N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 REFLEXES SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA E SOCIOCULTURAL DOS MAGISTRADOS 1
Jos Alcebades de Oliveira Junior 2
RESUMO
Este artigo procura dar prosseguimento s nossas pesquisas sobre Sociologia Judiciria, entendida como aquela passvel de ser oportunamente aplicada a aspectos organizacionais (acesso justia, morosidade) e aspectos hermenuticos do Poder Judicirio. Nesse sentido, aborda questes de legitimidade desse poder, bem como questes de responsabilidade poltica e sociocultural dos magistrados, procurando discutir, ao fim e ao cabo, o percurso mais adequado para decises judiciais em sociedades pluralistas complexas, nas quais h que se atentar para um conjunto de valoraes paradigmticas ligadas s pessoas humanas, as diferentes culturas, as instituies, ao meio ambiente, aos portadores de deficincia, s questes de raa, etnia, gnero, idosos, adolescentes, etc.
Palavras-chave: Magistrados. Poder Judicirio. Responsabilidade poltica. Responsabilidade scio-cultural.
1 SOBRE LEGITIMIDADE DEMOCRTICA (DE ORIGEM, FUNCIONAL E CONSTITUCIONAL) DO PODER JUDICIRIO E PRIMEIRAS OBSERVAES SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA 3
Consoante Luis Esteban Delgado del Rincn 4 , desde os primrdios do constitucionalismo, por influncia francesa um modelo de justia burocrtica foi implantado, de juzes no eleitos, que passam a formar um corpo de funcionrios, profissionais do Direito, como diria Max Weber, a quem se encomenda a funo de aplicao da lei.
Diante da ausncia de uma legitimidade democrtica de origem, se busca socorro a uma legitimidade democrtica ancorada na funo de aplicao da lei democrtica, a qual, segundo Luis Esteban, se atribuir o nome de legitimidade de exerccio ou legitimidade funcional 5 .
Esse tipo de legitimidade predominante no Estado liberal fermentou quase que um credo de que o juiz deveria limitar-se exclusivamente a aplicao mecnica da lei, mediante processos mentais estritamente lgicos. E aqui, talvez, no para absolver Hans Kelsen da culpa que muitas vezes lhe atribuda por pregar uma cincia jurdica sem alma, se encontre boa dose de explicaes contextuais para o seu empenho na construo de sua teoria pura do Direito.
Durante o Estado social e democrtico, como prossegue o autor espanhol que estamos trabalhando, aumenta consideravelmente a interveno dos juzes no processo de produo do Direito. Na hora de aplicar uma norma ao caso concreto se REFLEXES SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA E SOCIOCULTURAL DOS MAGISTRADOS REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 69 convertem em verdadeiros criadores diretos do Direito, j que gozam de certa discricionariedade na interpretao dos diferentes sentidos que aquela possa ter, aportando assim certo valor que acrescenta na cadeia de produo ou inovao do ordenamento jurdico. Est-se, portanto, diante da jurisprudncia como fonte direta do Direito, que estabelece critrios jurdicos gerais vinculantes para os juzes e tribunais, transparecendo estar acontecendo uma verdadeira reviso entre os muros da civil law e da common law.
Diante disso, se coloca ento o interrogante bastante atual de como se legitima democraticamente o Direito assim criado pelos juzes? Como saber se as normas criadas refletem efetivamente a vontade do povo? Quem controla os juzes e quem controla os controladores so questes imediatamente decorrentes.
Com efeito, e de fato como temos dito em vrios trabalhos 6 , h um novo protagonismo dos juzes no Estado democrtico, que agora podem atuar por critrios de oportunidade ou mesmo de justia social, e no apenas por critrios estritos de legalidade.
Na anlise de Luis Esteban 7 , pode-se observar, num primeiro momento, que frente aos riscos de uma politizao subjetiva na Espanha e podemos afirmar que tambm no Brasil, existem mecanismos que podem ser entendidos como sistmicos, dentre os quais, os recursos legalmente estabelecidos e a exigncia de uma responsabilidade judicial pessoal; porm, como coloca e nos parece essencial, hoje em dia h que se considerarem mecanismos extra-sistmicos, dentre os quais a opinio pblica, fenmeno nada homogneo e nada fcil de ser tratado, mas que seguramente muito real em sociedades democrticas, devendo ser considerado, tal como veremos.
