque la explotacin o contratacin de determinadas proyeccio- nes fsicas o psquicas ser parcial, pero no de la universalidad de dichas cualidades. Los derechos de la personalidad resultan irrenunciables, por- que aunque el individuo lo quiera, se encuentra impedido para declinar sus atributos a otros; son inembargables, porque lo que puede ser embargable son cosas del comercio, mientras que en estos atributos, aunque alguno de ellos puede ser objeto de con- trato, la persona misma es quien les da vida, fuerza e identidad, y sin la figura personal de los sujetos de derecho estos atributos carecen de significado. 6. Bienes morales, no patrimoniales A contrario sensu de los bienes materiales, estos derechos no son estimables en dinero, y debido a que su fuente la tenemos en la tica se les denomina bienes espirituales no patrimoniales o bie- nes morales. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 30 III. CLASIFICACIN Ahora veremos las distintas clasificaciones sobre los derechos de la personalidad, escogimos aquellas que consideramos ms re- levantes por su contenido y su estructura. 1. Adriano De Cupis Pionero en sistematizar los derechos esenciales segn el bien tutelado, en el sumario de su obra se encuentra la clasificacin de I Diritti della personalita: 70 1. El derecho a la vida y el derecho a la integridad fsica. El derecho a la vida. El derecho a la integridad fsica. 2. El derecho a las partes individuales del cuerpo humano y el derecho al cadver humano. El derecho sobre las partes separadas del cuerpo. El derecho sobre el cadver. 3. El derecho a la libertad. El derecho a la libertad sexual. 4. El derecho al honor y el derecho a la intimidad. El derecho a la imagen. Otras manifestaciones del derecho a la intimidad. El derecho al secreto (de correspondencia, documental, profesional, domstico). 70 De Cupis, Adriano, I Diritti della personalita, Milano, Dott. A. Giuffr, 1973, t. I, vol. IV, passim. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 31 A partir de esta estructura se hizo patente la regulacin a los derechos personalsimos, independientemente de sus contenidos en la poca que se desarrollen. De Cupis habl de proteccin al derecho a la vida sin limitacin alguna, habiendo actualmente excepciones a la regla, por ejemplo: la interrupcin del embarazo por voluntad de la madre dentro del periodo comprendido para ello o por una violacin sexual; la eutanasia; entre otros. Con relacin a la integridad fsica, se proyecta frente a s mis- mo como el respeto de los dems hacia la integridad personal. Al hablar sobre el cadver, conforme a la Ley de Salud vi- gente en la Repblica mexicana, el cadver humano pertenece al Estado, quien vela por la salud pblica al normar la inhumacin y la exhumacin de restos humanos que estn fuera del alcance de la poblacin, por ello se considera como delito, el disponer, el retener o el utilizar restos mortuorios. En nuestro pas es contrario a la norma de salud que los fa- miliares del difunto dispongan del cadver o cualquiera de sus partes, salvo el derecho-obligacin de darle sepultura y de dispo- ner de partes separadas del cuerpo para investigacin cientfica. Al hablar de la libertad quiere reflejarse el valor tico del li- bre albedro sobre distintas situaciones o decisiones de los seres humanos, porque del contenido de la obra de este autor no se contempla a la libertad de las personas colectivas, como la libre competencia, libertad de mercados, de contratacin, etctera. Desde los albores, donde se garantizan a los derechos de la personalidad, hasta la actualidad, se ha buscado la defensa a los derechos del honor y la intimidad, los cuales resguardan el esta- tus personal, as como la tranquilidad y la privacidad dentro del ncleo social. 2. Castn Tobeas 71 Este autor clasifica a los derechos de la personalidad de la siguiente forma: 71 Castn Tobeas, Jos, op. cit., pp. 33-58. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 32 1. El derecho a la individualidad a travs de sus signos distin- tivos. A. Derecho al nombre. 2. Los derechos relativos a la existencia fsica o inviolabilidad corporal. A. Derecho a la vida. B. Derecho a la integridad fsica. C. Facultades de disposicin del propio cuerpo. El derecho sobre las partes separadas del cuerpo y el derecho sobre el cadver. 3. Los derechos de tipo moral. A. Derecho a la libertad personal. B. El derecho al honor. C. Los derechos a la esfera secreta de la propia persona. a. El derecho al secreto de la correspondencia. b. El derecho a la imagen. D. El derecho de autor en sus manifestaciones extrapatri- moniales. La teora de este autor espaol tiene una tendencia muy mar- cada a las ideas del italiano De Cupis; no obstante, para Castn Tobeas, el primer derecho tutelado es el de la individualidad a travs de los signos que lo distinguen, como el nombre, la presen- cia esttica o la voz. Otro rasgo diferente a la clasificacin anterior la encontra- mos en los derechos relacionados a la libertad personal y el ho- nor, que son denominados como derechos de tipo moral; sin em- bargo, consideramos ocioso llamarlos as, porque, como dijimos anteriormente, el cmulo de derechos de la personalidad son tambin morales y no solamente los bienes antedichos. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 33 Por ltimo, salvaguardo a los derechos derivados de las mani- festaciones literarias, cientficas y artsticas, en cuanto al conteni- do de la obra o manifestacin artstica, la reputacin, el nombre del autor y, en general, todo derecho emanado de ello. 3. Castro y Bravo Los derechos de la personalidad Castro y Bravo 72 los divide como: I. Bienes esenciales de la persona. 1. La vida. 2. La integridad corporal. 3. La libertad. II. Bienes sociales o individuales. 1. El honor y la fama. 2. La intimidad personal. 3. La reproduccin de la imagen. 4. La condicin de autor. III. Bienes corporales y psquicos secundarios, entre los cuales enumera la salud fsica y psquica, los sentimientos y la es- tima social. IV. El nombre. La enumeracin anterior es muy genrica, pero no por ello completa, ya que no se habla de subramas a los derechos protegi- dos como la vida o el cuerpo humano. Tampoco nada dice sobre la disposicin a las partes del cuerpo o la disposicin del cadver; de igual forma, aborda el tema de libertad en trminos generales, encuadrando en esta a cualquier tipo de libertad. 72 Castro y Bravo, Federico de, Bienes de la personalidad, Temas de derecho civil, Madrid, s. e., 1976, pp. 7-34. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 34 En el apartado II, al expresar que hay bienes sociales o indi- viduales, cuando propiamente consideramos debe decir bienes sociales e individuales, el emplear la preposicin o permite que haya una diferencia entre un bien y otro que carece de sig- nificado, no as cuando se da a entender que son cuestiones di- versas. Por ltimo, en el apartado III, el autor describe a los bienes psquicos secundarios, tales como los sentimientos y la estima so- cial; a pesar de su importancia para el desarrollo psicosocial del ser humano, estos derechos no haban sido contemplados por au- tores anteriores en su clasificacin. 4. Pacheco Escobedo Por su parte, Pacheco Escobedo, 73 en su obra La persona en el de- recho civil mexicano, seala la siguiente clasificacin en torno a los derechos de la personalidad: 1. Derecho a la vida. A. El no nacido. B. La pena de muerte. C. Obligacin de vivir. D. La obligacin de curar. E. La reparacin del dao cuando es violado el derecho a la vida. 2. Derechos sobre el cuerpo. A. Derecho sobre el propio cuerpo. B. Derecho sobre el cuerpo ajeno. C. La reparacin del dao en caso de lesiones. 73 Pacheco Escobedo, Alberto, La persona en el derecho civil mexicano, pp. 78-133. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 35 3. Derechos sobre el cadver. 4. Derecho a la libertad personal. 5. Derecho a la individualidad. A. Derecho al nombre. B. Derechos de autor. a. Derechos patrimoniales. b. Derechos extrapatrimoniales. El derecho a la publicacin. El derecho a la paternidad intelectual. El derecho a la pureza de la obra. 6. Derecho a la consideracin social. A. Derecho al honor y a la fama. B. Derecho a la intimidad personal. C. Derecho a la propia imagen. 5. Elvia Flores La evolucin propia de todo producto intelectual y de la cien- cia del derecho se hace evidente en la clasificacin elaborada por la doctora Elvia Flores, 74 que divide a los derechos de la persona- lidad en dos grandes grupos: los derivados de la integridad fsica de la persona y los emanados de la integridad espiritual de las personas. En este apartado, la autora seala a los derechos de disposi- cin voluntaria y no voluntaria de las partes del cuerpo humano, de los lquidos y de los fluidos, as como la disposicin absoluta de la vida humana, en los supuestos de suicido, eutanasia, salud pro- creacional e intervenciones quirrgicas. 74 Flores valos, Elvia Luca, Responsabilidad civil derivada de prcticas genticas, pp. 107 y 108. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 38 En la segunda parte, la autora ahonda en tutelar la integridad espiritual de las personas a travs de sus distintas manifestaciones: el honor, la imagen, la proteccin de datos personales, entre otros. Podemos apreciar el nacimiento, ms o menos reciente, de una nueva generacin de derechos jurdicamente protegidos, que anteriormente ni si quiera era pensable que podran salvaguar- darse. IV. LEGISLACIN ESTATAL Y FEDERAL 1. Legislacin estatal Actualmente en las legislaciones estatales ha cobrado rele- vancia el estudio a los derechos de la personalidad; cada ordena- miento aborda el tema desde facetas diversas, algunos normaron estos derechos en un apartado especial; en cambio, otros ni si- quiera los definen ni clasifican claramente, y solo se puede inferir su significado de la definicin del dao moral textualizada en cada cdigo. Como metodologa de anlisis, dividiremos a las entidades federativas en dos bloques, el primero lo centraremos en los esta- dos donde hasta el momento no se encuentran tutelados los de- rechos de la personalidad, simplemente hacen referencia a ellos tratndose del dao moral; en el segundo apartado incluiremos a las entidades donde si regulan en un captulo o en un artculo especfico a los derechos de la personalidad. A. Los estados de la Repblica donde no tutelan propiamente los derechos de la personalidad Las entidades federativas que no reglamentan en sus cdigos civiles a los derechos de la personalidad, pero donde si se expone la proteccin al derecho moral, son: Aguascalientes, Baja California, Baja California Sur, Cam- peche, Colima, Chiapas, Chihuahua, Distrito Federal, Duran- LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 39 go, Guanajuato, Hidalgo, Michoacn, Morelos, Nayarit, Nuevo Len, Oaxaca, Sinaloa, Sonora, Tabasco, Tamaulipas, Tlaxcala, Veracruz, Yucatn y Zacatecas. A manera de ejemplo transcribimos ciertas disposiciones de algunos de los cdigos antes sealados. El artculo 1790 del Cdigo Civil de Aguascalientes establece que: por dao moral se entiende la afectacin que una persona su- fre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, repu- tacin, vida privada, configuracin y aspecto fsico, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtima- mente la libertad, la integridad fsica o psquica, o el honor de las personas. 75 Los cdigos que gozan de similar redaccin son: Baja Cali- fornia Sur, en el numeral 1821; Campeche, artculo 1811; Co- lima, artculo 1807; Chiapas, dispositivo 1892 bis; Chihuahua, artculo 1801; Distrito Federal, numeral 1916; Durango, ar- tculo 1800 bis; Michoacn, artculo 1082; Morelos, numeral 1348; Nayarit, artculo 1289; Oaxaca, artculo 1787; Sinaloa, numeral 1800; Sonora, dispositivo 2087; Tabasco, en el apar- tado 2051; Tamaulipas, artculo 1164; Veracruz, en el artculo 1849; Yucatn, artculo 1104. Baja California, en su artculo 1794, aade lo siguiente: Fraccin II. Cuando ocurre la prdida o detrimento en la relacin padre e hijo, o la intimidad entre cnyuges o de quienes cohabiten en unin libre; III. Cuando una persona sea vctima de la discri- minacin, humillacin, acoso sexual o malos tratos por razn de su origen tnico, sexo o preferencia sexual, o por razn de algn impedimento fsico; IV. Cuando una persona sea vctima del abu- so de un derecho. 75 http://www.congresoags.gob.mx/, consultado el 11 de octubre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 40 Por ltimo, el Cdigo Civil de Tlaxcala, en su artculo 1402, textualmente comenta: El dao puede ser tambin moral cuando el hecho ilcito perjudi- que a los componentes del patrimonio moral de la vctima. Enun- ciativamente se consideran componentes del patrimonio moral, el afecto del titular del patrimonio moral por otras personas, su esti- macin por determinados bienes, el derecho al secreto de su vida privada, as como el honor, el decoro, el prestigio, la buena reputa- cin y la cara e integridad fsica de la persona misma. Este cdigo no enuncia a los derechos de la personalidad como tal, porque se encuentran dentro del patrimonio moral. De acuerdo a los ordenamientos locales anteriores tenemos como derechos de la personalidad a los sentimientos, a los afec- tos, a las creencias, que podran nombrarse como bienes psqui- cos; el honor, la reputacin y la consideracin que de s mismo tienen los dems, bienes que podramos agruparlos en los dere- chos a la consideracin social o bienes sociales. Los derechos sobre la vida privada, configuracin y aspecto fsico estaran comprendidos en el derecho a la intimidad e indi- vidualidad. En los numerales sealados tambin se tutela al derecho so- bre la integridad fsica y psquica, as como a la libertad en todas sus vertientes. Ahora bien, con distinto contenido, pero donde tampoco se contempla a los derechos de la personalidad, estn los cdigos de Hidalgo, en su artculo 1900; de Nuevo Len, numeral 1813; el cdigo de Zacatecas, el cual lo contempla en el artculo 1201, y por ltimo, el de Guanajuato, que en su numeral 1406 reza lo siguiente: Independientemente de los daos y perjuicios el Juez acordar en favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia si aqu- lla muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral, que pagar el responsable del hecho. Para fijar la indem- nizacin el Tribunal tomar en cuenta la naturaleza del hecho LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 41 daoso y la de la lesin moral sufrida por el ofendido, apreciar sta segn las circunstancias personales de ste, tales como su edu- cacin, sensibilidad, afectos, posicin social, vnculos familiares, etctera En esta tesitura, estos cdigos ni siquiera reconocen al dao moral como anteriormente lo estudiamos, nicamente se limitan a describir ciertos derechos lesionados y reparables a ttulo de reparacin moral, que son dependientes del resultado material. B. En el segundo grupo estn los cdigos donde si tutelan los derechos de la personalidad En los cdigos civiles de Coahuila, Estado de Mxico, Ja- lisco, Puebla, Quertaro, Quintana Roo y San Luis Potos, s se encuentran normados los derechos de la personalidad, los cuales a continuacin veremos en cada uno de ellos. a. Coahuila 76 El Cdigo Civil de Cuahuila en su artculo 35 considera como atributo de las personas a los derechos de la personalidad; en el captulo VIII, denominado De los derechos de la personalidad, en el artculo 88 enuncia que los derechos de la personalidad son el conjunto de atributos inherentes a las personas fsicas, cuyo objetivo es garantizar a estas el goce de sus facultades fsicas, ps- quicas, espirituales y de relacin, en condiciones ptimas dentro de sus propias circunstancias. Adems, el numeral explica que estos derechos son inalienables, imprescriptibles, irrenunciables, ingravables y pueden oponerse a toda persona, sea autoridad o particular. Es interesante tambin la importancia que les hacen a los derechos del embrin, el uso de clulas germinales y, en gene- ral, de la disposicin de las partes del cuerpo humano. 76 http://www.congresocoahuila.gob.mx/index.cfm/mod.legislacion_archivo/dir.codi- gos/index.coah, consultado el 11 de octubre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 42 La violacin a estos derechos puede producir un dao moral y econmico; en consecuencia, quien produzca un dao debe in- demnizar por ello. b. Estado de Mxico 77 Los derechos de la personalidad en esta entidad estn situa- dos en el libro primero, ttulo segundo De los derechos de la personalidad, en el numeral 2.3, denominado Concepto y na- turaleza de los derechos de la personalidad, donde se encuadra a estos derechos dentro del patrimonio moral. Por su parte, el artculo 2.4 elabora un listado de derechos de la personalidad; el apartado 7.154 establece el concepto de dao moral, el cual se origina por la violacin a tales derechos y cuya reparacin es independiente al resultado material daoso. c. Jalisco 78 Es un estado pionero al legislar en materia de derechos de la personalidad, los cuales se encuentran situados en el captulo II, denominado De los derechos de la personalidad, de los ar- tculos 24 al 40 bis 39; para este cdigo tambin son patrimonio moral, y su transgresin motiva la accin de reparacin. Resulta interesante la redaccin de sus artculos: Artculo 24. Los derechos de personalidad, tutelan y protegen el disfrute que tiene el ser humano, como integrante de un contexto social, en sus distintos atributos, esencia y cualidades, con motivo de sus interrelaciones con otras personas y frente al Estado. Por lo que se refiere a las personas jurdicas les sern aplicables las disposiciones de este captulo en lo conducente. 77 http://www.cddiputados.gob.mx/POLEMEX/POLEMEX.HTML, consulta- do el 11 de octubre de 2010. 78 http://congresojal.gob.mx/servicios/BibVirtual/Bv2/busquedasleyes/Listado.cfm, consultado el 11 de octubre de 2010. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 43 Artculo 25. Los derechos de personalidad, por su origen, natu- raleza y fin, no tienen ms limitacin que los derechos de terceros, la moral y las buenas costumbres. Como consecuencia, deben ser respetados por las autoridades y particulares. Artculo 26. Los derechos de personalidad son: I. Esenciales, en cuanto que garantizan el desarrollo indivi- dual y social, as como la existencia digna y reconocida del ser humano; II. Personalsimos, en cuanto que por ellos alcanza su plena individualidad la persona humana; III. Originarios, ya que se dan por el slo nacimiento de la persona, sin importar el estatuto jurdico que despus pueda co- rresponder a la misma; IV. Innatos, ya que su existencia no requiere de reconocimien- to jurdico alguno; V. Sin contenido patrimonial, en cuanto no son sujetos de va- lorizacin pecuniaria; VI. Absolutos, porque no es admisible bajo ningn concepto su disminucin ni su confrontacin y valen frente a todas las per- sonas; VII. Inalienables, porque no pueden ser objetos de enajena- cin; VIII. Intransmisibles, porque son exclusivos de su titular y se extinguen con la muerte; IX. Imprescriptibles, porque no se pierden por el transcurso del tiempo, e X. Irrenunciables, porque ni siquiera la voluntad de su titular basta para privar su eficacia. Todo esto permite observar la importancia que tiene para esa entidad el reconocimiento jurdico de tales derechos, y el respeto a los mismos por parte de la sociedad jalisciense. d. Puebla Otro estado promotor de los derechos personalsimos es Pue- bla, el cual los contempla en el captulo segundo, denominado LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 44 Derechos de la personalidad, ubicado en el ttulo primero, li- bro primero. El numeral 74 79 dice que los derechos de la personalidad son inalienables, imprescriptibles, irrenunciables, ingravables y pueden oponerse a las autoridades y a los particulares, sin ms l- mite que el derecho similar de estos ltimos; se consideran como tales derechos: la integridad fsica y psquica de las personas, el honor, la reputacin, la presencia esttica, el secreto profesional y personal, la identidad, el derecho a disponer de distintas partes de su cuerpo, entre otros. La violacin a esos derechos es fuente de responsabilidad ci- vil tanto en lo que hace al dao econmico como al no econmi- co (artculo 86). Adems, se impone al juzgador un tope del monto indemni- zatorio a causa de responsabilidad por dao moral, que es de mil das de salario mnimo general (artculo 1995). e. Quertaro Los derechos de la personalidad en esta entidad los encon- tramos ubicados en el ttulo cuarto De los derechos de la per- sonalidad, en sus artculos 43 al 47; aunque no se seala es- pecficamente que la lesin a los mismos produce un dao, este se entiende en el dispositivo 1795, ya que explica que por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sen- timientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida pri- vada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems; tambin cuando se vulnere de forma ilcita el bien jurdico de la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas. Lo interesante de este cuerpo normativo es la inclusin de la responsabilidad solidaria del Estado y de sus funcionarios tratn- dose de dao moral, pues los otros estados se consideran como 79 http://www.congresopuebla.gob.mx/, consultado el 11 de octubre de 2010. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 45 sujetos subsidiarios, cuando los funcionarios carezcan de bienes para responder por el dao (artculo 1798). 80 f. Quintana Roo 81 Primeramente, su cdigo define que el patrimonio es moral o econmico (artculo 597), para luego decir que el patrimonio moral es el conjunto de los derechos de la personalidad (artculo 600), y en el captulo dcimo, denominado Derechos de la per- sonalidad, ubicado en el ttulo tercero, primera parte especial del libro segundo, se establece que estos derechos son inaliena- bles, imprescriptibles, irrenunciables, no gravables, oponibles a toda persona, sea autoridad o particular. El cdigo considera como ilcitas las siguientes conductas: aquellas que daen o puedan daar la vida, restrinjan la libertad, afecten la integridad o lastimen los afectos de las personas, ya sea a otra persona o a sus bienes. Y por ltimo, la violacin a los derechos de la personalidad, como integrantes del patrimonio moral, puede producir dao moral y dao econmico. En el dao moral (artculo 2299) en- cuadran tambin una serie de derechos no listados en los dere- chos de la personalidad, y por tanto, las normas mencionadas son complementarias. g. San Luis Potos 82 El Cdigo Civil de San Luis Potos en el ttulo primero De las personas fsicas, del libro primero De las personas, sin elaborar un anlisis previo sobre los derechos de la persona- lidad, el ordinal 18 explica las caractersticas de estos derechos, donde establece que son esenciales, personalsimos, originarios, 80 http://www.legislaturaqro.gob.mx/files/codigos/04-Codigo-Civil-del-Estado-de- Queretaro.pdf, consultado el 11 de octubre de 2010. 81 http://www.congresoqroo.gob.mx/, consultado el 11 de octubre de 2010. 82 http://148.235.65.21/LIX/, consultado el 11 de octubre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 46 innatos, sin contenido patrimonial, absolutos, imprescriptibles, inalienables e irrenunciables. Por su parte, el artculo 1752 entiende como dao moral la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspecto fsico o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems, cuyas conductas ocasionan una responsabilidad civil y, en consecuencia, la obligacin de indemnizar independiente- mente de cualquier resultado material. h. Guerrero Apunte especial merece el Cdigo Civil de Guerrero, donde en la exposicin de motivos al libro quinto, que hace referencia a los derechos de la personalidad, dice que estn consagrados en el libro primero De las personas; sin embargo, al remitirnos a l, el artculo 27 bis seala nicamente como obligacin del Es- tado la de proteger la integridad corporal y psicolgica de toda persona. i. Distrito Federal Como ya qued establecido, el Cdigo Civil del Distrito Fe- deral no regula a los derechos de la personalidad; sin embargo, segn la ley local, denominada Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccin del Derecho a la Vida Privada, el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal, 83 publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el 19 de mayo de 2006, establece diver- sos presupuestos normativos que protegen algunos derechos de la personalidad, resultando esa ley ser complementaria a las reglas contenidas en el cdigo civil. En nuestra opinin, la regulacin de 83 Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccin del Derecho a la Vida Privada, el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal, Mxico, Ediciones Fiscales Isef, 2009, pp. 1-8. