Nociones Generales del contrato Contexto Constitucional.
Existen principios constitucionales que son el respaldo al rgimen contractual, son un conjunto de normas que regulan las relaciones contractuales y son: La libre empresa Art 333 CN; Libre Desarrollo de la Personalidad Art 16 CN; Libre Posibilidad de ejercer actividad u oficio; Libertad Econmica Art 33 CN; Libertad de derecho de asociacin. Art 38 CN.
El principal acto o negocio jurdico en Colombia es el contrato y por ello es tambin la principal fuente de obligaciones.
Libre Empresa o Libertad Econmica: los sujetos del derecho, personas naturales o jurdicas, tienen plena libertad para elegir un contrato empresarial, sea, montar un negocio ya que la economa capitalista se caracteriza por lo la oferta y la demanda, en sociedades como Cuba y Alemania que tienen un criterio de economa plantificada. La rentabilidad empresarial est por encima de los intereses de la colectividad, el concepto de libertad econmica es macabro, ya que no existe relacin entre los intereses del capital y los inters de la sociedad. Ejemplo de lo anterior son: las compaas de seguridad privada, los centros de conciliacin, las crceles privadas, educacin privada, salud prepagada, estas actividades propias del Estado pero que este autoriza a los particulares que las realicen para obtener lucro.
No obstante la doctrina y la jurisprudencia se han encargado de poner lmite al principio de la libre empresa y no ha sido precisamente la ley, razn por la cual tenemos un rgimen contractual catico y desorganizado permitiendo negocios como: venta puerta a puerta, lectura de cartas. En algunos regmenes capitalistas se respeta al consumidor ya que existen limitaciones a la libre empresa y son determinadas por el Estado.
En Colombia entra en contradiccin el principio de la libre empresa y el rgimen contractual con los lmites de la autonoma privada determinados por la jurisprudencia. La libertad econmica est fundada sobre la autonoma privada, se considera a las personas libres, libertad que se proyecta en la libertad de celebrar contratos y de tal forma participa en el trfico jurdico. La regla general es la plena libertad contractual, la prohibicin del contrato es la expedicin al principio general.
La autonoma privada: esta como principio contractual est construida en una mentira ya que supone que todas las personas en el trafico jurdico somos iguales pero, la realidad es la desigualdad humana. En una sociedad capitalista existen clases sociales y por ello la igualdad de oportunidades y la calidad de vida es diferente, las cifras lo demuestra, ejemplo de esto es que el 64% de la poblacin mundial vive en la absoluta miseria.
La idea de la libertad es propia de la revolucin Francesa, fue a partir de esta como se construy un esquema del contrato que dependiera de la libertad personal; no obstante la realidad de la sociedad contempornea que ha vivido bajo este principio ha aumentado sus niveles de pobreza, ha crecido las carreras armamentistas, se ha destruido ms el medio ambiente, circunstancias que evidencian el fracaso del rgimen contractual.
Entre estos se destacan:
Lmites a la Autonoma privada: se han establecido barreras o limitantes a la autonoma privada por los efectos que esta ha producido al interior de la humanidad. Existen 3 tipos de barreras las cuales son: 1. Barreras Normativas, constitucionales y legales. 2. Barreras Organizativas. 3. Barreras para la interpretacin de los contratos. 4. Barreras Normativas, Constitucionales y legales:
1. Barreras constitucionales: Art. 1, 33 CN. Regulan el abuso de la posicin dominante contractual, el contratante fuerte no debe abusar del contratante dbil, por ejemplo las entidades bancarias no pueden cobrar sus errores a los usuarios. Adems, tambin se establecen las acciones constitucionales como lo son: la accin de tutela, la accin de cumplimiento y las acciones populares o de grupo. Se ha vendido la idea de que lo que est escrito, escrito est, se arguye que las clusulas contractuales son inmodificables por estar escritas, esto es equivocado porque todo contrato es susceptible de ser objetado aunque sea ley para las partes.
Las barreras legales corresponde a aquellas normas que son de orden pblico y que no pueden ser modificas por las partes: Normas de la familia, la proteccin a terceros, formas de adquirir derechos, rgimen sucesoral, teora de la revisin de los contratos, el enriquecimiento sin causa, el abuso del derecho. Hay normas que regulan la garanta mnima contractual que es la buena fe negocial estas son: la responsabilidad precontractual, las acciones de restauracin patrimonial (Accin paulina, accin de simulacin, accin oblicua o subrogatoria), la institucin de la lesin enorme, el estatuto del consumidor, la responsabilidad del fabricante por bienes y productos defectuosos, la funcin que realiza el INCONTEC, son normas que reclaman la restauracin de un sano trafico jurdico.
Otras son: las normas de indemnizacin de perjuicios, el principio de la obligatoriedad de los contratos, las normas de responsabilidad contractual, precontractual. Estas normas se deben acompaar con el deber de informacin previa antes de la realizacin del contrato. Tambin hay otros principios consagrados en la ley que son: principio del enriquecimiento sin causa (Art 2313 C.C Y 831 C, com.), la prohibicin de las practicas contractuales desleales que conducen al consumidor o al usuario en error, la teora de la revisin de los contratos (Art 868 C. com. concuerda con Art. 1602 C.C. se cuestiona si la revisin se puede realizar tambin en materia civil)
2. Barreras Organizativas: ejemplo de estas es la institucin francesa de tribunales de clusulas abusivas, estos tienen pleno poder vinculante y funcionan de forma permanentemente, en este tribunal participa el usuario consumidor, el comerciante y es Estado; existen otras como las defensoras creadas por mandato legal tales como: el defensor del cliente, el defensor del usuario o el defensor del consumidor; las funciones cumplidas por la superintendencia de industria y comercio; las ligas de inquilinos o arrendatarios.
3. Barreras en la interpretacin de los contratos: No valides de las clusulas de irresponsabilidad contractual, que normalmente exoneran la parte fuerte en la relacin contractual y compromete a la parte dbil. Contratos de adhesin: en estos el contratante fuerte impone el contenido contractual al contratante dbil o adherente, en estos casos se debe dar prevalencia a la interpretacin que convenga al contratante adherente Art. 1624 C.C. generalmente estas se conocen como clusulas leoninas. Deber de informacin precontractual: bajo la condicin de la buena fe negocial, las partes estas obligadas a dar toda la informacin negocial, si no es as existe la posibilidad de un proceso de responsabilidad civil precontractual. La no valides de las clusulas limitativas de la responsabilidad. La prevalencia del inters colectivo sobre el inters particular.
De estas barreras se desprenden las siguientes conclusiones: se encuentra en su peor momento histrico el principio de la autonoma privada. se cuestionan cules deben ser las pautas a un rgimen de contratacin, no obstante, en el escenario mundial no hay una propuesta homognea con sentido y alcance practico. se tienen identificado lo que no debe ser y por ello se ha adelantado en establecer barreras.
En el campo del derecho pblico se han dado grandes avances, anteriormente de acuerdo a la autonoma privada y al dominio eminente del Estado, se estableca en el rgimen contractual las clusulas exorbitantes que reconocan la buena fe del Estado y la mala fe del contratista. Algunas clusulas exorbitantes son: terminacin unilateral del contrato, interpretacin unilateral, clusula de disponibilidad de flujo de caja, clusula penal pecuniaria. En esta forma se pone en un plano desigual a los contratantes, estas son un elemento de la naturaleza de los contratos administrativos, son normas de orden pblico incorporadas independientemente de la voluntad de las partes.
En la mayora de las legislaciones mundiales estas han sido retiradas de la contratacin estatal en virtud de que el Estado es el que debe dar buen ejemplo especialmente en el comportamiento y rgimen contractual.
CONTRATOS
1. Definicin: Para acercarse a una definicin de contrato es necesario recurrir a la visin que sobre el punto tienen algunas Doctrinas:
1.1. SEGN LA DOCTRINA CLASICA: El contrato es un acuerdo de voluntades tendientes a generar obligaciones. Esta doctrina hizo una distincin entre el contrato y la convencin, alegando que la Convencin no solo genera obligaciones, sino que tambin las modifica y las extingue, da cabida a todos los acuerdos posibles de voluntades orientados a producir consecuencias en el campo del derecho. El Contrato, por su parte solo tendra un campo ms restringido al solo crear obligaciones.
Eje: La compraventa es un contrato porque crea obligaciones reciprocas. La remisin de deuda es una convencin porque extingue la obligacin del deudor de pagar la deuda.
Podemos establecer que todo contrato es una convencin, pero que no toda convencin es un contrato.
1.2. SEGN LA DOCTRINA MERCANTILISTA: El contrato no solo crea obligaciones tambin puede modificarlas y extinguirlas. Pero si se va a realizar una modificacin debe ser esencial dentro del mismo.
1.3. SEGN EL COD. COMERCIO ART 864: El contrato es un acuerdo entre dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin patrimonial.
1.4. SEGN EL COD. CIVIL ART. 1495: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Ese dar, hacer o no hacer son las prestaciones de la obligacin.
Sin embargo se encuentra clases de contratos que, adems de crear, modifican y extinguen obligaciones; por eso podemos definir el contrato como un acuerdo de voluntades tendientes a crear, modificar o extinguir obligaciones; que se constituye en una fuente de las obligaciones. Hace parte del derecho objetivo, privado, patrimonial siendo un derecho personal
LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.
Se analiza este tema desde el punto de vista de la doctrina y desde el Cdigo Civil. Para la doctrina existen dos mtodos: Subjetivo: Se fundamenta en la intencin de las partes. Objetivo: Se fundamenta en lo declarado por las partes.
Nuestro actual Cdigo Civil acoge ambos mtodos subjetivo y objetivo y en principio parecera inclinarse por el mtodo subjetivo cuando establece que conocida claramente la intencin de las partes debe estarse a ella ms que a lo expresado, pero tambin acoge el mtodo objetivo cuando seala reglas en torno a lo declarado por las partes.
1. INTERPRETACIN SEGN LA INTENCIN DE LAS PARTES.
La seala el Art. 1618 C.C: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. En este caso prevalece la intencin sobre lo escrito, la voluntad real sobre la declarada. Al respecto la Corte Suprema de Justicia ha sealado: La interpretacin de los contratos se hace de dos modos: interpretacin autntica cuando entre las partes no hay discrepancia en el alcance y sentido de las clusulas que forman el contrato, y la interpretacin judicial cuando en virtud de distintas apreciaciones de las partes sobre el alcance y sentido de las clusulas de un contrato le dan a ste diferente interpretacin. En otras ocasiones seala la Corte que corresponde al juzgador determinar el alcance de las prestaciones debidas, interpretar el contrato y el significado del negocio jurdico sealado.
2. INTERPRETACIN LGICA.
La seala el Art. 1620 C.C. cuando seala que El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno. Esto significa que una clusula del contrato puede tener dos o ms interpretaciones, en ese caso debe preferirse la interpretacin que produzca efectos, pues recordemos que la finalidad del contrato es producir o crear obligaciones y en ese sentido el contrato como fuente que es de obligaciones ha de producir efectos patrimoniales, se debe buscar entonces el pensamiento principal, la idea general del contrato, no la interpretacin aislada.
3. INTERPRETACIN POR LA NATURALEZA DEL CONTRATO.
La seala el Art. 1621 C.C. y se da en aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato, pues las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen y sobre la naturaleza del contrato nos hablan tambin los Arts. 1603 y 1501 C.C. cuando se estudi la buena fe.