De toda a sorte, como diz Luis Esteban 8 , se no sistema anglo-saxo norte americano ainda existe legitimidade originria pelo voto, preciso dizer que tambm esse sistema no est isento de inconvenientes, podendo nele haver ainda em maior grau politizao subjetiva do juiz, alm desse sistema no garantir capacidade tcnica.
Quanto aos pases que adotam o sistema continental, como o caso do Brasil, consoante Esteban 9 o que preciso ter presente que se reconhece o princpio de legitimidade democrtica a todos os poderes do Estado, e, fundamentalmente, que a postulao do princpio geral de legitimidade democrtica como fundamento da atuao dos poderes do Estado, implica a existncia de um marco de garantias, procedimentos e controles previstos na Constituio, que constitui elemento inseparvel da essncia do princpio democrtico para assegurar a autenticidade da vontade popular.
A Constituio, portanto, mantm e sofistica o imprio da lei na atuao judicial. Obviamente, no de uma maneira mecnica, porm, longe de se poder falar em uma liberdade absoluta, o que conduz ao polmico e empolgante tema do ativismo judicial (e suas desconfianas). Por isso, como temos escrito em vrios lugares, h um interesse cada vez maior de elaborao de uma teoria do Direito desde o paradigma constitucional de Estado na modernidade, como, alis, fazem Luigi Ferrajoli, Ronald Dworkin, Robert Alexy e Jrgen Habermas. REVISTA DO DIREITO UNISC JOS A. DE OLIVEIRA JUNIOR REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 70 Por tudo isso que a legitimidade de origem ou funcional tambm pode ser classificada como legitimidade constitucional, no sentido de que a prpria Constituio que em ltima instncia legitima a origem dos juzes e o exerccio de suas funes 10 .
2 QUESTES ESPECFICAS DE RESPONSABILIDADE POLTICA DO PODER JUDICIRIO NO EXERCCIO DE SUA FUNO
A partir do quadro descrito e procurando ir direto ao nosso assunto, estaria o Poder Judicirio submetido como os demais poderes a uma responsabilidade poltica? Certamente, a resposta muito complexa.
Partamos, conjuntamente com Luis Esteban 11 , de um conceito de responsabilidade poltica em sentido amplo e que poderia ser aplicado ao Poder Judicirio: se entende por responsabilidade poltica a sujeio dos juzes ao poder poltico mediante o controle que este pode ter sobre a nomeao e a confirmao dos juzes, sobre o exerccio concreto da atividade jurisdicional, sobre a promoo profissional, ou tambm, sobre a gesto dos instrumentos de responsabilidade disciplinar.
Em princpio, embora a complexidade do sistema jurdico brasileiro permita muitas interpretaes (como, por exemplo, a de qual o papel do CNJ), parece no existir esse tipo de responsabilidade. No entanto, salvo melhor juzo, vrios elementos podem demonstrar o carter poltico da atividade judicial, aos quais seria interessante atentar, conforme salienta Esteban 12 :
1- A avaliao das condutas ou comportamento dos juzes pode ser segundo critrios de oportunidade e no de estrita legalidade;
2 O carter poltico do rgo ante o qual se depura a responsabilidade (CNJ, p.ex:), podendo a responsabilidade ser exigida em ltima instncia pela opinio pblica;
3 O carter tambm poltico do juzo ou procedimento que se para fazer a (sentena) efetiva;
4 A perda do cargo ou a obrigao de demitir como elemento negativo ou sancionatrio, caracterstico de uma responsabilidade poltica institucional.
Como ilustrao, nos pases da common law que adotaram a justia profissional, os juzes permanecem no cargo enquanto no violem o princpio constitucional do bom comportamento, caso contrrio, existem mecanismos que permitem os enquadrar dentro de um tipo de responsabilidade poltica judicial, ao reunir-se alguns dos caracteres que se acabam de enunciar.