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 47 estos supuestos en la ley especial trastoca el sentido y el origen de los derechos de la personalidad, ya que estos deben estar en el cdigo respectivo y dentro de los supuestos que originan la res- ponsabilidad civil, mas no en otras leyes que engordan el sistema legal. 2. Legislacin federal En el Cdigo Civil Federal, 84 el cual rige en toda la Repbli- ca en asuntos del orden federal, tampoco se encuentran regula- dos a los derechos de la personalidad. Empleando el mtodo de anlisis para los estados, esta legislacin se encuentra dentro del primer grupo, ya que nicamente se deducen los derechos de la personalidad mediante el anlisis de la definicin del dao moral establecida en su artculo 1916, que a la letra dice: Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspecto fsicos, o bien en la con- sideracin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas. Cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao moral, el responsable del mismo tendr la obligacin de repararlo me- diante una indemnizacin en dinero, con independencia de que se haya causado dao material, tanto en responsabilidad contractual como extracontractual. Igual obligacin de reparar el dao moral tendr quien incurra en responsabilidad objetiva conforme a los artculo 1913, as como el Estado y sus servidores pblicos, con- forme a los artculos 1927 y 1928, todos ellos del presente Cdigo. La accin de reparacin no es transmisible a terceros por acto entre vivos y slo pasa a los herederos de la vctima cuando sta haya intentado la accin en vida. El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la 84 www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/, consultado el 18 de noviembre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 48 situacin econmica del responsable, y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. Cuando el dao moral haya afectado a la vctima en su decoro, honor, reputacin o consideracin, el juez ordenar, a peticin de sta y con cargo al responsable, la publicacin de un extracto de la sentencia que refleje adecuadamente la naturaleza y alcan- ce de la misma, a travs de los medios informativos que considere convenientes. En los casos en que el dao derive de un acto que haya tenido difusin en los medios informativos, el juez ordenar que los mismos den publicidad al extracto de la sentencia, con la misma relevancia que hubiere tenido la difusin original. Estarn sujetos a la reparacin del dao moral de acuerdo a lo establecido por este ordenamiento y, por lo tanto, las conductas descritas se considerarn como hechos ilcitos: I. El que comunique a una o ms personas la imputacin que se hace a otra persona fsica o moral, de un hecho cierto o falso, determinado o indeterminado, que pueda causarle deshonra, des- crdito, perjuicio, o exponerlo al desprecio de alguien; II. El que impute a otro un hecho determinado y calificado como delito por la ley, si este hecho es falso, o es inocente la per- sona a quien se imputa; III. El que presente denuncias o querellas calumniosas, enten- dindose por tales aquellas en que su autor imputa un delito a persona determinada, sabiendo que sta es inocente o que aqul no se ha cometido, y IV. Al que ofenda el honor, ataque la vida privada o la imagen propia de una persona. La reparacin del dao moral con relacin al prrafo e inci- sos anteriores deber contener la obligacin de la rectificacin o respuesta de la informacin difundida en el mismo medio donde fue publicada y con el mismo espacio y la misma circulacin o au- diencia a que fue dirigida la informacin original, esto sin menos- cabo de lo establecido en el prrafo quinto del presente artculo. La reproduccin fiel de informacin no da lugar al dao mo- ral, aun en los casos en que la informacin reproducida no sea correcta y pueda daar el honor de alguna persona, pues no cons- tituye una responsabilidad para el que difunde dicha informacin, siempre y cuando se cite la fuente de donde se obtuvo. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 49 Artculo 1916 Bis. No estar obligado a la reparacin del dao moral quien ejerza sus derechos de opinin, crtica, expresin e informacin, en los trminos y con las limitaciones de los artculos 6o. y 7o. de la Constitucin General de la Repblica. En todo caso, quien demande la reparacin del dao moral por responsabilidad contractual o extracontractual deber acredi- tar plenamente la ilicitud de la conducta del demandado y el dao que directamente le hubiere causado tal conducta. En ningn caso se considerarn ofensas al honor las opiniones desfavorables de la crtica literaria, artstica, histrica, cientfica o profesional. Tampoco se considerarn ofensivas las opiniones des- favorables realizadas en cumplimiento de un deber o ejerciendo un derecho cuando el modo de proceder o la falta de reserva no tenga un propsito ofensivo. 3. Nuestra opinin En todos los rdenes legislativos anteriores es claro que los derechos de la personalidad se anuncian como una medida pre- ventiva en dos sentidos: primero, para que los integrantes de la sociedad sepan de los derechos que poseen, y segundo, la obliga- cin de terceros para respetarlos y que conozcan las consecuen- cias que surgen en caso de trangredirlos. La redaccin a los derechos de la personalidad y su inclu- sin en los rdenes civiles locales pretende reprimir conductas contrarias al orden y a la estabilidad social; si bien es cierto que el Estado crea mecanismos de control en la actuacin de sus autoridades, no puede hacer lo mismo con cada gobernado; en este orden de ideas, cuando se transgreda la esfera personalsima de los individuos, ya sea por otro particular o por el Estado (por conducto de sus rganos y representantes), el agraviado podr solicitar una indemnizacin por la va de accin de responsabi- lidad civil contra su agresor, la cual puede ser derivada tanto de hechos ilcitos como por responsabilidad objetiva. Estos dere- chos no solamente reconocen a la persona fsica o al ser humano, sino al trmino persona en sentido jurdico, con ello se engloba LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 50 dentro de la proteccin a las personas morales, de conformidad con los derechos de la personalidad que son acordes a su propia naturaleza. Sostenemos que, al igual que el maestro De Cupis, la fuente de los derechos de la personalidad es la tica, entendida esta como una ciencia filosfica de la moral. Como expresa Recasns Siches, el derecho est orientado hacia peculiares valores ticos, pero con especial sentido jurdico; 85 por tanto, los derechos de la personali- dad deben gozar de ese sentido jurdico otorgado por la autoridad del Estado en la norma coercitiva. Con relacin a la funcin social del derecho, Recasns Siches dice: el derecho es un ensayo de realizacin de las exigencias de la justicia con relacin a una realidad social determinada, 86
desde luego lo que pretende este breve trabajo es el acomodo de las normas jurdicas a la realidad de nuestro tiempo, que exige una mayor proteccin a los atributos esenciales de los individuos. 85 Recasns Siches, Luis, Tratado general de filosofa del derecho, 14a. ed., Mxi- co, Porra, 1999, p. 194. 86 Ibidem, pp. 195 y ss. 51 CAPTULO TERCERO DAO MORAL Y SU REPARACIN Continuando con el orden metodolgico de nuestro trabajo, ini- ciaremos ahora con el estudio del dao moral, donde veremos la definicin doctrinal y jurisprudencial, y sus elementos; tambin ahondaremos en el tema de la reparacin moral desde el punto de vista doctrinal, legal y jurisprudencial, as como su cuantificacin, para posteriormente concluir con el anlisis de las legislaciones estatales en la materia. I. DAO MORAL 1. Concepto doctrinal Actualmente existe una vasta bibliografa sobre el tema; de hecho, cada da podemos observar nuevas contribuciones y avan- ces en la materia de los derechos de la personalidad, su lesin y posterior resarcimiento. Sumadas a las definiciones ya comentadas en el primer cap- tulo de esta obra, los hermanos Mazeaud 87 definen al dao moral como aquel que constituye un atentado contra un derecho ex- trapatrimonial, o sea, no pecuniario; es decir, para tales autores este agravio moral no se traduce en la prdida de dinero, sino en la lesin a intereses morales, como el honor, la consideracin so- 87 Mazeaud, Jean, Henri y Len, Lecciones de derecho civil. La responsabilidad civil, los cuasicontratos, trad. de Luis Alcal-Zamora y Castillo, Buenos Aires, Edi- ciones Jurdicas Europa-Amrica, 1960, vol. II, parte 2a., pp. 56 y 68. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 52 cial o la vida misma; esta cuestin la explican en la clasificacin a los perjuicios morales, entre los cuales se encuentran aquellos que atentan contra la parte social del patrimonio moral y los que violentan la parte afectiva del ser humano en su esfera persona- lsima. Por su parte, Rafael Garca considera que el dao no patri- monial o moral es la lesin o menoscabo de los bienes o dere- chos que pertenecen al mbito personal de la esfera jurdica del sujeto de derecho, 88 porque, segn el autor, los bienes personales configuran el mbito personal del titular de la esfera jurdica, es decir, lo que la persona es. En el mismo sentido, Elena Vicente seala: los daos extra- patrimoniales o morales son los que recaen en bienes o en dere- chos cuya naturaleza no es patrimonial y por tanto carecen de la posibilidad de ser reparados en sentido estricto, 89 se les denomi- na morales por el cmulo de supuestos jurdicos tutelados, cuya naturaleza es el no trfico jurdico. Volochinsky no elabora propiamente una definicin de dao moral; sin embargo, dice que consiste en el dolor, la afliccin, el pesar que causa a la vctima el hecho ilcito. No afecta al patrimo- nio sino a los sentimientos, afectos o creencias. 90
Asimismo, Volochinsky explica que el dao moral puede te- ner proyecciones en el orden patrimonial, es decir, la lesin a intereses pecuniarios podr arrojar agravios morales, o bien la lesin puede ser puramente moral. 91
En su contribucin al tema, los autores Gabriel Stiglitz y Carlos Echevesti consideran que toda alteracin disvaliosa del bienestar psicofsico de una persona por una accin atribuible a 88 Garca Lpez, Rafael, Responsabilidad por dao moral, doctrina y jurisprudencia, Barcelona, Jos Mara Bosch Editor, 1990, pp. 78 y 79. 89 Vicente Domingo, Elena, El dao, en Reglero Campos, Luis Fernando et al., Lecciones de responsabilidad..., cit., pp. 79 y 80. 90 Volochinsky, Bracey Wilson, 226 preguntas en derecho civil. Contratos y respon- sabilidad extracontractual, Santiago, Editorial Jurdica La Ley, 2002, p. 177. 91 Idem. DAO MORAL Y SU REPARACIN 53 otra, configura un dao moral. 92 En esta definicin los autores logran reunir a los supuestos de configuracin en la accin de re- paracin moral: lesin a los intereses de la personalidad, accin ilcita o responsable del agresor, y el nexo entre ambos. Por ltimo, citamos al profesor Eduardo Zannoni, quien con- sidera que el agravio moral resulta de la lesin a intereses no pa- trimoniales. 93 2. Concepto jurisprudencial Tratndose de dao moral se han expedido jurisprudencias y criterios aislados en dos vertientes: desde el punto de vista penal y desde la visin civilista. La diferencia entre uno y otro estriba en varios elementos; primeramente, el dao moral en lo penal tiene el carcter de pena pblica, razn por la cual le compete al representante social solicitarla al juzgador, a favor de la vctima u ofendido, cuando se comete algn delito. Atento a lo anterior, debe existir una sentencia firme de condena sobre el hecho ilcito penal; en consecuencia, se condena al pago de una suma deter- minada de dinero por resarcimiento al dao moral. En materia civil, el resguardo a las vctimas de lesin moral es ms amplio; por tratarse de una materia donde los intereses de los particulares estn en juego, a ellos les compete iniciar una instancia judicial mediante una demanda en la que se solicite el resarcimiento moral, en donde el juzgador, con base en las cons- tancias de autos, determinar si procede o no la peticin. En esta instancia no resulta esencial determinar la ilicitud o licitud del su- jeto demandado o agresor, sino que basta la lesin a los derechos de la personalidad y que la vctima se duela de ello, as como que no concurran causas excluyentes de responsabilidad, para confi- gurar el menoscabo extrapatrimonial; sin embargo, nos aboca- 92 Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad civil, Argentina, Hammurabi, 1997, t. IX, p. 242. 93 Zannoni, Eduardo, El dao en la responsabilidad civil, 2a. ed., Argentina, Astrea, 1993, p. 287. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 54 remos a observar la definicin de dao moral, auxilindonos de todos los criterios emitidos, ya sean de la rama penal o civil. La tesis con el rubro Dao moral e indemnizacin con moti- vo de homicidio o lesiones, presupuestos que se deben actualizar para que proceda el pago como resultado de estos delitos (legisla- cin del estado de Puebla), establece que: en tanto que dao moral es aquel que sufre una persona a causa del hecho daoso, en su decoro, prestigio, honor, buena reputacin o en su consideracin social, en suma, en sus derechos de personalidad, por consiguiente, para que proceda la indemnizacin en cualesquiera de los casos, debe expresarse en la sentencia respectiva, en qu consisti cada uno de ellos y cmo se demostraron, y tratndose del dao moral, de qu manera se afectaron los derechos de personalidad de las vc- timas a causa del delito. 94 En esta tesis qued establecido que el dao moral es aquel que resulta de la lesin a los derechos de la personalidad, que para determinarse en la sentencia debi haberse acreditado en qu consisti cada uno de ellos y su alcance, y propiamente la lesin causada, aludiendo as al principio procesal que seala: el actor debe probar su accin y el reo sus excepciones. En el siguiente criterio, el tribunal 95 recurre a la definicin reglamentada en el Cdigo Civil para el Distrito Federal: DAO MORAL, DERECHO A LA REPARACIN DEL. SE DA EN FA- VOR DE UNA PERSONA, COMO CONSECUENCIA DE UNA INADE- CUADA ATENCIN MDICA PRESTADA POR UN CENTRO HOSPI- TALARIO QUE VULNERE O MENOSCABE SU INTEGRIDAD FSICA O PSQUICA. En trminos del artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal y Cdigo Civil Federal, el dao moral consiste en la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida 94 Tesis: VI.1o.P. J/8, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XII, diciembre de 2000, p. 1199. 95 Tesis: I.6o.C. J/39, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XVI, noviembre de 2002, p. 1304. DAO MORAL Y SU REPARACIN 55 privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hay dao moral, cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas, siendo independiente el dao moral, del dao material que se cause; luego, si un centro hospitalario le presta a una persona una inadecuada atencin mdica y por esa circunstancia le irroga a sta una afectacin que la incapacita permanentemente es indu- dable que, aparte del dao material, le ocasiona una afectacin psquica que evidentemente, se traduce en un dao moral que altera sus sentimientos y afectos, debindola resarcir en trminos de la ley por ese motivo, independientemente de la indemnizacin correspondiente al dao material. Por su parte, el Segundo Tribunal Colegiado de Circuito 96
funda su interpretacin en el Cdigo Civil del estado de Puebla, donde se dice que el dao moral deviene del atentado a los dere- chos de la personalidad: DAO MORAL. LA SOLA MATERIALIDAD DEL ATAQUE A LA IN- TEGRIDAD FSICA COMO DERECHO DE LA PERSONALIDAD ES SUFICIENTE PARA ACREDITARLO Y EXIGIR SU PAGO A TTULO DE INDEMNIZACIN DE ORDEN ECONMICO (LEGISLACIN DEL ESTADO DE PUEBLA). El Cdigo de Defensa Social de esa entidad federativa, a pesar de que establece como sancin pecuniaria la reparacin del dao moral (artculo 51, fraccin II), no define ese concepto, de manera que hay que acudir al Cdigo Civil local, en cuyo precepto 1958 seala que: El dao moral resulta de la violacin de los derechos de la per- sonalidad., y como el numeral 75, apartado 3, de esa legislacin, correspondiente al captulo segundo, denominado Derechos de la personalidad, prev que con relacin a las personas individuales, son ilcitos los actos o hechos que lesionen o puedan lesionar su integridad fsica; y el diverso precepto 1994 establece que: Si la lesin recay sobre la integridad de la persona y el dao origina una lesin a la vctima, que no la imposibilite total o parcialmente 96 Tesis: VI.2o.P. J/10, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XX, septiembre de 2004, p. 1618. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 56 para el trabajo, el Juez fijar el importe de la indemnizacin del dao moral, tomando en cuenta si la parte lesionada es o no visible, la duracin de la visibilidad, en su caso, as como la edad y condiciones de la persona., mientras que los numerales 1988 y 1990 mencionan las disposiciones que habrn de seguirse cuan- do el dao produce incapacidad total permanente o incapacidad para trabajar que sea parcial permanente, parcial temporal o total temporal, es inconcuso entonces que cuando se lesiona la inte- gridad fsica, como bien extrapatrimonial, el legislador consider que se afecta el derecho de la personalidad y, por ende, es operan- te el dao moral con la sola materialidad del ataque, de manera que la huella o secuela de l constituir no slo la prueba exigida en ese caso por el artculo 50 bis del referido ordenamiento pu- nitivo, para que el Ministerio Pblico pueda exigir su pago, de oficio, sino tambin una de las circunstancias que debern aten- derse para establecer el monto que por ese concepto, a ttulo de indemnizacin de orden econmico, debe pagar el delincuente; de ah que esta nueva reflexin sobre el tema obliga a este tribunal a apartarse de criterios anteriores en que sostena que al margen del ataque material deba probarse la afectacin al pasivo, como sustento del pago de dao moral. En senda tesis jurisprudencial por contradiccin resuelta por la Primera Sala de nuestro mximo tribunal, se establece que las personas morales estn facultadas para solicitar la accin de re- paracin por dao moral, puesto que tales derechos, acorde a su naturaleza, protegen a las personas morales o fsicas, y adems los elementos de la persona colectiva se asemejan a la individua- lidad humana. DAO MORAL. LAS PERSONAS MORALES ESTN LEGITIMADAS PARA DEMANDAR SU REPARACIN EN CASO QUE SE AFECTE LA CONSIDERACIN QUE TIENEN LOS DEMS RESPECTO DE ELLAS (ARTCULO 1916 DEL CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL). Conforme al citado precepto, es jurdicamente posible que las personas colectivas demanden la reparacin del dao moral que llegare a ocasionrseles, ya que al definirlo como la afectacin que una DAO MORAL Y SU REPARACIN 57 persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de ella tienen los dems, lo hace consistir en una lesin a los concep- tos enumerados y obliga al responsable a repararlo mediante una indemnizacin pecuniaria. Aunado a lo anterior, y si se tiene en cuenta que jurdicamente es posible que adems de las personas fsicas, las morales tambin sean sujetos de derechos y obligacio- nes, segn los artculos 25 a 27 del mencionado cdigo, las cuales adquieren personalidad para realizar ciertos fines distintos a los de cada uno de los miembros que las componen, como lo estable- ce el artculo 2o. de la Ley General de Sociedades Mercantiles; que obran y se obligan por medio de los rganos que las repre- sentan, y si el derecho les atribuye la calidad de personas morales a esas colectividades que adquieren unidad y cohesin a travs de la personalidad, y por medio de esta construccin tcnica les per- mite adquirir individualidad de manera similar al ser humano, y toda vez que el dao moral est ntimamente relacionado con los derechos de la personalidad, es indudable que por equiparacin y analoga los conceptos relativos a la reputacin y a la conside- racin que de s misma tienen los dems, tambin se aplican a las personas morales. 97 La siguiente tesis refuerza la exgesis al emplear dos criterios para definir al dao moral; por una parte, utiliza lo regulado en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, y por otra, una sntesis de diversos tratadistas; por lo tanto, el detrimento moral supone la privacin o la disminucin de aquellos bienes que tienen un valor notable para el hombre y las personas en general. DAO MORAL. PRESUPUESTOS NECESARIOS PARA LA PROCE- DENCIA DE LA ACCIN RELATIVA (LEGISLACIN DEL DISTRITO FEDERAL) Mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin del treinta y uno de diciembre de mil novecientos ochenta y dos, se estableci por primera vez el concepto de dao moral en el 97 Tesis: 1a./J. 6/2005, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXI, abril de 2005, p. 155. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 58 artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, como la alteracin profunda que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, con- figuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems, producida por un hecho, actividad, con- ducta o comportamiento ilcitos. Los tratadistas conciben el dao moral como la privacin o disminucin de aquellos bienes que tienen un valor notable en la vida del hombre, como son la paz, la tranquilidad del espritu, la libertad individual, la integridad fsica, el honor, entre otros. Sobre esa base, para que sea procedente la accin de dao moral, es menester que el actor demuestre los siguientes elementos: a) la existencia de un hecho o conducta ilcita provocada por una persona denominada autora; b) que ese hecho o conducta ilcita produzca afectacin a una determinada persona, en cualquiera de los bienes que a ttulo ejemplificativo tutela el artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal; y, c) que haya una relacin de causalidad ade- cuada entre el hecho antijurdico y el dao. 98 3. Criterios jurisprudenciales que determinan los elementos de la reclamacin por dao moral Con relacin a los elementos de la responsabilidad, que fue- ron abordados en el captulo primero de esta obra, a continua- cin veremos los elementos de la responsabilidad proveniente del dao moral, los cuales debern observarse previo a ejercitar la accin de reparacin. Los elementos segn interpretacin ju- dicial son: 1. La existencia de un hecho u omisin ilcita o negligente. 2. La produccin del dao a alguno de los bienes de la perso- nalidad. 3. La relacin causa-efecto entre el hecho y el dao. 98 Tesis: I.3o.C. J/56, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXIX, marzo de 2009, p. 2608. DAO MORAL Y SU REPARACIN 59 Son aplicables a lo dicho anteriormente los siguientes criterios: DAO MORAL. HIPTESIS PARA LA PROCEDENCIA DE SU RECLA- MACIN. El artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal es- tablece en su segundo prrafo, tres hiptesis para la procedencia de la reclamacin del pago o indemnizacin por dao moral, las cuales son: La primera, cuando se produzca un dao moral por un hecho u omisin ilcitos con independencia de que se haya causado dao material o no, por responsabilidad contractual o extracontractual, de manera que para que en esta hiptesis se produzca la obligacin de reparar el dao moral por responsa- bilidad contractual o extracontractual se requieren tres elementos como son: a) la existencia de un hecho u omisin ilcita de una persona; b) que produzca una afectacin a la persona en cualquiera de los bienes tutelados en el citado numeral; y, c) que exista una relacin de causa-efecto entre el dao moral y el hecho u omisin ilcitos, por lo que la ausencia de cualquiera de estos elementos impide que se genere la obligacin resarcito- ria. Esta hiptesis establece la accin autnoma de la reclamacin del dao moral. La segunda hiptesis consiste en que el obligado haya incurrido en responsabilidad objetiva prevista en el artculo 1913 del citado cdigo, de modo que para su procedencia nica- mente debe reclamarse la indemnizacin del dao moral simul- tneamente a la reclamacin de la responsabilidad civil objetiva, debiendo acreditar esta ltima para que la vctima tenga derecho a la indemnizacin del dao moral, por lo que en este supuesto no debe acreditarse la ilicitud del hecho u omisin que ocasion el dao ni la relacin de causa-efecto entre el hecho y el dao cau- sado, aunque s debe demostrarse que se transgredi cualquiera de los bienes jurdicos tutelados por el referido artculo 1916. La tercera hiptesis establece que para la procedencia de la reclama- cin del dao moral en contra del Estado cuando los servidores pblicos causen un dao moral a una persona por hechos u omi- siones ilcitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, supuesto en el cual deben acreditarse cuatro elementos que son: 1) la exis- tencia de un hecho u omisin ilcito; 2) que ese hecho realizado o la omisin se imputen a un servidor pblico en el ejercicio de sus funciones; 3) que produzca una afectacin a determinada persona LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 60 en cualquiera de los bienes tutelados en el artculo 1916 del orde- namiento invocado; y, 4) que exista una relacin de causa-efecto entre el hecho u omisin ilcitos y el dao causado. 