4. INTERPRETACIN SISTEMTICA:
La seala el Art. 1622 C.C. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndole a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. Es que puede suceder que al interpretar un contrato aparezcan contradicciones entre una y otras clusulas. Ante ello el contrato debe mirarse como un conjunto, como un todo, como si se tratara de un sistema. Debe vrselo desde una perspectiva holstica que significa que debe analizarse como un todo para llevarnos al sentido general del contrato. La Corte ha dicho que la interpretacin debe ser coordinada, armnica, relacionando todas las clusulas del contrato, pues stas constituyen una unidad. Por ello sus clusulas deben apreciarse en forma coordinada y armnica. Igualmente dice el Art. 1622 C.C. Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia. Se refiere a que si las partes han celebrado contratos similares con anterioridad y lo hicieron con acierto y legalidad pueden entonces tener en cuenta los criterios de esos contratos para interpretar el actual, para ello se requiere que la interpretacin sea hecha entre las mismas partes y sobre la misma materia.
5. INTERPRETACIN EXTENSIVA:
La seala el Art. 1623 C.C. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por solo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda. Significa que cuando se expresa un caso en un contrato para explicar la obligacin contractual ello no quiere decir que el contrato se refiera solo a ese caso en concreto sino que se extiende naturalmente a todos los dems casos y aspectos pactados en el contrato.
6. INTERPRETACIN A FAVOR DEL DEUDOR:
La seala el Art. 1624 C.C: No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella. Esta es la ltima forma de interpretacin del Cdigo Civil, la que es criticada toda vez de que dice la norma que las clusulas ambiguas deben interpretarse en contra de quien la redacta, ello dara lugar a interpretaciones injustas o sesgadas. La Corte a partir de la Sentencia de 23 de febrero de 1961 ha dicho que las normas de interpretacin de los contratos son de observancia obligatoria, antes de 1961 se deca que estas eran simples orientaciones dadas por los jueces, hoy constituyen preceptos obligatorios
7. COMPARACIN ENTRE EL RGIMEN DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS DEL CDIGO CIVIL COLOMBIANO Y DE LOS PRINCIPIOS UNIDROIT 2004
Al comparar los artculos 1618 al 1624 del cdigo civil colombiano con las normas que sobre el mismo punto contienen los principios UNIDROIT 2004 captulo 4, tratando de identificar las diferencias entre uno y otro rgimen, y proponer un orden en que deben ser utilizados los artculos y sus incisos si partimos de la idea de que primero se debe identificar la voluntad de las partes y luego buscar la interpretacin conforme con la naturaleza del contrato.
Los principios UNIDROIT pueden ser entendidos como "conjunto de reglas sugeridas por el Instituto para la Unificacin del Derecho Privado con sede en Roma, que representan una aproximacin a la unificacin y armonizacin del derecho mercantil internacional y resultan aplicables a los contratos, en principio, por expreso acuerdo entre las partes contratantes".
ARTCULO 1618 Cdigo Civil Colombiano (en adelante C.C): "conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras."
ARTCULO 4.1 Principios UNIDROIT 2004 (en adelante UNIDROIT): "(Intencin de las partes) 1) El contrato debe interpretarse conforme a la intencin comn de las partes. 2) Si dicha intencin no puede establecerse, el contrato se interpretar conforme al significado que le habran dado en circunstancias similares personas razonables de la misma condicin que las partes."
Los artculos anteriores, tratan el mismo tema, que es la INTENCIN DE LAS PARTES, y hacen referencia entonces a que se debe tener en cuenta ms esa intencin que la misma literalidad de las palabras. Esta regulacin aparte de reconocerle y darle una importancia capital a la autonoma de la voluntad de las partes como elemento trascendental en la celebracin de un contrato, nos presenta tambin una proteccin en cierto punto al fraude contra terceros, el caso que pensamos es el ms comn sera la simulacin, por eso tambin es importante desentraar el verdadero contenido de la intencin de las partes en un contrato, porque como vemos con el ejemplo mencionado, no solo afecta a las partes que lo celebran sino a terceros que se presumen de buena fe.
Por otro lado no estamos negando que en estricto sentido se deba dejar el contenido del contrato de acuerdo a lo que las partes quisieron o expresamente plasmaron (tenor literal), en ocasiones hay clusulas oscuras, ambiguas e inexactas, de las cuales no se puede determinar en un primer momento qu fue lo que quisieron las partes y ah se resalta la importancia que tiene para la celebracin, ejecucin y aun despus de ejecutado el contrato, esa voluntad, pues de ah se derivan tambin las garantas que se deben prestar para lograr la satisfaccin de los contratantes.
El artculo 4.2 de los principios UNIDROIT, tambin hace referencia a la voluntad de las partes en el sentido que estamos tratando, cuando dice: "Las declaraciones y otros actos de una parte se interpretarn conforme a la intencin de esa parte, siempre que la otra parte la haya conocido o no la haya podido ignorar." la crtica que tenemos sobre lo que parece ac tan absoluto, es que en ocasiones aunque la parte est de acuerdo en todos los trminos del contrato, y no haya algn vicio de forma o de fondo es posible que exista una desigualdad tal que afecte en gran medida a una de las partes de ese contrato, por lo que en ese caso s debe entrar el Derecho a regular e interpretar lo que sea mejor para el equilibrio y buenos resultados al ejecutarse ese contrato, recordemos que el contrato no solo afecta a las partes contratantes, en algunos casos ese contrato afectar a terceros que no participaron en esa negociacin que fue desequilibrada, y si se protege a la parte que acept los trminos desiguales, con ms razn se debe proteger a terceros.
A todo lo anterior lo apoya tambin al artculo 4.8 de los principios UNIDROIT, que dice que en caso de un contrato haber sido redactado en varias versiones de lenguaje, todas autnticas y haya discrepancia entre las versiones, va a prevalecer la del lenguaje en el cual se redact el contrato por primera vez, esta disposicin es apenas lgica, pues jerarquiza una vez ms la voluntad de las partes de la que hemos estado hablando, sabemos que con las traducciones o adaptaciones que se hagan de algn escrito puede presentarse el caso perder ideas o cambiar palabras para que sean ms comprensible el contrato en el otro idioma y esto si se hace varias veces e incluso una puede hacer que se pierda fidelidad en relacin a la idea primigenia de los contratantes, por eso y para apoyar todo lo anterior, consideramos oportuna esta disposicin, para poder saber lo que las partes quisieron al suscribir el contrato debemos remitirnos al idioma que le dio origen y como consecuencia este prevalece.
ARTCULO 1619 C.C: "Por generales que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado." El anterior inciso en un primer momento, est relacionado con el Artculo 4.4 de los principios UNIDROIT, el cual indica: "Los trminos y expresiones se interpretarn conforme a la totalidad del contrato o la declaracin en la que aparezcan en su conjunto."
Todo lo anterior se relaciona entonces en la medida que se tiene muy en cuenta de nuevo la voluntad de las partes, porque en el Cdigo Civil cuando dice que solo se aplicarn los trminos sobre la materia que se ha contratado, hace prevalecer esa voluntad, pues no se pone de relieve todos los trminos generales de ese contrato tpico, se debe entrar a interpretar, aunque los principios UNIDROIT dicen que se debe interpretar conforme a la totalidad del contrato, tiene una disyuntiva, la cual es que se interpretar tambin conforme a la declaracin en la que aparezca en su conjunto, ac vemos entonces que cuando se refiere a conjunto lo podemos tomar como la totalidad del contrato creado por las partes, lo cual ratifica lo que hemos venido tratando de la importancia de la voluntad de las partes y su autonoma al auto-regularse.
ARTCULO 1621 C.C. "En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen".
Este artculo nos dice expresamente lo siguiente: "no apareciere voluntad contraria", es decir que las partes no hayan dicho expresamente en el contrato: "que el mismo no se entender as" o "no se utilizar de la siguiente manera", por consiguiente lo que est presente es o bien el silencio o bien una ambigedad, en este caso se aplicar la naturaleza del contrato, es decir que a ese contrato se le aplica las normas que le son propios por la "naturaleza" del mismo, las que le son propias y que el Cdigo trae para regular ese tipo de contrato entre las partes.
Realizando la comparacin entre este artculo y los principios UNIDROIT consagrados en el captulo cuarto 4.1: la intencin comn de las partes, no se aplica porque la intencin no est correcta y claramente expresada en el contrato, as este articulo le sugiere al juez que se ponga en el lugar de personas como los contratantes y deber inferir razonablemente que pretendan regular, en contraste con lo que nos dice el art. 1621 que se aplica la naturaleza del contrato, siendo un interpretacin jurdica, ceida a las normas.
A nuestro modo de ver al numeral 4.2 le cabe una comparacin con respecto a la primera parte el art. 1621, puesto que de las declaraciones de las partes simplemente no cabra aplicarle la naturaleza del contrato, mientras que en relacin a las clausulas comunes o que se presumen van de la mano con el contrato, el juez tendra la posibilidad de mirar si las aplica a este dependiendo de las declaraciones y actos que realizaron las partes. Esto va en concordancia con el 4.3 puesto que se debe mirar como actuaron las partes al momento del nacimiento del contrato y en el transcurso del mismo, as el juez podr acercarse a un interpretacin autntica, puesto que sern los mismo hechos y actos de las partes lo que hablen sobre cmo debe aplicar el contrato respecto de cada una, hecho no tiene ningn smil con el artculo 1621, mientras que el literal d, nos habla de la naturaleza del contrato, es decir aquellos elementos que se entienden incorporados al contrato en ausencia de pacto expreso de las partes.
En cuanto al punto 4.4 de los principios UNIDROIT donde se debe mirar la totalidad del contrato para aplicar una interpretacin coherente al mismo, cabe decir que se podra comparar con el artculo 1621 del Cdigo Civil, siendo que ambos pretenden complementar la voluntad de las partes, sin salirse de los que ambas buscaban o tenan como objeto principal en el contrato. Lo que nos lleva entrar directamente con el artculo 1622 de nuestro cdigo puesto que se propone una interpretacin sistemtica al igual que este numeral de los principios UNIDROIT: "ART. 1622. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndosele a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia. O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra parte."
En relacin con el numeral 4.1 partiendo de que no hay una intencin clara, pero si puede haber una comn, en la solucin del conflicto debe tratarse de realizar una interpretacin de la totalidad del contrato para desentraar la intencin de las partes, luego tenemos el numeral 4.2 que nos proponer algo similar a la comparacin que trae el art.1622 cuando nos habla de buscar otro contrato que rigi a las partes sobre la misma materia, puesto que por medio de ello podramos interpretar declaraciones y actos de las mismas partes. En definitiva existe un gran similitud entre ambos artculos.
De la misma manera el numera 4.3 nos trae en los incisos a, b y c que concuerdan con la propuesta que trae el art 1622 del C.C. cuando nos dice: "por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes". Claramente el numeral 4.4 est directamente relacionado con la interpretacin sistemtica del contrato que propone el art. 1622 donde seala que las clausulas se interpretacin en el sentido que contenga la totalidad del contrato.
ARTICULO 1620 C.C.: "el sentido en que una clausula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno".
ARTCULO 4.5 UNIDROIT: (Interpretacin dando efecto a todas las disposiciones) Los trminos de un contrato se interpretarn en el sentido de dar efecto a todos ellos, antes que de privar de efectos a alguno de ellos.
