A divisibilidade das observaes deve ser observada utilizando-se da definio de
divisibilidade de bens presente no art. 87. Os bens so divisveis quando possvel fraciona-los e cada uma das partes oriundas do fracionamento mantiver as caractersticas essenciais do todo, com reduo proporcional de seu valor. A indivisibilidade pode acarretar diminuio considervel de valor ou prejuzo do uso, decorrentes da diviso. Quanto as obrigaes, sero estas indivisveis quando o fracionamento da prestao for a) vedado por lei; b) vedado pelas partes; c) acarretar reduo considervel do valor da parte fracionada. O dispositivo 257 do CC define que a obrigao divisvel presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos sejam os credores ou devedores. Nada impede que sejam estabelecidas propores diferentes. A regra dispositiva. O art. 258, alm das categorias de vedao pela lei e contrato e reduo acentuada de valor, acrescenta a indivisibilidade acarretada pela razo determinante do negcio jurdico. Em havendo dois ou mais devedores, e a prestao foi indivisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda. O devedor que paga a dvida (entrega touro reprodutor, bem indivisvel, por exemplo) sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados. O devedor , portanto, responsvel pela integralidade do dbito, nesse caso, aproximando a obrigao indivisvel da solidria (art. 259). Caso haja pluralidade de credores, pode, cada um destes, exigir a dvida em sua totalidade. O devedor ou os devedores se desobrigaro, pagando: a) a todos conjuntamente ou b) a um, dando a este cauo de ratificao dos outros credores. S se desobriga, ento, se convocar os outros credores par que recebam a prestao em conjunto ou, ainda, se exigir do credor a quem efetuar o pagamento que oferea cauo de que repassar a parte dos demais (necessrio anuncia dos cocredores). Caso o devedor realiza a prestao a um dos credores, sem a anuncia dos outros, ter que pagar os demais credores. O pagamento, assim, impe ao devedor cautelas inexigveis no caso do devedor de credores solidrios, pois pode incorrer na no quitao da obrigao (quem paga mal paga duas vezes). Caso um s dos credores receba a prestao por inteiro, a cada um dos outros lhe assistir o direito de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total. O credor que exige mais rapidamente a obrigao indivisvel privilegiado, pois lhe confere a vantagem de ficar com o bem, e eventualmente, pagar mais pela cota dos outros credores. Ver art. 1322 do CC venda do bem e partilha do preo. Pode o credor remitir a dvida (sua cota-parte), o que no extingue a obrigao. A quota do credor remitente, contudo, deve ser abatida do valor cobrado pelo devedor ou a ele restituda (art. 262). Caso a prestao se transforme em perdas e danos por culpa de todos os devedores, estes devem repartir igualmente o valor a ser pago. Se o prejuzo foi ocasionado por um, ou alguns devedores, respondero somente estes, em contas iguais, pelas perdas e danos, exonerando-se os outros. No uma obrigao solidria, pois, para tal, necessria ser assim expressamente definida. to somente a responsabilidade de cada um por parte da obrigao.
Obrigaes solidrias.
Como define o art. 264 do cdigo civil, solidariedade o caso em que mais de um credor ou devedor tem direito, ou est obrigado, como se fosse o nico credor ou devedor. A solidariedade o vnculo jurdico pelo qual, na relao jurdica, comparecem mais de um credor, ou mais de um devedor. A dvida pode ser cobrada, em sua totalidade, de um s dos devedores, j que, em havendo solidariedade, como se apenas um devedor existisse (solidariedade passiva). Em se tratando do solidariedade ativa, qualquer um dos credores tem a prerrogativa de exigir o pagamento da dvida em sua totalidade. O art. 265 dispe que a solidariedade no se presume, ou seja, deve resultar da lei (caso do art. 942) ou da vontade das partes. A impossibilidade de presuno, no exclui, contudo, a possibilidade de reconhecimento da solidariedade a partir de determinado contrato (manifestao implcita das partes), que deve ser interpretado de acordo com o disposto no art. 112 do CC (levar em conta mais a inteno consubstanciada do que a literalidade da linguagem). Pela prescrio contida no art. 266, admite-se que haja distino de tratamento aos devedores ou credores solidrios, sem que isso comprometa a solidariedade. Nisso, existem as categorias possveis: a) solidariedade pura e simples (no contm condio, termo ou encargo); b) solidariedade condicional (e aquela cujos efeitos esto subordinados a fato futuro e incerto); c) solidariedade a termo ( aquela cujos efeitos esto subordinados a fato futuro e certo). Sobre a solidariedade ativa, o disposto no art. 267 define que cada um dos credores solidrios tem o direito a exigir do devedor a integralidade da prestao. Pode o credor, contudo, no exigir a integralidade da dvida. Tal artigo, ainda, deve ser observado em concordncia ao art. 268, pelo qual fica definido que, no havendo postulao por parte dos credores solidrios ao cumprimento da obrigao, pode o devedor pagar a qualquer um deles, extinguindo o dbito. Feito o pagamento, os demais credores devem se dirigir ao que recebeu para demandar seu quinho. Caso, contudo, tenha um dos credores solidrios demandado ao devedor comum o pagamento, deve este realiza-lo em favor daquele. Ainda, o pagamento realizado a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago (art. 269). A, B e C so credores solidrios e D o devedor comum. Caso A exija de D o pagamento parcial de R$ 10.000 (dvida total de R$ 30.000), restam ainda R$ 20.000 a serem pagos por D, valor que pode ser exigido por qualquer um dos credores solidrios (A, B e C). Caso um dos credores solidrios venha a falecer deixando herdeiros, no se estabelecer entre os herdeiros e os demais credores a solidariedade at ento existente. que define o art. 270. Desse modo, cada um dos herdeiros poder somente cobrar do devedor o valor que lhe couber (sua cota no valor da dvida). A exigncia da integralidade da prestao (art. 267) s ser possvel se a prestao foi indivisvel. Em se tratando de obrigao divisvel, portanto, os herdeiros devem receber s a parte da dvida que lhes cabe. A, B e C so credores e D o devedor comum. C vem a falecer, e o sucedem dois herdeiros, C e C. A dvida total de R$ 30.000. O credos solidrio falecido C tinha direito a uma cota de R$ 10.000 do montante total. Assim, C e C podem exigir, cada um, somente R$ 5.000 do devedor. A solidariedade, contudo, persiste em relao aos outros credores, que podem exigir os R$ 30.000. No caso do art. 271, a prestao se converte em perdas e danos, ou seja, a prestao originria substituda por dinheiro. Nessa situao, mesmo havendo a modificao da prestao por algo divisvel, subsiste a solidariedade. nessa regra que reside uma das principais dissonncias entre a obrigao solidria e a obrigao indivisvel. De acordo com o art. 263 a obrigao indivisvel perde o seu carter quando convertida em perdas e danos, o que no ocorre com a obrigao solidria ativa, que permanece. Tendo remitido a dvida ou recebido o pagamento, o credos solidrio assume