99 De esta tesis derivan tres aspectos: a) la existencia de un he- cho u omisin ilcita de una persona; b) que se produzca una afectacin a la persona en los bienes tutelados como personalsi- mos, y c) que exista una relacin causa-efecto entre el dao y el hecho u omisin ilcitos. DAO MORAL. PRESUPUESTOS NECESARIOS PARA LA PROCE- DENCIA DE LA ACCIN RELATIVA (LEGISLACIN DEL DISTRITO FEDERAL) Mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federa- cin del treinta y uno de diciembre de mil novecientos ochenta y dos, se estableci por primera vez el concepto de dao moral en el artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, como la alteracin profunda que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, con- figuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems, producida por un hecho, actividad, con- ducta o comportamiento ilcitos. Los tratadistas conciben el dao moral como la privacin o disminucin de aquellos bienes que tienen un valor notable en la vida del hombre, como son la paz, la tranquilidad del espritu, la libertad individual, la integridad fsica, el honor, entre otros. Sobre esa base, para que sea procedente la accin de dao moral, es menester que el actor demuestre los siguientes elemen- tos: a) la existencia de un hecho o conducta ilcita provocada por una persona denominada autora; b) que ese hecho o conducta ilcita produzca afectacin a una determinada persona, en cualquiera de los bienes que a ttulo ejempli- ficativo tutela el artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal; y, c) que haya una relacin de causalidad adecuada entre el hecho antijurdico y el dao. 100 99 Tesis: I.11o.C. J/11, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXVII, marzo de 2008, p. 1556. 100 Tesis: I.3o.C. J/56, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXIX, marzo de 2009, p. 2608. DAO MORAL Y SU REPARACIN 61 Conforme a la tesis anterior son requisitos para la proceden- cia de la accin: a) la existencia de un hecho o conducta ilcita provocada por una persona denominada autora; b) que ese hecho o conducta ilcita produzca la afectacin a una determinada per- sona, en cualquiera de los bienes que seala el artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, y c) que haya una relacin de causalidad adecuada entre el hecho antijurdico y el dao. DAO MORAL. REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE PROCEDA SU REPARACION. 101 De conformidad con el artculo 1916, y particularmente con el segundo prrafo del numeral 1916 Bis, ambos del Cdigo Civil vigente en el Distrito Federal, se requieren dos elementos para que se produzca la obligacin de reparar el dao moral; el primero, consistente en que se demuestre que el dao se ocasion y, el otro, estriba en que dicho dao sea consecuencia de un hecho ilcito. La ausencia de cualquiera de estos ele- mentos, impide que se genere la obligacin relativa, pues ambos son indispensables para ello; as, aunque se acredite que se llev a cabo alguna conducta ilcita, si no se demuestra que sta produjo dao; o bien, si se prueba que se ocasion el dao, pero no que fue a consecuencia de un hecho ilcito, en ambos casos, no se pue- de tener como generada la obligacin resarcitoria. Por tanto, no es exacto que despus de la reforma de 1 de enero de 1983, del artculo 1916 del Cdigo Civil, se hubiese ampliado el concepto de dao moral tambin para los actos lcitos; por el contrario, al entrar en vigor el artculo 1916 Bis, se precisaron con claridad los elementos que se requieren para que la accin de reparacin de dao moral proceda. La tesis anterior enumera como elementos para que se pro- duzca la obligacin de reparar el dao moral: primero, que se demuestre que el dao se ocasion, y segundo, que el dao sea consecuencia de un hecho ilcito. 101 Tesis: I.5o.C. J/39, Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Octava poca, nm. 85, enero de 1995, p. 65. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 62 II. REPARACIN MORAL 1. Definicin La palabra reparacin viene del latn reparato, -nis, que significa desagraviar, satisfaccin completa de una ofensa, dao o injuria; 102 el trmino desagraviar comprende el borrar o reparar el agravio hecho, dando al ofendido una satisfaccin cumplida. Resarcir o compensar el perjuicio causado. 103
En su aporte al tema, Jean, Henry y Len Mazeaud 104 expre- san que reparar no es borrar, sino colocar a la vctima en con- diciones de procurarse un equivalente al bien moral lesionado. En ese sentido, la reparacin moral procura a la vctima algunas satisfacciones equivalentes al valor moral destruido. Manuel Bejarano 105 explica que el trmino indemnizar es el gnero y la reparacin la especie, y nos comenta: indemnizar es dejar sin dao, lo cual corresponde a que el dao habr de repararse. A la reparacin el autor la divide en: reparacin por naturaleza y reparacin por equivalente. La primera de ellas dice que consiste en borrar los efectos del acto daoso restableciendo las cosas a la situacin que tenan antes de l. Coloca de nuevo a la vctima en el pleno disfrute de los derechos o intereses que le fueron lesionados; a contrario sensu, cuando no se puedan resta- blecer las cosas a la situacin antes del dao, ser preciso otorgar a la vctima un equivalente de los derechos o bienes afectados. De la reparacin por equivalente es partidario Borja Soria- no, quien comenta que por medio de esta reparacin la vctima 102 Real Academia Espaola, Reparacin, Diccionario de la Lengua Espaola, 22a. ed., en http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=bien, con- sultado el 9 de noviembre de 2010. 103 Real Academia Espaola, Desagraviar..., cit. 104 Mazeaud, Jean, Henri y Len, Lecciones de derecho civil..., cit., pp. 56 y 69. 105 Bejarano Snchez, Manuel, Obligaciones civiles, 5a. ed., Mxico, Oxford, 1999, p. 207. DAO MORAL Y SU REPARACIN 63 se provee de satisfactores equivalentes a los perdidos para amino- rar su pena. 106 Para los autores Julio Csar Rivera, Gustavo Giatti e Igna- cio Alonso, la reparacin moral cumple una funcin resarcito- ria, mas no punitiva, ya que el resarcimiento paliara ste el dao con placeres o ventajas que subsanarn en sus sentimien- tos o en su espritu la situacin disvaliosa padecida; 107 ahora bien, atendiendo a las definiciones jurisprudenciales previamente citadas, la condena que por dao moral se logre en un procedi- miento penal si tendra carcter punitivo. Por su parte, Pacheco Escobedo explica que la indemniza- cin no consiste en condenar por los ingresos no obtenidos, sino como un pretium doloris, es decir, por los malestares producidos a causa de una lesin, aun cuando esta no haya provocado direc- tamente perjuicios econmicos al lesionado. 108 Por tanto, no se trata de reparar el dao moral, porque en estricto sentido es im- posible, sino en determinar el monto de la indemnizacin. Jorge Mosset expresa con claridad que la tutela a los derechos de la personalidad se centra en el resarcimiento a los daos y no propiamente en el reconocimiento jurdico de ellos. 109
Para el autor argentino Alberto Ghersi, la indemnizacin moral posee un carcter resarcitorio, no comparable ni propor- cional al dao econmico padecido, puesto que se trata de dos rubros distintos. 110 106 Borja Soriano, Manuel, Teora general de las obligaciones, 19a. ed., Mxico, Porra, 2004, p. 372. 107 Rivera, Julio Csar et al., La cuantificacin del dao moral en los casos de lesin al honor, la intimidad, y la imagen, p. 395, en http://www.juridicas.unam.mx/ publica/librev/rev/revlad/cont/7/cnt/cnt14.pdf, consultado el 11 de noviembre de 2010. 108 Pacheco Escobedo, Alberto, La persona en el derecho civil mexicano, 2a. ed., Mxico, Panorama, 1991, p. 72. 109 Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad por daos, t. I, Parte general, Argentina, Rubinzal-Culzoni Editores, 1998, p. 274. 110 Ghersi, Carlos Alberto, Cuantificacin econmica, dao moral y psicolgico. Dao a la psiquis, Buenos Aires, Astrea, 2002, p. 137. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 64 Rafael Garca expone que independientemente de la deno- minacin o el empleo de trminos o sinnimos que se le d a la reparacin, el resarcimiento o la indemnizacin, la funcin de la reparacin a los daos morales es de carcter satisfactorio o compensatorio; 111 con ello disiente de aquellos autores que le dan un carcter de tipo equivalente. Francesco Carnelutti 112 tambin elabora una distincin di- fana entre la expresin genrica de restitucin y los conceptos de restitucin directa, resarcimiento del dao y reparacin. En la primera, explica que el inters afectado coincide con el inters lesionado por el acto ilcito. En el resarcimiento del dao existe una equivalencia entre el inters directamente daado y el inte- rs en que se resuelve la restitucin. En cambio, en la reparacin existe una relacin de ambos intereses que es de carcter com- pensatorio. 2. Determinacin del quantum moral Ahora bien, habiendo superado la discusin sobre la valora- cin en dinero de la reparacin por dao moral, y siendo este, hasta el momento, el nico medio de procurar satisfacciones ma- teriales y morales, 113 el problema ahora consiste en como tasar su monto. 111 Garca Lpez, Rafael, Responsabilidad por dao moral..., cit., p. 104. 112 Carnelutti, Francesco, Teora general del derecho, Madrid, 1955, p. 46. 113 En ese sentido, vanse Mazeaud, Jean, Henri y Len, Lecciones de derecho civil..., cit., p. 70; Scognamiglio, Renato, Contribucin a la teora del dao extra- contractual, trad. de Fernando Hinestrosa, Publicacin de la Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1962, p. 44; Pacheco Escobedo, Alberto, op. cit., p. 75; Garca Lpez, Rafael, op. cit., p. 121; Kobet, Yacov, Reparacin del dao moral, Mxico, Porra, 2007, pp. 4 y ss.; Messineo, Francesco, Derecho civil y comercial, Buenos Aires, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1971, t. VI, p. 566; Fleitas, Abel M., La indemnizacin del dao moral y el pensamiento de Hctor Lafaille, Estudios de derecho civil en homenaje a Hctor Lafaille, Argentina, Depalma, 1968, pp. 298 y 299; Gasperi, Luis de, Tratado de derecho civil, t. IV, Responsabilidad extracontractual, Buenos Aires, Tipogrfica editora argentina, 1964, p. 59. DAO MORAL Y SU REPARACIN 65 Con relacin a determinar el quantum del dao moral, Ri- vera, Giatti y Alonso explican que debe ponderarse, por sobre todas las cosas, su carcter reparador, la gravedad del hecho y los padecimientos soportados por el afectado. 114 Por su parte, Ramn Pizarro comenta: El dao moral se determina en funcin de la entidad que asume la modificacin disvaliosa del espritu de la vctima. 115 Asimismo, Roberto Sanromn 116 expone que el monto de- pender de las circunstancias particulares de cada caso, atendien- do sobre todo al principio de equidad, porque tampoco se trata que la parte demandada sufra un demrito considerable en sus bienes, sino nicamente cubrir los perjuicios agraviados. Para Cipriano Almcar, 117 los elementos para fijar si hubo de- trimento moral son: sus caractersticas particulares, el grado de lesin y la intensidad al bien aparentemente lastimado. Con relacin a las pautas para fijar la cuanta indemnizato- ria por dao moral, Ghersi propone un modelo estructural para tener una posibilidad de medir al dao moral, el cual prime- ramente deber ser evaluado por un licenciado en psicologa, mientras que el dao psquico o psicolgico ser evaluado por un mdico psiquiatra, y posteriormente se emplear el modelo que a continuacin se explica. 118 El modelo estructural del que se habla tiene tres variables que deben combinarse: a) la ubicacin temporal del damnificado, en cuanto a su edad cronolgica o, a determinados periodos de vida; b) la ubicacin en el espectro econmico, social y cultural, es de- cir, la clase social de pertenencia o de identidad, y c) la medicin de la intensidad del dao moral por medio de los sntomas, todo 114 Rivera, Julio et al., La cuantificacin del dao..., cit., p. 386. 115 Pizarro, Ramn, Dao moral. Prevencin. Reparacin. Punicin, Buenos Aires, Hammurabi, 1996, p. 340. 116 Sanromn Aranda, Roberto, Derecho de las obligaciones, 2a. ed., Mxico, McGraw-Hill, 2001, p. 159. 117 Amlcar Cipriano, Nstor, Misin y jerarqua de abogados y jueces y otros estudios de derecho, Argentina, Depalma, 1990, pp. 70 y ss. 118 Ghersi, Carlos Alberto, op. cit., pp. 195 y ss. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 66 esto sin duda lo efectuar el perito psicolgico; con esto, segn Ghersi, la valoracin econmica de la lesin moral estar a cargo de distintos profesionales en materia de salud, fsica y psicolgica o psiquitrica, dependiendo del bien moral transgredido. Rafael Garca Lpez dice que el criterio de valoracin del dao moral debe dejarse al libre criterio de los jueces; 119 sin embargo, este criterio no es irracional o subjetivo, sino que de- pender de determinados elementos y principios jurdicos. Adems, este autor establece que para efectos de impugna- cin del quantum moral habr que analizarse dos elementos: ...las bases de regulacin y la cuantificacin. La primera corres- ponde al establecimiento de supuestos de hecho que sirven de fun- damento para determinar la existencia y entidad del dao moral (edad, condiciones personales y familiares, vinculaciones afectivas, situacin econmica, etctera). La cuantificacin es la fijacin de la suma pecuniaria establecida con relacin a las bases de regula- cin. 120 De modo que lo irrecurrible es la cuantificacin, no as la determinacin de las bases. En cuanto a los principios rectores del arbitrio del juzgador, Garca Lpez dice que son la equidad y la prudencia, entendida esta ltima como el modo ponderado, ecunime y racional del clculo de las consecuencias daosas. Luis de Gasperi 121 emplea los criterios que han sido fijados por los tribunales argentinos, quien los expresa as: El dao moral debe guardar una razonable proporcin con el perjuicio material reconocido, es decir, debe fijarse ponderando especialmente el carcter razonable que debe tener el pretium do- loris y su relacin con los perjuicios de carcter material. Aqu la carga de la prueba es de quien reclama la reparacin, de la mis- 119 Garca Lpez, Rafael, op. cit., pp. 150 y ss. 120 Ibidem, pp. 152 y 153. 121 Gasperi, Luis de, Tratado de derecho civil, t. IV, Responsabilidad extracon- tractual, Buenos Aires, Tipogrfica editora argentina, 1964, p. 95. DAO MORAL Y SU REPARACIN 67 ma manera que se debe acreditar el dao material, salvo cuando cabe inferirlo de las mismas circunstancias del caso. Los tribuna- les valoran tambin la personalidad de la vctima y la del autor del hecho. Por ltimo, Gasperi concluye que la reparacin del agravio moral debe hacerse mediante satisfaccin, es decir, acordando una suma de dinero que permita a la vctima del agravio com- pensar el sufrimiento moral con un goce equivalente. En nuestra opinin, independientemente del carcter inma- terial de los bienes morales y acorde a la tutela jurdica de los mismos, la infraccin a cualquiera de ellos tiene como resultado la reparacin y cuantificacin en numerario, dependiendo de las particularidades de cada caso. Por lo tanto, la reparacin tendr carcter compensatorio con relacin a los padecimientos sufridos, para evitar en primera instancia la venganza privada y que entre los gobernados pre- valezca la efectividad de los operadores del derecho, entre ellos jueces, peritos y abogados; consideramos que los principios fun- damentales sobre los que reposar la sentencia del juzgador para tasar al dao moral son: la razonabilidad, la equidad y la pru- dencia. 3. Criterios jurisprudenciales en nuestro pas que tratan sobre la valoracin al dao moral Independientemente a las caractersticas particulares de cada cdigo civil estatal, las principales herramientas utilizadas para cuantificar el dao moral son: los derechos lesionados, el grado de responsabilidad del agente y la vctima, la situacin econmi- ca de ambos, as como las dems circunstancias del caso. Lo anterior en razn de evitar la subjetividad de las resolu- ciones judiciales, y no obstante que las legislaciones estatales otor- gan al juzgador amplias facultades para determinar los montos de la indemnizacin, estos deben emitir sus resoluciones apega- dos a los principios de fundamentacin y motivacin, la equidad, LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 68 la razonabilidad, la congruencia en las resoluciones, as como el de revisar las pretensiones de las partes y las pruebas aportadas. Los criterios que se argumentan en ese tenor textualmente indican: En la presente tesis se dice que el juzgador debe resolver en forma objetiva y razonable para cumplir con la verdadera fun- cin de la reparacin, evitando ante todo condenas excesivas. DAO MORAL Y RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO. LOS CRITERIOS ESTABLECIDOS EN EL CDIGO CIVIL FEDERAL, A QUE REMITE EL ARTCULO 14, FRACCIN II, SEGUNDO PRRA- FO DE LA LEY FEDERAL RELATIVA, OBLIGAN A LA AUTORIDAD JUDICIAL A INDIVIDUALIZAR LOS MONTOS DE MANERA OBJETIVA Y RAZONABLE. El artculo 14 de la Ley Federal de Responsabilidad Patrimo- nial del Estado establece las reglas conforme a las cuales deben calcularse los montos indemnizatorios que debe pagar el Estado por la generacin de daos materiales, personales o morales, y su fraccin II establece que la autoridad administrativa o jurisdiccio- nal debe hacer el clculo correspondiente conforme a los criterios establecidos en el Cdigo Civil Federal y debiendo tomar en con- sideracin los dictmenes periciales ofrecidos por el reclamante. Por su parte, el artculo 1916 del Cdigo citado dispone que las indemnizaciones a los particulares por este tipo de dao debern determinarse con base en la valoracin de los siguientes criterios: los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del responsable y de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. Aunque exista base para partir de que el Estado se presume siempre solvente, ello no implica que los jueces puedan condenarlo a satisfacer indemni- zaciones excesivas. La situacin econmica del responsable del dao es uno de los criterios a valorar, pero no determina la mag- nitud de la indemnizacin: tan slo indica que la indemnizacin podr ser pagada por el sujeto responsable. Conforme al artculo 12 de la Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado segn el cual la indemnizacin debe corresponderse con la idea de reparacin integral del dao el monto indemnizatorio debe determinarse no en funcin de la capacidad econmica del res- ponsable, sino en funcin de la naturaleza del dao ocasionado, la DAO MORAL Y SU REPARACIN 69 valoracin de los derechos lesionados y el grado de responsabili- dad de los sujetos involucrados. La aplicacin e interpretacin de estos criterios individualizadores es competencia de la autoridad aplicadora, y si son debidamente observados evitarn el otorga- miento de indemnizaciones excesivas. 122 Siguiendo con la pauta anterior, con relacin a la objetividad de las sentencias, el Cuarto Tribunal Colegiado del Primer Cir- cuito 123 sostiene que la condena por reparacin moral y su valo- racin dependern de las constancias de autos, sin apoyarse en el monto solicitado por el demandante. DAO MORAL. LA CUANTA DE LA INDEMNIZACIN DEBE DE- TERMINARSE POR EL JUEZ, INDEPENDIENTEMENTE DE LA CAN- TIDAD PEDIDA EN LA DEMANDA. La interpretacin gramatical y funcional del cuarto prrafo del artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, lleva a considerar que el sealamiento de una cantidad especfica de dinero en la demanda, como monto de indemnizacin por dao moral, no impone al actor la carga de acreditar necesariamente esa suma precisa, para el acogimiento de su pretensin, porque ordinariamente no se tienen bases predeterminadas o seguras que permitieran establecer de antemano la cuanta de la indem- nizacin correspondiente en cada caso en que se causa dao mo- ral, ya que dicho dao atae a bienes intangibles de la persona, como sus sentimientos, decoro, honor, afectos, creencias, su as- pecto fsico, etctera, y aunque la ley permite su resarcimiento a travs de indemnizacin pecuniaria, en la determinacin de su monto entran en juego diversos elementos cuya valoracin corresponde al prudente arbitrio del Juez, al dictar sentencia, consistentes en los derechos lesionados, el grado de responsabi- lidad, la situacin econmica del responsable, y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. De esa manera, es 122 Tesis: 1a. CLV/2009, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXX, septiembre de 2009, p. 440. 123 Tesis: I.4o.C.172 C, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXIX, febrero de 2009, p. 1849. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 70 en la valoracin de cada caso particular cuando el Juez est en condiciones de determinar la cuanta correspondiente. Por tanto, el reclamo de cierta cantidad en la demanda, debe tomarse como la valoracin o estimacin personal y subjetiva del dao sufrido, que se somete a la decisin imparcial y objetiva del Juez, sustentada en la valoracin y conjugacin de todos los elementos allegados al juicio, a fin de que la indemnizacin se acerque lo ms posible a la magnitud del dao causado, dentro de las posibilidades o capacidades econmi- cas del responsable. En la siguiente tesis y aunado a los criterios de imparcialidad, objetividad y razonabilidad vistos en la exgesis anterior, el juez tendr como elementos legales para determinar el quantum moral: los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del responsable y la vctima, as como las dems cir- cunstancias del caso. DAO MORAL CAUSADO POR LA MUERTE DE UNA PERSONA. LA FALTA DE PAGO OPORTUNO DE LA INDEMNIZACIN CORRESPON- DIENTE GENERA INTERESES LEGALES A PARTIR DE QUE SE DICTA LA SENTENCIA QUE SEALA SU MONTO. Conforme al artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, corresponde al Juez determinar el monto de la indemnizacin por el dao moral, tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de respon- sabilidad, la situacin econmica del responsable, y de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. De ello se sigue que como es en la sentencia donde se fija el monto de la indemnizacin tomando en cuenta los factores antes sealados, si el demandado no la cumple de manera voluntaria, ello lo hace incurrir en mora a partir de esa fecha, lo cual genera el derecho de los beneficiarios a cobrar los intereses legales generados a partir de su condena y hasta que el demandado cumpla, en razn de que la reparacin del dao moral es una obligacin y como tal, le son aplicables las conse- cuencias del incumplimiento establecidas en la ley. 124 124 Tesis: I.11o.C.179 C, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXVI, septiembre de 2007, p. 2515. DAO MORAL Y SU REPARACIN 71 En la tesis con el rubro. Dao moral causado por la muerte de una persona, tratndose de responsabilidad civil. El monto de la indemnizacin debe compensar el dolor sufrido por la prdida irreparable de un familiar, 125 se establece que la reparacin mo- ral posee tintes compensatorios y no de equivalencia, puesto que tratndose de la muerte de un ser querido y, en general, de cual- quier lesin a los derechos de la personalidad, lo que se trata de aminorar es la pena por el agravio y no determinar un equivalen- te econmico al bien moral perdido. De tal forma que la vctima u ofendidos estn en posibilidad de procurarse satisfactores que hagan ms llevadera la situacin disvaliosa padecida. En el siguiente criterio se estudian reglas como la lgica y la experiencia, la equidad y la prudencia. INDEMNIZACIN POR DAO MORAL Y RESARCIMIENTO POR DA- OS MATERIALES. DISTINCIN ENTRE SU FINALIDAD Y CUANTI- FICACIN. En tratndose de la indemnizacin por dao moral, el dinero no puede desempear el mismo papel que el resarcimiento por daos materiales, toda vez que respecto de stos, puede acep- tarse que su finalidad es la de una equivalencia, ms o menos completa, entre la afectacin y la reparacin; en tanto que para el dao moral, la indemnizacin representa un papel diferente, esto es, no de equivalencia, sino de compensacin o satisfaccin, porque no se trata de poner precio al dolor o a los sentimientos humanos, puesto que no pueden tener equivalencia en el aspecto monetario, sino que, lo que se pretende es suministrar una com- pensacin a quien ha sido lesionado en su personalidad. Por lo anterior, debe precisarse que cuando se da el caso de dao moral, por relacionarse con afecciones de los derechos de dicha perso- nalidad, como la define la doctrina contempornea, se otorga un amplio arbitrio de libre apreciacin al juzgador para fijar el mon- to de la indemnizacin, en virtud de que su cuantificacin es muy distinta a la del dao material donde existen parmetros ms ob- 125 Tesis: I.11o.C.177 C, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXVI, septiembre de 2007, p. 2515. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 72 jetivos teniendo, por tanto, que apreciar los hechos de cada caso, de acuerdo con las reglas de la lgica y la experiencia, de conformidad con el artculo 402 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, con el fin de determinar una compensacin pecunia- ria prudente y equitativa, pero sin dejar de tomar en cuenta los cuatro elementos del artculo 1916 del Cdigo Civil de la misma entidad, es decir, los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del responsable y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. 126 Ahora bien, con relacin al principio de equidad, tenemos la siguiente tesis: DAO MORAL, CUANTIFICACIN DEL. No estuvo en lo justo el tribunal ad quem, en un caso, en el razo- namiento que lo condujo a fijar como importe del resarcimiento por dao moral la cifra equivalente a la doceava parte del importe de los daos y perjuicios sufridos. El artculo 1849 del Cdigo Ci- vil del Estado de Veracruz, coincidente con el 1916 del Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales, establece la potestad judicial para acordar, en favor de la vctima de un hecho ilcito o de su familia, si aquella muere, una indemnizacin a ttulo de reparacin moral, pero seala que dicha indemnizacin no debe exceder de la tercera parte de la condena y debe ser equitativa. En otras palabras, el arbitrio del Juez para cuantificar una condena de esta ndole debe atender al criterio de equidad. Tradicionalmente la equidad es el resultado de la aplicacin de la justicia al caso concreto, pero, por otra parte, la equidad supone, en todo juicio en el que haya necesidad de dictar condena por concepto de dao moral, que la parte condenada no sufra excesivamente con el detrimento de su patrimonio en beneficio del patrimo- nio del ofendido, puesto que mediante el ejercicio de la accin de responsabilidad civil, cuando existe sentencia condenatoria, con ella se satisfacen legalmente los daos y perjuicios sufridos por el ofendido. En el caso se observa que efectivamente el demandado produjo los daos y perjuicios y qued afectado al pago de la res- 126 Tesis: I.6o.C.410 C, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXV, febrero de 2007, p. 1798. DAO MORAL Y SU REPARACIN 73 ponsabilidad civil correspondiente, lo cual implica que, mediante la ejecucin de la sentencia condenatoria, el actor se resarcir de los daos y perjuicios ocasionados por el demandado, y aunque sea cierto que el demandado haya actuado ilegalmente ocasio- nando los daos y perjuicios, ello no sera argumento suficiente para que se decretase una condena por dao moral que alcance el grado mximo permitido por la ley. Por otra parte, si resulta tambin evidente que la condena a la doceava parte de la respon- sabilidad civil por concepto de dao moral a la que haya llegado el tribunal responsable en la sentencia que de origen a la queja, no satisface el invocado principio de equidad, en cuanto que el argu- mento esgrimido por el ad quem justifique la condena misma, ms no su importe, que resulte bajo, dados los antecedentes legales del juicio debe sealarse que el criterio de equidad que debe presidir la cuantificacin del dao moral ocasionado debe ser el de evitar un exceso en la condena por tal concepto, sin que por otra parte el demandado quede exonerado o slo condenado a una cantidad nfima. Atento lo anterior, si el tribunal responsable no hizo un uso prudente del arbitrio que le fue confiado, deber resolver que la condena por concepto de dao moral causado debe ser la mi- tad del mximo autorizado en la ley, y como ste es el de la tercera parte del que importa la responsabilidad civil, en el presente caso la condena deber quedar establecida en la sexta parte del impor- te de esa misma responsabilidad civil. Al no haberlo observado as, el tribunal responsable dej de cumplir con la ejecutoria de amparo a la que debi dar cumplimiento. 127 III. MODELOS DE REGULACIN ESTATAL CON RELACIN AL DAO MORAL Y SU REPARACIN Para el anlisis de los cdigos civiles de las entidades federa- tivas dividiremos las legislaciones en diversos modelos, el primero de ellos corresponde a los cdigos que reconocen al dao moral con independencia del dao material, que son copia del cdigo 127 Tesis, Semanario Judicial de la Federacin, Sptima poca, vol. 33, sptima parte, p. 23. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 74 federal; el segundo grupo lo forman los estados que sujetan la reparacin moral al resultado material; el tercer bloque corres- ponde a las legislaciones que incluyen a los sistemas anteriores, al cual denominaremos modelo mixto; por ltimo, se encuentran las legislaciones consideradas como avanzadas, porque regla- mentan lo relacionado a los derechos de la personalidad, como fuente originaria de los bienes morales, los daos morales y la reparacin en caso de lesin a tales bienes. Con relacin a los modelos antes dichos, se obtiene la si- guiente clasificacin: 1) En el modelo federal se localizan el Cdigo Civil Federal, Aguascalientes, Baja California Sur, Campeche, Colima, Chihuahua, Distrito Federal, Michoacn, Morelos, Nayarit, Sinaloa, Sonora, Tabasco, Tamaulipas, Tlaxcala, Veracruz y Yucatn. 2) En el grupo donde no aceptan al dao moral si no hay resul- tado material se encuentran Chiapas, Hidalgo, Guanajuato, Nuevo Len y Zacatecas. 3) En el modelo mixto, el cual incluye a los sistemas anteriores, se ubican Baja California, Durango, Guerrero y Oaxaca. 4) Las legislaciones avanzadas son Coahuila, Estado de M- xico, Jalisco, Puebla, Quertaro, Quintana Roo y San Luis Potos. 1. Modelo federal A. Cdigo Civil Federal 128 Previo a las reformas realizadas al Cdigo Civil para el Dis- trito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Ma- teria Federal en el mes de diciembre de 1982, el antecedente de la regulacin del dao moral y los derechos de la personalidad 128 www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/, consultado el 18 de noviembre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 75 en la Repblica mexicana fue el Cdigo de Tlaxcala de 1976; sin embargo, por tratarse de una norma local, la aplicabilidad de esta solo tendra efectos en ese estado. 129
En diciembre de 1982, por iniciativa presidencial, la Cma- ra de Diputados someti a estudio diversas normas tendientes a reformar, entre otros, al Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Local y para toda la Repblica en Materia Federal, res- pecto a dos artculos (el 1916 y el 2116), el primero de ellos haca mencin a la definicin del dao moral y los componentes de este; el segundo hablaba sobre el incremento por concepto de indem- nizacin por deterioro o destruccin de las cosas, cuando el res- ponsable lo hizo con objeto de lastimar los sentimientos o afectos del dueo. Esta inclusin de los daos morales al sistema jurdico mexi- cano fue catalogada por la Comisin de Justicia de la Cmara de Diputados como una renovacin moral de la sociedad, 130 con la que se pretenda lograr que las personas tuviesen una respon- sabilidad social y jurdica integral, ajustada a la vida comunitaria y asegurar ante todo la proteccin a la persona que sufra daos, ya sea patrimoniales o morales, por medio de una reparacin equitativa. Ahora bien, como previamente vimos la importancia al re- conocimiento de los derechos de la personalidad y su vulnera- cin, disertamos de los motivos de la reforma, porque no se trata de corregir a la sociedad en su moralidad, de dar palmadas de afirmacin o regaos ante el actuar ilcito, sino de crear concien- cia en los ciudadanos al reconocer que hay bienes no patrimo- niales que tambin pueden ser lesionados por los particulares, siendo estas lesiones a veces de mayor envergadura a los perjui- cios materiales arrojados. 129 Prez Duarte y Noroa, Alicia Elena et al., Reformas al Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, Reformas legislativas 1982-1983, Mxico, UNAM, Instituto de Investi- gaciones Jurdicas, 1983, pp. 58 y 59. 130 Ibidem, p. 60. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 76 Independientemente de las razones que dieron origen a las reformas civiles, consideramos como un gran acierto la tutela ju- rdica de los derechos de la personalidad. El texto en el cual se basaron los distintos cdigos de las en- tidades (copistas al sistema federal) con relacin al dao moral, dispone lo siguiente: Artculo 1916. Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, ho- nor, reputacin, vida privada, configuracin y aspecto fsicos, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas La reparacin moral ser mediante una indemnizacin en dinero, independientemente si se caus o no dao material, en los supuestos de responsabilidad subjetiva, objetiva, contractual y ex- tracontractual. cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao moral, el responsable del mismo tendr la obligacin de repararlo mediante una indemnizacin en dinero, con independencia de que se haya causado dao material, tanto en responsabilidad contractual como extracontractual. Igual obligacin de reparar el dao moral tendr quien incurra en responsabilidad objetiva conforme a los artculo 1913, as como el Estado y sus servidores pblicos, conforme a los artculos 1927 y 1928, todos ellos del presente Cdigo. La accin de reparacin no es transmisible a terceros por acto entre vivos y slo pasa a los herederos de la vctima cuando sta haya intentado la accin en vida Para determinar el monto de la indemnizacin, el juez dis- crecionalmente la fijar auxilindose de las particularidades de cada caso, la situacin econmica del agresor y la vctima, y el grado de responsabilidad de los participantes: el monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los de- DAO MORAL Y SU REPARACIN 77 rechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin eco- nmica del responsable, y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. Tratndose de bienes con proyecciones sociales, tales como el honor, la reputacin o la consideracin social, el juez ordenar la reparacin del dao en forma no monetaria, sino condenando al responsable a la publicacin de un extracto de la sentencia relacio- nada con el juicio, lo cual permitir a la vctima, en cierto grado, disminuir o minimizar los efectos dainos de los sealamientos rea- lizados por el infractor. cuando el dao moral haya afectado a la vctima en su deco- ro, honor, reputacin o consideracin, el juez ordenar, a peti- cin de sta y con cargo al responsable, la publicacin de un ex- tracto de la sentencia que refleje adecuadamente la naturaleza y alcance de la misma, a travs de los medios informativos que considere convenientes. En los casos en que el dao derive de un acto que haya tenido difusin en los medios informativos, el juez ordenar que los mismos den publicidad al extracto de la sentencia, con la misma relevancia que hubiere tenido la difu- sin original Se consideran tambin como conductas u omisiones ilcitas, quien impute a otra persona conductas que puedan causarle des- crdito, perjuicio, o exponerlo al desprecio de cualquier persona; sealar como responsable de algn ilcito castigado por la ley pe- nal, mxime si el pronunciamiento es falso o a quien se le imputa resulta inocente; en general, limita el no abusar de la facultad de querella o denuncia penal, a sabiendas de que los hechos aduci- dos no son ciertos o de que la persona acusada no es culpable. Igualmente, habr lugar a reparacin moral cuando se afecte a la imagen, la vida privada o se atente en contra de estas. estarn sujetos a la reparacin del dao moral de acuerdo a lo establecido por este ordenamiento y, por lo tanto, las conductas descritas se considerarn como hechos ilcitos: LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 78 I. El que comunique a una o ms personas la imputacin que se hace a otra persona fsica o moral, de un hecho cierto o falso, determinado o indeterminado, que pueda causarle deshonra, des- crdito, perjuicio, o exponerlo al desprecio de alguien; II. El que impute a otro un hecho determinado y calificado como delito por la ley, si este hecho es falso, o es inocente la per- sona a quien se imputa; III. El que presente denuncias o querellas calumniosas, enten- dindose por tales aquellas en que su autor imputa un delito a persona determinada, sabiendo que sta es inocente o que aqul no se ha cometido, y IV. Al que ofenda el honor, ataque la vida privada o la imagen propia de una persona. La reparacin del dao moral con relacin al prrafo e inci- sos anteriores deber contener la obligacin de la rectificacin o respuesta de la informacin difundida en el mismo medio donde fue publicada y con el mismo espacio y la misma circulacin o au- diencia a que fue dirigida la informacin original, esto sin menos- cabo de lo establecido en el prrafo quinto del presente artculo. La reproduccin fiel de informacin no da lugar al dao mo- ral, aun en los casos en que la informacin reproducida no sea correcta y pueda daar el honor de alguna persona, pues no cons- tituye una responsabilidad para el que difunde dicha informacin, siempre y cuando se cite la fuente de donde se obtuvo. En dicho contexto, dentro de las conductas no imputables de responsabilidad moral se encuentran aquellas donde los sujetos ejerzan su derecho de opinin o crtica, otorgando principalmen- te esa ventaja a las profesiones dedicadas al mbito informativo o de noticias, la publicacin de artculos o ensayos de esa ndole, siempre que todas esas expresiones se hagan con estricto apego a las limitantes enumeradas en la Constitucin en los artculos 6o. y 7o., es decir, que no contravengan la paz y estabilidad social, no lesionen derechos de tercero o la moral de quien se hacen los sealamientos respectivos. Artculo 1916 Bis. No estar obligado a la reparacin del dao moral quien ejerza sus derechos de opinin, crtica, expresin e DAO MORAL Y SU REPARACIN 79 informacin, en los trminos y con las limitaciones de los artculos 6o. y 7o. de la Constitucin General de la Repblica. En todo caso, quien demande la reparacin del dao moral por responsabilidad contractual o extracontractual deber acredi- tar plenamente la ilicitud de la conducta del demandado y el dao que directamente le hubiere causado tal conducta. En ningn caso se considerarn ofensas al honor las opiniones desfavorables de la crtica literaria, artstica, histrica, cientfica o profesional. Tampoco se considerarn ofensivas las opiniones des- favorables realizadas en cumplimiento de un deber o ejerciendo un derecho cuando el modo de proceder o la falta de reserva no tenga un propsito ofensivo. Artculo 6o. constitucional.- La manifestacin de las ideas no ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa, sino en el caso de que ataque a la moral, los derechos de tercero, pro- voque algn delito, o perturbe el orden pblico; el derecho de r- plica ser ejercido en los trminos dispuestos por la ley. El derecho a la informacin ser garantizado por el Estado Artculo 7o. constitucional.- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia. Ninguna ley ni au- toridad puede establecer la previa censura, ni exigir fianza a los autores o impresores, ni coartar la libertad de imprenta, que no tiene ms lmites que el respeto a la vida privada, a la moral y a la paz pblica B. Aguascalientes 131 El dao moral y su reparacin se encuentran regulados en el artculo 1790, con una redaccin similar a la del Cdigo Civil Federal, con la salvedad de que tratndose de responsabilidad contractual el demandante deber acreditar la conducta ilcita, as como los daos causados por la misma conducta, siguiendo los principios jurdicos: el actor debe probar su accin y el reo sus excepciones y el que afirma est obligado a probar. En este tenor, el artculo 1790 dispone lo siguiente: en todo caso, 131 http://www.congresoags.gob.mx/sitio/index.php?option=com_wrapper&Itemid=62, consultado el 16 de noviembre de 2009. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 80 quien demande la reparacin del dao moral por responsabili- dad contractual o contractual (sic) deber acreditar plenamente la ilicitud de la conducta del demandado y el dao que directa- mente le hubiera causado tal conducta. C. Baja California Sur 132 Esta entidad tiene contemplado en los artculos 1821 y 1822 del cdigo sustantivo civil al dao moral, a la reparacin en caso de violacin y a las excluyentes de responsabilidad, en concor- dancia con el Cdigo Civil Federal. D. Campeche 133 Por reforma de 1993, el artculo 1811 del Cdigo Civil de Campeche regula al dao moral y a los dems supuestos conteni- dos, que se encuentran a la par del modelo del cual emana. E. Colima 134 Esta entidad estatuye al dao moral, su vulneracin y las cau- sas de no responsabilidad en el numeral 1807. F. Chihuahua 135 El dao moral y su reparacin estn situados en el apartado 1801 y 1801 bis del cdigo civil de la entidad. 132 http://www.cbcs.gob.mx/index.php, consultado el 11 de octubre de 2011. 133 http://congresocam.gob.mx/LIX/index.php, consultado el 16 de noviembre de 2009. 134 http://www.congresocol.gob.mx/legislacion.html, consultado el 11 de octubre de 2011. 135 http://www.congresochihuahua.gob.mx/gestorbiblioteca/gestorcodigos/archivosCodigos /13.pdf, consultado el 11 de octubre de 2011. DAO MORAL Y SU REPARACIN 81 G. Distrito Federal 136 La regulacin instaurada respecto al dao moral y su repara- cin se localizan en el numeral 1916. Cabe decir que fue deroga- do el artculo 1916 bis para dar paso a la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccin del Derecho a la Vida Privada, el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal; la finalidad de esta ley, segn su primer artculo, es regular el dao al patrimonio moral derivado del abuso del derecho de la informacin y de la libertad de expresin. El enunciado anterior permite inferir la razn de la deter- minacin derogatoria al artculo 1916 bis del cdigo sustantivo, que no es otra cosa sino el castigar y aminorar el derecho de libre expresin en sus connotaciones excesivas. H. Michoacn 137 En los artculos 1082, 1083 y 1095 est fundado el dao moral, las causas excluyentes de responsabilidad, as como el re- conocimiento de cierto grado de responsabilidad del Estado por actos de sus funcionarios. La particularidad interesante en este cdigo radica en la solidaridad responsiva del Estado tratndose de actos dolosos realizados por sus funcionarios en el ejercicio de sus funciones y de la subsidiariedad en los dems casos (artculo 1095); el su- puesto legal se encuentra reglamentado en los cdigos antes se- alados, pero las normas que aludan a la responsabilidad estatal ya estn derogadas en esta entidad, por tanto, esta responsabili- dad es letra muerta. 136 http://www.asambleadf.gob.mx/is52/010805000001.pdf, consultado el 16 de noviembre de 2009. 137 http://www.congresomich.gob.mx/Modulos/mod_Biblioteca/archivos/299_bib. pdf, consultado el 29 de octubre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 82 I. Morelos 138 El Cdigo Civil de Morelos contempla al dao moral y su reparacin en los siguientes numerales: el artculo 1348 define al dao moral; el numeral 1348 bis establece el monto de indemni- zacin y contempla los distintos tipos de responsabilidad; el ar- tculo 1348 ter determina la relacin de otras conductas ilcitas que arrojan dao moral; el numeral 1349 codifica un tipo de pensin vitalicia y temporal para el pago de la indemnizacin, y por ltimo, el numeral 1350 hace referencia a la ejecucin de las sentencias de dao a las personas. En esa tesitura, es interesante el estudio a los ltimos dos ar- tculos en comento: Artculo 1349. CONMUTACIN DE PENSIN VITALICIA POR TEMPORAL, DERIVADA DE INDEMNIZACIN POR DAO PATRI- MONIAL Y MORAL. Sumando las indemnizaciones por dao patrimonial y por dao moral, cuando el riesgo no ocasione la muerte, pero s lesiones que produzcan incapacidad total o parcial permanente, podr cambiar el Juez la pensin vitalicia en pensin temporal por el lapso que estime prudente y sin so- brepasar el posible importe de la vitalicia, a fin de reeducar o readaptar a la vctima a formas de trabajo adecuadas a los de- fectos que le hubiere causado el riesgo sufrido. Es de inters p- blico el cumplimiento de este precepto, tratndose de menores. Artculo 1350. EJECUCIN DE SENTENCIAS POR DAO A PER- SONAS. Las sentencias que se dicten por dao a las personas, se ejecutarn por el capital necesario para cubrir las pensiones y aqul se depositar en institucin fiduciaria legalmente autori- zada para operar; pero el deudor podr ofrecer garantas reales del cumplimiento de su obligacin, en caso de que su capacidad econmica no le permita constituir algn capital en fideicomiso. La incapacidad econmica del deudor para constituir algn capital en fideicomiso o para otorgar garantas reales, no lo libera 138 http://www.tsjmorelos.gob.mx/biblioteca/Cdigos%20Materia%20Civiles/Cdi- go%20Civil%20para%20el%20Estado%20de%20Morelos.pdf, consultado el 29 de octubre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 83 de estas obligaciones en el futuro y en tanto pueda cumplirlas, le sern exigibles en la va de apremio las pensiones mensuales, hasta el monto que tolere su solvencia econmica y que determine peridicamente el juez del conocimiento. J. Nayarit 139 Las normas contenidas en el artculo 1289 y 1289 bis del Cdigo Civil de Nayarit dieron nacimiento al dao moral, por publicacin en el peridico oficial del 6 de agosto de 1994. K. Sinaloa 140 El Cdigo Civil de Sinaloa, al igual que los similares de So- nora, Tamaulipas, Tlaxcala y el mismo Cdigo Civil Federal, an regula la figura de los esponsales y la ruptura de estos como causa de responsabilidad moral, obligando al que incumpla o rompa los esponsales, al pago de una indemnizacin a ttulo de reparacin moral sobre los gastos que el otro prometido realiz con motivo del ma- trimonio proyectado o por el grave dao causado a la reputacin del prometido inocente. Artculo 143. El que sin causa grave, a juicio del Juez, rehusare cumplir su compromiso de matrimonio o difiera indefinidamente su cumplimiento, pagar los gastos que la otra parte hubiere he- cho con motivo del matrimonio proyectado. En la misma responsabilidad incurrir el prometido que diere motivo grave para el rompimiento de los esponsales. Tambin pagar el prometido que sin causa grave falte a su compromiso; una indemnizacin a ttulo de reparacin moral, cuando por la duracin del noviazgo, la intimidad establecida en- tre los prometidos, la publicidad de las relaciones, la proximidad 139 http://www.congreso-nayarit.gob.mx/files/1248925189.pdf, consultado el 16 de noviembre de 2009. 