Porm, existem muitas crticas a esses processos, pela interveno de rgos polticos, no jurisdicionais, a partir de conceitos amplos e vagos. E, ainda, h quem diga que ao final esse mecanismo anglo-saxo atua mais desde um paradigma REFLEXES SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA E SOCIOCULTURAL DOS MAGISTRADOS REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 71 jurdico do que poltico. Enfim, essa responsabilidade poltica judicial no vige nos pases do sistema continental europeu, como o nosso.
A questo para debate que permanece : em que medida um sistema de responsabilidade poltica judicial resultaria contrrio aos princpios constitucionais de independncia judicial e inamovibilidade, por exemplo, que supe a submisso exclusiva do juiz ao imprio da lei, excluindo que qualquer outro poder do Estado controle o modo como o Juiz exerce sua funo? 13
3 A RESPONSABILIDADE POLTICA DIFUSA OU SOCIAL E CULTURAL DO PODER JUDICIRIO: A CRTICA DA OPINIO PBLICA AO EXERCCIO DA FUNO JUDICIRIA
Este tipo de responsabilidade, como nos mostra Esteban 14 , que guarda relao com a responsabilidade poltica institucional, tendo o povo como sujeito controlador da funo jurisdicional, se caracteriza principalmente pelo submetimento da funo judicial ao controle da opinio pblica e pela ausncia de imposio de uma sano poltica ou jurdica como a perda do cargo.
Trata-se de uma responsabilidade conectada com a faculdade dos cidados e dos meios de comunicao social para emitir juzos crticos sobre as atividades realizadas e as resolues ditadas pelos juzes magistrados.
A questo imediata : que papel joga essa crtica na atuao dos poderes pblicos, mesmo sendo um controle indireto de suas aes?
Aqui, procurando estender as reflexes sobre os questionamentos do pesquisador espanhol, vale dizer que autores como Jrgen Habermas 15 , dentre outros com os quais concordamos, acredita firmemente que o posicionamento crtico poder traduzir-se em uma melhora do funcionamento dos servios pblicos e, em concreto, do funcionamento da administrao da Justia. Alm do que, como salienta Esteban, preciso atentar tambm, que a emisso de juzos crticos tem seu fundamento nos Direitos constitucionais de liberdade de expresso e informao.
Avanando um pouco mais com Habermas, como do conhecimento acadmico esse autor tem trabalhado ao longo dos anos com um conceito para ele chave s sociedades modernas que o de esfera pblica. Tal conceito, bem mais amplo do que a viso circunscrita tradicional dicotomia que identifica o pblico com o Estado e o privado com a sociedade civil, perpassa e procura interligar a ambos, o que tem lhe permitido trabalhar com o que denominaria de subjetividade coletiva, enquanto um conceito idealmente agregador dos interesses coletivos maiores, e que tem feito avanar no s os Direitos em particular, seno que tambm as formas mais amplas e estruturais das organizaes sociais que se pretendem democrticas. E nesse sentido que uma possvel construo de uma subjetividade pblica deva estar identificada com a opinio pblica, que, apesar das dificuldades conceituais e materiais, permitiria se trabalhar com a idia de interesses gerais dos cidados, que em ltima anlise so a quem de fato se devem prestar as contas relativas ao tema da soberania. Certamente, os problemas e dificuldades de tornar real essa idia so REVISTA DO DIREITO UNISC JOS A. DE OLIVEIRA JUNIOR REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 72 muitos, mormente quando se assiste a expanso gigantesca do sistema miditico e sua influncia, para o bem ou para o mal, na construo da opinio pblica.
Voltando ao professor espanhol, ademais de ser um importante Direito fundamental possibilidade de manifestao da sociedade civil, os ordenamentos jurdicos tambm ao reconhecerem certos princpios de carter processual como os de publicidade e oralidade das atuaes judiciais bem como o de motivao das sentenas, tm facilitado participao popular e o controle dos seus atos.