o compromisso de responder perante os outros credores pela parte que caiba a cada um deles (art. 272). Percebe-se ento que a obrigao no fracionvel em relao ao devedor (relao externa), mas fracionvel em relao aos sujeitos ativos da obrigao (relao interna). So credores A, B e C e, devedor, D. C recebe o pagamento da dvida de R$ 30.000 em sua integralidade de D, o que faz com que assuma a responsabilidade de distribuir a A e a B suas respectivas cotas de R$ 10.000. Define o art. 273 que a um dos credores solidrios no podem ser opostas as excees pessoais oponveis a outros credores. Exemplo disso o caso em que o credos solidrio A coagiu o devedor D a constituir a obrigao. No entanto, caso o credor solidrio B exija a integralidade da dvida, no pode D alegar a coao de A como motivo de anulabilidade do negcio jurdico. Pelo art. 274, infere-se que se o julgamento de uma ao movida por um dos credores solidrios lhe desfavorvel, seus efeitos no podem atingir os demais, que no integraram a relao jurdica processual. No entanto, se o julgamento for favorvel, a deciso aproveitar aos demais credores. Ainda, caso o julgamento favorvel ao credor que est em juzo se funde em exceo pessoal daquele, ele no estensivo aos outros credores solidrios (caso da incapacidade x capacidade dos outros credores e prescrio). Tal regra privilegia os outros credores que no participam do processo e podem produzir outras provas ou deduzirem melhores argumentos em defesa de deus prprios interesses. Agora, em relao solidariedade passiva, esta diz respeito prerrogativa do credor em poder exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum. Se o pagamento for parcial, a dvida s extinta at o montante em que foi pago, continuando a solidariedade entre os devedores. A propositura de ao pelo credor contra um dos devedores no importar renncia da solidariedade. O credor pode postular o valor da dvida da maneira que convier, sem restries (art. 275). Objetivo da solidariedade: facilitar a cobrana do crdito e proteger o credor do risco de insolvncia. Como tambm ocorre em relao solidariedade ativa, o art. 276 traz regra especfica envolvendo a morte de um dos devedores solidrios. No caso de falecimento de um deles, cessa a solidariedade em relao aos sucessores do de cujos, eis que os herdeiros somente sero responsveis at os limites da herana e de seus quinhes correspondentes. Existem duas excees a essa regra geral: a) em caso da obrigao ser indivisvel; b) quando os herdeiros reunidos so considerados apenas um devedor. B, C e D so os devedores solidrios e A o credor comum. A dvida de R$ 30.000. D falece e deixa dois herdeiros (D e D). Tanto D quanto D, cada um, somente podero ser cobrados em R$ 10.000, que a cota de D, pois com a morte cessa a solidariedade. Isso, ainda, at os limites da herana. Contudo, todos os herdeiros reunidos deve ser considerados como um devedor solidrios em relao aos outros codevedores. Quando da ocorrncia de pagamento parcial por um dos devedores e de remisso por ele obtida (art. 277), tal fato no o libera da solidariedade em relao ao saldo devedor. Todavia, o pagamento parcial e a remisso obtida por um dos devedores devem ser deduzidos do valor da dvida. Pelo art. 278, por sua vez, fica definido que aquilo que o credor convenciona com apenas um ou alguns dos devedores no pode prejudicar a posio dos demais, salvo se eles concordarem (disposies contratuais s produzem efeitos para os contratantes, em geral). Os devedores solidrios que no assumiram a obrigao adicional, logicamente, por ela no respondem. Caso o acordado entre o credor e um dos devedores prejudique os outros codevedores, estes podem alegar a invalidade do pacto adicionado para eximir-se do prejuzos. Caso fique impossibilita a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado. Caso o fato no seja decorrente de culpa de qualquer dos devedores, a obrigao se resolve sem o compromisso de indenizar. No entanto, havendo culpa de todos, ou de ao menos um, a solidariedade subsiste em relao ao equivalente da prestao. Contudo, somente ou devedor ou os devedores culpados respondero pelas perdas e danos. O art. 280 define que em havendo juros da mora, todos os devedores solidrios respondem por ele. Entretanto, o culpado responde perante os codevedores, devendo indenizar os no culpados. Os juros da mora so acessrios da prestao principal, aos quais a solidariedade se estende. Da mesma forma prevista no art. 273, referente solidariedade ativa, o art. 281 define que o devedor demandado poder deduzir em ao ajuizada pelo credor as excees comuns e as que lhe forem pessoais. Contudo, no pode apresentar excees pessoais de outros devedores. Assim, ficar o devedor responsvel pelo pagamento integral, podendo ajuizar ao de regresso contra o devedor que no figurou na demanda e que no teve a oportunidade de opor ao credor a exceo pessoal de que dispunha. No art. 282, o cdigo admite a hiptese de renncia da solidariedade em favor de um, alguns (parcial) ou de todos os devedores (total). Caso o credor exonere da solidariedade um ou mais devedores, aquela subsiste aos demais. So devedor B, C e D e credor A. a dvida de R$ 30.000. A exonera B da solidariedade. B est agora exonerado da solidariedade, mas continua responsvel por uma cota de R$ 10.000 da dvida. Quanto a C e D, estes continuam obrigados a parte da dvida (a cota de A abatida) equivalente a R$ 20.000. Pelo art. 283, fica definido que tendo quitado a dvida em sua totalidade, o devedor pode exigir dos demais a cota correspondente. Ele poder demandar de cada codevedor a cota-parte de cada um, exclusivamente. O artigo 284, mesmo tendo em vista o art. 283, da renncia da solidariedade, prescreve que o devedor exonerado deve partilhar tambm a cota do insolvente a exonerao da solidariedade no pode prejudicar os outros credores. Por fim, o art. 285, dispe que o interessado direto pela dvida responde integralmente por ela. Verificando aplicao desse comando legal, caso um fiador pague a dvida de um locatrio, devedor principal, poder cobrar dele todo o montante da obrigao, pela aplicao do comando legal em questo.
Diferenas entre obrigaes divisveis e solidrias:
1) A causa da indivisibilidade a natureza da prestao e a da solidariedade o ttulo. 2) Na solidariedade cada devedor paga por inteiro porque deve por inteiro. Na indivisibilidade o devedor paga por inteiro em razo da impossibilidade jurdico do fracionamento. 3) A indivisibilidade justifica-se na natureza da prestao. A solidariedade sempre de origem tcnica. 4) A solidariedade cessa com a morte dos devedores, mas a indivisibilidade persiste enquanto a prestao suportar. 5) A indivisibilidade termina quando a obrigao se converte em perdas e danos, mas a solidariedade continua.
Transmisso das obrigaes.
A transmisso das obrigaes o mecanismo pelo qual o crdito circula. Necessidade de que a riqueza circule na sociedade, pautada na natureza dinmica da obrigao. A transmisso pode ser caracterizada como a transferncia negocial, a ttulo oneroso ou gratuito, de uma posio na relao jurdica obrigacional, tendo como objeto um direito ou um dever.