140 http://www.congresosinaloa.gob.mx/, consultado el 11 de octubre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 84 del matrimonio u otras causas semejantes, el rompimiento de los esponsales cause un grave dao a la reputacin del prometido inocente. La indemnizacin ser prudentemente fijada en cada caso por el Juez, teniendo en cuenta los recursos del prometido culpable y la gravedad del perjuicio causado al inocente. Por otra parte, en la adicin al artculo 1800 bis del referido cdigo se hace alusin al artculo 13 de la Convencin Ameri- cana de los Derechos Humanos como una causa excluyente de responsabilidad moral. Artculo 1800 Bis. No estar obligado a la reparacin del dao moral, quien ejerza sus derechos de opinin, crtica, expresin e informacin, en los trminos y con las limitaciones de los artculos 6o. y 7o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexica- nos, y 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos. En todo caso, quien demande la reparacin del dao moral por responsabilidad contractual o extracontractual deber acreditar plenamente la ili- citud de la conducta del demandado y el dao que directamente le hubiere causado tal conducta. (Adicionado por Decreto No. 628, publicado en el P.O. No. 103 de 27 de agosto de 2007). L. Sonora 141 El Cdigo Civil de Sonora establece en sus artculos 2086 al 2089 lo relacionado con el dao moral, sus elementos, la forma de su reparacin y otras caractersticas peculiares del cdigo que a continuacin analizaremos. El artculo 2086, en el prrafo cuarto, adems de los requi- sitos que sirven para determinar el valor moral del dao, tratn- dose de lesiones a la integridad fsica, el juez estimar si la parte lesionada es o no visible, el grado de incapacidad, el sexo, edad y condiciones de la persona afectada. 141 http://www.congresoson.gob.mx/Leyes_Archivos/doc_1.pdf, consultado el 11 de octubre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 85 Artculo 2087. En el caso de que la afectacin sufrida por la vc- tima sea en su integridad fsica y la lesin que esto le origine no la imposibilite total o parcialmente para el trabajo, el juez fijar el importe del dao moral, tomando en cuenta, adems de lo previsto en el prrafo anterior, si la parte lesionada es o no visi- ble, as como el sexo, edad y condiciones de la persona. En otro sentido, los artculos 2088 y 2089 instauran la figura de pensiones vitalicias o temporales dependiendo de las lesiones y el grado de incapacidad, ya sea permanente o parcial, as como la creacin de un fideicomiso para cumplir con la pensin en forma peridica dependiendo del monto condenado. Artculo 2088. Sumando las indemnizaciones por dao patrimo- nial y por dao moral, cuando el riesgo no ocasione la muerte, pero si lesiones que produzcan incapacidad total o parcial perma- nente, podr cambiar el juez la pensin vitalicia en pensin tem- poral, por el lapso que estime prudente y sin sobrepasar el posible importe de la vitalicia, a fin de reeducar o readaptar a la vctima a formas de trabajo adecuadas a los defectos que le hubiere oca- sionado el riesgo sufrido. Es de inters pblico el cumplimiento de este precepto, tratndose de menores. Artculo 2089. Las sentencias que se dicten por dao a las perso- nas, se ejecutarn por el capital necesario para cubrir las pensiones y aqul se depositar en institucin fideicomisaria legalmente auto- rizada para operar; pero el deudor, podr ofrecer garantas reales del cumplimiento de su obligacin, en caso de que su capacidad econmica no le permita constituir algn capital en fideicomiso. La incapacidad econmica del deudor para constituir algn capital en fideicomiso o para otorgar garantas reales, no lo libera de estas obligaciones en el futuro y, en tanto pueda cumplirlas, le sern exigibles en la va de apremio las pensiones mensuales, hasta el monto que tolere su solvencia econmica y que determine peridicamente el juez del conocimiento. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 86 M. Tabasco 142 El cdigo de esta entidad regula al dao moral y su repara- cin en los siguientes trminos: el artculo 2051 define al dao moral; el numeral 2058 habla sobre la indemnizacin en dinero, y por ltimo, el artculo 2059 examina cuando no existe obliga- cin de reparar al dao moral. N. Tamaulipas 143 El Cdigo Civil de Tamaulipas, en su artculo 1164, establece la definicin de dao moral de la siguiente manera: Artculo 1164. El dao puede ser tambin moral cuando el he- cho perjudique a los componentes del patrimonio moral de la vctima. Enunciativamente se consideran componentes del pa- trimonio moral, el afecto del titular del patrimonio moral por otras personas, su estimacin por determinados bienes, el dere- cho al secreto de su vida privada, as como el honor, el decoro, el prestigio, la buena reputacin e integridad fsica de la persona misma Tambin se establecen en el artculo 1164 bis los casos donde no hay obligacin de reparar el dao. Posteriormente, el numeral 1393 regula los elementos para tasar econmicamente al dao moral, dejando al prudente arbitrio del juez esta decisin; sin embargo, hay un lmite para tal determinacin, la cual no podr exceder del 20% del importe condenado como pago del dao material. Artculo 1393. El dao moral a que tengan derecho la vctima o sus beneficiarios ser regulado por el Juez en forma discrecional 142 http://www.congresotabasco.gob.mx/LX/trabajo_legislativo/pdfs/codigos/Codi- go_Civil_Tabasco.pdf, consultado el 11 de octubre de 2010. 143 http://intranet.congresotamaulipas.gob.mx/Legislacion/ListadoLegislacion.asp?Id TipoArchivo=2, consultado el 11 de octubre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 87 y prudente, tomando en cuenta los componentes lesionados del patrimonio moral, segn la enunciacin contenida en el segundo prrafo del artculo 1164. Si la lesin recay sobre la integridad de la persona y el dao origina una lesin en la vctima, que no la imposibilite total o parcialmente para el trabajo, el Juez fijar el importe del dao moral, tomando en cuenta si la parte lesionada es o no visible, as como el sexo, edad y condiciones de la persona. La indemnizacin por dao moral es independiente de la eco- nmica, se decretar aun cuando sta no exista, siempre que se cause aquel dao y en ningn caso podr exceder del veinte por ciento de la indemnizacin sealada como pago del dao. O. Tlaxcala 144 La normativa civil de esta entidad contempla en su artculo 40 a la indemnizacin a ttulo de reparacin moral y el rompi- miento o el incumplimiento de los esponsales. Adems, el numeral 1402 define al dao moral como una forma de agravio a los componentes del patrimonio moral. Artculo 1402. El dao puede ser tambin moral cuando el hecho ilcito perjudique a los componentes del patrimonio moral de la vctima. Enunciativamente se consideran componentes del patrimonio moral, el afecto del titular del patrimonio moral por otras perso- nas, su estimacin por determinados bienes, el derecho al secreto de su vida privada, as como el honor, el decoro, el prestigio, la buena reputacin y la cara e integridad fsica de la persona misma. Luego, el contenido del artculo 1409 obliga al juzgador a analizar, en el caso de agresin a la integridad fsica, el grado de imposibilidad para el trabajo, si la lesin es o no visible, el sexo, la edad y las condiciones de la vctima. A su vez, el artculo seala que el importe de la reparacin moral no podr exceder del mon- 144 http://www.congresotlaxcala.gob.mx/congreso/paginas/leyes.php, consultado el 8 de diciembre de 2009. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 88 to de doscientos mil pesos y ser revisada de oficio por el superior, aun cuando la sentencia no sea recurrida, ello significa que s podr interponerse recurso idneo en contra de dicha sentencia. Artculo 1409. El dao moral a que tengan derecho la vctima o sus beneficiarios ser regulado por el juez en forma discrecional y prudente, tomando en cuenta los componentes lesionados del patrimonio moral, segn la enunciacin contenida en el segundo prrafo del artculo 1402. Si la lesin recay sobre la integridad de la persona y el dao origina una lesin en la vctima, que no la imposibilite total o parcialmente para el trabajo, el juez fijar el importe del dao moral, tomando en cuenta si la parte lesionada es o no visible, as como el sexo, edad y condiciones de la persona. La indemnizacin por dao moral es independiente de la econmica patrimonial, se decretar aun cuando sta no exista, siempre que se cause aquel dao y en ningn caso podr exceder de doscientos mil pesos. La resolucin del juez que fije el importe de la reparacin del dao moral, ser revisada de oficio por el superior, aunque no sea recurrida. Cuando el dao moral haya afectado a la vctima en su decoro, prestigio, honor o buena reputacin, puede el juez ordenar que la reparacin de aquel dao se haga por publicacin de la sentencia que condene a la reparacin, en los medios informativos que l seale. P. Veracruz de Ignacio de la Llave 145 Dentro del Cdigo Civil de Veracruz est reglamentado al dao moral y su reparacin en los artculos 1849, 1849 bis, 1849 ter y 1849 quter, los cuales se encuentran redactados en el mismo contexto que el cdigo federal. En el artculo 1849 bis se impone al juzgador un monto mximo en la condena por responsabilidad proveniente de dao moral, la cual no podr superar de cincuen- ta mil salarios mnimos diarios vigentes en el rea geogrfica que 145 http://www.legisver.gob.mx/leyes/LeyesPDF/CIVIL28-09-10.pdf, consultado el 11 de octubre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 89 corresponda, en trminos ms precisos, ser aplicable el salario respectivo del rea donde se produzca el dao. Sera interesante estudiar las razones de esta reforma reciente apenas descrita en la Gaceta Oficial del 10 de agosto de 2010. El artculo 1849 bis dis- pone: Dicha indemnizacin no podr ser superior a cincuenta mil veces el salario mnimo general vigente en el rea geogrfica que corresponda. Q. Yucatn 146 Esta entidad codifica al dao moral en el artculo 1104; los dems aspectos complementarios estn localizados en el artculo 1105, que estn regulados en los mismos trminos que la legisla- cin federal. 2. Modelo que supedita el dao moral a la existencia de resultado material Las legislaciones situadas en este rubro no tomaron en cuenta a la normativa federal, al contrario, fueron redactadas en trmi- nos donde el dao moral carece de autonoma en cuanto a su reclamacin, los elementos autorizados al juzgador para valorar al mismo dao son insuficientes, y adems impone un tope al monto de la indemnizacin. A. Chiapas 147 El Cdigo Civil de Chiapas en el artculo 1892 habla acerca de la indemnizacin a ttulo de reparacin moral, cuando afecte a ciertas proyecciones psquicas y fsicas del sujeto, o bien acon- tezca la muerte de una persona; esta indemnizacin no podr re- 146 http://www.congresoyucatan.gob.mx/pdf/CODIGO_CIVIL.pdf, consultado el 11 de octubre de 2010. 147 http://www.upchiapas.edu.mx/papeles/InformacionPublica/NormasBasicasLeyes- Organicas/Codigos/ESTATALES, consultado el 16 de noviembre de 2009. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 90 basar de un tercio a lo condenado por dao material, con lo cual debe existir condena previa del dao y solicitar por ese solo he- cho el pago de la indemnizacin moral. Tambin el artculo ins- taura la exclusin de responsabilidad por actos del Estado, siendo esto una limitante para los derechos agredidos de los particulares y que requieren de una compensacin. Artculo 1892. Independientemente de los daos y perjuicios, el juez puede acordar en favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia, si aqulla muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral, que pagar el responsable del hecho. Esta indemnizacin no podr exceder de la tercera parte de lo que importa la responsabilidad civil. Lo dispuesto en este artcu- lo no se aplicar al Estado en el caso previsto en el artculo 1904. B. Hidalgo 148 Esta entidad federativa tiene normado al dao moral y su reparacin en el artculo 1900, en los mismos trminos que el cdigo anterior. C. Guanajuato 149 Se hace una especial mencin a la legislacin del estado de Guanajuato, donde el numeral 1406 textualmente indica: Artculo 1406. Independientemente de los daos y perjuicios el Juez acordar en favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia si aqulla muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral, que pagar el responsable del hecho. Para fijar la indemnizacin el Tribunal tomar en cuenta la naturaleza del 148 http://www.congreso-hidalgo.gob.mx/index.php?Biblioteca-Legislativa, consulta- do el 16 de noviembre de 2009. 149 http://www.congresogto.gob.mx/legislacion/codigos.html, consultado el 11 de octubre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 91 hecho daoso y la de la lesin moral sufrida por el ofendido, apre- ciar sta segn las circunstancias personales de ste, tales como su educacin, sensibilidad, afectos, posicin social, vnculos fami- liares, etctera. Esa indemnizacin no podr exceder de la tercera parte de lo que importe la responsabilidad civil. Ahora bien, si lo comparamos con el Cdigo de Civil de Chiapas y el de Hidalgo, este no restringe la indemnizacin a los particulares, sino que tambin podr hacerla valer un par- ticular por actos u omisiones ilcitas realizadas por los servido- res pblicos. D. Nuevo Len 150 Por reforma publicada en el peridico oficial del 13 de oc- tubre de 2003, se reformaron diversos apartados del cdigo; res- pecto a la parte que nos interesa la tenemos contemplada en el ordinal 26 bis, fraccin I, el cual contiene una pequea abertura a normar a los derechos de la personalidad, en donde nos dice que las personas morales tiene derecho a un nombre y este podr ser oponible por su titular en contra de cualquier persona que lo use sin derecho. Tambin en el artculo 32 se indica que las personas fsicas son titulares del patrimonio en sus dos aspectos, el econmico y moral; luego, el artculo 32 bis, fraccin IV, con- templa que el patrimonio moral se constituye por los derechos y deberes no valorables en dinero; sin embargo, nada dice sobre una definicin exacta de los derechos de la personalidad ni de la responsabilidad resultante en casos de agresin. En la entidad todava se contempla a la figura de los espon- sales, y ello en razn de que aquel prometido que sin causa grave falte al compromiso, ser responsable del pago de una indemniza- cin, a ttulo de reparacin moral, a favor del prometido inocente, 150 ht t p: //www. hcnl . gob. mx/t rabaj o_l e gi sl at i vo/l e yes/pdf /CODIGO%20 CIVIL%20PARA%20EL%20ESTADO%20DE%20NUEVO%20LEON.pdf, con- sultado el 2 de marzo de 2011. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 92 concurriendo igualmente las dems circunstancias que enumera el artculo 143, tercer prrafo. El artculo 1813 es donde se contiene la disposicin similar a los cuerpos de las leyes anteriores, porque tambin limita la accin de reparacin moral a la suma condenada por daos ma- teriales. Artculo 1813. Independientemente de los daos y perjuicios, el Juez acordara a favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia, si aquella muere, una indemnizacin equitativa, a titulo de reparacin moral, que pagara el responsable del hecho. Esta indem- nizacin ser por el monto de la tercera parte de lo que importe la responsabilidad civil. Sin embargo, en comparacin a las anteriores legislaciones, la indemnizacin moral ser por un tercio de lo que importe la responsabilidad civil, evitando con ello dejar al arbitrio judicial la facultad de condenar a menos de un tercio, ya que es conce- dida a los rganos judiciales anteriores. E. Zacatecas 151 El dao moral y la responsabilidad subsidiaria del Estado, cuando sus funcionarios causen daos, estn situados en el nume- ral 1201 del cdigo de la entidad. Artculo 1201. Independientemente de los daos y perjuicios, el Juez puede acordar, en favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia, si aqulla muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral, que pagar el responsable del hecho. Esa indemnizacin no podr exceder de la tercera parte de lo que importa la responsabilidad civil. Lo dispuesto en este artculo no se aplicar al Estado ya que ste est obligado a responder de los daos causados por sus funcionarios con motivo de sus funciones, si stos no tuvieren bienes para responder del dao. 151 http://www.congresozac.gob.mx/, consultado el 11 de octubre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 93 3. Modelo mixto, el cual contiene los dos sistemas anteriores Previamente a la inclusin del dao moral como figura aut- noma, estos cdigos tenan la reglamentacin denominada in- demnizacin a ttulo de reparacin moral; luego, regularon al dao moral, los presupuestos procesales para ejercitar la accin y las dems circunstancias para determinar el monto de la repara- cin; sin embargo, el legislador olvid derogar las normas ante- riores, razn por la cual existe una duplicidad y/o contradiccin de normas, tal y como son los casos que ocupan. A. Baja California 152 En el cdigo de esta entidad se regulan a la indemnizacin y lo relativo al dao moral en un solo artculo, que en este caso es el numeral 1794, el cual textualmente indica lo siguiente: Artculo 1794. Independientemente de los daos y perjuicios, el Juez puede acordar en favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia, si aquella muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral, que pagar el responsable del hecho. Por dao moral se entiende el menoscabo, que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consi- deracin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral en cualquiera de los si- guientes casos: I. Cuando se vulnera o menoscaba de manera ilegtima la li- bertad o la integridad fsica o psquica de las personas; II. Cuando ocurre la prdida o detrimento en la relacin padre e hijo, o la intimidad entre cnyuges o de quienes cohabiten en unin libre; III. Cuando una persona sea vctima de la discriminacin, hu- millacin, acoso sexual o malos tratos por razn de su origen tni- 152 http://www.congresobc.gob.mx/legislacionEstatal/, consultado el 16 de no- viembre de 2009. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 94 co, sexo o preferencia sexual, o por razn de algn impedimento fsico; IV. Cuando una persona sea vctima del abuso de un derecho. Cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao moral, el responsable del mismo tendr la obligacin de repararlo me- diante una indemnizacin en dinero, con independencia de que se haya causado un dao material. Igual obligacin de reparar el dao moral tendr quien incurra en responsabilidad objetiva conforme al artculo 1791 del presente Cdigo. La accin de reparacin no es transmisible a terceros por actos entre vivos y solo pasa a los herederos de la vctima cuando esta haya intentado la accin en vida. El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del responsable, y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. La indemnizacin por dao moral en ningn caso exceder del equivalente a la que se prev en este Cdigo para el supues- to del dao que produzca la incapacidad permanente total de la vctima. Cuando el dao moral haya afectado a la vctima en su decoro, honor, reputacin o consideracin el juez ordenar a peticin de sta y con carga al responsable, la publicacin de un extracto de la sentencia que refleje adecuadamente la naturaleza y el alcance de la misma a travs de los medios informativos que considere conveniente. En los casos que el dao derive de un acto que haya tenido difusin en los medios informativos, el juez ordenar que los mismos den publicidad el extracto de la sentencia con la mis- ma relevancia que hubiera tenido la difusin original. No estar obligado a la reparacin del dao moral quien ejer- za sus derechos de opinin, crtica, expresin e informacin en los trminos y con las limitaciones de los artculos 6o. y 7o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. A parte de la duplicidad de normas sobre el mismo asun- to, es decir, la indemnizacin correspondiente como reparacin moral, otra cuestin importante es que, segn el numeral, el monto de la indemnizacin ser determinada al prudente arbi- DAO MORAL Y SU REPARACIN 95 trio del juzgador tomando en consideracin diversas circunstan- cias, pero esta decisin del tribunal tiene un tope, que en ningn caso exceder del equivalente a la que se prev en el cdigo para el supuesto del dao que produzca la incapacidad permanente total de la vctima; es decir, se tomar en cuenta lo que seale la Ley Federal del Trabajo y a la tabla que por riesgos o accidentes de trabajo tienen los trabajadores; para calcular la indemniza- cin se tomar como base el equivalente a cinco veces el salario mnimo vigente al momento del siniestro. Creemos que la esen- cia normativa de la ley laboral y la civil es diferente, y por tanto, consideramos incorrecto que el legislador se mueva en porcen- tajes y cantidades estipuladas por la ley federal, pues las propor- ciones establecidas en ella resultan nfimas. B. Durango 153 En esta legislacin la duplicidad se encuentra estatuida en los artculos 1800 y 1800 bis, los cuales hablan del dao moral y los elementos de este para solicitar la indemnizacin. Artculo 1800. Independientemente de los daos y perjuicios, el juez puede acordar, en favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia, si aquella muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral que pagar el responsable del hecho. Esa indemni- zacin no podr exceder de la tercera parte de lo que importe la responsabilidad civil. Lo dispuesto en este artculo no se aplicar al Estado en el caso previsto en el artculo 1812. Artculo 1800 Bis. Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, ho- nor, reputacin, vida privada, configuracin y aspecto fsico, o bien en la consideracin que de si misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas 153 http://www.durangolegislaturalxiv.com/Leyes/1.PDF, consultado el 8 de di- ciembre de 2009. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 96 C. Guerrero 154 El Cdigo Civil de Guerrero norma al dao moral y a la responsabilidad subsiguiente en los artculos 1759, segundo p- rrafo, y 1768. En el primero de los mencionados, la reforma a tal artculo tiene vigencia desde su publicacin en el peridico ofi- cial del estado el 30 de noviembre de 2007; en cambio, el artcu- lo 1768 es de fecha anterior a la reforma; sin embargo, el primer prrafo del citado precepto establece que las normas fijadas en ese captulo, es decir, de la responsabilidad civil derivada de ac- tos ilcitos, sern sin perjuicio del dao moral si procediese, de tal suerte que no solamente tenemos dos normas iguales entre s, sino adems un precepto que indica la validez de cualquiera de los dos, dependiendo del reclamo que se haga. Artculo 1759. Se entender por dao la prdida o menoscabo sufridos en patrimonio; y por perjuicio la privacin de cualquier ganancia lcita que pudiera haberse obtenido de no mediar el he- cho causante del dao. Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspecto fsico, o bien en la conside- racin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la li- bertad o la integridad fsica o psquica de las personas. Artculo 1768.- Las normas fijadas en este captulo sern sin perjuicio de la indemnizacin por dao moral, si procediese. Independientemente de los daos y perjuicios, el juez podr acordar, en favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su fami- lia, si aqulla muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral que pagar el responsable del hecho. Esa indemnizacin no podr exceder de la tercera parte de lo que importe la responsa- bilidad civil. 154 http://www.guerrero.gob.mx/pics/legislacion/190/CCELSG358.pdf, consulta- do el 8 de diciembre de 2009. DAO MORAL Y SU REPARACIN 97 D. Oaxaca 155 Esta entidad federativa codifica en el artculo 1787 a ambos sistemas indemnizatorios y a las definiciones paralelas del dao moral. Artculo 1787. Independientemente de los daos y perjuicios, el Juez puede acordar a favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia, si aqulla muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral, que pagar el responsable del hecho. Dao moral, es la afectacin que una persona sufre en sus senti- mientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida priva- da y aspecto fsico, o bien en la consideracin que de ella tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnera o menoscabe ilegalmente la libertad o la integridad fsica o psqui- ca de las personas 4. Legislaciones avanzadas Decimos que estas legislaciones son avanzadas, porque no solamente regulan al dao moral y los supuestos de su agresin, sino que establecen la definicin de derechos de la personalidad; de tal forma que estas normativas cubren perfectamente la res- ponsabilidad y la indemnizacin correspondiente. Comentamos los cdigos siguientes en orden alfabtico, aun- que propiamente las reformas se dieron en diferentes periodos. A. Coahuila 156 El artculo 88 del cdigo de esta entidad instaura: Los dere- chos de la personalidad son el conjunto de atributos inherentes a las personas fsicas, cuyo objetivo es garantizar a stas el goce de 155 http://www.congresooaxaca.gob.mx/lx/info/legislacion/002.pdf, consultado el 16 de noviembre de 2009. 