En los artculos anteriores el tema a resaltar es los efectos que producen los trminos en los cuales se traz el contrato, en este punto en particular se puede concluir que en el artculo 1620 del Cdigo Civil cuando hace referencia al efecto que puede producir una clausula, el juez debe tener en cuenta la intencin de las partes y el alcance mismo de la clusula y esto debe hacerlo de una manera sistmica y organizada donde no se mire o vea el contrato como esa manifestacin de voluntades encaminadas a producir efectos jurdicos ms especficamente cuando ese conjunto de clusulas son la expresin misma de la voluntad buscando ellas un contenido integral que lleve a la eficacia de las mismas.
La corte ha expresado lo siguiente con respecto al conjunto de clusulas "analizando e interpretando unas por otras, de modo que todas ellas guarden armona entre s, que se ajusten a la naturaleza y a la finalidad de la convencin y que concurran a satisfacer la comn intencin de las partes" y as slo dejar sin efecto algunas clusulas que vaya en contrava de lo que las partes quieren con dicho contrato y como algo excepcional.
Por su parte, en el artculo 4.5 de los principios de la UNIDROIT se hace referencia a que los trminos del contrato se deben interpretar de tal manera que produzcan los efectos a que se debe aplicar todas las clausulas sin dejar sin efecto a alguna de ellas En estos artculos anteriores el juez es quien interpreta los trminos en que se traz el contrato, este debe entonces tener un parmetro y unas herramientas para poder descubrir y desentraar el mejor contenido y alcance de las clusulas que fueron estipuladas en el contrato, lo que realmente dispusieron las partes y la finalidad buscadas por ellas. La Corte Suprema de Justicia en sentencia 6822 de 2003, dice que " la interpretacin de los contratos por parte de los juzgadores, es cuestin de hecho que corresponde a su discreta autonoma la conclusin a que arribe, no es susceptible de modificarse en casacin, sino a travs de la demostracin de un evidente error de hecho que ponga de manifiesto , palmaria u ostensiblemente, que ella es de tal alcance que contradice la evidencia , bien porque supone estipulaciones que no contiene o por que ignore las que ciertamente expresa o ya porque sacrifique el verdadero sentido de sus clusulas con deducciones que contradice la evidencia que ellas demuestren".
ARTCULO 1624 C.C. "no pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretaran las clusulas ambiguas a favor del deudor pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella".
ARTCULO 4.6 UNIDROIT: (Interpretacin contra proferentem) "Si los trminos de un contrato dictados por una de las partes no son claros, se preferir la interpretacin que perjudique a dicha parte".
Como es el juez quien debe interpretar las clusulas que se estipularon en el contrato por las partes cuando una de ellas genere varias interpretaciones o no es clara con respecto a lo estipulado es decir, el contenido de dicha estipulacin es ambiguo confuso oscuro, impreciso o vago, la interpretacin se har a favor del deudor, en este caso en particular se est protegiendo al deudor
Pero si una de las partes ya sea deudor o acreedor no fue claro al momento de realizar la clusula y no explico realmente lo que quera con dicho contrato, se interpretaran en contra de la parte que no esclareci dicha clusula, es decir aquella que no indic lo que quera con esa disposicin en particular.
DIFERENCIAS ENTRE AMBOS SISTEMAS: Como diferencia fundamental, adems de evidente entre uno y otro rgimen es que ambos regulan materias distintas, podra decirse en el mbito de aplicacin, esto es, los principios UNIDROIT es un instrumento del Derecho Internacional y se utilizan para los contratos comerciales internacionales y los del Cdigo Civil diseados para ser utilizados en el orden nacional (como primera medida), aunque parezcan en un primer momento diferentes por su estructura, si hacemos un estudio un poco ms profundo podemos ver que se parecen bastante, pues los principios UNIDROIT tienen reglas comunes a varios ordenamientos jurdicos y sirven entonces para complementar o ayudar a interpretar las leyes nacionales relacionadas con esas materias.
Otra de las diferencias que encontramos, pero esta es a modo de crtica al sistema nacional, es que los principios estn ms adelantados y acorde a los cambios econmicos, sociales, econmico y contractuales, de lo que desprende del Cdigo Civil, por eso Colombia debe ponerse al tanto de las discusiones internacionales de Derecho Privado para poder incorporar algunos de los avances de los principios UNIDROIT.
Los principios UNIDROIT consagran facultades ms amplias para las partes y su voluntad, por el contrario en el ordenamiento jurdico Colombiano hay un mayor cuidado por lo que puede pasar si se le da mucha libertad a las partes y entra el juez a regular esa "voluntad" y a defender en relacin con los principios la supremaca del orden pblico nacional.
Los principios se adaptan mejor a los conflictos que se presenten en instancias internacionales, pueden presentar por lo tanto salidas ms prcticas, econmicas y como consecuencia de esto mayor eficiencia y eficacia en las decisiones.
A nivel general y relacionado con el tema, las anteriores son las diferencias que encontramos entre los dos regmenes, pues hay que tener en cuenta que a pesar de las diferencias, se debe poner ms la atencin en las similitudes y cmo se pueden integrar los principios al ordenamiento jurdico colombiano.
PROPUESTA DE ORDEN DE LOS MTODOS DE INTERPRETACIN
Se propone entonces un orden en que deberan ser aplicados los artculos relativos a la interpretacin, puesto que primero se debe atender a la voluntad de las partes y que si despus de no encontrarla, bien sea por silencio de las mismas o por ambigedad del mismo contrato, se deber aplicar la naturaleza que rige dicho contrato especifico, hasta finalmente guiarse por los usos entre los contratantes, por ende proponemos en siguiente orden con respecto a los artculos del cdigo civil Colombiano:
a. ARTICULO. 1618. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
b. ARTICULO 1622. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndosele a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia. O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra parte.
c. ARTICULO 1621. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.
d. ARTICULO 1619. Por generales que sean los trminos de un contrato, solo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado.
e. ARTCULO 1621. Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.
f. ARTICULO 1624. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
g. ARTICULO 1620. El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
h. ARTICULO 1623. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por solo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.
Los principios UNIDROIT que sirven a la interpretacin de los contratos en el artculo 4.3 traen el siguiente orden: 1) las negociaciones previas entre las partes; 2) las prcticas que ellas hayan establecido entre s; 3) los actos realizados por las partes con posterioridad a la celebracin del contrato; 4) la naturaleza y finalidad del contrato; 5) el significado comnmente dado a los trminos y expresiones en el respectivo ramo comercial; y 6) los usos.
Consideramos que se encuentra en un orden adecuado, como los principios buscan primero atender e identificar la voluntad de las partes, siendo a este punto el de mayor importancia y la interpretacin autntica de los contratos la tienen las partes, siendo ellas quienes conocen sus propios intereses y son ellas quienes han expresado su voluntad de obligarse una frente a la otra, y que por medio de negociaciones anteriores, actos, declaraciones que estas hayan realizado se podr dar mayor credibilidad de las intencin que estas tenan con respecto al objeto del contrato o de una clausula en especial, por ellos despus tenemos la naturaleza y finalidad del contrato, donde se debe mirar en su integridad y debe ser comprendido sistemticamente.
CLASES DE CONTRATOS
1. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA PRESTACIN EL CONTRATO - PUEDE SER: BILATERAL Y UNILATERAL
a. UNILATERAL: Implica que ambas partes contratan pero una sola es la que se obliga, ejemplo: la donacin: ambas partes contratan pero solamente el donante se obliga, ya que la otra parte solo recibe y no se obliga
Es necesario aclarar la gran diferencia que existe entre este tipo de contratos con el acto de formacin unilateral, pues existe la tendencia de confundirlos cayendo en un grave error; el acto de formacin unilateral como su nombre lo indica, es un acto que emana de una solo voluntad, pero que sin embargo produce efectos jurdicos (testamento).
b. BILATERAL: Las dos partes contratan y las dos se obligan
En los contratos bilaterales se puede alegar excepciones, en los contratos unilaterales solo la excepcin de contrato no cumplido
En los contratos bilaterales se puede pedir resolucin del contrato por incumplimiento, y los unilaterales no.
Es importante diferenciar si un contrato es unilateral o bilateral desde el punto de vista de la culpa
La culpa se presume segn el tipo de contrato. Ser leve, para los contratos bilaterales. Si el contrato es unilateral, el que se beneficia responde presuntamente hasta por culpa levsima, y para el que eroga por culpa grave
2. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA ONEROCIDAD EXISTE CONTRATOS: ONEROSOS Y GRATUITOS
a. CONTRATO GRATUITO: Son aquellos contratos en donde la persona que se beneficia no contra presta
b. CONTRATO ONEROSO: Por medio del cual cada parte se obliga con el fin de obtener de la otra una contraprestacin equivalente, las dos partes contra prestan. Se divide en: Contrato conmutativo: Es aquel en el que prestaciones estipuladas por las partes quedan determinadas en forma definitiva desde el momento de la celebracin del contrato y se les considera como equivalentes. Las prestaciones se consideran como equivalentes y estas se conocen desde el momento de la celebracin del contrato; cada parte sabe en el momento de la celebracin el beneficio que se impone a la otra y los beneficios que reciben a cambio, o en consecuencia la utilidad o prdida que el contrato le reporte. Contratos aleatorios: Cuando la prestacin de una de las partes depende de un acontecimiento incierto, de tal manera que cada uno de los contratantes tiene la posibilidad de ganancia o prdida.
Los contratantes no pueden prever en el momento de su celebracin el alcance o ganancia, o las prdidas que derivan del contrato puesto que ellas estn subordinadas a una contingencia incierta.
Porque es importante saber si un contrato es gratuito o es oneroso? Para qu sirve?
a. Esta clasificacin es importante para efectos de graduar la culpa ante el silencio de las partes, as en los contratos gratuitos el deudor es responsable hasta por culpa levsima segn el Art. 1604 del CC. El deudor no es responsable sino de culpa lata en los contratos que por su naturaleza tan solo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que hay un beneficio recproco de las partes; y de la levsima en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
CULPA GRAVE: Cuando ni siquiera se comporta como una persona negligente y de poca prudencia. Segn el Art., 63 del CC. Es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aqul cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios.
CULPA LEVE: Cuando se acta sin poner el cuidado normal en un negocio. En s, hombres emplean ordinariamente en sus negocios.
CULPA LEVISIMA: Cuando se acta con extremo cuidado. Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
En los contratos onerosos se aplica la culpa leve.
En los contratos gratuitos se exige para quien es gratuito, que se comporte como un hombre prudente y diligente, es decir, culpa levsima.
Cuando para uno es oneroso y para el otro es gratuito, el primero responde por culpa grave y el segundo por culpa leve.
b. Por el tratamiento que da el legislador: Pues bien un mismo contrato tiene distinto tratamiento, para el legislador civil es un contrato gratuito para el legislador comercial es un contrato oneroso y lo dice el legislador: El mutuo es por su naturaleza remunerado dice el legislador comercial.
Establecer si un contrato es gratuito o es oneroso es una cuestin que hay que apreciarla en conjunto porque para unas partes pueden ser gratuitos pero para otras pueden ser onerosos. Ejemplo: Si se va a garantizar una obligacin con una prenda, como dar en prenda un vehculo no hay duda que eso contrato oneroso, pero en vez de ser su vehculo es el de una amiga que lo va a prestar para que sirva de garanta de obligacin de un tercero; que utilidad obtiene ese tercero de ese contrato?
c. Es importante porque los contratos gratuitos se dan en consideracin a la persona. Ejemplo: Si va a donar una casa es un contrato gratuito en consideracin a la persona, si yo va a prestar el milln de pesos a un amigo.