Cesso de crdito.
o negcio jurdico, bilateral ou sinalagmtico, gratuito ou oneroso, pelo qual o credor, sujeito ativo de uma obrigao, transfere a outrem, no todo ou em parte, a sua posio na relao obrigacional. Quem realiza a cesso a outrem denominado cedente. A pessoa que recebe o direito o cessionrio, enquanto o devedor nomeado cedido. A regra geral de que nas obrigaes sem vedaes cesso o credor seja fungvel. A substituio ocorre atravs de um novo pacto, cujo objeto a mudana do credor. As partes so o antigo credor e o novo credor, o objeto o crdito e a forma livre, desde que esteja em concordncia ao contrato da obrigao deve-se observar a disciplina especfica do crdito (a cesso obedece a forma ou os requisitos do contrato de onde se originou o crdito) ex: contratos que tem como objeto valores superiores a dez salrios mnimos, requerendo forma escrita. A cesso pode ser tanto onerosa (a onerosidade a diferencia da sub-rogao, bem como o fato desta ser forma de pagamento) ou gratuita (a aproxima da doao): pode haver a venda do crdito ou a simples transferncia. Pode ser total ou parcial. Direitos personalssimos no podem tambm ser cedidos (art. 11), a no ser aqueles que tenham contedo econmico nessa medida, no se pode ceder prestao alimentcia (art. 1707), j que seu fundamento a manuteno digna de certa pessoa especfica. Se admite somente a cesso de crditos relativos a penses alimentcias atrasada; a herana de pessoa viva tambm no pode ser objeto de cesso; os direitos do tutelado e do curatelado no podem ser cedidos; cesso de salrios vedada (por mais que at um tero do salrio possa ser objeto de cesso); crditos previdencirios; vedao cesso de crdito tributrio (no entanto, quando as pessoas pagam mais impostos do que deveriam, tal valor pode ser objeto de cesso)
Na cesso de crdito no necessrio a anuncia do devedor com a substituio, pois no importa a quem a dvida ser paga, apenas que o interesse do credor seja satisfeito. A anuncia no condio da cesso de crdito, mas a notificao do devedor necessria, sob pena de ineficcia. A notificao exigida pode ser feita de qualquer forma, no h meio prescrito em lei (telefone, e- mail, telegrama). Pelo art. 286, fica definido que determinados crditos no podem ser cedidos: a) situaes em que inequivocamente h uma vedao legal da cesso ( o caso da obrigao de alimentos, art. 1707; e dos direitos da personalidade, art. 11); b) situaes em que no instrumento obrigacional conste a impossibilidade de cesso, gerando uma obrigao incessvel. Ainda, caso no conste do instrumento da obrigao, a clusula proibitiva da cesso no pode ser oposta ao cessionrio de boa-f. Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito, de acordo com o art. 287, abrangem-se todos os seus acessrios (multas, juros, garantias). A cesso, em regra, tem eficcia inter partes, e no se exige sequer forma escrita para que seja vlida entre os negociantes (art. 107: a validade da declarao de vontade no depender de forma expressa, a no ser quando a lei assim definir). No entanto, para que tenha eficcia perante terceiros, necessrio a celebrao de um acordo escrito, por meio de instrumento pblico ou particular (art. 288, cujos requisitos esto no art. 654 do CC). Pode tambm o crdito garantido por hipoteca ser cedido, havendo a necessidade de ingresso no registro de imveis para ser oponvel a terceiros (art. 289). No art. 290 fica preconizado que para que a cesso seja vlida no requisito a anuncia do devedor. Todavia, o ocupante do polo passivo deve ser notificado (caso contrrio, a cesso no ter eficcia). A notificao pode ser judicial ou extrajudicial. O dispositivo admite inclusive a notificao presumida, mediante a qual o devedor, por escrito pblico ou particular, declara-se ciente da cesso feita. Ocorrendo vrias cesses do mesmo crdito, prevalece aquela em que ocorreu a tradio do ttulo do crdito cedido (art. 291). A o cedente. Maliciosamente, ele cede o mesmo crdito a B, C e D. No entanto, entrega somente ao ltimo o ttulo do crdito cedido. Prevalece a ltima cesso, com possibilidade de que B e C ingressem em juzo contra A. prescreve- se no art. 292 que caso o devedor, antes de ser notificado da cesso, realize o pagamento ao credor primitivo, aquele desobriga-se. Em ocorrendo o recebimento de vrias notificaes pelo devedor, deve este adimplir a obrigao quele que apresentar o ttulo de crdito cedido. Define-se, ainda, que a notificao prevalece escritura pblica (registro). Outrossim, mesmo que o devedor no tenha conhecimento da cesso, pode o cessionrio exercer atos de proteo de seu crdito. Tal dispositivo autoriza o cessionrio a tomar medidas antes da eficcia do negcio perante o devedor. possvel, por exemplo, que ele ajuze ao cautelar de arresto para conservar o patrimnio do devedor que pretenda cair em situao de insolvncia (art. 813). Pode o devedor, opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, assim como, as que tinha contra o cedente no momento em que veio a ter conhecimento da cesso (art. 294). Define o art. 295 que, nos casos onerosos, o cedente responsvel pela garantia da existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu ao cessionrio. Nas cesses gratuitas, caso tenha procedido de m-f, pode responder por perdas e danos. Tais fatos, protegem o cessionrio nas hipteses em que ele no obtm a titularidade do crdito ou em que vem a perde-la por motivo imputvel ao cedente (omisso da possibilidade de anulabilidade, etc). Como define o art. 296, no responde o cedente pela insolvncia do devedor, salvo estipulao em contrrio. A ausncia de responsabilidade um risco decorrente da natureza do negcio jurdico em questo, pois, possui carter especulativo cujo objetivo a obteno de vantagem econmica.
Cesso da posio contratual.
Ela pode ter origem legal, convencional ou judicial. O direito empresarial tem muitas situaes de cesses, mas isso tambm est regulado na lei das sociedade annimas e nas de responsabilidade limitada. Outra situao aceita e que no est prevista no cdigo, mas que aceita pela jurisprudncia e doutrina, a da cesso da posio contratual. Dos elementos da obrigao, o mais estvel o vnculo, j que tanto objeto quanto sujeitos podem variar durante o decorrer da obrigao. Tanto na cesso da posio contratual, quanto na cesso de credito, os sujeitos mudam, sem que o contrato se modifique. A relao permanece, pois, existe a possibilidade da substituio da posio contratual. Quando j existe a determinabilidade do crdito, ultrapassada a dinmica inicial da obrigao, a nica coisa cedida o crdito (cesso de crdito). A cesso da posio contratual, por sua vez, ocorre ainda num perodo em que so transferidos tanto obrigaes como direitos ao novo ocupante do polo da relao jurdica. Em suma, h grande diferenciao entre cesso da posio contratual e cesso de crdito, o que implica em diferentes consequncia jurdicas em cada caso.