A Justia Espanhola j se manifestou no sentido de que a publicidade das atuaes judiciais tem por finalidade proteger as partes de uma justia subtrada ao controle pblico, assim como tambm manter a confiana nos tribunais, e acreditamos que no Brasil, pelo menos, o debate esteja posto, pois temos assistido casos paradigmticos dessa relao entre o Poder Judicirio e demais rgos essenciais Justia com a imprensa, tal como o recentssimo caso Isabela, o que pretendemos pesquisar mais detidamente em breve. Alem do que, como temos presente, claro que sobre essa publicidade recaem restries de vrios matizes (penais, sobretudo de privacidade), que transcendem nossa abordagem de agora.
Porm, cabe dizer ainda com Esteban 16 que a relao com a mdia complexa e poder redundar at mesmo em coao da liberdade decisria dos juzes. O autor espanhol refere-se aqui aos processos miditicos ou juzos paralelos realizados pelos meios de comunicao, e dos quais temos fartura de exemplos no Brasil, como o caso Isabela que referimos a pouco, e tambm como Boaventura Santos faz meno em sua obra 17 .
Sobre essa responsabilidade poltica difusa ou social do Poder Judicirio e dos magistrados, cabe dizer que o principal problema que afeta esse instrumento de fiscalizao social da jurisdio, desde o ponto de vista de sua eficcia ou operatividade, a falta do elemento sancionatrio (reeleio, perda do cargo, promoes, etc.), tanto na Espanha quanto no Brasil.
No obstante isso nosso ponto de vista de que o importante para a formao dos juzes pode ser encontrado na percepo de que no vivem apartados da sociedade. No existe em um horizonte mais largo, duas intersubjetividades distintas ou descoladas, que seria a do judicirio e a da sociedade. Muito embora as especificidades e diferenas se faz cada vez mais necessrio trabalhar tambm com suas linhas de contato, sob pena de padecer a legitimidade de um poder da importncia do Judicirio. E mesmo correndo algum risco sobre a afirmao que faremos a seguir, sobre esse ponto somos pelo menos idealmente -, muito prximos a Habermas: a aprovao popular fundamental para a legitimidade e afirmao da instituio judicial como um todo.
Com efeito, se a sociedade e os Direitos evoluem, o que poderia ser lembrado pela teoria das geraes de Direitos 18 , as instituies necessitam acompanhar e enfrentar os paradoxos decorrentes dos interesses prprios s transformaes do Estado e dos Direitos. Da a importncia, pois, de se tentar pensar um modelo adequado para magistrados atuarem nas sociedades complexas, sendo a proposta de Franois Ost e as teorias da argumentao jurdica, como veremos caminhos REFLEXES SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA E SOCIOCULTURAL DOS MAGISTRADOS REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 73 inevitveis da busca de uma soluo para os problemas jurdicos enfrentados pelo Poder Judicirio.
4 SOBRE MODELOS DE JUIZ E TEORIAS DA DECISO JUDICIAL
Por tudo o que foi dito sobre a complexidade e as responsabilidades da funo judicial que julgamos oportuno trazer alguns comentrios sobre possveis modelos de juiz, discutidos pelo prof. Belga Franois Ost 19 e denominados de Jpiter, Hrcules e Hermes para, logo aps, considerando Ricardo Lorenzetti, trazer alguns aspectos que julgamos importantes das denominadas teorias da deciso judicial, para, ento, culminar com algumas reflexes de Jrgen Habermas sobre teoria da argumentao jurdica.
O primeiro modelo sugerido por Ost seria Jpiter, modelo clssico positivista e que continua ainda sendo ensinado nas Faculdades. Sua base a codificao visa a uma racionalizao formal e implica numa simplificao radical do material jurdico. Poderamos detectar nele as seguintes caractersticas: monismo jurdico, monismo poltico ou soberania estatal, racionalidade dedutiva e linear, e uma concepo de tempo orientado para um futuro controlado.
O segundo, Hrcules modelo ps-positivista lembre-se aqui de Ronald Dworkin, que segundo Ost seria a de um Juiz que se desdobra em engenheiro social. A questo j no : qual o meu dever?, seno que probabilidade h de que uma jurisdio sancione meu comportamento?