El Mandato, como lo concibi el legislador, es en consideracin a la persona del Mandato. En los contratos gratuitos la persona tiene mucha importancia, es en consideracin de la persona, de tal manera que si hay un error en la persona con quien he contratado puedo pedir la rescisin del contrato. Si yo le iba a donar esa casa a quien crea que era un sobrino y no lo es, pues claro puede pedir la rescisin del contrato.
d. Cuando estamos en presencia de contratos gratuitos hay algunas acciones que no la podemos adelantar.
Ejemplo: una accin rescisoria por eviccin por parte de uno de los contratantes.
Ejemplo: Como va hacer el contrato de donacin, es un contrato gratuito dona una casa y resulta que esta casa tiene una gotera, el techo no est impermeabilizado y quien recibe la donacin sufre daos; ser que este ltimo podr adelantar contra el donante una accin por los vicios redhibitorios, vicios ocultos, sera un absurdo, no hay lugar a ese tipo de acciones cuando estamos en presencia de contrato donativo, sera un despropsito.
Esto de determinar si un contrato es gratuito o es oneroso tenemos que mirarlo de conjunto, en su conjunto apreciarlo en conjunto porque en ocasiones la determinacin de que si un contrato es gratuito o es oneroso puede conducirnos a errores, a equivocaciones. Por ejemplo un mismo contrato puede ser gratuito para unas partes y para otras puede resultar oneroso.
Ejemplo: Gabriel si realiza un contrato de mutuo o prstamo a Juana y ella, dice: Yo le presto esa plata pero usted Gabriel me garantiza el pago de ese dinero con un fiador. Gabriel busca a Elisa con capacidad econmica que no lo van a rechazar y pide el favor para que le sirva de fiadora. Si Elisa acepta, se da la celebracin de un contrato de fianza, y se convierte en garante de la obligacin de Gabriel. Es de observar dos sujetos as: Mutuante y Mutuario por lo menos para el Mutuario, el Contrato es Oneroso, mientras que para el Fiador qu utilidad le va a reportar a ese Fiador ese contrato? Ninguna. Fjense que ah tienen un contrato en donde es Oneroso para un parte y es Gratuito para el otro.
Ejemplo: El Contrato de Seguro de Vida, cuando se toma un seguro de vida, se destin como beneficiario a un tercero, no hay ninguna duda de que el Contrato de Seguro es Oneroso, para ambas partes tanto para tomador como para la aseguradora, sin embargo, para el beneficiario es Gratuito.
e. Porque hay acciones que si se van a adelantar exige una mayor carga probatoria, como la accin Pauliana?
Que es la que tienen los acreedores que han resultado lesionados por una accin fraudulenta del deudor, cuando alguien se insolvente para no pagar, verdad
En este caso el patrimonio del deudor, que es la prenda de garanta que tienen los acreedores, debe estar en cero y de esa manera burlarse de la accin ejecutiva de los acreedores; es entonces cuando el legislador le da la posibilidad de iniciar una accin esa Accin se llama Pauliana, y se llama as porque viene de Roma, del Emperador Paulo, de ah tomo el nombre. Entonces como acreedor perjudicado puede intentar una accin para que ese bien que sali del patrimonio del deudor regrese y de esa manera se pueda embargar el bien y lograr el pago de la acreencia.
La Accin Paulina se procura que los bienes que salieron del patrimonio del deudor regresen y me sirvan de garanta para el pago de la acreencia. Para adelantar una accin pauliana el contrato es oneroso, y al actor le toca probar no solamente el perjuicio que se le ha causado a l como acreedor sino que adems tiene que demostrar la mala fe tanto del deudor como de la persona que contrato Por eso les deca que la carga probatoria es mayor porque tiene que demostrar mala fe del contratante.
Cuando el contrato es gratuito por el contrario me basta con demostrar el perjuicio que se caus y la mala fe del deudor, no importa si la persona que contrat con tena o no conocimiento de las razones que lo llevaron a colocar a ese bien fuera del patrimonio.
3. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA PERFECCIN PUEDEN SER: CONSENSALES, REALES Y FORMALES
Esta clasificacin se refiere al momento de la formacin o nacimiento del contrato y a los requisitos que deben cumplir en ese momento
Perfeccin: Un contrato es perfecto cuando tiene los requisitos de existencia, validez y logra establecer obligaciones.
a. CONTRATOS CONSENSUALES Se perfecciona con el simple acuerdo. Son aquellos que se forman vlidamente y se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes, sin necesidad de formalidad alguna, ya que basta solo el acuerdo de voluntades.
Otros autores dicen: Que son aquellos que existen cuando las partes se ponen de acuerdo sobre los elementos esenciales. Ejemplo En la compra venta cuando compra un televisor y escoge l que le me gusta, el vendedor dice: ese Televisor cuesta 5 millones de pesos, acepta el comprador. Ah hay Contrato se pusieron de acuerdo sobre los elementos esenciales de contrato. Ese es un contrato consensual, no hay necesidad de ningn formalismo, basta que las partes se pongan de acuerdo sobre eso que son los elementos esenciales del negocio para que haya contrato. Esta es la regla general en materia Mercantil, los contratos consensuales.
Art.824 C.C. Consensualidad contractual. Los comerciantes podrn expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente por escrito por cualquier modo inequvoco, cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurdico ste no se formar mientras no se llene tal solemnidad.
En la historia del Derecho Comercial se observa que surgi como una reaccin de tanto formalismo del Derecho Civil. Los comerciantes eran hombres humildes, sin educacin, y los romanos eran muy discriminativos, para unos era el Ius Civile y para otros el Ius Gentium y todo era con frmulas sacramentales. Los comerciantes no se complican y miran con el dinamismo que exija el comercio, porque el comercio es claro. Por eso se encuentra que en el cdigo de comercio esa norma de la Consensualidad, es una regla general de los negocios comerciales. Claro que ellos respetan algunas solemnidades, como cuando dice la norma: Cuando la Ley (es decir la Ley Comercial) exija el lleno de una solemnidad sino se cumple con esa, pues no hay contrato. Pero la regla general en materia mercantil es la consensualidad.
No sucede lo mismo con el Cdigo Civil que tiene la influencia grande del Derecho Romano. Entonces, cuando se est trabajando en materia mercantil no existen tantos formalismos, y es de utilidad el uso del Art.824 C.C., que es la directriz que trataron los conceptos desde su inicio y eso qued metido en una norma del Derecho Mercantil. Sin embargo, hay contratos mercantiles que exigen formalidades. Cuando el contrato tiene que llenar unas formalidades sin las cuales no hay contrato estamos en presencia de los contratos solemnes, estas solemnidades pueden ser de dos clases: Pueden ser solemnidades sustanciales Pueden ser formalidades probatorias (Para probar)
Si no se llenan estas formalidades que pueden ser sustanciales o probatorias No Hay Contrato, en eso consiste el Contrato de venta, tomo el mismo contrato la Compra venta; cuando voy a comprar el televisor el contrato existe en el momento en que las partes se ponen de acuerdo entre el objeto y el precio, ah hay contrato inmediatamente. No se necesita que ese contrato quede por escrito. Nosotros somos muy dados como latinos que somos a que todo es papelito. Entonces, porque la Compra venta de bien mueble es consensual pero ese mismo contrato cuando es sobre inmuebles se torna solemne y es un contrato solemne con solemnidad ad sustancial y con solemnidad probatoria. La Escritura Pblica es la nica forma para que yo pueda decir que realic un Contrato de Compra Venta y es el nico documento que prueba que soy dueo o que adquir ese bien. En los contratos solemnes yo tengo que llenar la formalidad que el legislador indica.
Art.1857 C.C. Para mirar porque la Compraventa es un contrato solemne. La venta es perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio, salvo la venta de bienes races y de servidumbres entre otros, no se reputan perfecta ante la Ley mientras no se haya otorgado escritura pblica. Eso quiere decir que si no se suscribe escritura pblica de compra venta del terreno no se es dueo del inmueble, no hay contrato de compraventa porque es solemnidad sustancial el otorgamiento de la Escritura Pblica. El contrato de compra venta de bien raz por ejemplo es un contrato que tiene solemnidad sustancial. El cdigo Civil est lleno de contratos solemnes.
Otro ejemplo el contrato de Capitulaciones Matrimoniales, es un contrato solemne, tiene escritura pblica.
El contrato de promesa de compra venta es un contrato solemne con solemnidad probatoria ya no con solemnidad sustancial sino probatoria; pues el Art.1611 establece un requisito de solemnidad que es:
1) Que la promesa conste por escrito. Si va a realizar una promesa de compra venta civil lo primero que se tiene que hacer es dejarla en un escrito, ah s porque es el Art. 1611 del C.C. que exige que la promesa conste por escrito.
Pero otra quizs sera cuando se trata de un contrato de compraventa de inmueble, entre una persona natural y una persona jurdica como una inmobiliaria; conviniendo entre esas partes la realizacin de un contrato de promesa de compraventa para asegurar la compra del apartamento. Entonces el legislador comercial no se ocup para nada de ese contrato, no lo encuentran, no lo reglament. La pregunta es si ese mismo contrato para el legislador comercial es Solemne o es Consensual?
Sobre este contrato tiene disparidad de criterios, pues tambin lo doctrinantes lo han tenido. Para un sector de la doctrina este contrato es Consensual con el argumento de que si el legislador comercial no lo reglament sigue la regla general de la con sensualidad que traz en el Art.824 C.C.
Y para otro, es Solemne, si no tiene reglamentacin hay que remitirse al cdigo civil. Porque ese argumento? Porque en el cdigo de comercio hay una norma, el Art.822 C. Co., que dice: Que los principios, actos y contratos comerciales se regularn por el cdigo civil cuando el cdigo de comercio no lo haya contemplado. Entonces con fundamento en esa norma: Los principios que gobiernan la formacin de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil, sus efectos, interpretacin, modo de extinguirse, anularse o rescindirse sern aplicables a las obligaciones y negocios jurdicos mercantiles a menos que la Ley establezca otra cosa. Esa norma es una norma que sirve de enlace entre el cdigo de comercio y el cdigo civil. Para que se pueda fallar un negocio comercial, y remitir al cdigo civil necesariamente se tiene que citar el Art.822 C. Co.
Entonces, esa norma enlaza al cdigo de comercio con el cdigo civil, y esa norma dice que cuando el cdigo de comercio no se haya previsto algo con relacin con los actos, contratos, etc., como se crean, extinguen. Como se regulan hay que ir al cdigo civil, entonces esa es la norma que le sirve de fundamento a los que dicen que ese contrato es solemne. Claro, si no est previsto en el cdigo de comercio me tengo que ir al cdigo civil.
La Honorable Corte en 1982 dijo este Contrato es Consensual. Porque este contrato se rige por el Art. 824 C. Co. y cuando no hay solemnidades en el cdigo, como lo dice la norma, es porque el legislador comercial quiso que fuera consensual. Luego nada de cdigo civil sino consensual.