156 http://www.congresocoahuila.gob.mx/index.cfm/mod.legislacion_archivo/dir.codi- gos/index.coah, consultado el 8 de octubre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 98 sus facultades fsicas, psquicas, espirituales y de relacin, en con- diciones ptimas dentro de sus propias circunstancias. El legislador de Coahuila al redactar la definicin de los de- rechos de la personalidad, reconoce estos atributos esenciales nicamente a las personas fsicas, excluyendo con ello cualidades propias de las personas morales. Asimismo, se estatuye que estos derechos son inalienables, imprescriptibles, irrenunciables, ingravables y adems pueden oponerse a toda persona, ya sea una autoridad o un particular. Posteriormente, el numeral 106 instaura que la violacin a los derechos de la personalidad produce un dao moral y/o un dao econmico; por tanto, tal violacin es causal de responsa- bilidad civil, independientemente de cualquier otra sancin apli- cable al responsable. El precepto 108 indica que los tribunales podrn decretar, en cualquier tiempo, medidas que paralicen la violacin a los dere- chos de la personalidad en actos ilcitos continuos o reiterados, o bien evitar una amenaza a tales derechos. Artculo 108. Puede ocurrirse a los tribunales para que decreten las medidas que procedan, a fin de que cese la violacin a los derechos de la personalidad que se est realizando, si se efecta por actos continuos o reiterados, o para evitar que se realice una amenaza de violacin de estos mismos derechos. Por ltimo, de forma similar a los cdigos anteriores, me- diante una reforma del 6 de febrero de 2009, el cdigo regula al dao moral, la cuantificacin y la reparacin del mismo dao en los artculos 1895, 1895 bis, 1896 y 1897. B. Estado de Mxico 157 Bajo el ttulo segundo, denominado Derechos de la perso- nalidad, el legislador mexiquense ahond en la reglamentacin 157 http://www.cddiputados.gob.mx/POLEMEX/POLEMEX.HTML, consulta- do el 16 de noviembre de 2009. DAO MORAL Y SU REPARACIN 99 a este tema en ocho artculos, los cuales transcribimos a conti- nuacin: Atributos de la personalidad Artculo 2.3. Los atributos de la personalidad son el nombre, domicilio, estado civil y patrimonio. Concepto y naturaleza de los derechos Artculo 2.4. Los derechos de la personalidad constituyen el patrimonio moral o afectivo de las personas fsicas. Son inaliena- bles, imprescriptibles e irrenunciables, y goza de ellos tambin la persona jurdica colectiva en lo que sea compatible con su natu- raleza. Es deber del Estado proteger, fomentar y desarrollar estos de- rechos. Derechos de las personas Artculo 2.5. De manera enunciativa y no limitativa, los dere- chos de las personas fsicas y colectivas en lo que sea compatible con su naturaleza son los siguientes: I. El honor, la dignidad, el crdito y el prestigio; II. El aseguramiento de una vida privada y familiar libre de violencia; III. El respeto a la reproduccin de la imagen y voz; IV. Los derivados del nombre o del seudnimo y de la identi- dad personal; V. El domicilio; VI. La presencia esttica; VII. Los afectivos derivados de la familia, la amistad y los bienes; VIII. El respeto, salvaguarda y proteccin de la integridad fsi- ca, psicolgica y patrimonial. Capacidad de ejercicio para donar rganos Artculo 2.6. Toda persona con capacidad de ejercicio tiene derecho a disponer sus rganos o materiales orgnicos, para que despus de su muerte se donen y sean implantados en humanos vivos o con fines de estudio e investigacin. La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr es- pecificar los rganos o los materiales orgnicos que deban donar- LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 100 se, de lo contrario se entendern comprendidos todos los rganos o tejidos anatmicos del donante. Asimismo, podr especificar con qu finalidad se autoriza la do- nacin y el destinatario. De no existir sta se entender que se donan para fines de implantacin en humanos vivos, con exclusin de los de estudio e investigacin cientfica. Esta donacin es revocable en cualquier momento por el do- nante y no podr ser revocada por persona alguna despus de su muerte. Centro Estatal de Trasplantes Artculo 2.7. Las personas que decidan donar sus rganos o tejidos orgnicos, en trminos del artculo anterior, debern ma- nifestarlo por escrito en el Centro Estatal de Trasplantes. Autorizacin de parientes del donante. Artculo 2.8. Ante la ausencia de voluntad expresa, la autoriza- cin a que se refieren los artculos anteriores, podr ser otorgada por los parientes del donante, que se encuentren en el lugar del deceso, en el orden siguiente: I. El cnyuge o concubino; II. Los hijos mayores de edad; III. Los padres; IV. Los hermanos mayores de edad; V. Cualquier pariente consanguneo hasta cuarto grado. Como vemos, primeramente el legislador explica al patrimo- nio como un atributo de las personas, el cual lo divide en material y moral, para despus sealar que los derechos de la personalidad configuran el patrimonio moral. Estos atributos morales o bienes morales pertenecen tanto a las personas fsicas como a las jurdicas colectivas. Se observa en la redaccin del artculo el empleo de alguna divisin a los derechos de la personalidad, cuando se estatuyen reglas para la disposicin de las partes separadas del cuerpo hu- mano (en vida o post mrtem), la proteccin al nombre, a la pre- sencia esttica, al honor, entre otros. DAO MORAL Y SU REPARACIN 101 Consideramos que lo nico que omiti el legislador en este captulo fue mencionar que la violacin a los derechos de la per- sonalidad produce dao moral, para as concatenarla con la defi- nicin que da del dao moral en los artculos posteriores. Ahora bien, el dao moral se regula en el apartado 7.154; la reparacin, en el 7.155; los elementos del dao y la sujecin a prueba, en el 7.156; las causales de no responsabilidad, cuando se ejercen derechos de opinin, expresin o de informacin, en el 7.157, y la publicacin de la sentencia de condena, cuando se viol alguno de los derechos de la personalidad en la parte social. C. Jalisco 158 Es un estado modelo, promotor y legislador primigenio de los derechos de la personalidad en el cdigo civil de la entidad, cuya redaccin contempla a la mayora de las teoras de la materia, las cuales se adecuaron a las necesidades de la entidad. Esta entidad elabora todo un estudio en torno a estos dere- chos en el libro segundo; ttulo segundo, De las personas fsicas; captulos segundo, tercero y cuarto, los cuales estn titulados res- pectivamente como De los derechos de personalidad, De la informacin privada y Del patrimonio. A continuacin se citan textualmente los captulos en comento: CAPTULO II. De los Derechos de Personalidad Artculo 24. Los derechos de personalidad, tutelan y protegen el disfrute que tiene el ser humano, como integrante de un contex- to social, en sus distintos atributos, esencia y cualidades, con mo- tivo de sus interrelaciones con otras personas y frente al Estado. Por lo que se refiere a las personas jurdicas les sern aplicables las disposiciones de este captulo en lo conducente. Artculo 25. Los derechos de personalidad, por su origen, na- turaleza y fin, no tienen ms limitacin que los derechos de terce- 158 http://www.congresojal.gob.mx/servicios/BibVirtual/Bv2/busquedasleyes/Lista- do.cfm, consultado el 16 de noviembre de 2009. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 102 ros, la moral y las buenas costumbres. Como consecuencia, deben ser respetados por las autoridades y particulares. Artculo 26. Los derechos de personalidad son: I. Esenciales, en cuanto que garantizan el desarrollo individual y social, as como la existencia digna y reconocida del ser humano; II. Personalsimos, en cuanto que por ellos alcanza su plena individualidad la persona humana; III. Originarios, ya que se dan por el slo nacimiento de la persona, sin importar el estatuto jurdico que despus pueda co- rresponder a la misma; IV. Innatos, ya que su existencia no requiere de reconocimien- to jurdico alguno; V. Sin contenido patrimonial, en cuanto no son sujetos de va- lorizacin pecuniaria; VI. Absolutos, porque no es admisible bajo ningn concepto su disminucin ni su confrontacin y valen frente a todas las per- sonas; VII. Inalienables, porque no pueden ser objetos de enajena- cin; VIII. Intransmisibles, porque son exclusivos de su titular y se extinguen con la muerte; IX. Imprescriptibles, porque no se pierden por el transcurso del tiempo, e X. Irrenunciables, porque ni siquiera la voluntad de su titular basta para privar su eficacia. Artculo 27. El Estado y la sociedad, respetarn las costumbres, monumentos, procedimientos y tradiciones culturales de las socie- dades y grupos, as como de las personas, familias y comunidades de los pueblos indgenas que las integran. Se considera a la democracia no slo como una estructura jur- dica y un rgimen poltico sino como un sistema de vida fundado en la capacidad de decisin responsable de las personas que per- mita su desarrollo y el constante mejoramiento econmico, social, cultural y familiar. Artculo 28. Toda persona tiene derecho a que se respete: I. Su vida; II. Su integridad fsica y psquica; DAO MORAL Y SU REPARACIN 103 III. Sus afectos, sentimientos y creencias; IV. Su honor o reputacin, y en su caso, el ttulo profesional, arte, oficio u ocupacin que haya alcanzado. No ser objeto de demostracin o manifestacin que cause deshonra, desprecio y ofensa que le conlleve descrdito; V. Su nombre y, en su caso, seudnimo; VI. Su presencia fsica; VII. El secreto epistolar, telefnico, profesional, de comunica- cin teleimpresa y el secreto testamentario, y VIII. Su vida privada y familiar. Artculo 29. Las cartas particulares no pueden ser publicadas sin consentimiento de ambos corresponsales o de sus herederos; a excepcin del caso en que la publicacin sea necesaria para la prueba o defensa de algn derecho o cuando lo exijan el inters pblico o el adelanto de las ciencias. Artculo 30. Sin consentimiento de una persona, no pueden revelarse los secretos de sta, a menos que la revelacin haya de realizarse por un inters legtimo de quien la haga o en cumpli- miento de un deber legal. La ley determinar quines tienen el deber de revelar un secreto. Artculo 31. La exhibicin o reproduccin por cualquier me- dio de la imagen; de la voz o de ambas de una persona, sin con- sentimiento de sta y sin un fin lcito, conforme a lo dispuesto por los artculos 6o. y 7o. de la Constitucin Poltica de los Estado Unidos Mexicanos, es violatoria de los derechos de personalidad. Artculo 32. No se consideran comprendidos dentro la prohibi- cin que se seala en el artculo anterior, la imagen o la voz de la persona, cuando sean estos servidores pblicos, en ejercicio o con motivo de su encargo. Artculo 33. El honor, el respeto al secreto, a la voz e imagen de los difuntos, quedar protegido por la ley. Artculo 34. La violacin de los derechos de personalidad bien sea porque produzcan dao moral, dao econmico, o ambos, es fuente de obligaciones en los trminos de este cdigo. Artculo 35. La responsabilidad civil a que se refiere el artculo anterior, no exime al autor o responsable, de cualquier otra sancin que le imponga la ley. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 104 Artculo 36. Toda persona capaz, tiene derecho a disponer par- cialmente de su cuerpo, en beneficio teraputico de otra, siempre que tal disposicin no ponga en peligro la vida del disponente. Artculo 37. Puede igualmente disponer de su cuerpo total o parcialmente, para despus de su muerte, con fines teraputicos, de enseanza o investigacin. Artculo 38. La disposicin de cuerpos, rganos y tejidos de seres humanos con fines teraputicos y de investigacin, ser siempre a ttulo gratuito. Artculo 39. En caso de disposicin de cuerpos, total o parcial- mente para despus de la muerte o en el caso de muerte cerebral, el consentimiento para ello se regir por cualesquiera de las siguientes formas: I. Deber hacerse constar mediante testamento pblico abierto; II. Expresarse por escrito ratificando su firma ante notario p- blico, depositando tal documento ante sus parientes ms prxi- mos, con quienes conviva; en caso de no convivir con parientes, el depsito ser con persona de su confianza, y III. Surtir efectos la declaracin que se haga en forma expresa ante las autoridades competentes de vialidad o trnsito, con motivo de la expedicin de los documentos en los que conste la autoriza- cin para conducir automotores. La autoridad respectiva deber percatarse que se cumplieron los requisitos antes indicados y entregar el cuerpo u rgano al bene- ficiario, recabando previamente la opinin de un mdico legista. Artculo 40. La disposicin de rganos con fines teraputicos, puede consentirse tambin por quienes sean sus familiares o con- vivieron con la persona fallecida durante los dos aos que prece- dieron a su fallecimiento, en el siguiente orden: I. El cnyuge, o el concubinario o concubinaria en su caso; II. Los descendientes o adoptados capaces; III. Los ascendientes o adoptantes; IV. Los dems colaterales dentro del cuarto grado; V. En caso de concurrencia entre dos o ms sujetos de los con- siderados en las fracciones anteriores y de existir conflicto para otorgar el consentimiento decidir quien tenga prelacin en su derecho, conforme al libro sexto del Cdigo Civil. Si se trata de DAO MORAL Y SU REPARACIN 105 sujetos con el mismo derecho, se suspender el trmite de la do- nacin de rganos, levantndose constancia para todos los fines legales correspondientes, y VI. Se deroga. CAPTULO III. De la Informacin Privada Artculo 40 Bis 1. Informacin privada es la que se genera a partir de los datos referidos a una persona fsica, cuya divulgacin no est prevista en disposiciones de orden pblico. Artculo 40 Bis 2. Los datos de las personas fsicas constituyen un derecho que slo corresponde disponer al titular en los trmi- nos de la ley. Artculo 40 Bis 3. Son datos personales las referencias personales de cualquier tipo, tales como nombre, domicilio, estado civil, em- pleo, escolaridad o cualquier otra que describa la situacin o estado de la persona con relacin a su vida familiar, social o laboral. Se consideran datos sensibles la informacin personal que reve- lan origen racial y tnico, opiniones polticas, convicciones religio- sas, filosficas o morales, afiliacin poltica e informacin referente a la salud o a la vida sexual. Son datos informatizados, los personales sometidos al trata- miento o procesamiento electrnico o automatizado. Artculo 40 Bis 4. Es titular de los datos toda persona fsica con domicilio en el Estado de Jalisco, cuya informacin sea objeto del tratamiento al que se refiere este captulo. Artculo 40 Bis 5. La administracin de informacin privada que posean instituciones pblicas se regir por la Ley de Transpa- rencia y Acceso a la Informacin Pblica del Estado de Jalisco, las dems leyes de la materia y este captulo, en su caso. Artculo 40 Bis 6. Los datos personales slo pueden ser utiliza- dos para fines lcitos. Artculo 40 Bis 7. Los registros de datos personales deben con- tener informacin cierta, adecuada, pertinente y no excesivos en relacin al mbito y finalidad para los que se hubieren obtenido. Artculo 40 Bis 8. La recoleccin de datos no puede hacerse por medios desleales, fraudulentos o en forma contraria a las dis- posiciones de este captulo. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 106 Artculo 40 Bis 9. Los datos personales no pueden ser utiliza- dos para finalidades distintas a las que motivaron su obtencin. Artculo 40 Bis 10. Los datos total o parcialmente inexactos, o que sean incompletos, deben ser suprimidos y sustituidos, o en su caso completados por el responsable del archivo o base de da- tos, cuando se tenga conocimiento de la inexactitud o carcter incompleto de la informacin de que se trate, sin perjuicio de los derechos del titular establecido en este artculo. Artculo 40 Bis 11. Sea cual fuera la forma de almacenamiento de datos o la persona que posea la informacin, el titular tiene derecho de acceso a los mismos para imponerse de su contenido. Artculo 40 Bis 12. Quien administre registros de datos perso- nales deber distribuirlos cuando hayan dejado de ser necesarios o pertinentes a los fines para los cuales hubiesen sido recolectados. De la destruccin se deber levantar acta circunstanciada ante notario pblico o dos testigos. Artculo 40 Bis 13. La informacin personal contenida en re- gistros particulares puede transferirse a terceros mediante conve- nio suscrito con arreglo a este captulo. Artculo 40 Bis 14. El uso de datos personales es ilcito cuando el titular no hubiere prestado su consentimiento libre, expreso e informado. Artculo 40 Bis 15. No ser necesario el consentimiento cuando: I. Los datos se obtengan de fuentes de acceso pblico irres- tricto; II. Se recaben en virtud de una obligacin legal; III. Se trate de listados cuyos datos se limiten a informacin que obre en registros pblicos; IV. Deriven de una relacin contractual del titular de los datos, y resulte necesario su uso para el desarrollo o cumplimiento de una obligacin; V. Se trate de datos que tengan fines estadsticos y se desperso- nalicen de tal forma que no puedan ser vinculados con el titular, y VI. Se trate de informacin recabada sin fines de lucro, desti- nada a apoyar instituciones de beneficencia pblica. Artculo 40 Bis 16. Cuando se recaben datos personales se de- ber informar previamente a sus titulares en forma expresa y clara: DAO MORAL Y SU REPARACIN 107 I. La finalidad del registro y quines pueden ser sus destinata- rios o clase de destinatarios; II. La existencia del archivo, registro, banco de datos, electr- nico o de cualquier otro tipo de que se trate y la identidad y do- micilio de su responsable; III. El carcter obligatorio o facultativo de las respuestas al cuestionario que se le proponga; IV. Las consecuencias de proporcionar los datos, de la negativa de hacerlo o de la inexactitud de los mismos; y V. La posibilidad del interesado de ejercer los derechos de ac- ceso, rectificacin y supresin de los datos. Artculo 40 Bis 17. Queda prohibida la formacin y transfe- rencia de archivos, bancos o registros que almacenen informacin que directa o indirectamente revele datos sensibles de la persona. Artculo 40 Bis 18. Los datos sensibles slo pueden ser recolec- tados y objeto de registro y transferencia cuando medien razones de inters general autorizadas por ley. Tambin podrn ser trata- dos con finalidades estadsticas o cientficas cuando no puedan ser identificados sus titulares. Artculo 40 Bis 19. Los establecimientos y profesionales vincu- lados a los servicios de salud pueden recolectar y tratar los datos personales relativos al estado fsico o mental de los pacientes que acudan a los mismos o que estn o hubieren estado bajo trata- miento de aquellos, debiendo guardar en secreto los datos del pa- ciente. Artculo 40 Bis 20. El responsable o usuario del archivo de datos debe adoptar medidas tcnicas y organizativas que resul- ten necesarias para garantizar la seguridad y confidencialidad de los datos personales, de modo de evitar su adulteracin, prdida, consulta o tratamiento no autorizado y que permita detectar des- viaciones de informacin. Artculo 40 Bis 21. El responsable y las personas que interven- gan en cualquier fase de registro o transferencia de datos persona- les estn obligados al secreto profesional respecto de los mismos. Tal obligacin subsistir an despus de finalizada su relacin con el titular del archivo de datos. Artculo 40 Bis 22. Los datos personales objeto de registro slo pueden ser transferidos para el cumplimiento de los fines direc- LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 108 tamente relacionados con el inters legtimo del cedente y del ce- sionario y con el previo consentimiento del titular de los datos, al que se le debe informar sobre la finalidad de la cesin e identificar al cesionario o los elementos que permitan hacerlo. Ser nulo el consentimiento cuando no recaiga sobre un cesionario determi- nado o determinable, o si no constase con claridad la finalidad de la cesin que se consiente. Artculo 40 Bis 23. El consentimiento para la transferencia de informacin personal ser revocable hasta que no se lleve a cabo la operacin. Artculo 40 Bis 24. Toda persona en cuanto titular de los da- tos, tiene derecho a solicitar y obtener informacin de sus datos personales incluidos en los bancos de datos privados destinados a proveer informes. Artculo 40 Bis 25. El poseedor de informacin personal tiene la obligacin de proporcionar la informacin que se le solicite en los trminos de la fraccin anterior dentro de los diez das siguien- tes a la presentacin de la solicitud. Artculo 40 Bis 26. El derecho de acceso a la informacin per- sonal en registros privados por parte del titular ser ejercido en forma gratuita. Artculo 40 Bis 27. El ejercicio del derecho a que se refiere la fraccin anterior, respecto a los datos de personas fallecidas le corresponder a sus sucesores. Artculo 40 Bis 28. En ningn caso el informe que rinda el registro podr revelar datos pertenecientes a terceros, aun cuando se vinculen con el interesado. Artculo 40 Bis 29. El responsable o usuario de un registro o banco de datos, debe proceder a la rectificacin, supresin o ac- tualizacin de los datos personales del afectado, realizando las operaciones necesarias a tal fin en el plazo mximo de cinco das hbiles de haber recibido la solicitud del titular de los datos o ad- vertido el error o falsedad. No procede la supresin de los datos cuando pudiese causar perjuicios a derechos o intereses legtimos de terceros, o cuando existiera una obligacin legal de conservar los datos. DAO MORAL Y SU REPARACIN 109 Artculo 40 Bis 30. Los datos personales deben ser conservados durante los plazos previstos en las disposiciones contractuales que se hubieren suscrito entre el responsable o usuario del banco de datos y el titular de los datos. Artculo 40 Bis 31. Los responsables de bancos de datos priva- dos denegarn el acceso, rectificacin o la supresin de datos de carcter personal en funcin de la proteccin de los derechos e intereses de terceros. Artculo 40 Bis 32. La rectificacin, actualizacin o supresin de datos personales inexactos o incompletos que obren en regis- tros privados se efectuar sin cargo alguno para el interesado. Artculo 40 Bis 33. Las personas que transfieran archivos, re- gistros o bancos de datos con finalidad de lucro, debern tener dentro de su objeto social dicha actividad. Artculo 40 Bis 34. En la prestacin de servicios de informa- cin para el otorgamiento de crditos slo pueden tratarse datos personales de carcter patrimonial relativos a la solvencia eco- nmica y al crdito, obtenidos de fuentes accesibles al pblico o procedentes de informaciones facilitadas por el interesado o con su consentimiento. Artculo 40 Bis 35. Slo se podrn archivar, registrar o ceder los datos personales que sean significativos para evaluar la sol- vencia econmico-financiera de los afectados durante los ltimos cinco aos. Dicho plazo se reducir a dos aos cuando el deudor cancele o de otro modo extinga la obligacin, debindose hacer constar dicho hecho. En los casos de datos originados en concur- sos este plazo se extender a diez aos. Artculo 40 Bis 36. La prestacin de servicios de informacin crediticia no requerir el previo consentimiento del titular de los datos, cuando su sesin est relacionada con el giro de las activi- dades comerciales o crediticias de los cesionarios. Artculo 40 Bis 37. Se podrn recabar datos personales cuan- do stos figuren en documentos accesibles al pblico o hayan sido facilitados por los propios titulares u obtenidos con su con- sentimiento. Solo se podr ceder a un tercero esta informacin en forma total o parcial si cuenta con el consentimiento expre- so y previo del titular de los