Uma citao de Ost sobre a realidade que teria de enfrentar um juiz do modelo dworkiano, nos parece muito ilustrativa e merece ser colacionada:
Nada nunca ser perdoado ao Juiz assistencial de hoje. Conciliar as economias familiares em crise; dirigir as empresas em dificuldades evitando, se possvel, a falncia; julgar se corresponde ao interesse da criana ser reconhecido por seu pai natural se a me se ope, apreciar se a interrupo voluntria da gravidez se justifica pelo estado de angstia da mulher grvida, intervir no calor dos conflitos coletivos de trabalho e decidir (em procedimento de extrema urgncia em um catorze de agosto meia noite) se a greve dos pilotos areos da companhia nacional, prevista para o dia seguinte s seis horas, lcita ou ilcita(...) julgar se o vu islmico compatvel com a disciplina e o esprito da escola, etc.,etc. 20
E diante das dificuldades bastante palpveis dos dois primeiros modelos de juzes, Ost prope ento um terceiro, que seria o juiz Hermes. Creio que da leitura de Ost e tambm de nossas prprias pesquisas, neste ltimo caso no daria para se falar ainda de um modelo. Trata-se por ora ainda de se trabalhar com diagnsticos sobre como deveria ser esse juiz que, segundo Ost, poderia ser um mediador, comunicador, cuja lei mais importante a da circulao dos discursos, com a qual arbitra os jogos sempre recomeados.
Ora, como se v, o professor Ost sintetiza com seus modelos o desenvolvimento moderno da teoria jurdica que conduz do auge e da crise do REVISTA DO DIREITO UNISC JOS A. DE OLIVEIRA JUNIOR REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 74 positivismo jurdico s teorias da argumentao jurdica, e seu debate com as teorias hermenuticas.
No que tange s teorias da argumentao jurdica, um dos autores que tm se destacado Neil Maccormick, que trabalhamos em nosso Sociologia Judiciria 21 e que procura associar uma viso renovada do positivismo com as novas teorias pragmticas e conseqencialistas da argumentao jurdica, a qual fala da existncia de casos fceis e casos difceis no Direito, nomenclatura que Ricardo Lorenzetti adota em sua obra, ao enfrentar esse debate 22 em sua discusso sobre teoria do Direito na era da desordem.
E dentre suas colocaes, interessante reproduzir aqui alguns caracteres sintetizados por esse autor sobre a teoria da argumentao, como a existncia de um amplo campo para o intrprete e o aplicador do direito conferiu a este a tarefa de protagonista da histria. Contudo, j no to simples sustentar que a sua tarefa se limita a identificar uma situao de fato e subsumi-la em uma norma. Pelo contrrio, deve argumentar frente ao caso utilizando a norma como um instrumento a mais 23 . E como segue Lorenzetti, as principais caractersticas da tese da argumentao jurdica so as seguintes:
- o direito uma cincia de problemas e no meramente especulativa; - a tarefa do juiz o exerccio da prudncia e no a especulao; - a prudncia baseada no raciocnio argumentativo; - argumentar convencer um auditrio imaginrio, ou seja, a quem destinada a deciso; - a argumentao baseada na experincia prvia acumulada (tpicos), ou na capacidade do argumento para persuadir um auditrio universal utilizado como modelo. 24
Caberia invocar Habermas neste momento, pois ao trabalhar com a teoria da argumentao jurdica, contribui expressamente para o entendimento da noo de argumento:
O conceito de argumento de natureza pragmtica: para saber o que um bom argumento, preciso descobrir o papel que ele desempenha no interior de um jogo de argumentao, isto , saber at que ponto ele, seguindo as regras desse jogo, pode contribuir para a soluo do problema da aceitabilidade ou no-aceitabilidade de uma pretenso de validade controversa. O conceito amplo de uma racionalidade procedimental, abrangendo a dimenso pragmtica de uma disputa regulada entre argumentos, permite complementar as caractersticas semnticas dos argumentos atravs das propriedades indiretamente constitutivas da validade de um arranjo, no qual se atualiza o potencial da motivao racional que os bons argumentos carregam consigo. A fresta da racionalidade que surge entre a fora meramente plausibilizadora de um nico argumento substancial ou de uma seqncia incompleta de argumentos, de um lado, e a incondicionalidade da pretenso nica deciso correta, de outro lado, fechada idealiter(idealmente) atravs do procedimento argumentativo da busca cooperativa da verdade. 25