Despus cambi el criterio y dijo no seor este contrato es solemne. Lo Solemniz con el argumento que acabamos de decir
Pero ahora lo volvi a cambiar, en el ao 2000 ya se situ all. En una sentencia con ponencia de Fernando Trevo, es CONSENSUAL. Y el doctor Trevo dice: Que no es posible colocarle formalidades a un contrato que nunca estuvo en el escrito del legislador colocarle dicha formalidades y menos en esta poca en que estamos en la era de la informtica en donde ya hay documentos que no tienen un soporte de papel sino un soporte informal, que no puede ir del derecho comercial en contrava del avance del mundo de la informtica, ms an hoy cuando ya tenemos una ley, la Ley 527 de 1999 que es la Ley de Comercio electrnico que permite que t puedas sin tener un soporte de papel , ejercitar tus derechos. Cuando t vas hoy a constituir un CDT en un Banco ya hoy no te dan un ttulo valor. Todo esto se maneja hoy a travs de los centros de informtica. Entonces con fundamento en esa Ley, la Ley 527 de Comercio Electrnico le da validez probatoria a todos esos documentos que tiene Internet, fax. Entonces dice: cmo es posible que si nos quedamos hoy pensando que si la promesa no consta por escrito no hay promesa. Entonces, en sntesis la PROMESA ES CONSENSUAL. Entonces fjense que en un mismo contrato tenemos disparidad de tratamiento para los Comerciantes es Consensual para el Cdigo Civil es Solemne.
Hay dos bienes Muebles a los que el legislador les da tratamiento de Inmuebles. Las naves y las aeronaves no obstante ser Muebles la Ley le da tratamiento de Inmuebles. No se puede comprar una nave o aeronave si no es por escritura pblica, es un Contrato Solemne.
b. CONTRATOS REALES: Se perfecciona con la entrega de la cosa, y son taxativos
Dice el cdigo civil que los contratos reales son aquellos en que para que sean perfectos es necesaria la Tradicin de la cosa. El Art.221 y 2222 C.C. Ejemplo: no se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin y la tradicin transfiere el dominio. Concluimos que el Mutuo Civil es un contrato real. Se hace la precisin de Mutuo Civil porque los comerciantes construyeron y aplican y tienen consignados en el cdigo de comercio la teora de los llamados Actos Precontractuales o Actos Preparatorios. Para los comerciantes, cuando dan su palabra se comprometen siguiendo el cdigo de comercio; y al hacer una oferta de contrato, genera responsabilidad, por lo que no se puede pactar acuerdo o invitar a contratar y luego no respetar la oferta que se ha formulado. Entonces desde el mismo momento en que se formula la invitacin a alguien para que contrate, desde ese mismo momento se generan las responsabilidades, obligaciones (teora de los Actos Precontractuales), todava no hay contrato, pero se est haciendo la insinuacin o la invitacin a contratar (oferta) y eso genera obligaciones. Esa teora la estudi el cdigo de comercio que reza:
Cuando hay una persona que formula una oferta tiene que esperar un lapso para que la persona a quien le dirija la oferta se la conteste, si la oferta es de presente se contesta de inmediato pero si no se da un plazo para que diga si s o si no.
El oferente no se puede retractar de esa oferta, tiene que esperar a que venza el plazo; si se retracta ah hay una responsabilidad.
Por ello los comerciantes no son partidarios de los contratos reales, no hay un solo contrato real en el cdigo de comercio; porque ellos no esperan hasta la celebracin del contrato para considerar que hay responsabilidad, por qu, porque ellos dicen que hay responsabilidad precontractual. Por eso entonces los contratos reales los encontramos en el cdigo civil.
Art. 2200 C.C. Contrato de Comodato En el comodato o prstamo de uso en que una de la parte le entrega a la otra, este contrato no se perfecciona sino con la tradicin de la cosa.
Art.2237 C.C. Contrato de Depsito El contrato se perfecciona con la entrega que el depositante hace de una cosa al depositario, este contrato se perfecciona por la entrega
Para saber si un contrato es Real es muy fcil es el mismo legislador civil quien se va encargando de decirte si ese contrato es o no real. Si al leer un contrato y ah reza que no se perfecciona sino es con la entrega, no se perfecciona sino con la tradicin, entonces ese contrato es Real. Ejemplo: el contrato de bien raz es Real? El Art.1857 C.C. dice que este contrato se considera perfecto cuando se otorga la escritura pblica por lo tanto es solemne.
c. CONTRATOS FORMALES: La formalidad puede provenir de la ley o de la voluntad de las partes. Se refiere al momento de la formacin y exige para su perfeccionamiento y eficacia una formalidad o solemnidad especial aparte del consentimiento expresado. Las formalidades son objetivas y estn preestablecidas por el legislador. Generalmente la solemnidad est referida a un escrito bien sea pblico o privado. Hay que precisar entonces que contratos solemnes no solo son aquello que deben celebrarse por medio de escritura pblica.
Contrato Formal o Solemne: es aquel en que la ley ordena que el consentimiento se manifieste por determinado medio para que el contrato sea vlido. En la legislacin se acepta un sistema eclctico o mixto respecto a las formalidades, porque en principio, se considera que el contrato es consensual, y slo cuando el legislador imponga determinada formalidad debe cumplirse con ella, porque de lo contrario el acto estar afectado de nulidad.
Existen tambin las que se llaman formalidades ad probationem que son las realizadas a fin de poder demostrar la celebracin de un acto; por lo general consiste en realizar el acto ante notario y tambin son llamadas solemnes que son cuando la voluntad de las partes, expresada sin formas exteriores determinadas, no basta para su celebracin, porque la ley exige una formalidad particular en la ausencia de la cual el consentimiento no tiene eficacia jurdica. La distincin entre contratos formales y solemnes estriba en lo referente a la sancin. La falta de forma origina la nulidad relativa; la falta de solemnidad ocasiona la inexistencia.
4. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA REGULACIN PUEDEN SER: TPICO Y ATPICO
a. CONTRATOS TPICOS O NOMINADOS: Est regulado por cualquier norma, ley, etc. Tienen un nombre y una regulacin ya sea en un cdigo o en las leyes especiales, ejemplo: el contrato de arrendamiento, de compraventa, de mandato
b. CONTRATOS ATIPICOS O INOMINADOS No estn regulados. Nace de la iniciativa de las partes, no de la estructura predeterminada de la ley. En estos contratos se aplica la normatividad que ms se le parezca, entendiendo que las normas de la compraventa son las primeras normas a las que hay que recurrir para poder regular el contrato. Ejemplo: el arrendamiento de espacio, en ste caso se aplican las normas de arrendamiento.
5. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE SU FORMACIN, LOS CONTRATOS PUEDENSER: DE LIBRE DISCUSIN Y DE ADHESIN
a. CONTRATOS DE LIBRE DISCUSIN: Un contrato en que las partes determinan las normas que han de regir el contrato.
Son aquellos que resultan del libre debate de sus clusulas por parte de los contratantes, del libre acuerdo de sus voluntades; manejan la teora de la autonoma de la voluntad, en donde las partes discuten con miras a precisar sus obligaciones dentro del negocio que se van a vincular, discuten y disciernen sobre las clusulas del contrato.
b. CONTRATOS DE ADHESIN: Una parte solo tiene la alternativa de adherirse, porque ya hay una estructura preestablecida
Son aquellos que en el cual las estipulaciones o clusulas del contrato son redactadas por una de las partes, limitndose la otra a aceptarlas en su totalidad; es decir simplemente se adhiere a ellas. Este tipo de contrato no maneja la teora de la libre autonoma de voluntad de las partes, es decir existe la superioridad en uno de los contratantes.
Saber si un contrato es de adhesin sirve para que en dado caso de haber una clusula oscura sea en contra de la parte dominante en el contrato
Clusula leonina: Son clusulas hechas en virtud de la actitud abusiva de una de las partes, ejemplo: Se compra un artculo, y se advierte que si sale daado no se admite devolucin. Las clusulas leoninas en los contratos de adhesin se tienen por no escritas.
6. SEGN LA EQUIVALENCIA DE LAS PRESTACIONES LOS CONTRATOS PUEDEN SER:
a. CONMUTATIVOS: Cuando cada una de las partes se obligan a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra debe dar o a hacer a su vez; hay equivalencia en las prestaciones a lo que se obligan las partes; ese contrato es Conmutativo.
Ejemplo: En la Compra Venta por ejemplo, cuando yo pago por el apartamento una suma de dinero esa prestacin es equivalente a la satisfaccin del bien que estoy adquiriendo, hay equivalencia entre la prestacin del vendedor y a su vez la del comprador. Pero cuando no hay esa equivalencia sino que lo que hay es una Contingencia incierta de ganancia o prdida estamos en presencia de un Contrato Aleatorio.
b. CONTRATO ALEATORIO: Lo que est en juego es la suerte, el azar, el alea. Entonces el cdigo civil trae como ejemplos de Contratos Aleatorios: Art.1282 C.C. Son contratos aleatorios el juego, la apuesta y la constitucin de una renta vitalicia esos son los ejemplos que trae el cdigo civil de contratos aleatorios.
El Cdigo de Comercio el de Seguros est dentro de los pocos contratos aleatorios que podemos encontrar
El Art.1036 del C.C. Se darn cuenta que en la primera norma el legislador dice que el Seguros es un Contrato aleatorio. Porque lo que hay de por medio cuando se realiza un contrato de seguros es un alea, es una contingencia incierta; entonces el interesado va la compaa de seguros a asegurar el vehculo y luego la Compaa de seguros luego de examinar la tarjeta de propiedad las caractersticas del vehculo, el modelo etc., determina cual es el valor por el cual lo puede asegurar y pregunta contra qu riesgos lo puede asegurar? Contra riesgos, robo, incendio, daos a terceros etc., entonces la compaa de seguro informa el monto de las plizas y el valor a pagar. Generalmente estos contratos son anuales pero pueden ser por el tiempo que convengan las partes; si durante ese ao que se pacta el carro no sufre robos, incendio, no le causa daos a terceros, que dicha para la aseguradora, pague el monto que gan por asumir ese riesgo. Pero por el contrario se llegase a robar ese carro la Aseguradora tendr que desembolsar el valor asegurado. Entonces no hay equivalencia entre las prestaciones a que se obligaron; el que la suscribe paga un monto (sufra o no daos el bien asegurado), y la Aseguradora paga (en caso de dao, siniestro, etc.). All existe un alea pueda que suceda pueda que no suceda.
Por qu es tan importante esta clasificacin de Contratos Aleatorios y Contratos Conmutativos? Por qu el legislador hace la distincin entre la equivalencia de las prestaciones, cundo las prestaciones son equivalentes y cuando no lo son? La razn por la cual el legislador se preocupa en clasificar los contratos conmutativos y los aleatorios es porque hay algunas acciones que solamente caben en los contratos conmutativos, o a la inversa, a los contratos aleatorios no le est permitido invocar algunas acciones que estn reconocidas en la legislacin civil y en la legislacin comercial.
Un ejemplo es la Teora de la Imprevisin contenida en el Art.868 C. C, as Cuando circunstancias extraordinarias imprevistas o imprevisibles posteriores a la celebracin sucesiva, peridica o diferida alteren o agraven la prestacin de futuros cumplimiento a cargo de una de las partes en grado tal que le resulte excesivamente onerosa podr sta pedir su revisin. El Juez proceder a examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del contrato y ordenar si ello es posible los reajustes que la equidad indique, en caso contrario el Juez decretar la terminacin del contrato, esta regla no se aplicar a los contratos aleatorios, ni a lo de ejecucin instantnea. Consiste esta teora fundamentalmente en la posibilidad que se tiene que cuando se presenten circunstancias imprevistas se le puedan pedir al juez que revise las bases del contrato para que si l lo considera decrete los recursos a que haya lugar o en su caso la rescisin. Entonces, esa equivalencia no es propia de los contratos aleatorios, de all que el legislador haya dicho No cabe en este tipo de acciones.