datos, pudiendo esta conformidad LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 110 para cesiones posteriores ser prestada en el momento de la re- copilacin. Artculo 40 Bis 38. Las disposiciones de este captulo no se apli- carn a las encuestas de opinin, mediciones, trabajos de prospec- cin de mercados, investigaciones cientficas o mdicas y activi- dades anlogas , en la medida que los datos recogidos no puedan atribuirse a una persona determinada o determinable. Artculo 40 Bis 39. Quien administre informacin privada y afecte su titular responder por los daos y perjuicios derivados de la inobservancia de este captulo. CAPTULO IV. Del Patrimonio Artculo 41. El ser humano es titular patrimonial en los aspec- tos econmico, moral y social. Artculo 42. El patrimonio econmico se forma por los dere- chos y obligaciones valorables en dinero y que constituyen una universalidad. Artculo 43. El patrimonio moral se constituye por los derechos y deberes no valorables en dinero y que se integran por los dere- chos de personalidad. Artculo 44. El patrimonio social compete a todos los seres hu- manos y pertenece a la presente y futuras generaciones. Artculo 45. El patrimonio social est compuesto por los eco- sistemas, ya que de su equilibrio dependen la vida y el sano desa- rrollo productivo. Todo ser humano tiene derecho a desarrollarse en un medio ambiente sano. Se considera de orden pblico e inters social la preservacin y restauracin del equilibrio ecolgico. En artculos ms adelante se regula todo lo referente al dao moral y la responsabilidad resultante en los siguientes trminos: Artculo 1391. La violacin de cualesquiera de los derechos de personalidad produce el dao moral, que es independiente del dao material. El responsable del mismo tendr la obligacin de repararlo mediante una indemnizacin pecuniaria. DAO MORAL Y SU REPARACIN 111 No se considerar dao moral el causado por el ejercicio de los derechos de opinin, crtica, expresin e informacin, cuando se realice en los trminos y con las limitaciones que establece la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Artculo 1392. La accin de reparacin del dao moral no es transmisible a tercero por acto entre vivos; solamente es transmi- sible a los herederos de la vctima, cuando sta haya intentado la accin en vida. Artculo 1393. El monto de la indemnizacin ser determina- do por el juez tomando en cuenta las siguientes circunstancias: I. La naturaleza del hecho daoso; II. Los derechos lesionados; III. El grado de responsabilidad; IV. La situacin pecuniaria o el nivel de vida del responsable; V. El grado y repercusin de los daos causados, y VI. Los usos y costumbres del lugar donde se caus el dao. Artculo 1394. Cuando el dao moral haya afectado a la vc- tima en su decoro, honor, prestigio personal o profesional, el juez independientemente de lo dispuesto en el artculo anterior orde- nar, y en ejecucin de sentencia a peticin expresa del afectado y con cargo al responsable, la publicacin de un extracto de la sentencia, de la que se desprenda con toda claridad las circunstan- cias y el alcance de la misma, a travs de los medios informativos que considere convenientes; pero en los casos en que el dao se produzca por medio de un acto que haya sido difundido por los medios informativos o de difusin masiva, el juez ordenar que los mismos den publicidad al extracto de la sentencia con la mis- ma importancia y consideracin que hubiere tenido la difusin original. Artculo 1394 Bis. Estarn sujetas a la reparacin del dao mo- ral de acuerdo a lo establecido en el artculo anterior y, por tanto, se considerarn como hechos ilcitos, las siguientes conductas: I. El que divulgue la imputacin que se hace a otra persona fsica o jurdica, de un hecho cierto o falso, determinado o inde- terminado, que pueda causarle deshonra, descrdito, perjuicio o exponerlo al desprecio de alguien; LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 112 II. El que impute a otro un hecho determinado y calificado como delito por la ley, si el hecho es falso o inocente la persona a quien se le imputa; III. El que presente denuncias o querellas calumniosas, enten- dindose por tales aquellas en que su autor imputa un delito a persona determinada, sabiendo que sta es inocente o que aqul no se ha cometido, y IV. Al que ofenda el honor, ataque la vida privada o la imagen propia de una persona. La reproduccin fiel de informacin no da lugar al dao mo- ral, aun en los casos en que la informacin reproducida no sea correcta y pueda daar el honor de alguna persona, pues no cons- tituye una responsabilidad para el que difunde dicha informacin, siempre y cuando se cite la fuente de donde se obtuvo. Artculo 1394 Ter. En ningn caso se considerarn ofensas al honor las opiniones desfavorables de la crtica literaria, artstica, histrica, cientfica o profesional, ni las que versen sobre aconteci- mientos privados divulgados pblicamente por el propio afectado. D. Puebla 159 El estado de Puebla regula en su cdigo civil a los derechos de la personalidad en el captulo primero, denominado Personas f- sicas, donde establece la proteccin de ley a todos y cada uno de los derechos inherentes a la personalidad y la dignidad humana. Posteriormente, en el captulo segundo, a partir del ordinal 74 al 88, se reglamenta a los derechos de la personalidad. El artculo 1958 indica que la violacin a los derechos de la personalidad produce dao moral; adems, en su prrafo se- gundo contempla la definicin de este dao, entendido como: Artculo 1958. La afectacin que una persona sufre en su vida, su integridad corporal, su libertad, sus afectos, su honor, su de- coro, su prestigio o reputacin, su presencia fsica o la considera- 159 http://www.congresopuebla.gob.mx/, consultado el 16 de noviembre de 2009. DAO MORAL Y SU REPARACIN 113 cin que de s misma tienen los dems, sus secretos y en general aspectos relacionados con su privacidad. Los numerales 1993, 1994, 1995 y 1996 hablan de supuestos normativos sobre la indemnizacin moral; el artculo 1996 ter tiene como hechos ilcitos a otras conductas no previstas en el captulo de los derechos de la personalidad y tampoco contem- pladas en la definicin de dao moral. El artculo 1996 regula los supuesto de no responsabilidad al ejercer derechos de crtica, expresin o informacin, sin rebasar los lmites normados por la Constitucin en sus artculos 6o. y 7o. Por su parte, el numeral 1997 es claro en sealar la facultad potestativa y proteccionista del Estado en la conculcacin a los derechos de la personalidad y la derivada responsabilidad moral, al sistematizar un fondo previsto en la Ley de Proteccin para Vctimas de Delitos. En tal sentido, habr de observarse si los hechos ilcitos civi- les, denominados tambin cuasidelitos, ocasionados por particu- lares, y sin llegar a configurarse algn ilcito penal, podrn acce- der al fondo de proteccin. E. Quertaro 160 El cdigo civil de esta entidad regula a los derechos de la per- sonalidad en los artculos 43 al 47; asimismo, reglamenta al dao moral en los mismos trminos que el modelo federal; esta regla- mentacin se encuentra situada en los artculos 1798 al 1804, en el captulo denominado De los hechos ilcitos que originan responsabilidad. Ttulo Cuarto. De los derechos de la personalidad Artculo 43. Los derechos de la personalidad son inalienables, imprescriptibles, irrenunciables, no sujetos de gravamen y pueden 160 http://www.legislaturaqro.gob.mx/files/codigos/04-Codigo-Civil-del-Estado-de- Queretaro.pdf, consultado el 11 de octubre de 2010. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 114 oponerse a las autoridades y a los particulares, sin ms lmite que el derecho similar de estos ltimos. Artculo 44. Con relacin a las personas fsicas son ilcitos los hechos o actos que: I. Daen o puedan daar su vida; II. Lesionen o puedan lesionar su integridad fsica; III. Restrinjan o puedan restringir su libertad; IV. Lastimen su afecto, creencias o consideracin de s mismas; V. Menoscaben su honor, reputacin, prestigio o estima que de ellas tengan los dems; y VI. Afecten su vida privada, su intimidad o sus secretos. Artculo 45. La proteccin del derecho a la individualidad o identidad personal por medio del nombre, se rige por lo dispuesto en este Cdigo. Artculo 46. Toda persona capaz, tiene derecho a disponer parcialmente de su cuerpo en beneficio teraputico de otra y pue- de, igualmente, disponer de su cuerpo para despus de su muerte con fines teraputicos, de enseanza o de investigacin. Artculo 47. Salvo lo que dispongan las leyes sobre imprenta, la exhibicin o reproduccin de la imagen de una persona, sin con- sentimiento de sta y sin un fin lcito, es violatoria de los derechos de la personalidad. F. Quintana Roo 161 Las normas referentes al dao moral y a los derechos de la personalidad estn dispersas en el cdigo de esta entidad, sin or- den o estructura en su contenido. Se quiso, o al menos eso parece, complementar las normas obtenidas del Cdigo Civil Federal. Primeramente, el Cdigo Civil de Quintana Roo seala en su artculo 131 que el dao moral es el causado en los trminos del artculo 2299. Al remitirnos a este numeral dice que el dao moral tambin podr ser llamado agravio moral, entendido este como: 161 http://www.congresoqroo.gob.mx/, consultado el 11 de octubre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 115 todo ataque contra una persona en su honor, en su reputacin y prestigio, en su consideracin, en sus sentimientos y afectos, en su estimacin hacia sus bienes y recuerdos de familia, y aun en su integridad corporal, cuando independientemente de que dismi- nuyan o no su capacidad de trabajo, las heridas o cicatrices que se le causen afectan a su esttica personal. Por otra parte, el artculo 132, cuya reforma data del 15 de marzo de 2002, considera invariablemente como dao moral cuando se produzca la muerte de alguna persona, o se le inca- pacite permanentemente, ya sea total o parcialmente; al hablar de total, temporal o parcial se est refiriendo al lapso en que se prolonga la incapacidad. En estos casos, el juez deber auxiliarse de las normas contenidas en la Ley Federal del Trabajo. Artculo 132. Se considerar invariablemente la existencia de dao moral, siempre que el dao se cause a las personas y pro- duzca la muerte, incapacidad total permanente, parcial perma- nente, total temporal o parcial temporal. En estos casos, para la determinacin de la reparacin del dao moral el juez tomar como referencia los parmetros de indemnizacin considerados para los diversos grados de lesin o la muerte, previstos en la Ley Federal del Trabajo. Adems de lo dispuesto en el prrafo anterior, el Juez podr acordar a favor de la vctima, un incremento de hasta el ochenta por ciento del monto que se fije en los parmetros de lesiones o de muerte previstos en la Ley Federal del Trabajo, atendiendo a las circunstancias del caso. Posteriormente, en los artculos 666 al 679 se regula a los de- rechos de la personalidad en los siguientes trminos: CAPTULO X. Derechos de la personalidad. Artculo 666. Los derechos de la personalidad son inalienables, imprescriptibles, irrenunciables, ingravables y pueden oponerse a toda persona, sea autoridad o particular. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 116 Artculo 667. Con relacin a las personas fsicas son ilcitos los hechos o actos que: 1. Daen o puedan daar la vida de ellas; 2. Restrinjan o puedan restringir, fuera de los casos permitidos por la ley, su libertad; 3. Afecten o puedan afectar la integridad fsica de las mismas; 4. Lastimen el afecto, cualquiera que sea la causa de ste, que tengan ellas por otras personas o por un bien. Artculo 668. Toda persona tiene derecho a que se respete: 1. Su honor o reputacin; y, en su caso, el ttulo profesional que haya adquirido; 2. Su presencia esttica; 3. El secreto epistolar, telefnico, profesional, testamentario y de su vida privada. Artculo 669. Sin consentimiento de una persona, no pueden revelarse los secretos de sta, a menos que la revelacin deba rea- lizarse por un inters legtimo de quien la haga o en cumplimiento de un deber legal. Artculo 670. La ley determina quines no estn exentos del deber de revelar un secreto. Artculo 671. La proteccin del derecho a la individualidad o identidad personal por medio del nombre se rige por lo dispuesto al respecto por este Cdigo. Artculo 672. Toda persona capaz tiene derecho a disponer par- cialmente de su cuerpo, en beneficio teraputico de otra, siempre que tal disposicin no ocasione una disminucin permanente de la integridad corporal del disponente ni ponga en peligro su vida. Artculo 673. Puede igualmente disponerse por testamento, to- tal o parcialmente del cuerpo del propio testador y para despus de la muerte de ste. Artculo 674. Cuando la imagen de una persona o de su cnyu- ge, o persona que viva con ella como si fuera su cnyuge, sin serlo, sus ascendientes, descendientes, o colaterales dentro del cuarto grado se reproduzca o exponga sin un fin lcito, la autoridad judi- cial ordenar suspender la reproduccin o exhibicin, sin perjui- cio de la responsabilidad del autor o autores de la reproduccin o exhibicin. DAO MORAL Y SU REPARACIN 117 Artculo 675. Los habitantes del Estado tienen derecho a que las autoridades y los dems habitantes de la comunidad que habiten, respeten los derechos de convivencia por medio de los cuales se protege las relaciones interpersonales. Enunciativamente se consi- deran derechos de convivencia, protegidos por la ley, los siguientes: a. Derecho de asistencia o ayuda en caso de accidente, sin per- juicio de lo que disponga el Cdigo Penal; b. Derecho al libre acceso a su casa habitacin, sin que se lo im- pidan vehculos u objetos estacionados o colocados a la entrada de la misma aunque no haya anuncio de prohibicin en ese sentido; c. Derecho a que no se deposite basura o desperdicios en el frente, o a los lados de su casa-habitacin, aunque no haya seal o prohibicin en este sentido, d. Derecho a no ser perturbado por los vecinos con sonidos estridentes o estruendos o por la luz temporal de lmparas que moleste su reposo. Artculo 676. El honor, el respeto al secreto y a la imagen de los difuntos se protegen en beneficio de los deudos de stos. Artculo 677. La violacin de los derechos de la personalidad puede producir dao moral y dao econmico. Artculo 678. La violacin a los derechos de la personalidad, por actos de un particular o de una autoridad, es causa de res- ponsabilidad civil tanto por lo que hace el dao moral como al econmico, de acuerdo con lo dispuesto en este Cdigo, indepen- dientemente de cualquiera otra sancin que corresponda al autor de la violacin. Artculo 679. Puede ocurrirse a los tribunales para que decre- ten las medidas que procedan, segn el Cdigo de Procedimientos Civiles, a fin de evitar que se realice una amenaza de violacin a los derechos de la personalidad o que cese la que se est realizan- do, si se efecta por actos de tracto sucesivo. Adems, en la legislacin se hace una relacin sobre el c- mulo de derechos personales que requieren proteccin (derechos de integridad fsica y emocional, derechos de convivencia social y derechos que tutelan la intimidad). LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 118 Con relacin a la reparacin del dao moral y de los dere- chos personalsimos, el numeral 678 instituye que la violacin a los derechos de la personalidad, por parte de un particular o de una autoridad, es causa de responsabilidad civil y de cualquier otra reclamacin a que haya lugar. En el mismo orden de ideas, el artculo 679 del citado cdi- go contempla la posibilidad de solicitar medidas provisionales o precautorias que paralicen o detengan al dao moral, en tanto se resuelve la responsabilidad moral de las partes; a esta norma la consideramos como novedosa e importante, puesto que hay violaciones a los derechos de la personalidad cuya estela lesiva se prolonga en el tiempo, y mediante esta disposicin pueden dete- nerse tales violaciones. Igual que el modelo federal, la normativa estatal regula y define al dao moral. G. San Luis Potos 162 El cdigo de esta entidad ubica a los derechos de la persona- lidad en el libro primero, De las personas; ttulo primero, De las personas fsicas; artculo 18. El numeral a la letra dice: Los derechos de personalidad son: Esenciales, en cuanto garantizan el desarrollo individual y so- cial, as como la existencia digna y reconocida del ser humano; Personalsimos, en cuanto a que por ellos alcanza su plena in- dividualidad la persona humana; Originarios, ya que se dan por el slo nacimiento de la per- sona, sin importar el estatus jurdico que despus pueda corres- ponder a la misma; Innatos, ya que su existencia no requiere de reconocimiento jurdico alguno; Sin contenido patrimonial, en cuanto que no son sujetos de valorizacin pecuniaria; Absolutos, porque no es admisible bajo ningn concepto su dis- minucin ni su confrontacin y valen frente a todas las personas; 162 http://148.235.65.21/LIX/, consultado el 11 de octubre de 2010. DAO MORAL Y SU REPARACIN 119 Inalienables, porque no pueden ser objeto de enajenacin; Intransferibles, porque son exclusivos de su titular y se extin- guen con la muerte; Imprescriptibles, porque no se pierden por el transcurso del tiempo, e Irrenunciables, porque ni siquiera la voluntad basta para pri- var su eficacia. Posteriormente, los artculos 1752, 1752 bis, 1752 ter y 1752 quater aluden a las normas del dao moral y su reparacin, de forma similar al modelo federal, pero con las siguientes variantes: El artculo 1752 ter, adicionado el 4 de julio de 2009, facilita la valoracin del dao moral, porque el juzgador no solamente se apoyar de las circunstancias del caso, del grado de responsabili- dad y los dems elementos ya descritos, sino tambin se auxiliar de los dictmenes periciales rendidos y del estudio integral de la persona responsable y de la vctima, es decir, en su ambiente so- cial, laboral, religioso, etctera, con el objetivo de tasar el quantum reparador. Artculo 1752 ter. Cuando haya quedado plenamente probado que se ha causado un dao moral, se deber imponer como condena, la cantidad resultante de la suma de los dictmenes periciales de valuacin recabados, en cada una de las reas en que se haya visto afectado, ya sea en su ambiente familiar, social, laboral, espiritual, psicolgico, religioso y sociolgico, tomando en cuenta adems, las condiciones particulares del responsable, como su edad, grado de instruccin, capacidad econmica, el beneficio obtenido, y si el hecho ocasionado se debi al dolo o negligencia; igualmente, se debern tomar en cuenta las condiciones especiales de la vctima, como es su edad, grado de instruccin, si era o no econmicamen- te activo antes y despus del evento daoso, el dao emergente y el lucro cesante, y el mayor o menor grado de provocacin del evento y la condicin que haya tenido al momento de los hechos y, ade- ms, la magnitud del dao causado: La reparacin del dao moral deber contener la obligacin de la rectificacin, o respuesta de la informacin difundida, en el mismo medio donde fue publicada y LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 120 con el mismo espacio y la misma circulacin o audiencia a que fue dirigida la informacin original, esto sin menoscabo de lo estable- cido en el prrafo primero de este artculo. Tambin dentro del cdigo se instituye la figura de la inten- cin maliciosa, la cual se proyecta en actos lesivos dolosos, al di- fundir informacin errnea o maliciosa, a sabiendas de su false- dad, con la nica finalidad de perjudicar a un tercero. Artculo 1752 quater. La reproduccin fiel de informacin no da lugar al dao moral, aun en los casos en que la informacin re- producida no sea correcta y pueda daar el honor de alguna per- sona, pues no constituye una responsabilidad para el que difunde dicha informacin, siempre y cuando se cite la fuente de donde se obtuvo. En ningn caso se considerarn ofensas al honor, las posiciones desfavorables de la crtica literaria, artstica, histrica, cientfica o profesional. Tampoco se considerarn ofensivas las opiniones des- favorables realizadas en cumplimiento de un deber o ejerciendo un derecho, cuando el modo de proceder o la falta de reserva no tengan propsito ofensivo. La acreditacin o la mala fe de difundir informaciones operar en los casos en que el demandante sea un servidor pblico, y se sujetar a los trminos del presente captulo. Se entiende por in- tencin maliciosa cuando el que difunda la informacin falsa o err- nea, tuviera conocimiento de ello con antelacin y, que sabedor de ello, la publicit, o cuando sin conocer la veracidad de la mis- ma, lo hizo con la intencin de afectar a un tercero. La reparacin del dao no operar en beneficio de los servido- res pblicos que se encuentren contemplaos en el artculo 124 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de San Luis Potos, salvo cuando prueben que el acto de difusin se realiz con intencin maliciosa. 121 CAPTULO CUARTO PROPUESTA DE REFORMA AL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE GUANAJUATO I. REGULACIN DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD Como vimos en captulos anteriores, el gnesis del dao moral y su reparacin se encuentra en la tutela a los derechos de la perso- nalidad. Independientemente de la denominacin que se les d, el con- tenido de los bienes extrapatrimoniales necesita estar en ley, ello con la finalidad de que todos esos atributos sean conocidos por la poblacin en general, y se obligue a su cumplimiento y a su efec- tiva proteccin en caso de agresin. Ahora bien, si los bienes no se regularan en las normas es- pecficas dentro del cdigo civil, cabra un sinfn de dificultades prcticas para elaborar, o siquiera plantearse, un litigio sobre ta- les bases, aunado a que los derechos de la personalidad, en prxi- ma tutela en el derecho civil, deben ser de tal claridad que no d pie a confusiones sobre derechos jurdicamente relevantes para otras materias, como podra ser la penal (en los delitos de lesio- nes, homicidio, que resguardan respectivamente a la integridad fsica y a la vida), o bien aquellos codificados en la ley de salud (tratndose de disposicin de rganos y fluidos del cuerpo huma- no), la ley de acceso a la informacin (cuya obligacin tambin estriba en guardar mayor sigilo en la difusin de datos personales y en donde se tutela el derecho a la intimidad y el tratamiento de la informacin), entre otros. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 122 Como punto de partida, proponemos que se agregue un p- rrafo ms a las disposiciones que hablan sobre los atributos de las personas fsicas y morales. Redaccin actual: Artculo 23-A. Toda persona fsica tiene derecho a su identi- dad y el Estado est obligado a garantizarlo. La identidad de toda persona fsica se encuentra conformada por un nombre propio, as como por su historia filial y geneol- gica (sic), el reconocimiento de la personalidad jurdica y la na- cionalidad. Propuesta: Artculo 23-A, tercer prrafo. Se consideran adems como atri- buto de las personas fsicas los derechos de la personalidad. Texto vigente: Artculo 25. Las personas morales pueden ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su insti- tucin. Propuesta: Artculo 25, segundo prrafo. Se consideran, entre otros dere- chos de las personas, los derechos de la personalidad. Estos derechos personalsimos tambin los poseen las mora- les, segn su naturaleza y fines. Para la redaccin del apartado respectivo, en la ley local po- drn emplearse los modelos de los cdigos de otras entidades donde s contemplan estos derechos, proponindose al efecto una definicin eclctica con los siguientes contenidos: PROPUESTA AL CODIGO CIVIL DEL ESTADO DE GUANAJUATO 123 CAPTULO DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 1. Definicin Los derechos de la personalidad tutelan y protegen el disfrute que tiene el ser humano como integrante de un contexto social, en sus distintos atributos, esencia y cualidades, con motivo de sus interrelaciones con otras personas y frente al Estado. Por lo que se refiere a las personas jurdicas, les sern aplica- bles las disposiciones de este captulo en lo conducente. 2. Limitacin a los derechos de la personalidad Los derechos de la personalidad, por su origen, naturaleza y fin, no tienen ms limitacin que los derechos de terceros, la moral y las buenas costumbres. Como consecuencia, deben ser respetados por las autoridades y los particulares. 