REFLEXES SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA E SOCIOCULTURAL DOS MAGISTRADOS REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 75 Contudo, como se percebe, a reflexo de Habermas aduz mais claramente ingredientes de uma teoria do discurso para a argumentao, bem como elementos de uma democracia procedimentalista e deliberativa, o que, embora a importncia, transcende nossos interesses momentneos. 26
Outrossim, embora estejamos conscientes de que epistemologicamente falando Ost prope certa ontologia peculiar ao Direito, e que Habermas fala mais desde um ponto de vista procedimental desse fenmeno, acreditamos que ambos prope como fundamental aos poderes de Estado, a defesa da soberania popular no mbito da complexidade institucional reinante, bem como, a atribuio de importncia em se dar a palavra a todos os participantes de um determinado cenrio conflitivo que envolva interesses pblicos. Com efeito, voltamos a insistir com uma afirmao que nos parece lapidar: como diria Habermas e foi salientado por Jess Souza no Brasil, ao poder comunicativo da sociedade preciso estender o poder administrativo 27 .
De modo que a conscincia de que nas sociedades complexas existe uma multiplicidade de atores jurdicos, uma imbricao sistemtica das funes e multiplicao dos nveis de poder, modificaes substanciais nas modalidades da ao jurdica, como afirma Ost, fundamental para a construo de um modelo de juiz que d conta adequadamente das expectativas sociais. Enfim, a sociedade global e multicultural de hoje em constante mudana e novas informaes, requer formao continuada de todos aqueles que pretendam se legitimar como elite poltica e jurdica.
CONCLUSO
Como corolrio do que foi dito, gostaramos de trazer uma reflexo final sobre teorias de deciso judicial, com obra recentemente traduzida no Brasil do Ministro da Suprema Corte Argentina, Ricardo Luis Lorenzetti 28 .
Pelo que pudemos depreender da experincia desse pesquisador, que associamos ao pesquisador espanhol e ao pensador alemo, pode-se dizer que vivemos hoje na rea do Direito uma era da desordem. Paradigmas positivistas, moralistas ou de qualquer outro matiz tem sido insuficientes para fundamentar as decises judiciais. Assim, segundo esse pensador e cremos que de alguma forma tambm pensamos de modo semelhante, os juzes tem de recorrer a vises mais amplas de compreenso das sociedades pluralistas, tomando em considerao, nas palavras desse juiz, os diversos paradigmas que se vo construindo, no os negando e se possvel os colocando em contato. Dentre eles, salienta, por exemplo, a importncia de uma considerao nas sentenas de um paradigma de acesso aos bens jurdicos primrios, um paradigma protetivo dos hiposuficientes nas sociedades capitalistas de consumo, um paradigma coletivo que defenda os interesses de toda a coletividade, um paradigma conseqencialista, um paradigma constitucionalista, um paradigma ambientalista, etc.
Com efeito, a proposta do professor Lorenzetti alm de descritivamente correta, serve efetivamente para chamar a ateno de que quando falamos em sociedades pluralistas complexas, estamos a nos referir a uma nova conjuntura que rene no REVISTA DO DIREITO UNISC JOS A. DE OLIVEIRA JUNIOR REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 76 s a ampliao do nmero de sujeitos de direitos, como tambm uma ampliao bastante elevada dos pontos de vista culturais que unem essas comunidades, formadas muitas vezes por diferenas de raas, etnias, gnero, idades, portadores de deficincia, etc.
Como ressalta Lorenzetti 29 , em sociedades pluralistas cada um tem sua concepo de vida e naturalmente o juiz no escapa dessa regra... Entretanto, o juiz no pode falhar com base na sua prpria convico, pois estar prejudicando a todos que no compartilham do seu ponto de vista, e o como superar essas armadilhas o que tem composto em grande parte o leque de preocupaes dos juristas na era do constitucionalismo 30 .