Assuno de dvida/cesso de dvida.
um negcio jurdico bilateral, pelo qual o devedor, com a anuncia do credor e de forma expressa ou tcita transfere a um terceiro a posio de sujeito passivo da relao obrigacional. Fica definido no art. 299 que qualquer parte pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silencia como recusa (na assuno, portanto, no vale a mxima quem cala consente). possvel, segundo a I jornada de Direito Civil, que dois novos devedores se responsabilizem pela dvida. Igualmente, aceite que o antigo devedor continue responsvel, em conjunto com o novo devedor. A assuno de dvida pode ter quatro categorias, dinmicas e distintas: a) liberatria: novo devedor libera completamente o devedor originrio; b) cumulativa: devedor antigo continua responsvel pela dvida junto ao devedor novo; c) extromisso: o novo devedor entra na relao sem anuncia do devedor antigo. situao em que o novo devedor assume espontaneamente o dbito. realizada entre credor e devedor novo; d) delegao: o devedor originrio transfere o dbito a terceiro. Na questo na assuno de dvida, como j foi dito, o silncio do credor entendido como recusa, o que no libera o devedor, pois, necessria sua expressa anuncia. A exceo o art. 303, segundo o qual, caso o adquirente de imvel hipotecado deseje assumir o dbito correspondente, faculta-lhe esse dispositivo notificar o credor para assentir com a transferncia, que se presumir, caso ele no a impugne em trinta dias. Ainda, tendo o devedor primitivo dado ao credor garantias especiais (aval, fiana, etc.), essas so extintas quando ocorre a assuno, salvo se esta tiver ocorrido com o consentimento expresso do devedor primitivo (ou seja, no uma expropriao). O devedor originrio se libera, portanto, da obrigao e tambm de suas garantias. Assim tambm o com as defesas do novo devedor ele no pode alegar a compensao entre crditos e dbitos (o arranjo patrimonial novo), nem opor ao credor as excees pessoais que detinha o devedor primitivo (art. 302). A prescrio que havia se iniciado com o devedor originrio interrompida (interrupo da prescrio). Os prazos prescricionais se iniciam novamente, o que decorrncia do princpio geral de que quem assume a dvida traz consigo suas garantias e peculiaridades. Uma obrigao no contamina a outra. Define o art. 301 que, caso anulada a assuno de dvida, restaura-se o dbito com relao ao devedor primitivo, com todas as suas garantias, salvo aquelas prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio da obrigao
Adimplemento
O pagamento o fim normal da obrigao, mas no o nico, j que ela pode se extinguir de outras maneiras (execuo forada, etc). Normalmente, a obrigao se extingue pelo cumprimento da prestao devida, no prazo e do modo estabelecidos. O adimplemento pode ser direto (pagamento), indireto (resultado de outro fenmeno) e anormal (obrigao se extingue sem o seu cumprimento). Para que se verifique o pagamento, essencial que seja prestado aquilo que devido, em sua integralidade e por inteiro. Se for diferente disso, o reconhecimento da extino decorrente de outro fato. dado o nome de solves a quem deve pagar e de accipiens a quem deve receber. O adimplemento diz respeito a liberao total do devedor em relao ao vnculo obrigacional. Como regra geral, quem deve pagar o devedor. Outras pessoas, alm do prprio sujeito passivo, no entanto, podem tambm adimplir a obrigao. Qualquer terceiro interessado na extino da dvida pode efetuar o pagamento (art. 304), e, em havendo oposio do credor, o terceiro interessado tem o direito de se utilizar dos meios conducentes exonerao do devedor. Terceiro interessado, por sua vez, aquele que tem interesse patrimonial na dvida, ou que est juridicamente obrigado a dar cumprimento prestao assumida (fiador, avalista, etc.). Caso ocorra o pagamento por terceiro interessado, este sub-roga-se automaticamente (sub-rogao legal ou automtica) nos direitos do credor, haja vista o que determina o art. 346, III. Igual direito facultado ao terceiro no interessado que o faa conta e em nome do devedor. O terceiro no interessado aquele que no participa da relao jurdica obrigacional e que no tem qualquer espcie de interesse jurdico no pagamento. ao pagamento efetuado por terceiro no interessado em nome do prprio devedor que cabe oposio deste. Dessa forma, o cdigo dispe no art. 305, que caso terceiro no interessado (patrimonialmente) realize o adimplemento, este tambm tem direito ao reembolso (no ocorre, contudo, a sub-rogao automtica nos direitos do credor). Por fim, como define o art. 306, caso o pagamento feito por terceiro em desconhecimento ou em oposio ao devedor, aquele no tem direito ao reembolso, possuindo o devedor originrio meios para ilidir a ao. J o art. 307 prescreve que somente ter eficcia o pagamento que importar transmisso da propriedade quando feito por quem possua o direito real sobre a coisa (aquele que pode alienar o bem, o dono) caso inocorra dessa forma, a soluo a ineficcia (no invalidade). A exceo presente a do pargrafo nico do artigo, segundo o qual, em se tratando de coisa fungvel, e tendo o credor a consumido de boa-f, no pode o devedor reclamar daquele. A faculdade que lhe cabe a de ingressar com uma ao de regresso contra o devedor que no possua propriedade para alienar o bem (vedao do enriquecimento sem causa). Sobre a quem se deve realizar o pagamento, como regra geral, tem-se o credor. Pode, contudo, o pagamento ser realizado ao representante do credor, sob pena, contudo, de s valer aps ser ratificado (art. 308). Pelo art. 309, nota-se a valorizao da teoria da aparncia, pela qual se procura valorizar a verdade real em detrimento da verdade formal. Caso o devedor realize de boa- f o pagamento ao credor putativo, tal adimplemento possui eficcia (exemplo do rompimento da contrato de representao pelo locador com a imobiliria X para a qual o locatrio continua destinando seus pagamentos). Se o devedor pagar cientemente para o credor incapaz de dar quitao (art. 310), vale a regra quem paga mal, paga duas vezes, a no ser que aquele comprove que o pagamento foi revertido em benefcio prprio do credor. O fato de ter pago errado no impede, por outro lado, que o devedor ingresse com ao de repetio de indbito (action in rem verso) contra o credor incapaz. Pelo art. 311, fica definido que o devedor pode pagar quele que est munido do documento representativo de quitao (recibo), desde que as circunstncias assim demonstrem. O art. 312 apenas demonstra situao em que o devedor paga ao credor, apesar de intimado da penhora feita sobre o crdito ou da sua impugnao imposta por terceiro. Tal pagamento no tem validade perante terceiros, incorrendo o devedor possivelmente no pagamento dplice. Pode ele, todavia, ingressar com action in rem verso contra o credor que recebeu o valor indevido. Quanto ao objeto e da prova do pagamento, o credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, bem como, o devedor no obrigado a realizar prestao diversa, ainda que menos valiosa (art. 313). Em caso de realizao de prestao diversa no se tem de fato o adimplemento, pois, no foi entregue a prestao especfica. No obrigado o credor a receber pagamentos parciais, nem o devedor a pagar em partes, mesmo que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel (art. 314). Trata-se do princpio da identidade fsica da prestao. O art. 745-A do CPC definiu que quando h execuo judicial o devedor citado a realizar o pagamento ou a disponibilizar