7. SEGN LA FORMA COMO EXISTEN LOS CONTRATOS: Pueden ser:
a. Principales: Es aquel que existe por s mismo sin necesidad de una convencin. La mayora de los contratos naturalmente son principales (mandato, depsito etc.) Y la regla general es que subsistan por s solo; pero hay algunos contratos que para que existan necesitan de otro contrato, se surgen al mundo para garantizar otro contrato y esto no es solamente aplicable a los contratos sino a las obligaciones.
Vamos a examinar el Art.65 C.C. Cauciones significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin: La Fianza, la hipoteca y la prenda. Fjense que el cdigo toca las cauciones desde el punto de vista de las obligaciones
b. Contratos Accesorios: (Contrato de fianza, hipoteca y de prenda). La Fianza es un contrato por medio del cual yo pretendo garanta personal de una obligacin.
Ejemplo: Cuando va a prestar un dinero y el mutuante cree que no tiene suficiente capacidad econmica entonces exige que le presente un fiador, esto es muy propio del Derecho Civil, en el Derecho Comercial no se utiliza la figura del fiador. Se realiza un contrato de Fianza y de esa manera con esa tercera persona que entra en calidad de fiador garantiza otro contrato principal que se llama Contrato de Mutuo. Este contrato subsiste en la medida en que subsista el contrato que est garantizando. Cuando se paga el dinero prestado, obviamente desaparece la Fianza.
Igualmente sucede con la hipoteca y la prenda, estas son garantas reales, por ejemplo; cuando se realiza un prstamo de vivienda en una entidad bancaria, la cual exige, la suscripcin de con contrato de hipoteca (poniendo como garanta un bien a adquirir con el dinero que el banco prest).
Entonces ese Contrato es Accesorio, accede al contrato principal que es el Mutuo O Prstamo de Dinero, cuando se termine de pagar al Banco el dinero prestado ah si inmediatamente cesa en sus efectos el Contrato de Hipoteca cerrada. Aunque existe la modalidad de hipoteca abierta, en esta modalidad cuando est garantizando dos o ms obligaciones por supuesto no se extingue sino que queda vigente mientras haya una obligacin de las que ella est garantizando la hipoteca continua vigente.
Igual cosa sucede con la prenda que tambin puede ser abierta o cerrada con la gran diferencia que se dan en prenda los Bienes Muebles, cuando se pignora un mueble como por ejemplo el carro, entonces no me queda ms remedio que acudir a la figura de la prenda. Al momento de terminar de pagar el crdito por la compra del vehculo, tambin, termina el contrato, cesa los efectos del Contrato de Prstamo.
Entonces la importancia de esta clasificacin radica en que sigue vigente el aforismo romano de que lo accesorio corre la suerte de los principal obviamente en que con las explicaciones que le hemos hecho.
Hoy en da pleno siglo XXI no siempre lo accesorio corre la suerte de lo principal, no siempre eso lo concibieron los romanos en aquella poca. En el mundo moderno cuando existe la figura de la hipoteca abierta que no la concibi el Cdigo Civil, pues ya hoy lo Accesorio no corre la suerte de lo Principal. Por ejemplo al constituirse una hipoteca se pueden garantizar dos o ms obligaciones y mientras est vigente as sea la simple tarjeta de crdito ah est la hipoteca para garantizar el pago de esa obligacin, entonces no se puede decir hoy as a voz en cuello de que lo accesorio siempre sigue la suerte de lo principal; pero entonces digamos que sigue siendo la regla general con la excepcin cuando se constituye hipoteca o prenda de garanta.
CONTRATO PRIVADO Y PBLICO:
a. Contrato Privado: es el realizado por las personas intervinientes en un contrato con o sin asesoramiento profesional. Tendr el mismo valor que la escritura pblica entre las personas que los suscriben y sus causahabientes
b. Contrato Pblico: son los contratos autorizados por los funcionarios o empleados pblicos, siempre dentro del mbito de sus competencias, tiene una mejor condicin probatoria. Los documentos notariales son los que tienen una mayor importancia y dentro de ellos principalmente las escrituras pblicas.
CONTRATOS INSTANTNEOS Y CONTRATOS DE TRACTO SUCESIVO
a. Contratos instantneos: los instantneos son los contratos que se cumplen en el mismo momento en que se celebran de tal manera que el pago de las prestaciones se lleva a cabo en un solo acto. Por ejemplo, es un contrato instantneo la compraventa al contado, la permuta.
b. Contratos de tracto sucesivo: los de tracto sucesivo son aquellos que en el cumplimiento de las prestaciones se realiza en un periodo determinado. Por ejemplo; el arrendamiento es de tracto sucesivo, porque durante un tiempo determinado la cosa estar en poder del arrendatario y a su vez ste pagar peridicamente una renta.
Tiene importancia esta clasificacin en cuanto a la nulidad, porque en los contratos instantneos s es posible la restitucin de las prestaciones. En cambio, en los de tracto sucesivo, no siempre lo es, porque habr algunas que ya definitivamente quedaron consumadas y existir una imposibilidad de hecho para restituirlas.
Por ejemplo en el arrendamiento hay un obstculo insuperable para restituir el uso que ya disfrut el arrendatario, y su nulidad no trae consigo la devolucin de la renta, porque el arrendatario no puede a su vez devolver el uso. En cambio, en la compraventa, la nulidad trae como consecuencia la restitucin de la cosa y del precio aun cuando sea de tracto sucesivo porque se haya pagado este ltimo en abonos ferir la propiedad de una cosa o un derecho, y el otro comprador, a su vez, se obliga a pagar por ellos un precio cierto en dinero.
TEORA ESPECIAL DEL CONTRATO
Hace referencia a los elementos accidentales del contrato
1. CLAUSULAS GENERALES DEL CONTRATO
Son clusulas que se pueden aplicar a todos los contratos si no se contradice su esencia.
A. CLAUSULA PENAL
En la clusula penal no hay ni es una garanta por que no suple una obligacin. Es una particularidad de los contratos, segn el Art. 1592 CC consiste en que una persona para asegurar el cumplimiento de una obligacin, sujeta a una persona a una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal. Sin embargo la clusula penal no tiene un sentido meramente sancionatorio, pues es utilizada tambin como una tasacin anticipada de perjuicios tenemos entonces dos tipos principales de clusula penal:
1. CLUSULA PENAL CON EFECTO INTIMIDATORIO: Es clusula intimidatoria la que pretende amenazar con la imposicin de una sancin el incumplimiento.
2. CLUSULA PENAL CON EFECTO ESTIMATORIO: Consiste en la tasacin anticipada de perjuicios. Implica la responsabilidad de las partes de establecer un avalo anticipado de los perjuicios que pueden tener lugar por el incumplimiento de la prestacin debida o por el retardo de la misma. No hay que probar los perjuicios, ni la naturaleza, ni su monto, pues ya ha sido fijado de antemano.
Resarcimiento de perjuicios. Las partes al momento del contrato prevn el futuro del contrato en el punto de los perjuicios. No hace referencia a todo el contrato puede ser un incumplimiento a una parte especifica del contrato. Pero no puede haber dos clusulas sobre el mismo hecho.
Utilidad de las clusulas penales (con efecto intimidatorio estimatorio): Si no existe clusula penal estimatoria, si se pueden cobrar los perjuicios pero el demandante corre con la carga de la prueba, es decir, se tiene que ir a un proceso ordinario. La clusula penal con efecto intimidatorio no es estimatoria de perjuicios, y para probarlos se tiene que ir a la va del proceso ordinario. Si se pacta clusula penal con efecto estimatorio, se est relevado de probar los perjuicios y solo se prueba el incumplimiento. En el caso de la clusula penal estimatoria siempre hay un componente intimidatorio, nunca se podr probar un valor menor en razn a que esta siempre contiene intimidacin. Cuando el perjuicio es mayor al estimado en la clusula penal estimatoria se puede apartar de la clusula y probar el total, es decir, desde cero. Cuando hay dudas en la clusula siempre ser estimatoria. La clusula intimidatoria debe estar expresamente pactada y nunca contiene estimacin de perjuicios. La clusula penal tiene lesin enorme, nunca podr exceder el valor de la prestacin, es decir, se tiene que establecer el valor de la prestacin para saber cul es el lmite. En el contrato pueden ir las dos clusulas penales, si las partes lo acuerdan por que no son excluyentes. La clusula no puede constituirse como condonacin del dolo futuro, por lo que, cuando los perjuicios son mayores a los pactados, el perjudicado podr apartarse de la clusula penal pero deber probar el perjuicio, el hecho culposo del agente y el nexo causal, adems del valor de la indemnizacin. En materia mercantil Art. 867 CC. Inciso 2 menciono sobre el particular que Cuando la prestacin principal este determinada o sea determinable, en una suma cierta de dinero, la pena no podr ser superior del monto de aquella
La utilidad del contrato est determinada por el valor que proporciona, es por esto, que no puede existir una sancin que supere la utilidad econmica, pues desmeritara la prestacin.
La sancin debe ser igual o menor al valor pactado en el contrato.
B. LESION ENORME
Es una clusula de la naturaleza de los contratos, no es una clusula accidental, no es pactada por las partes; en la medida que el mismo legislador es el que ordena que en ciertos contratos exista equidad en los intervinientes ante la economa. La lesin enorme es una clusula de equidad que se entiende incorporada al contrato
No se permite pactar en contra de la lesin enorme, ni renunciar a ella
La lesin enorme no es exclusiva del contrato de compraventa, es taxativa y se encuentra en los contratos de: 1. Compraventa de bines inmuebles 2. permuta 3. clusula penal 4. anticresis 5. hipoteca 6. particin de herencia
LESION ENORME EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA Y PERMUTA: El lmite por el cual una persona puede pactar es el de 200% es decir hasta el doble y del 50% es decir hasta la mitad del valor de la cosa que equivale al 100%. Estos rangos hacen parte de la libertad contractual. Pero, cuando se pacta por encima del 200% o por debajo del 50% se viola el inters de la economa y existe LESION ENORME.
SANCIN DE LESION ENORME
Si es mayor del 200% el vendedor debe devolver el exceso ms un 10% Si es menor del 50% se ajusta el valor al 100%, valor real de la cosa menos un 10%.
Quien sufre la lesin enorme es la economa, en la relacin contractual hay perjudicados cuando no se ha renunciado a la lesin enorme, una vez renunciada, ya no existe perjudicado
REGLAS LESION ENORME
En el acto de constitucin del contrato no se puede renunciar a la lesin enorme; si las partes acuerdan renunciar a la lesin enorme se entender esa clusula por no escrita La renuncia posterior al negocio de constitucin es vlida y produce efectos, porque se le permite a las partes tener una causa distinta a la celebracin del negocio, pero esta renuncia solo opera en el caso de la compraventa.
La lesin enorme implica una revisin objetiva del contrato.
La lesin enorme no es exclusiva de la compraventa.
La lesin enorme tiene un trmino de prescripcin que es de un ao en el caso de la compraventa.
En la revisin del negocio para hacerlo subsistir, el lesionante debe someterse a la sancin, de tal forma que se ajusta al negocio, es decir; que se tiene que devolver el exceso ms un 10%, o pagar el faltante menos un 10%. Si la persona decide no someterse a la sancin se RESCINDE el negocio; es decir, se devuelve el precio y la cosa.