3. Caractersticas de los derechos de la personalidad Los derechos de la personalidad son: Esenciales, en cuanto que garantizan el desarrollo indivi- dual y social, as como la existencia digna y reconocida del ser humano. Personalsimos, en cuanto que por ellos alcanza su plena individualidad la persona humana. Originarios, ya que se dan por el solo nacimiento de la persona, sin importar el estatuto jurdico que despus pue- da corresponderle. Innatos, ya que su existencia no requiere de reconocimien- to jurdico alguno. Sin contenido patrimonial, en cuanto no son sujetos de valorizacin pecuniaria. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 124 Absolutos, porque no es admisible bajo ningn concepto su disminucin ni su confrontacin y valen frente a todas las personas. Inalienables, porque no pueden ser objetos de enajena- cin. Intransmisibles, porque son exclusivos de su titular y se extinguen con la muerte. Imprescriptibles, porque no se pierden por el transcurso del tiempo. Irrenunciables, porque ni siquiera la voluntad de su titular basta para privar su eficacia. 4. Derechos extrapatrimoniales Se consideran derechos extrapatrimoniales: La vida. La integridad fsica y psquica, as como la libre disposi- cin de las partes separadas de su cuerpo, tales como reali- zar tratamientos mdicos o teraputicos, tatuajes, perfora- ciones, donacin de rganos, al igual que la de los fluidos y lquidos corporales. Los afectos, los sentimientos y las creencias. El honor o reputacin, y en su caso, el ttulo profesional, del arte, oficio u ocupacin que haya alcanzado. No ser objeto de demostracin o manifestacin que cause des- honra, desprecio y ofensa que le conlleve descrdito. El nombre y, en su caso, el seudnimo. La presencia fsica. El secreto epistolar, telefnico, profesional, de comunica- cin teleimpresa y el secreto testamentario. La vida privada y familiar. La proteccin de datos personales, independientemente de la fuente que los contenga. Otras configuraciones personales, como la imagen o la voz. PROPUESTA AL CODIGO CIVIL DEL ESTADO DE GUANAJUATO 125 5. Causa excluyente de responsabilidad moral No se considerar dao moral el causado por el ejercicio de los derechos de opinin, crtica, expresin e informacin, cuando se realice en los trminos y con las limitaciones que establece la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. La accin de responsabilidad y/o de reparacin a la lesin de los dere- chos de la personalidad no podr ser ejercitada cuando la persona fsica o moral ostente un cargo o empleo pblico, o bien sea favorecido con cualquier tipo de contratacin estatal, y que la informacin, la imagen o la publicacin de datos del contrato o personales ten- gan relacin con el cargo, empleo pblico o resultado del contra- to de licitacin respectivo. Se excluye de responsabilidad a quien publique o informe respecto a datos de parientes, empleados y/o personas que tengan con el empleado o funcionario pblico cualquier relacin afectuosa; tra- tndose de informacin generada por licitaciones y/o contratos de carcter estatal, y, en general, cuando se trate de informacin privilegiada, que las personas puedan tener acceso a la informa- cin por el lazo que los une. 6. Consecuencias de la violacin La violacin de cualquiera de los derechos de la personalidad produce el dao moral, que es independiente del dao material. El responsable del dao tendr la obligacin de repararlo me- diante una indemnizacin pecuniaria. II. REGULACIN DEL DAO MORAL Otro aspecto pendiente por codificar es lo concerniente al dao moral, concomitante a la regulacin de los bienes extrapatri- moniales, ya que la vulneracin de estos bienes provoca la relacin de causa-efecto, entre el dao y la responsabilidad civil moral. Esta responsabilidad, adems de la proveniente por la agre- sin a los derechos de la personalidad, se extiende a proteger al LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 126 bien moral, cuando acontezcan sucesos provenientes de hechos ilcitos en responsabilidad subjetiva y aquellos que son resultado de responsabilidad objetiva o de riesgo creado. La codificacin de estos diversos grados y tipos de responsa- bilidad podr actualizarse independientemente de la calidad del sujeto responsable, ya sea un particular o el Estado; este ltimo, quien acta por conducto de sus operarios, es solidariamente res- ponsable de la condena que por dao moral se le sentencie al operador o funcionario. Primeramente, ser preciso derogar y/o adecuar el artculo 1406 del Cdigo Civil en cita. Texto vigente: Artculo 1406.- Independientemente de los daos y perjui- cios el Juez acordar en favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia si aqulla muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral, que pagar el responsable del he- cho. Para fijar la indemnizacin el Tribunal tomar en cuenta la naturaleza del hecho daoso y la de la lesin moral sufrida por el ofendido, apreciar sta segn las circunstancias personales de ste, tales como su educacin, sensibilidad, afectos, posicin so- cial, vnculos familiares, etc. Esa indemnizacin no podr exce- der de la tercera parte de lo que importe la responsabilidad civil. Propuesta: Artculo 1406. Adems del dao y perjuicio materiales, ha- br dao moral cuando se vulneren los derechos de la personali- dad, atento a lo dispuesto por el artculo equis. Ahora bien, de manera similar a la norma penal, las perso- nas facultadas para accionar la responsabilidad moral sern las vctimas; si ya se inici, pero en el proceso la vctima fallece, pro- seguirn con la accin los familiares. La va competente para hacer el reclamo por dao moral ser la accin ordinaria civil, la cual se interpondr ante el juez PROPUESTA AL CODIGO CIVIL DEL ESTADO DE GUANAJUATO 127 de partido de la materia civil, en el ltimo domicilio de la vctima y/o en el domicilio del demandado a eleccin del actor. Como vimos anteriormente, no ser necesaria la actualiza- cin del resultado material, nicamente bastar para incoar un procedimiento jurisdiccional: 1. La existencia de un hecho u omisin ilcita o negligente. 2. La produccin del dao a alguno de los bienes de la perso- nalidad. 3. La relacin causa-efecto entre el hecho y el dao. El primero de los elementos quedar demostrado en cual- quiera de los tipos de responsabilidad. Por lo que respecta a la responsabilidad subjetiva, nicamente se acreditar que la lesin es ilcita, porque se falt a los deberes de cuidado; en cambio, la contraparte tratar de acreditar la culpa de la vctima. Tratndose de responsabilidad objetiva, esta se actualiza con el empleo, uso o manejo de sustancias peligrosas, explosiva o in- flamables, que por la velocidad que desarrollen, causen un dao a tercero; se acreditar la ilicitud por el simple empleo de sustan- cias, aparatos y dems supuestos. La responsabilidad proveniente de la violacin a alguno de los derechos de la personalidad se considerar ilcita por regula- cin de la ley, bastando nicamente el dicho de la vctima sobre su dolencia espiritual para radicar la demanda; obviamente, se seguirn las reglas del procedimiento en las que el actor debe probar su accin y el reo sus excepciones. En esta tesitura, ser necesario aportar al juicio las pruebas idneas y suficientes para determinar la vulneracin a los bienes extrapatrimoniales. El tercero de los requisitos es el nexo lgico y natural entre la conducta u omisin ilcita y el resultado daoso. Asimismo, en la demanda de reparacin por dao moral los litigantes debern ser meticulosos en su redaccin para que al juzgador le sean claras las circunstancias que llevaron a concluir al actor que la lesin a determinado derecho le provoca malestar LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 128 moral, sin que para ello sea necesario el resultado material; tam- bin debern apegarse a las reglas de ofrecimiento y desahogo de pruebas para acreditar la accin. III. DETERMINACIN DEL QUANTUM MORAL La facultad para determinar el monto de la reparacin mo- ral ser a cargo del juzgador, con base en las constancias de au- tos, incluidos los requisitos que ya han sentado jurisprudencia: los derechos lesionados, el grado de responsabilidad de la vcti- ma y el responsable, la situacin econmica de ambos; tambin consideramos necesario que el juzgador gradu la lesin con base en la edad, profesin u oficio de la vctima, fundndose en los principios de equidad y prudencia. Por tal motivo, la prueba tasada no ser la mejor opcin para que el juzgador funde y mo- tive su resolucin. Considero adecuado que el tribunal de la causa emita una resolucin apelable nicamente en cuanto al monto de la con- dena, as como tambin la valuacin sea definitiva, pudiendo ser esta abonada en pagos parciales y sin que rebase la obligacin a diez aos, lo cual es congruente con la norma que regula la prescripcin general en materia civil, con el fin de evitar incu- rrir en una pena excesiva de las prohibidas por la Constitucin, como aquellas legislaciones que contemplan la renta o pensin vitalicia. La justificacin de determinar monetariamente a la lesin moral es el de disminuir los padecimientos sufridos, es decir, como una forma de compensacin, mas no para ver a esta reparacin como un equivalente a los perjuicios irrogados. Puesto que todo perjuicio moral atenta contra los derechos inherentes a la perso- na, cuando estos son trastocados de alguna forma, necesariamen- te deben ser indemnizados; adems, la reparacin puede com- prender los sufrimientos y las aflicciones causados a las vctimas directas y a sus allegados; el menoscabo de valores muy significati- PROPUESTA AL CODIGO CIVIL DEL ESTADO DE GUANAJUATO 129 vos para las personas, as como las alteraciones no pecuniarias en las condiciones de existencia de la vctima y de su familia. 163 Ahora bien, las reparaciones materiales y morales (inmate- riales) consisten en las medidas tendientes a hacer desaparecer los efectos de las violaciones cometidas. Estas no pueden impli- car ni enriquecimiento ni empobrecimiento para la vctima o sus sucesores; 164 por tal motivo, el juzgador tiene que allegarse de to- dos los elementos necesarios para lograr un sano equilibrio de la reparacin entre la vctima y el responsable. Adems de la reparacin pecuniaria, podramos auxiliarnos en lo resuelto por la Corte Interamericana de Derechos Huma- nos, de la cual Mxico es parte, en donde contempla como otras formas de reparacin: a) La sentencia de condena, la cual constituye una forma de satisfaccin per se. Pero por la gravedad de la lesin, se hace ne- cesario su equivalente en monetario. 165 b) La publicacin de la sentencia de condena, as como la realizacin de una expresin pblica de solicitud de perdn a la(s) vctima(s) por los graves daos causados, en los casos respectivos. 166 163 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Trujillo Oroza. Bolivia, La juris- prudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2006, vol. II, p. 107; en el mismo sentido se lee en el Caso Aloeboetoe. Suriname, La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2006, vol. I, p. 57: el dao moral infligido a las vctimas resulta evidente pues es propio de la naturaleza humana que toda persona sometida a las agresiones y vejmenes mencionados experimente un sufrimiento moral. 164 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso del penal Miguel Castro Cas- tro. Per, La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2009, vol. V, p. 60. 165 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Trujillo Oroza. Bolivia, Caso Bmaca Velsquez. Guatemala, La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Dere- chos Humanos, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2006, vol. II, p. 86; Caso Neira Alegra. Per, La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2006, vol. I, p. 94; Caso del penal Miguel Castro Castro. Per..., cit., p. 65. 166 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Trujillo Oroza. Bolivia..., cit., p. 118; Caso del penal Miguel Castro Castro. Per..., cit., pp. 65 y 70, los LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 130 c) En el supuesto de la responsabilidad moral del Estado se incluyen como sanciones: 1. Investigar y sancionar a los responsables de los hechos que generaron las violaciones. 167 2. Realizar diligencias concretas tendientes a localizar el para- dero de las vctimas e identificacin de cadveres, y entre- garlos a los familiares. 168 3. Deber general de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos de las personas sujetas a su jurisdiccin. 169 4. Deber de dar oficialmente el nombre de la vctima a un centro educativo 170 y/o construccin de monumentos como reconocimiento pblico a las vctimas. 171 actos pblicos pretenden la recuperacin de la memoria de las vctimas, el reconocimiento de su dignidad y el consuelo de sus deudos; con respecto a la publicidad del reconocimiento de la responsabilidad, vanse Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso de la masacre de la Rochela. Colombia, La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, UNAM, Instituto de In- vestigaciones Jurdicas, 2009, vol. V, pp. 252 y 253; Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz. Per, La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2009, vol. V, p. 467. 167 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Trujillo Oroza. Bolivia..., cit., p. 113; Caso Bmaca Velsquez. Guatemala..., cit., p. 89; Caso del penal Mi- guel Castro Castro. Per..., cit., p. 68; Caso de la masacre de la Rochela. Co- lombia..., cit., p. 255; Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz. Per..., cit., p. 466. 168 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Trujillo Oroza. Bolivia..., cit., p. 117; Caso Bmaca Velsquez. Guatemala..., cit., p. 89; Caso Neira Alegra. Per..., cit., p. 95; Caso del penal Miguel Castro Castro. Per..., cit., p. 69. 169 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Bmaca Velsquez. Guatema- la..., cit., p. 89. 170 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Trujillo Oroza. Bolivia..., cit., pp. 96 y 118. 171 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso del penal Miguel Castro Castro. Per..., cit., p. 72; Caso de la masacre de la Rochela. Colombia..., La jurispru- dencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2009, vol. V, pp. 251 y 252. PROPUESTA AL CODIGO CIVIL DEL ESTADO DE GUANAJUATO 131 5. Hacerse cargo de la educacin tcnica o universitaria de las vctimas y/o sus hijos, en planteles del sistema educativo nacional, 172 y/o otorgamiento de becas. 173 d) Dar asistencia mdica y psicolgica adecuada. 174 e) Cuando se trate de menores de edad beneficiarios de in- demnizacin por perjuicio moral, se constituir un fideicomiso en una institucin bancaria solvente y segura, en beneficio de los menores, quienes recibirn los intereses respectivos. Al cumplir la mayora de edad o haber contrado matrimonio, los menores recibirn el total que les corresponde. En caso de fallecimiento, el derecho se trasmitir a los herederos. Si despus de diez aos de constituido el fideicomiso la persona o sus herederos no lo hubie- ren reclamado, la suma ser devuelta al constituyente del fidei- comiso y se considerar cumplida la sentencia respecto a esta. 175 172 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Aloeboetoe. Suriname..., cit., p. 60; Caso de la masacre de la Rochela. Colombia..., cit., p. 253. 173 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz. Per..., cit., p. 468. 174 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Aloeboetoe. Suriname..., cit., p. 60; Caso del penal Miguel Castro Castro. Per..., cit., p. 71; Caso de la masacre de la Rochela. Colombia..., cit., p. 258; Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz. Per..., cit., p. 470. 175 Garca Ramrez, Sergio (coord.), Caso Neira Alegra. Per..., cit., p. 96. 133 CONCLUSIONES PRIMERA. La responsabilidad en Roma fue fuente de obligacio- nes, ya que el paterfamilias estuvo obligado a responder de los actos realizados por los sujetos a su cargo; por ejemplo, sus hijos, sus esclavos o los animales de su propiedad. SEGUNDA. La responsabilidad se divide en delictual y cuasi- delictual. La primera regul como delito a todo acto ilcito cas- tigado con pena pblica o privada; la pena pblica consisti en imponer al infractor una sancin por parte del Estado; a su vez, la pena privada se compensaba pecuniariamente a la vctima del dao padecido, tal y como lo conocemos en materia penal, el pago de la reparacin del dao. TERCERA. La responsabilidad cuasidelictual tuvo su origen cuando se tutel a aquellos delitos privados de naturaleza civil; esta doctrina es conocida actualmente como responsabilidad civil. CUARTA. La pena consisti en resarcir el valor mayor del ob- jeto lesionado, la cual se clasific en responsabilidad cuasidelic- tual contractual, extracontractual, subjetiva y, solo en casos es- pecficos, a la responsabilidad objetiva, sin denominarse de tal forma a los daos causados por objetos lanzados de una ventana, daos ocasionados por un animal o un esclavo, entre otros. QUINTA. La responsabilidad es una imputacin que consiste en la obligacin de reparar el dao causado a otro como resulta- do de una conducta ilcita o negligente. SEXTA. La responsabilidad se clasifica en dos rubros: la res- ponsabilidad civil subjetiva y la responsabilidad objetiva (teora del riesgo creado, responsabilidad por riesgo, responsabilidad ge- nerada por hecho lcito o responsabilidad por riesgo en general). LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 134 SPTIMA. La responsabilidad subjetiva consiste en toda res- ponsabilidad derivada del actuar u omisin ilcito, ya sea que la ilicitud emane de la norma o de una relacin contractual. OCTAVA. La responsabilidad objetiva se genera por el uso o manejo de sustancias u objetos peligrosos, explosivos, inflamables o por la velocidad que desarrollen, y causen un dao a terceros. NOVENA. Los elementos de la responsabilidad civil son: el dao o perjuicio; la accin u omisin culpable o negligente, y el vnculo o nexo de causalidad entre la conducta y el dao. DCIMA. En la jurisprudencia de nuestro pas, los elementos de la responsabilidad objetiva son: la existencia de mecanismos, instrumentos, aparatos o sustancias peligrosas; el uso de esos ob- jetos; la produccin del dao, y la relacin de causalidad entre el hecho y el dao. Para acreditar la responsabilidad subjetiva se requiere: el acto ilcito de dolo o culpa grave, el dao y la relacin de causalidad entre ambos. UNDCIMA. El dao significa causar detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia; nuestra legislacin define al dao como la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la fal- ta de cumplimiento de una obligacin. DUODCIMA. Para nosotros el dao es aquella lesin, me- noscabo o prdida de algn bien o derecho material, psquico o espiritual. DCIMO SEGUNDA. La clasificacin del dao segn la doc- trina se divide en patrimonial o econmica y moral o extrapatri- monial. DCIMO TERCERA. El dao, dependiendo de su fuente, se clasifica en: contractual, extracontractual, moral y patrimonial. DCIMO CUARTA. El dao es un presupuesto para actualizar la responsabilidad civil, el cual ha de ser jurdicamente relevante. DCIMO QUINTA. Los derechos de la personalidad son aque- llas facultades, atributos, proyecciones personales, fsicas y ps- quicas, propias de los sujetos de derecho, las cuales revisten a las personas de sus notas caractersticas; por ejemplo, la imagen personal, el honor, el nombre, la proyeccin fsica, entre otros. CONCLUSIONES 135 DCIMO SEXTA. Las caractersticas de los derechos de la per- sonalidad son: erga omnes, limitados, derechos subjetivos privados, innatos, intrasmisibles, irrenunciables, inembargables y morales. DCIMO SPTIMA. Despus de realizar un estudio compara- do de la legislaciones estatales de la Repblica, encontramos dos tendencias reguladoras de los derechos esenciales; en el primer grupo listamos a los estados no reguladores de los derechos de la personalidad, en un captulo o en un artculo independiente; en el segundo grupo estudiamos aquellos que s norman a estos derechos. DCIMO OCTAVA. En el estudio se comprob que son ms estados donde su sistema no reglamenta a los derechos de la per- sonalidad, sino que los definen de manera alterna con el dao moral. DCIMO NOVENA. Los estados donde s regulan los derechos de la personalidad, les otorgan eficacia y accin vlida de repa- racin. VIGSIMA. El dao moral es el resultado de la transgresin a los derechos de la personalidad, el cual debe ser reparado. VIGSIMO PRIMERA. La jurisprudencia en nuestro pas ha elaborado dos modelos donde tenemos al dao moral; primero, cuando se trata de conductas ilcitas penales, y segundo, aquel cuya consecuencia en un hecho ilcito civil o cuasidelito. VIGSIMO SEGUNDA. Son elementos de la reclamacin por dao moral: la existencia de un hecho u omisin ilcita o negli- gente; la produccin del dao a alguno de los bienes de la per- sonalidad, y la relacin de causa-efecto entre el hecho y el dao. VIGSIMO TERCERA. La reparacin moral es de carcter compensatorio o resarcitorio, ya que los bienes morales, por su propia naturaleza, son de imposible restitucin. VIGSIMO CUARTA. Los aspectos primordiales para determi- nar el quantum moral son: el grado de la lesin y la intensidad al bien aparentemente lesionado; los principios rectores del arbitrio del juzgador, como la equidad y la prudencia; la personalidad tanto de la vctima como del agente. LA ACCIN CIVIL DEL DAO MORAL 136 VIGSIMO QUINTA. La regulacin del dao moral en las en- tidades de la Repblica se divide en cuatro modelos diferentes: el primero de ellos corresponde a los cdigos que le otorgan in- dependencia al dao moral; el segundo lo conforman aquellos estados que sujetan la reparacin moral al resultado material; el tercer modelo contempla a aquellas legislaciones que estipulan a los dos sistemas anteriores, y por ltimo, las legislaciones cuya normatividad es completa, porque regulan a los derechos de la personalidad, al dao moral y su reparacin. VIGSIMO SEXTA. Es necesario la regulacin de los derechos de la personalidad en nuestro cdigo civil, por ello sugerimos que se introduzcan en el captulo de personas, mediante una reforma y adicin a los artculos 23-A y 25. VIGSIMO SPTIMA. Sugerimos que la regulacin del dao moral, con independencia del resultado material, sea adicionada en el artculo 1406. VIGSIMO OCTAVA. Con relacin a la determinacin de la reparacin por perjuicio moral, esta tendr que estar situada, de acuerdo al orden metodolgico, en los prrafos siguientes a la definicin de dao moral en el numeral 1406; de tal forma que se considerarn como formas de reparacin: la estimacin en di- nero, segn el principio de equidad; la misma sentencia, como una forma de reparacin per se; la publicacin de la sentencia; la publicacin de disculpas pblicas; la dotacin de becas y/o crea- cin de fideicomisos; asistencia mdica y psicolgica adecuada; entre otras. 137 BIBLIOGRAFA ADAME GODDARD, Jorge, Filosofa social para juristas, Mxico, McGraw-Hill, 1998. AMLCAR CIPRIANO, Nstor, Misin y jerarqua de abogados y jueces y otros estudios de derecho, Argentina, Depalma, 1990. BAZA WITTE, Alfredo, Los derechos de la personalidad, sancin civil a su aplicacin, Mxico, Librera Porra-Colegio de Notarios del Distrito Federal, 2005. BEJARANO SNCHEZ, Manuel, Obligaciones civiles, 5a. ed., Mxico, Oxford, 1999. 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LX, cuarta parte, p. 291. Tesis: 1639, Apndice de 1988, Quinta poca, parte II, p. 2653. Tesis, Semanario Judicial de la Federacin, Sexta poca, vol. LX, cuar- ta parte, p. 292. Tesis: 1a. CLV/2009, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXX, septiembre de 2009, p. 440. La accin civil y el dao moral, editado por el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, se termin de imprimir el 28 de marzo de 2014 en los talleres Im- presin Comunicacin Grfica S. A. de C. V. Manuel vila Camacho 689, col. Santa Mara Atzahuacn, delegacin Iztapalapa, 09500, Mxico, D. F. Se utiliz tipo Baskerville 9, 10 y 11 puntos. En esta edicin se emple papel cultural 57 x 87 de 37 kilos para los interiores y cartulina couch de 154 kilos para los forros; consta de 500 ejemplares (impre- sin offset).
LA INDEMNIZACION DE DAÑOS Y PERJUICIOS POR INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO EN LOS PRINCIPIOS DE DERECHO CONTRACTUAL EUROPEO - Juan Pablo Pérez Velázquez PDF