bens penhora. O mencionado artigo faculta ao devedor que deposite 30% do valor da execuo e que parcele o montante restante em 6 vezes h ento possibilidade de parcelamento da dvida, j que o credor pode ser compelido a receber o pagamento de forma parcelada por via judicial, mitigando o art. 314 do CC. uma imposio pela lei de recebimento parcelado da dvida, o que quebra a regra geral do art. 314. Como convenciona o art. 315, as dvidas pecunirias devem ser pagas em moeda nacional corrente e de acordo com seu valor nominal. Um problema aqui inserido o da correo monetria do valor nominal das dvidas. Inicialmente, havia uma resistncia ao pagamento da correo monetria, em respeito ao valor nominal da moeda. A regra geral que deve ser pago o valor nominal, no entanto, a correo monetria pode ser convencionada entre as partes (art. 316 clausula de escala mvel/escolamento). H decises do STJ no sentido de afirmar que mesmo que no haja disposio convencional deve o valor nominal ser corrigido, posio que contrria ao previsto no cdigo civil. A previso da correo monetria uma exceo regra do nominalismo. Igualmente o o art. 317, que determina que, quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao. a chamada reviso contratual por fato superveniente, diante de uma imprevisibilidade somada a uma onerosidade excessiva, que consagra a teoria da impreviso. necessrio, ademais, que haja um intermdio de tempo entre o momento da contratao e o da condio superveniente. Ver art. 478/CC ( diferente, porm no caso aqui apresentado a prestao deve ser realizada, porm, ajustada). Por fim, quanto ao objeto do pagamento, no se pode convencionar o pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como utiliza-los como critrios de correo monetria (art. 318). Sobre a prova do pagamento, pode-se dizer que o devedor que paga tem direito quitao, fornecida pelo credor e consubstanciada em um documento conhecido como recibo (art. 319). Caso no lhe seja dada a quitao, pode o devedor reter o pagamento. Deve a quitao apresentar: o valor expresso da obrigao, a especificidade da dvida quitada, a identificao do solvens, o tempo e o lugar de pagamento e a assinatura do accipiens, dando quitao total ou parcial (art. 320). Tal dispositivo somente uma recomendao, pois, o pargrafo nico desse artigo privilegia a liberdade das formas presente no art. 107. Dispe o art. 321 que, nos dbitos cuja quitao consista na devoluo do ttulo, uma vez perdido este, poder o devedor exigir, retendo o pagamento, uma declarao do credor que inutilize o ttulo desaparecido. Quanto ao lugar do pagamento da obrigao, o cumprimento, via de regra, deve ser realizado no domiclio no devedor (obrigao quesvel/qureable), salvo conveno das partes, disposio legal, natureza da obrigao ou circunstncias (obrigao portvel/portable). Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor a escolha. A ao de cobrana, caso no haja estipulao por escrito entre as partes, deve ser realizada no foro do domiclio do devedor. Em se tratando de pagamento relativo a um imvel, o adimplemento se dar no local em que aquele est situado. Pode ainda, o devedor, adimplir a obrigao em local diferente do estipulado em contrato, em razo de motivo grave, desde que no traga prejuzos ao credor (relacionado a funo social do contrato, pois mitiga a fora obrigatria da conveno). A expresso motivo grave tem sentido aberto e deve ser preenchida pelo juiz caso a caso. O art. 330, por fim, aponta que o pagamento efetuado em local diferente do acorda presume a renncia do credor relativamente ao previsto em contrato. fato relacionado boa-f objetiva (supressio: significa a supresso, por renncia tcita de um direito, de uma posio jurdica pelo seu no exerccio com o passar do tempo. Surrectio: ao mesmo tempo em que o credor perde o direito, surge um direito para o devedor, direito que at ento no existia, mas que surge da efetividade social). Sobre o tempo do pagamento, o vencimento o momento em que a obrigao deve ser satisfeita, cabendo ao credor a faculdade de cobr-la. Salvo disposio em contrrio no instrumento negocial, no havendo estipulao quanto poca do pagamento, pode o credor exigi-lo imediatamente (art. 331) - a chamada obrigao instantnea com cumprimento imediato. Obrigao de execuo diferida aquela cujo cumprimento dever ocorrer de uma s vez, no futuro (cheque pr-datado ou ps-datado). H o terceiro tipo, que a obrigao de execuo continuada, que caracterizada pelo cumprimento realizado atravs de subvenes peridicas (financiamento). As obrigaes condicionais, ou seja, que esto sujeitas a evento futuro e incerto, como o art. 542 (doao ao nascituro) so cumpridas na data da ocorrncia da condio (nascimento), cabendo ao credor a prova de que o devedor teve cincia do fato (art. 332). O art. 333 elenca um rol de situaes em que haver o vencimento antecipado da dvida, antes de vencido o prazo estipulado em lei ou pela vontade das partes, podendo o credor cobrar o adimplemento da dvida. A consignao consiste no depsito judicial ou extrajudicial da coisa devida pelo devedor em face do credor para que aquele se desobrigue. O pagamento em consignao est relacionado s obrigaes de dar por uma questo lgica no pode ser relacionado obrigao de fazer ou no fazer. A consignao traz a vantagem de afastar a eventual aplicao das regras do inadimplemento (clusula penal e juros moratrios) sobre o devedor, seja aquele absoluto ou relativo. necessrio observar os requisitos para que possa ocorrem o pagamento por consignao, bem como, os requisitos para a validade desse pagamento (realizao pro interessado ou terceiro, integralidade do pagamento e imodificabilidade da obrigao). Enquanto o credor no informar que aceita a consignao, ou no a impugnar, pode o devedor levantar o depsito realizado (art. 338). Caso o credor no apresente contestao ao pagamento consignado (art. 896 CPC), o juiz declarar procedente o pedido, julgando extinta a obrigao (art. 897 CPC). Aps julgado procedente o depsito, no pode mais o devedor levant-lo, a no ser que assim consinta o credor e concordem os demais devedores (art. 339). Tendo o credor aquiescido o levantamento do valor (aps o julgamento de procedncia) ou contestado a consignao, perder aquele a preferncia e a garantia com respeito coisa consignada (art. 340) a renncia do credor ao depsito. H ainda hiptese em que o credor pode tomar a iniciativa da consignao caso, vencida a dvida, pendendo litgio entre os credores que pretendem mutuamente se excluir, qualquer um deles poder requerer a consignao. So duas as aes de consignao presentes no direito brasileiro: a) Ao de consignao em pagamento e b) a consignao de alugueis e encargos da locao. A sub-rogao, por sua vez, apontada no art. 346 do CC, diz respeito substituio de uma pessoa por outra, que ter os mesmos direitos e aes daquela. Nosso cdigo trata da sub-rogao pessoal ativa, que a substituio em relao aos direitos relacionados com o crdito (art. 349), em favor daquele que pagou ou adimpliu a obrigao alheia. O credor sa da relao jurdica, j que teve seu interesse satisfeito, mas outrem fica em seu lugar. Como o devedor originrio no pagou a obrigao, este continua obrigado em relao ao terceiro que realizou o pagamento. Para que possa haver adimplemento com sub-rogao necessrio que o terceiro tenha direito de adimplir (LOBO). Nem toda obrigao pode ser objeto de sub-rogao, como as que tem por objeto questo personalssima. A sub-rogao decorre