C. CLUSULA DE LA IMPREVISIN CONTRACTUAL
Es una clusula de la naturaleza del contrato
Un amplio sector de la doctrina ha considerado que la aplicacin de esta figura constituye una especie de atentado contra la afirmacin del principio de la fuerza obligatoria del contrato, ya que una vez perfeccionado el contrato, en virtud del cumplimiento de las condiciones y formalidades pertinentes, las partes quedan sometidas a esa ley contractual y ninguna de ellas est facultada para derogarlas o modificarla a su arbitrio, Art. 1602 del CC.
Contrario a esta fuerza obligatoria del contrato se ha desarrollado la clusula de imprevisin como la posibilidad de revisar el contrato cuando este se desequilibr en perjuicio de una de las partes, para una de ellas resulta ms gravosa la prestacin o excesivamente onerosa de lo que fue prevista en el contrato, por la ocurrencia de circunstancias imprevistas en la convencin y tambin imprevisibles en el momento de contratar, pues no pasaron por la mente de los contratantes y que por lo mismo no fueron objeto de una clusula expresa que las conjurara.
Los contratos susceptibles de verse afectados por la imprevisin son los de ejecucin sucesiva, es decir aquellos cuyas obligaciones se ejecutan simultneamente, se cumplen por un periodo ms o menos largo, en forma sucesiva, escalonada.
El Art. 868 del CCO. cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas o imprevisibles, posteriores a la celebracin de un contrato de ejecucin sucesiva, peridica o diferida, alteren o agraven la prestacin de futuro cumplimiento a cargo de una de las partes, en grado tal que le resulte excesivamente onerosa, podr pedir su revisin.
El juez proceder a examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del contrato y ordenar, si ello es posible, los reajustes que la equidad indique; en caso contrario, ordenara el juez decretar la terminacin del contrato. Esta regla no se aplicara a los contratos aleatorios ni a los de ejecucin instantnea.
La imprevisin se basa en los principios de equidad y buena fe ya que uno de los contratantes no puede enriquecerse a costa de otro.
Requisitos: a) Que no se trate de contratos instantneos, sino de tracto sucesivo b) Que no se trate de contratos aleatorios c) Que no se trate de circunstancias que pudieron preverse al momento de realizarlo. d) Que se presente una excesiva onerosidad. e) Que se trate de acontecimientos que estn fuera de la voluntad de las partes, es decir ajenas a ellas.
D. PACTO DE ARRAS
Son clusulas accidentales del contrato, no estn en el contrato a menos que las partes lo dispongan.
Las arras son dinero a cosas que se dan a la otra parte en el contrato como prueba de quedar convenidos o de facilitar el retracto
Cuando se pactan arras, estas se tienen que dar, de donde el pacto de arras es real; es decir no existe la clusula y no se podrn cobrar si no hay la entrega del dinero o de la cosa, toda vez que las arras se perfeccionan con la entrega de la cosa.
Clases de arras: Las arras se clasifican segn el Cdigo Civil en:
a. ARRAS CONFIRMATORIAS: (Art. 1861 CC.): Si expresamente se dieren arras como parte del precio o como seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta. Constituyen prueba de la celebracin de un contrato.
Si hay incumplimiento, la parte que cumple o se allana a cumplir podr demandar por la va judicial o el cumplimiento o la resolucin, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios, ya que las arras se elevan como prueba de la celebracin del contrato. Cuando hay incumplimiento ser un incumplimiento contractual porque ya hay negocio jurdico
Cuando las arras confirmatorias tienen la misma esencia de la prestacin, cuando stas hayan cumplido su finalidad, se convertirn en parte de la prestacin
Cuando no constituyen parte de la prestacin las arras una vez hayan cumplido su cometido se tendrn que devolver
b. ARRAS PENALES O DE RETRACTACIN: Pueden ser dinero o cosas, no confirman el negocio, sino vuelven al negocio condicionado, esta condicin consiste en que las partes se reservan la posibilidad de resolver el negocio, es decir, cualquiera de la partes puede retrotraerse del negocio.
Efectos que producen las arras de retractacin: Las partes dentro del plazo pactado expresamente o, a falta de plazo fijado, en el trmino de los dos meses subsiguientes a la convencin, pueden dejar sin eficacia la venta o la promesa de venta, volviendo todo al estado anterior; el contrato estara afectado por una condicin suspensiva negativa, de donde si se hace uso de la facultad, el contrato carecera de existencia. (Art. 1860 C.C.) Quin ejerce la facultad de retracto, pierde las arras, si las dio, o las entrega dobladas si las recibi. Si las partes no se retractan, las arras dadas deben ser restituidas a quin las entreg, o bien imputarse al precio si fuere el comprador quin las dio. Es de advertir que las arras no son parte del precio, pero cumplida su misin pueden convertirse en parte del mismo. Durante los dos meses las arras no son pago, pasados los dos meses se convierten en pago si son dinero o cosas de la misma especie de la prestacin. No se pueden dar conjuntamente las arras confirmatorias y las de retractacin. No existe lesin enorme para las arras. Si se pactan arras y no se establece de que clase son, se presumirn retractaras.
E. CLUSULA ACELERATORIA
Es una clusula de la naturaleza de los contratos de ejecucin instantnea pero con cumplimiento diferido o pago diferido, en los casos establecidos en la ley, pero igual puede constituirse como clusula accidental bajo las causales establecidas por las partes cuya virtualidad es la aceleracin del plazo concedido para el cumplimiento.
Esta clusula es de dos tipos
1. Legales o de la naturaleza: Se da cuando: Incurra el deudor en un proceso concursar Cuando hay extincin o disminucin de las garantas, por ejemplo: cuando X le presta a Y, Y para garantizar la obligacin presta hipoteca de su casa, este bien inmueble se extingue, se extingui la garanta Cuando sea declarado el deudor en insolvencia, es decir, cuando los pasivos son mayores que los activos.
2. Accidentales: Quedar as: Si el deudor incurre en se acelerar
a. Convencionales: En materia de contratos, el hecho de no pagar una sola cuota, ya hace refutar el pago por parte del acreedor.
Solo se da en los contratos de ejecucin instantnea pero con cumplimiento diferido, que consisten en: surgido el ttulo, surge inmediatamente las prestaciones, pero por acuerdo de las partes se cumple o se paga de manera diferida Si se paga instantneamente no hay aceleracin
Se entiende por Retardo el simple incumplimiento de la prestacin en el trmino o en las condiciones pactadas. Y por Mora se entiende el retardo acompaado de la constitucin en mora, es decir, la notificacin al deudor de su incumplimiento por va judicial.
Para tener en cuenta: La clusula aceleratoria pactada en el contrato puede ser facultativa o instantnea. La clusula aceleratoria no es incompatible con la clusula penal. Opera en el contrato de leasing, pero no en el contrato de arrendamiento.
b. Facultativa: Dadas las circunstancias previstas en la ley o las pactadas, el acreedor tiene la facultad de acelerar
c. Instantnea Dadas las circunstancias opera la aceleracin
Si el personaje es demandado ejecutivamente, el acreedor podr acelerar el plazo y hacer efectiva la obligacin. Para saber el deudor si se aceler o no, el acreedor debe constituirlo en mora que se hace a travs de un proceso judicial.
Sin embargo, para hacer efectiva la clusula y no recurrir al proceso judicial, la ley dijo que con la presentacin de la demanda se acelera la obligacin.
Para evitar lo anterior se tendra que pactar en el contrato que la clusula es de ejecucin instantnea.
F. CLAUSULA DE LA CESION DE LA POSICIN CONTRACTUAL
Consiste en que una de las partes del contrato cede su posicin, cambiando uno de los sujetos de la obligacin contractual.
Es un acto unilateral, a iniciativa del acreedor, nunca del deudor, pero tanto el acreedor como el deudor tienen deudas recprocas. Opera en los contratos bilaterales, prestacionales pendientes o de ejecucin continuada, onerosos; solo en estos contratos se puede trasladar la posicin contractual.
Aspectos importantes de la cesin: 1) Debe recaer sobre activos de derechos patrimoniales del cedente, quin se despoja de su acreencia a favor del cesionario. 2) Debe tratarse de crditos nominativos, esto es, que contenga los nombres del acreedor y del deudor, as debe estar consignado en el ttulo o documento existente. 3) Debe versar sobre derechos personales individualizados. 4) Debe referirse a crditos cuya cesin no est prohibida por la ley. 5) Puede tratarse de crditos civiles o comerciales que expresamente no estn reglamentados por la ley mercantil. Segn el artculo 1966 del CC. las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales.
El cdigo habla de la sesin de contratos pero no es as realmente, lo que sucede es que una da e las partes sede la POSICIN que tiene dentro del contrato, cediendo sus derechos u obligaciones.
Regulaciones de la cesin:
A. CIVIL: Intervienen: el cedente, el cedido que son las partes en el contrato original y un tercero, cesionario.
Cmo opera?
1. El cedente debe hacer una nota de cesin, que debe contener por lo menos el nombre del cesionario y la firma del cedente, sin embargo, una nota de cesin debe contener los efectos de una cesin
Nota: nunca podr ser un endoso
Luego el cedente debe hacer la entrega del documento (contrato con la nota de cesin) al cesionario. Al momento que el cedente lo entrega al cesionario, es decir, cuando el cesionario lo recibe la cesin surte efectos.
Efecto: el cedente se compromete por la validez del contrato que est cediendo, en la medida que el cesionario tiene una incertidumbre en el contrato, ya que l, no particip en el contrato original; por consiguiente, para acabar con la incertidumbre el cesionario al momento de ser notificado de la cesin, puede hacer una reserva de cumplimiento, que consiste en que el cesionario vincula al cedente como un deudor subsidiario (no solidario) del cedido; es decir, si el cedido no le cumple al cesionario, el cedente lo debe hacer.
Cuando el contrato se celebr de manera verbal, le corresponde al cedente hacer en un documento la memoria del contrato (no es un contrato ya que es un acto unilateral) y a ste se le coloca la nota de cesin.
2. Vinculacin del cedido, es necesario que el cesionario notifique al cedido con la exhibicin del ttulo, es decir del contrato con la nota de cesin. Como el cedido no se puede oponer a la cesin, puede: a) Una reserva de cumplimiento: Que si el cesionario no paga garantizar la obligacin el cedente b) Una reserva de excepciones: Consiste en poderle oponer al cesionario las mismas excepciones personales que le hubiere podido proponer al cedente
Nota: Las dos reservas se pueden proponer al mismo tiempo, pero se tienen que hacer en el mismo contrato.
La reserva de excepciones es un derecho obligatorio, solo lo puede imponer el cesionario y el cedido.
Efectos: Cuando se notifica al cedido, el cedente se libera de la prestacin, a menos que se den las reservas.
B. MERCANTIL: Si el contrato es por escrito la cesin se har por escrito, si el contrato inicial es verbal, la cesin se har verbalmente.
Cuando se hace por escritura pblica, la cesin se har por escrito y con autenticacin de firmas
Si son de aquellos que deben registrarse, debe registrarse la cesin
Segn artculo 888 del CC., la sustitucin podr hacerse por escrito o verbalmente, segn que el contrato conste o no por escrito. Pero si el contrato consta en escritura pblica, la cesin podr hacerse por escrito privado, previa autenticacin de la firma del cedente, si sta no se autntica o no se presume tal, no producir efectos respecto de terceros mientras no sea inscrita en el correspondiente registro.