REFLEXIONES SOBRE LA RESPONSABILIDAD POLTICA DE LOS JUECES Y SOCIOCULTURAL
RESUMEN
Esto artculo intenta dar seguimiento a nuestras investigaciones respecto la Sociologia Judicial comprendida como aquella con posibilidad de ser oportunamente aplicada a aspectos organizacionales (acceso a la justicia, morosidad) y aspectos hermenuticos del Poder Judicial. En esto sentido, abarca cuestiones de legitimidad de esto poder y cuestiones de responsabilidad poltica y socio-cultural de los magistrados, objetivando la discusin del sendero ms adecuado para decisiones judiciales en sociedades pluralistas complejas, en las cuales hay que tener atencin para un conjunto de valoraciones referenciales ligadas a las personas humanas, a las diferentes culturas, a las instituciones, al medio ambiente, a los necesitados de cuidados especiales, a las cuestiones raciales, de etnia, gnero, ancianos, jvenes etc.
Palabras-claves: Magistrados. Poder Judicial. Responsabilidad poltica. Responsabilidad scio-cultural.
THOUGHTS ON JUDGES POLITICAL AND SOCIO-CULTURAL RESPONSIBILITY
ABSTRACT This article search to proceed on our researches about judiciary sociology, understood as the knowledge that could be applied both to organization aspects of Judiciary power (justice access, slowness) and hermeneutic aspects of that power. On such manner, this thoughts works judiciary power legitimacy, judges political and socio-cultural responsibility, seeking to discuss, to start to end, de most adequate path to think judicial decisions on complex pluralist societies decisions that must attend to a very complex paradigmatically linked to human being, different cultures, institutions, environment, disabled personal, race, gender, old and young questions. REFLEXES SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA E SOCIOCULTURAL DOS MAGISTRADOS REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 77 Keywords: Judges. Judiciary Power. Political Responsibility. Socio-cultural responsibility.
NOTAS
1 Texto originalmente elaborado e submetido ao XIX Encontro Nacional do CONPEDI, a ser realizado de 09 a 12 de junho de 2010, na UFC, Fortaleza, Cear. Verso revista e ampliada para esta publicao, principalmente quanto ao item que trata do debate sobre critrios para as decises judiciais. 2 Professor Titular da Faculdade de Direito da UFRGS e Professor e Coordenador Acadmico do Mestrado em Direito da URI - Santo ngelo/RS. E-mail: josealcebiadesjunior@yahoo.com.br. Endereo: Universidade Federal do Rio Grande do Sul, Faculdade de Direito Avenida Joo Pessoa, 80 Centro CEP 90040-001 Porto Alegre, RS Brasil. 3 Este texto, originalmente se apresentou como uma leitura comentada e adaptada realidade brasileira do Captulo 2 da obra Constitucin, Poder Judicial y responsabilidad, de Luis Esteban Delgado Del Rincn, intitulado La responsabilidad poltica y social Del poder judicial, p.79-127. Esta verso, acopla com maior nfase ngulos por ns j retrabalhados em Sociologia Judiciria, Enfam-STJ, 2010, no prelo, sobre o debate de teorias da deciso judicial. Incorpora, tambm, aspectos da obra de Ricardo Lorenzetti Teoria da Deciso Judicial, especialmente sobre caractersticas da teoria da argumentao jurdica, alm de aspectos da tenso entre faticidade e validade da obra Direito e Democracia, de Jrgen Habermas. 4 Constitucin..., op.cit. p. 79 e segs. 5 Constitucin..., op.cit.p. 80. 6 Conforme Teoria Jurdica e Novos Direitos, 2000, e Sociologia Judiciria, 2010 (no prelo). 7 Constitucion..., op.cit.p.82. 8 Constitucion...,op.cit.p. 83. 9 Constitucion..., op.cit.p.86. 10 Constitucion..., op.cit.p.91. 11 Constitucion, op.cit.p. 92. 12 Constitucion..., op.cit. p. 92 e 93. 13 Constitucin..., op.cit. p. 100. 