ou da lei ou do negcio jurdico. Nos casos previstos pela lei, h sempre um interessado em adimplir a dvida do devedor (art. 346). Caso quem adimpla a obrigao seja um terceiro no interessado, este no se sub-roga nos direitos do credor (art. 305), possuindo apenas o direito de exigir o reembolso. Ainda, h tambm a sub-rogao convencional, prevista no art. 347 do CC, pelo qual, a negociao das partes a impe (terceiro efetua o pagamento ao credor e este expressamente lhe transfere todos os seus direitos; terceiro empresta ao devedor quantia necessria para solver a dvida, sob a condio expressar de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito). Na sub-rogao legal, o sub-rogado no poder exercer os direitos e aes do credor seno at a soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor (art. 350). A natureza da sub-rogao gratuita, diferentemente do carter oneroso e especulativo da cesso de crdito. Por fim, afirmada no art. 351 a preferncia que possui o devedor originrio sobre o sub-rogado (ocorrendo sub-rogao total) caso o devedor no possua bens suficientes para pagar o que deve a um e a outro. Sobre a imputao em pagamento, esta definida pelo cdigo como a escolha, pelo devedor, de qual dvida pagar, havendo dois ou mais dbitos de mesma natureza com um s credor. Como requisitos, tem-se a identidade entre credor e devedor, a existncia de dois ou mais dbitos de mesma natureza e o fato de os dbitos serem lquidos e vencidos. A imputao visa a favorecer o devedor, dando a ele a possibilidade de selecionar qual dos dbitos adimplir. A escolha, contudo, pode caber ao credor, tendo em vista o art. 353 e a natureza privada da norma. Caso o devedor no declare sua escolha, esta se transfere ao credor, salvo em caso de dolo ou violncia deste. No havendo manifestao nem do credor nem do devedor, a imputao se dar na forma da lei, segundo o previsto nos arts. 354 e 555: o pagamento recair primeiro nos juros vencidos e depois no capital. Na seguinte ordem ser selecionada o debito: a) a dvida mais antiga; b) existindo dvidas liquidas e vencidas ao mesmo tempo, o critrio ser o do dbito mais oneroso. A dao em pagamento consiste numa forma de pagamento indireto em que h um acordo privado entre os sujeitos da relao obrigacional, pactuando-se a substituio do objeto obrigacional por outro (recebimento de prestao diversa pelo credor, art. 356). Para tanto, necessrio o consentimento expresso do credor (negcio jurdico bilateral). Como requisitos da dao em pagamento, exige-se uma obrigao previamente criada, um acordo posterior, em que o credor concorda em receber coisa diversa e, por fim, a entrega da coisa distinta com a finalidade de extinguir a obrigao. A dao em pagamento pode ter como objeto uma prestao qualquer (absteno, fatos, bem mvel, imvel, etc.). Tal instituto se assemelha a compra e venda, pois, como define o art. 357, tendo sido determinado o preo da coisa dada, aplicar-se-o, s partes, os comandos legais relacionados com o contrato de compra e venda. Qualquer troca aplicvel, desde que seu contedo seja lcito, possvel e determinvel. Segundo o art. 358, se a coisa dada for um ttulo de crdito, a transferncia importar em cesso, devendo ser regulada pelas normas atinentes a esta. Sendo o credor evicto da coisa recebida em pagamento, se restabelecer a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada. A novao, caracterizada como uma forma de pagamento indireto em que ocorre a substituio de uma obrigao anterior por outra, diversa da primeira. So elementos essncias da novao: a) existncia de uma obrigao anterior, desde que esta no seja nula ou inexistente; b) constituio de uma nova obrigao; c) a inteno inequvoca de novar, que pode ser expressa ou tcita (animus novandi); d) que as partes sejam capazes, pois a novao um ato complexo. Segundo o art. 361, o nimo de novar (deve ser deduzido dos termos da nova obrigao) pode ser expresso ou mesmo tcito, mas sempre inequvoco. Inexistindo tal elemento imaterial ou subjetivo (nimo), a segunda obrigao simplesmente confirma a primeira (a ausncia da inteno de novar no implica que a segunda obrigao seja invlida, mas apenas que seus termos se conjugam primeira, de forma que se considere a nova obrigao somada primeira, que subsiste eficaz, salvo no que foi alterada pela nova obrigao). A hiptese presente no art. 360, I, a novao objetiva muda o objeto (a dvida), mas se mantm as mesmas partes. O seja, a modalidade mais comum, em que o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir a primeira. As hipteses prescritas nos incisos II e III tratam dos casos de novao subjetiva, em que se modificam os sujeitos (h a modalidade passiva por expropriao/delegao e a ativa). A novao subjetiva passiva (360, III) no se confunde com a sub-rogao. Aquela representa o desfazimento do vnculo jurdico original e a superveniente criao de um novo vnculo. Esta representa apenas uma alterao da estrutura obrigacional, compreendendo apenas um novo credor. Admite-se ainda hiptese em que a novao seja mista, compreendendo mudana subjetiva e objetiva. Quando da substituio do devedor (mutate debitori), no h necessidade de consentimento deste. o que define o art. 361 do Cdigo Civil. o caso de mudana por expropriao, em que o antigo devedor liberado em razo de negcio jurdico havido entre o credor e o novo devedor. H tambm a novao subjetiva passiva por delegao, em que o antigo devedor, com o consentimento do credor, indica um novo ocupante do polo passivo. No podem ser alvo de novao as obrigaes extintas ou nulas (art. 367), j que no se pode novar o que no existe, nem extinguir o que no produz efeitos jurdicos. Por outro lado, a obrigao anulvel poder ser confirmada pela novao. Como define o art. 363, caso o novo devedor seja insolvente (obrigado ao pagamento de dvidas que excedem importncia de seus bens), no pode o credor entrar com ao contra o devedor primitivo, a no ser que a substituio tenha origem em manobra fraudulenta deste. Pelo art. 364, fica definido que a novao extingue todos os acessrios da dvida, o que seu efeito mais notrio (novao total), salvo estipulao em contrrio (novao parcial). Sendo a fiana um contrato de natureza acessria, dispe o art. 366 que, se no houver consentimento do fiador em caso de novao da obrigao principal, estar este exonerado em relao ao credor. Ainda, tambm em acordo ao art. 364, no aproveitar ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na novao. Nesse sentido, somente haver permanncia da garantia real se o devedor pignoratcio, hipotecante ou anticrtico assinar expressamente o instrumento da novao. A compensao pode ocorrer sempre que duas pessoas so, reciprocamente, credoras e devedoras ao mesmo tempo, caso em que as duas obrigaes se extinguem at onde se compensarem, se equivalerem. De acordo com o art. 369, compensao efetua-se entre dvidas liquidas (certas quanto existncia, e determinadas quanto ao valor), vencidas e de coisas fungveis. Pelo art. 370, coisas fungveis, embora do mesmo gnero, no se compensaro caso seja verificado que diferem na qualidade. Ou seja, este dispositivo estabelece uma exceo ao artigo anterior, pois impede que dvidas liquidas, vencidas e fungveis sejam compensadas se a qualidade delas diferir (se uma for muito superior a outra) e se essa qualidade estiver especificada no contrato. A diferena de causa, razo ou motivo nas dvidas tambm no obsta a compensao, conforme prev o art. 373. Entretanto, exceo deve