NOTA: Es de aclarar que el Arrendamiento en materia Mercantil NO se puede ceder.
II. ALGUNAS FORMAS DE TERMINACIN O ANIQUILAMIENTO DEL CONTRATO.
Lo usual, lo normal o como dice la Corte Suprema de Justicia, la ms comn de las veces es que los contratos terminen con el cumplimiento de las obligaciones que inicialmente fueron pactadas. Las obligaciones se extinguen segn el Art. 1625 C.Civil por convencin, solucin o pago efectivo, novacin, transaccin, remisin o condonacin, compensacin, confusin, por la prdida de la cosa que se debe, por la declaracin de nulidad o por la rescisin, por el evento de condicin resolutoria, por la prescripcin, tambin existen otras formas determinacin de vnculos jurdicos o de los contratos.
Por lo tanto se puede establecer que respecto de la Forma de EXTINCION DE LOS CONTRATOS, se dice que hay cuatro modos de extinguirse los contratos:
La Nulidad, La Rescisin, La Revocacin y la Resolucin as:
LA NULIDAD consiste en la comprobacin judicial de la inexistencia jurdica del contrato.
La RESCISION es la disolucin del vnculo por mutuo consentimiento de las partes, o aun por una de las partes en contratos de tracto sucesivo o de ejecucin continuada sin plazo fijo.
La REVOCASION consiste en la anulacin del acto por quien se haba obligado en formas unilateral: en la donacin, en el testamento, por ejemplo.
La RESOLUCION es la extincin del vnculo por voluntad de la parte que, habiendo sido perjudicada por la falta de cumplimiento de la obligacin a cargo de la otra parte, pudo exigir su cumplimiento o bien extinguir la relacin.
Ac la Nulidad y la Resolucin producen efectos retroactivos, de tal manera que el contrato se tiene como si nunca hubiese existido.
La Rescisin y la Revocacin no tienen efecto retroactivo.
Existe sin embargo una forma de resolucin que podra tener efectos retroactivos; la de los contratos continuados, cuya ejecucin ya ha comenzado. A esta forma de resolucin se le designa por la doctrina francesa RESILIATION, como institucin diversa de la resolucin (resolucin) y de la rescisin.
1. TERMINACIN DE CONTRATOS.
Este trmino se utiliza para los contratos de trato sucesivo o pagos peridicos que son aquellos cuyas obligaciones y prestaciones van surgiendo en el tiempo como el contrato de suministro, arrendamiento, trabajo... y tcnicamente se dice que cuando se disuelven terminan, expiran o cesan y sus efectos son mas a futuro que retroactivos, porque lo ya cumplido no puede deshacerse.
Otra forma de terminacin de los contratos es por mutuo acuerdo, pues existe el principio en derecho de que las cosas se deshacen como se hacen.
Otra forma de terminacin es por revocacin y en estos casos porque la ley lo autoriza as una de las partes puede dar por terminado el vnculo jurdico por medio de la revocacin como en el caso del mandato que termina por la revocacin del mandante o pro la renuncia del mandatario. Art. 2189 C. Civil. Los perjuicios que puede generar la revocacin del mismo deben estudiarse en cada caso en concreto.
2. LA RESILIACION (RESILIATION).
Figura de la doctrina francesa y que fue adoptada por la doctrina chilena con innumerables aplicaciones en la legislacin colombiana.
Es la terminacin del contrato pero teniendo en cuenta los efectos a futuro. Art. 1496. Cdigo civil. La resiliacion no es retroactividad es solo terminacin del contrato.
En el contrato de ejecucin instantnea se da la resolucin del contrato, mirndolo con retroactividad y se da la indemnizacin de perjuicios.
En el contrato de trato sucesivo no se puede mirar con retroactividad, se da la teora de la resiliacion que es dar por extinguido o por terminado el vnculo jurdico, se mira a futuro. No se puede mirar este contrato desde el principio se mira desde cada uno de los pagos de las prestaciones.
3. RESOLUCIN DE CONTRATO. Art. 1546 C. Civil
Es una condicin, no tiene que estar pactada, opera por virtud de la ley.
Esta norma nos dice que la condicin resolutoria es solo para contratos bilaterales.
Debe haber un incumplimiento por una de las partes y el cumplimiento por la otra parte.
Verificado esto sera una forma anormal de terminar un contrato.
No se aplica a los contratos de trato sucesivo segn la doctrina tcnicamente no se aplica a stos sino que se aplica a los de ejecucin instantnea.
Opciones
En tal caso a su arbitrio la parte cumplida podr pedir: La resolucin El cumplimiento del contrato
Y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
La resolucin implica que se tienen unos efectos parecidos a los de la nulidad, se destruyen todos los vnculos jurdicos pasados, si hubo las partes deben hacerse las restituciones mutuas, las cosas vuelven al estado anterior de la celebracin del contrato y se anulan las obligaciones pendientes a futuro, aqu el aniquilamiento del vnculo jurdico no es por vicios sino por incumplimiento de una de las partes y despus de aplicar la condicin resolutoria.
Perjuicios: la accin indemnizatoria de perjuicios es una accin de reparacin de dao que pretende repararlos en aquella parte de la relacin jurdica o contratante que ha resultado afectada. La indemnizacin de perjuicios comprende: dao emergente y lucro cesante y ambos pueden cobrarse por: El no cumplimiento de la obligacin Por haberse cumplido imperfectamente o por haberse retractado el cumplimiento.
Dao emergente: se entiende por este el perjuicio o la prdida que proviene del incumplimiento de la obligacin o por cumplirse imperfectamente o por haberse retardado en el cumplimiento.
Lucro cesante: se llama as la ganancia o provecho que deja de reportarse por no haberse cumplido la obligacin, por cumplirse imperfectamente o por el simple retardo en el cumplimiento de la obligacin. Art. 1614 C.Civil
Los perjuicios se deben de conformidad con el art. 1615 C.Civil desde que el deudor se ha constituido en mora o si la obligacin es de no hacer desde el momento de la contravencin, es decir, desde el momento en que hizo lo que no deba hacer.
El deudor est en mora: Art. 1608 C. Civil 1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado. 2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto tiempo. 3. En los dems casos cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
Una excepcin al Art. 1608 Num.1 es el Art. 2007 C.Civil, que reza: Para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, aun cuando haya precedido desahucio; y si requerido no la restituyere, ser condenado al pleno resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l competa como injusto detentador.
3. MUTUO DISENSO TCITO.- Art. 1609 C.Civil
Aqu se tiene en cuenta que en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Para haber mora tiene que haber cumplimiento de una de las dos partes
Para tener en cuenta:
ARTICULO 1610. MORA DEL DEUDOR EN OBLIGACIONES DE HACER. Si la obligacin es de hacer, y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1) Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. 2) Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor. 3) Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
4. PACTO COMISORIO.- Art. 1935 C.Civil
El deudor no pagando el precio se resolver el contrato (la compraventa)
En el pacto comisorio se estipula expresamente en oposicin al Art. 1546 C. Civil
La norma debera establecer que debera constar por escrito el incumplimiento.
ARTICULO 1936. EFECTOS DEL PACTO COMISORIO RESPECTO A LAS ACCIONES. Por el pacto comisorio no se priva el vendedor de la eleccin de acciones que le concede el artculo 1930 (accin para para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios).
ARTICULO 1937. PACTO COMISORIO CON EFECTOS DE RESOLUCION IPSO FACTO. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
ARTICULO 1938. PRESCRIPCION DEL PACTO COMISORIO. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
EFECTOS ENTRE LAS PARTES
Si no se paga se resuelve, si la parte deudora o compradora no paga se resuelve, mediante la declaracin judicial (pacto comisorio simple) si es calificado el comprador podr pagar las 24 horas subsiguientes a la notificacin de la demanda y con ello el contrato conserva toda su vigencia, sin necesidad de tener que restituir la cosa si ya la tena, pero sino paga el precio entonces se resuelve el vnculo jurdico y no se tendr que pagar obligaciones futuras en caso de estar pendientes y habr que restituir las cosas dadas, es decir, las prestaciones dadas.
BIBLIOGRAFIA
1. CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA de 1991, portal http://web.presidencia.gov.co/constitucion/index.pdf.
ALUMNOS: RUBIELA SIERRA LEONES RUDY MAVERIK JAIMES DORIA COSTA OSPINO DALILA PALLARES BUELVA PETRONA ROMERO NAVARRO MATY STEFANY GONZALES JAIME W. AZAR GOMEZ OSCAR OATE MANJARREZ LAURA LUGO RUBIANO DANIELA NAVARRO ELEIDER FERNNDEZ CASTRO
VALLEDUPAR CESAR 2013 UNIVERSIDAD DE SANTANDER UDES SEDE VALLEDUPAR
DERECHO CIVIL OBLIGACIONES
DOCTORA: ANA MEJIA.
ALUMNOS: RUBIELA SIERRA LEONES RUDY MAVERIK JAIMES DORIA COSTA OSPINO DALILA PALLARES BUELVA PETRONA ROMERO NAVARRO MATY STEFANY GONZALES JAIME W. AZAR GOMEZ OSCAR OATE MANJARREZ LAURA LUGO RUBIANO DANIELA NAVARRO ELEIDER FERNNDEZ CASTRO
VALLEDUPAR CESAR 2013 CONCLUCION.
Logramos identificar que desde el punto de vista de la onerosidad existe contratos: onerosos y gratuitos. o Gratuito: Son aquellos contratos en donde la persona que se beneficia no contra presta. o Oneroso: Por medio del cual cada parte se obliga con el fin de obtener de la otra una contraprestacin equivalente, las dos partes contra prestan.
Logramos el conocimiento que el deudor no es responsable sino de culpa lata en los contratos que por su naturaleza tan solo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que hay un beneficio recproco de las partes; y de la levsima en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
Finalmente establecimos que los contratos formales; de ella viene su formalidad puede provenir de la ley o de la voluntad de las partes.
Observar que el contrato debe mirarse como un conjunto, como un todo, como si se tratara de un sistema.
Analizar la interpretacin de los contratos, este tema desde el punto de vista de la doctrina y desde el cdigo civil. Para la doctrina existen dos mtodos: o Subjetivo: se fundamenta en la intencin de las partes. o Objetivo: se fundamenta en lo declarado por las partes.
Comprender que las declaraciones y otros actos de una parte se interpretarn conforme a la intencin de esa parte, siempre que la otra parte la haya conocido o no la haya podido ignorar.
INTRODUCCION
El mtodo subjetivo cuando establece que conocida claramente la intencin de las partes debe estarse a ella ms que a lo expresado. Tambin encontramos establecer el principal acto o negocio jurdico en Colombia es el contrato y por ello es tambin la principal fuente de obligaciones. Se puede afirmarse que en Colombia entra en contradiccin el principio de la libre empresa y el rgimen contractual con los lmites de la autonoma privada determinados por la jurisprudencia. Podemos establecer que todo contrato es una convencin, pero que no toda convencin es un contrato. El contrato no solo crea obligaciones tambin puede modificarlas y extinguirlas. Pero si se va a realizar una modificacin debe ser esencial dentro del mismo.
El contrato debe interpretarse conforme a la intencin comn de las partes.
Si dicha intencin no puede establecerse, el contrato se interpretar conforme al significado que le habran dado en circunstancias similares personas razonables de la misma condicin que las partes."