14 Constitucin..., op.cit. p. 108. 15 Conforme vrias partes de sua obra Direito e Democracia, entre faticidade e validade, 2 volumes. RJ:Tempo Brasileiro, 1997. 16 Constitucin, op.cit.p.116 17 Para uma Revoluo democrtica da Justia, Editora Cortez, 2007. Sobre o tema em especfico, Boaventura afirma que no Brasil (e de resto em vrias partes do mundo), plcida obscuridade dos processos judiciais deu lugar trepidante ribalta dos dramas judiciais. E de fato, h uma cumplicidade entre a mdia e os tribunais, pois como diz Boaventura, os processos judiciais tiveram sempre o potencial de se transformarem em dramas. De qualquer modo, o que lucidamente conclui Boaventura, de que h que se construir uma relao mais virtuosa entre justia e a comunicao social. preciso desenvolver um programa de conhecimento recproco, que permita impedir a perda de legitimidade, tanto dos tribunais como da comunicao social. Op.cit. p. 83-86. 18 Ver nosso livro Teoria Jurdica e Novos Direitos, Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000. 19 Juizado da Infncia e da Juventude - Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, Departamento de Artes Grficas, 2003. Jpiter, Hrcules, Hermes: Trs Modelos de Juiz, Franois Ost, op.cit. pp. 109-130. Texto que nos chegou s mos atravs do especialista na rea, Juiz Joo Batista Costa Saraiva. 20 Jpiter, Hrcules, Hermes.., F. Ost, op.cit.p.110 21 Cfe. Sociologia Judiciria, op.cit.p.29 (no prelo). 22 Cfe. Teoria da Deciso Judicial, op.cit.p. 176 e segs. 23 Cfe. Teoria da Deciso Judicial, op.cit.p. 176. 24 Teoria da Deciso Judicial, op.cit.p. 176 25 Direito e Democracia, entre faticidade e validade. Jrgen Habermas, vol I, p. 283. 26 Sobre Democracia Deliberativa estamos elaborando uma investigao com a finalidade de atender pesquisa registrada junto ao CNPq, na condio de Pesquisador Snior. REVISTA DO DIREITO UNISC JOS A. DE OLIVEIRA JUNIOR REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010 78 27 A modernizao seletiva. Jess Souza, Braslia: UNB, 2000. 28 Teoria da Deciso Judicial- Fundamentos de Direito. Ricardo Luis Lorenzetti. Trad. Bruno Miragem, Reviso Cludia Marques. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. 29 Teoria da Deciso Judicial- Fundamentos de Direito. Ricardo Luis Lorenzetti, op. cit. 184. 30 Cabe alertar com Lorenzetti, que dois grandes desafios ao constitucionalismo contemporneo, podem ser encontrados na globalizao e no multiculturalismo. Por um lado, o termo globalizao do sistema jurdico se refere especificamente ao surgimento de regras institucionais homogneas que respondam ao funcionamento de uma sociedade global com a que se observa na atualidade (...). Entretanto, O processo de globalizao no elimina as particularidades nacionais, nem os blocos culturais regionais. A exposio correta no a rejeio total, ou a negativa de considerar argumentos alheios. Este problema tambm existiu no sculo XIX, e Vlez Sarsfield o resolveu com praticidade e ecletismo, dignos de serem recordados: valeu-se do Cdigo Civil francs, de Aubry e Rau, de Demolombe, mas tambm de Blackstone. Utilizou obras europias e estadunidenses, mas tambm recorreu aos latino- americanos Teixeira de Freitas e Andrs Bello. No teria subsistido sem essa mistura. Por outro lado, a Amrica Latina, e principalmente a Argentina, uma grande mescla cultural, e essa a sua vantagem comparativa em um mundo que recm est experimentando uma convivncia de culturas que entre ns praticada h muito tempo. Negar este fato seria um erro; da por que aceitar o ecletismo o correto, op. cit. pp. 64-65.
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Recebido para publicao: 18/10/2010 Aceito para publicao: 27/12/2010