ser feita nos seguintes casos: a) se a dvida provier de esbulho, roubo ou furto (necessria a licitude); b) se a dvida se originar de comodato, depsito (contrato personalssimos) ou alimentos (vedao pelo art. 1707; c) se a dvida for de coisa no suscetvel de penhora. Segue a mxima de que a dvida impenhorvel tambm incompensvel. No haver compensao quando as partes a exclurem em comum acordo ou no caso de renncia prvia de uma delas (art. 375). a chamada clausula excludente da compensao (liberdade contratual e autonomia privada). So dois os tipos possveis de compensao. A compensao legal a que decorre de lei e independe de conveno entre os sujeitos. So necessrios os seguintes requisitos: reciprocidade de dbitos; liquidez das dvidas; exigibilidade atual das prestaes, estado estas vencidas; e fungibilidade dos dbitos, havendo identidade entre a natureza das obrigaes. A compensao convencional, em se turno, ocorre quando h um acordo de vontade entre os sujeitos da relao obrigacional. Na compensao convencional necessrio o preenchimento dos requisitos da compensao legal. A confuso est presente quando se confundem na mesma pessoa as qualidades de credor e devedor em decorrncia de um ato inter vivos ou mortis causa. Pode a confuso verificar-se a respeito de toda a dvida (total ou prpria) ou s de parte dela (parcial um imprpria), de acordo com o art. 382. Ao cessar a confuso, para logo se reestabelece, com todos os seus acessrios, a obrigao anterior (art. 384). necessrio, para que haja confuso: a) e reunio em uma mesma pessoa das qualidades de credor e devedor; b) a unidade da relao obrigacional; (c) ausncia da separao de patrimnios. A remisso o perdo de uma dvida, constituindo um direito exclusivo do credor de exonerar o devedor. A remisso somente pode ocorrer no trazendo prejuzo para terceiros. A remisso pode cair sobre a dvida inteira (total) ou parte dela (parcial). O perdo pode ser expresso ou tcito, compreendendo um documento escrito ou a prpria conduta do credor, respectivamente. preciso, ainda, que seja aceito pelo devedor, pois, um negcio jurdico bilateral. A restituio voluntria do objeto empenhado, pelo credor, ao devedor, expressa no art. 387, no extingue a dvida, apenas renncia garantia (bem mvel dado em penhor). A garantia acessrio da dvida e sua extino no acarreta a do principal. Por ltimo, o art. 388 define que caso o credor decida proceder remisso de parte da dvida de um dos devedores solidrios, no pode pretender cobra- la dos demais, a quem no a concedeu. Dessa forma, deve abater do total da dvida solidria a parte remitida, cobrando-lhe apenas o devido, j que os demais devedores continuam obrigados pelo resto (art. 275). Assim tambm prescreve o art. 277 sobre a solidariedade: a remisso obtida por um dos devedores no aproveita aos outros devedores, seno at a concorrncia da quantia paga ou relevada.
Inadimplemento das obrigaes.
De acordo com a viso clssica o inadimplemento pode ocorrer em duas situaes especficas. O inadimplemento parcial ou mora a hiptese em que h apenas descumprimento parcial da obrigao, a qual ainda pode ver a ser cumprida. O inadimplemento total ou absoluto a hiptese em que a obrigao no pode mais ser cumprida pelo devedor, se tornando intil para o credor. Pode ser retirado do art. 395 que o critrio para distinguir a mora do inadimplemento absoluto a utilidade da obrigao. A doutrina atual, ainda, aponta a violao positiva do contrato e o cumprimento inexato ou defeituoso como formas de inadimplemento. A violao positiva ocorreria quando da realizao da prestao, porm, cumprida de forma inexata ou imperfeita. Outrossim, dentro da ideia de violao, surge a quebra dos deveres anexos ou laterais de conduta, decorrente da boa-f objetiva (obrigao como um processo de colaborao). Ora, o desrespeito a esses deveres gera a violao positiva do contrato, incorrendo em responsabilizao civil daquele que o cometeu (tem base no art. 422). Sobre o inadimplemento relativo ou mora, afirma-se que esta o atraso, o retardamento ou a imperfeita satisfao obrigacional. Pelo art. 394, retira-se o conceito de mora como sendo: considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no o quiser recebe- lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelece. Desse comando, percebe-se a existncia de dois tipos de mora. A mora solvendi/debendi, debitori, est presente nos casos em que o devedor no cumpre, por culpa sua, a prestao referente obrigao. Segundo o art. 396, no havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em mora (parte da doutrina diz haver necessidade de dolo ou culpa; outra parte diz que a culpa no fator necessrio). O principal efeito da mora a responsabilizao do devedor por todos os prejuzos causados ao credor, mais juros, atualizao monetria e honorrios do advogado (art. 395, caput). Contudo, o mesmo artigo, define no pargrafo nico que caso a prestao tenha se tornado intil, este poder rejeita-la, cabendo exigir a satisfao das perdas e danos (mora convertida em inadimplemento absoluto). Mesmo assim, ainda preciso que se analise a utilidade da obrigao luz da funo social do contrato e da boa-f objetiva, com vistas a respeitar a autonomia privada, procurando evitar-se a onerosidade excessiva e o enriquecimento em causa. Quando h mora de pouca relevncia, vem sendo aplicada pela jurisprudncia a teoria do adimplemento substancial, pela qual quando a obrigao tiver sido quase toda cumprida, no caber a extino do contrato, mas apenas outros efeitos jurdicos, objetivando sempre manuteno da avena. Nesse sentido, afastada a mora dos casos em que o credor cobre do devedor encargos e parcelas indevidas ou abusivas, o que torna possvel a reviso judicial do contrato e da obrigao. Segundo o art. O devedor em mora responder pela impossibilidade da prestao, mesmo se ela resultar de caso fortuito (evento totalmente imprevisvel) ou fora maior (evento previsvel mas inevitvel), se ocorrido durante o atraso. O devedor s se exonerar dessa responsabilidade se demonstrar que no agiu com culpa (iseno de culpa) e que o fato ocorreria mesmo se a obrigao tivesse sido cumprida oportunamente. Segundo Hamid Charaf Bdine J r, em Cdigo Civil comentado, na realidade, o devedor em mora s se exonerar da obrigao de indenizar caso se constate que o dano ocorreria mesmo que ele no estivesse em mora. Ressalta-se que tal dispositivo uma exceo regra contida no art. 393, pelo qual a parte no responde pelo caso fortuito. A mora do devedor recebe subclassificao importante: a) mora ex re ou automtica (quando a obrigao for positiva, lquida -certa quanto existncia e determinada quanto ao valor e com termo. Nesse caso, a inexecuo da obrigao implica a mora do devedor, sem necessidade de qualquer providncia por parte do credor; b) mora ex persona ou mora pendente ( caracterizada se no houver termo para o cumprimento da obrigao assumida, o que necessariamente acarreta o nus ao credor de fazer com que o devedor seja interpelado judicial ou extrajudicialmente - art. 397, PU); c) mora irregular ou presumida (nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou. Um exemplo um acidente de trnsito: o agente considerado em mora desde a prtica do ato art. 398). De forma genrica, as subclassificaes acima so todas cabveis na mora do devedor. Falta ainda nessa subclassificao o encaixe do art. 390, pelo qual define-se em mora o devedor que praticar o ato de que devia se abster. Sobre a mora do credor (accipiendi), esta se faz presente na situaes em que o credor se recusa a receber o adimplemento da obrigao no tempo, lugar e forma pactuados, sem ter justo motivo para tanto (art. 394). Basta o mero atraso do recebimento, no se discutindo sua culpa (desnecessria para caracterizar a mora do credor). Tem como efeito a mora do credor, estabelecido no art. 400, o afastamento, do devedor isento de dolo (aqui o dolo significa o abandono pelo devedor da coisa em face do atraso do credor), a responsabilidade pela conservao da coisa, no respondendo por conduta culposa que gera a perda do objeto obrigacional; a obrigao que recai sobre o credor de ressarcir o devedor pelas despesas empregadas na conservao da coisa; a efetivao de pagamento mais favorvel ao devedor, caso o preo tenha oscilado entre o dia do devido cumprimento e o dia em que este de fato se realizou. So requisitos da mora do credor: o vencimento da obrigao, a recusa injustificada deste em recebe-la e a oferta da prestao. Se a mora simultnea entre credor e devedor, ocorre a compensao entre elas. As duas partes devem considerar como se no estivessem em mora alguma e nenhuma pode exigir perdas e danos da outra. No entanto, se a mora sucessiva, as partes respondem por perdas e danos relativas ao perodo em que estiveram em mora. Pelo art. 401, fica definido que as partes podem proceder cessao da mora atravs do cumprindo da obrigao descumprida e indenizando a outra parte. A purgao s pode ser feita se ainda trouxer resultado til ao credor, seno, haver inadimplemento absoluto. Pelo devedor, a purgao realiza-se pela oferta da prestao atrasada mais o valor dos prejuzos dela resultantes. Pelo credor, a purgao ocorre quando ele aceita receber o pagamento, sujeitando-se aos efeitos da mora. S pode ocorrer a purgao, caso a prestao ainda seja til ao credor (art. 395, PU). O art. 402 define que as perdas e danos relativas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, ou que razoavelmente deixou de ganhar (lucros cessantes). Os danos emergentes, abordados no dispositivo, servem para afastar a reduo patrimonial suportada pela vtima. Danos hipotticos, ou seja, que ainda esto para ocorrer no so aceitos. A jurisprudncia no aceita o arbitramento de juros presumidos. preciso que as partes definam precisamente os danos sofridos e lucros perdidos, no cabendo generalizao. O art. 403 prescreve que mesmo tendo o devedor agido com dolo, no pode ele indenizar valor superior aos prejuzos efetivamente suportados pelo credor e os lucros cessantes. estabelecido, no art. 404, que as perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo de pena convencional. Se os juros de mora no cobrirem o prejuzo do credor, pode ele postular indenizao suplementar (a eventual diferena). Sobre o inadimplemento ainda existem dois tpicos a serem tratados: arras (arts. 417 a 420) e clusula penal (art. 408 a 416). Tais institutos esto colocados na parte obrigacional do cdigo, porm alguns autores criticam essa disposio, pois, a plena aplicabilidade daqueles s ocorre quando da ocorrncia de disposio contratual e, a partir do momento em que so inseridos no elemento contratual, se tornam vinculantes s partes. So institutos que facilitam a dinmica obrigacional e a liquidao dos contratos em perdas e danos, apontando escolhas prvias em caso de inadimplemento. A clausula penal diz respeito a penalidades que so aplicadas quando ocorre o no adimplemento ou mora deste (multa contratual). A arras um pagamento prvio (sinal de negcio). As arras podem ter duas naturezas. As arras ditas confirmatrias so situaes em que d- se o sinal para que o negcio seja realizado. Quando da realizao do negcio, as arras so ou restitudas ou passam a compor o pagamento, confirmando o negcio jurdico. No necessariamente a prestao de arras precisa coincidir com a qualidade da prestao principal. Se a parte no realizar o negcio jurdico, as arras servem como pagamento, ou parte desde, das perdas e danos gerados contraparte, ou seja, as arras so perdidas pelo devedor. Se as perdas e danos superarem inclusive o valor das arras, devido ainda valor alm destas (responsabilizao do devedor). Caso o negcio jurdico no se realize por culpa do credor das arras, este fica responsvel pela restituio das arras ou pelo valor equivalente destas, eventualmente acrescido de um montante relativo a perdas e danos. H ainda outra modalidade de arras, as quais so chamadas de penitenciais. So situaes em que as partes se reservam o direito de arrependimento em relao ao negcio jurdico. Quando tal direito de voltar atrs fica explicitamente colocado no dispositivo contratual, as partes no podem requerer perdas e danos, to somente a restituio das arras ou o valor pecunirio referente a estas (preo do arrependimento). O cdigo do consumidor prev regra diferente da regra convencional ao dispor sobre o arrependimento gratuito por sete dias aps a compra de algum produto. Sobre a clusula penal, pode-se dizer que estabelece qual ser a dinmica obrigacional em caso de inadimplemento ou mora. A clusula penal deve ser instituda como pena e vale a regra do direito penal de que a esta deve ser previamente estabelecida. o preo do inadimplemento. Todas as clusulas penais, contudo, tem um limite legal elas no podem superar o montante do valor da prestao. Caso sejam convencionalmente estabelecidas clusulas penais superiores ao referido valor, estas podem ser judicialmente discutidas. H previso no CC da reviso judicial das clusulas penais, quando estas sejam excessivamente onerosas. Por ser uma obrigao acessria, ela segue a prestao principal. Pode ela ser ainda revogada ou, posteriormente adicionada, caso haja conveno das partes. 3 BIMESTRE
Atos Unilaterais
So tratados como fontes de obrigaes. A obrigao pressupe vnculo, interrelao entre dois portadores de interesses. O ato unilateral estabelece o ato de vontade inicial, o vnculo, mas no o participa do seu desenvolvimento. So atos que vinculam pessoas sem a existncia de acordo entre elas.
Promessa de Recompensa (arts 854 860)
Esse instituto foge da correspondncia entre aes, e enaltece valores, aes, atitudes sociais, sem que seja necessrio uma contrapartida econmica. O mercado, no entanto, se apropriou desse instituto, como quando um shopping oferece prmios para aquele que gastar valor igual ou superior a R$ 400,00. Quem faz a promessa pblica de recompensa vincula-se, pois, aquela gera a expectativa de que determinado comportamento gere certa recompensa, a qual tem que ser cumprida e, no o fazendo, cabe ao judicial. O vnculo existe na medida daquilo que se props e estabelecido com algum ainda indeterminado. Existem tambm situaes em que a promessa dirigida a todos que satisfazem as condies postas como requisitos. Pode ser, tambm, voltada a muitas pessoas e, atravs de um processo de seleo, ser escolhido quem ir receber (promessa de recompensa mediante concurso). Como condies da promessa aponta-se fato de ela se dirigir a uma pluralidade de pessoas (mais de duas no mnimo) desconhecida e que ela seja anunciada publicamente. Ainda, necessrio que o servio a ser prestado ou a coisa a ser dada estejam especificados no momento da oferta pblica (devem ser determinados ou determinveis). Na promessa deve ser observada a capacidade do agente (inserida esta no contexto em que foi realizado o negcio, ou seja, se se requer agente capaz). Pode a promessa ser revogada. Quem a realizou possui tal faculdade, desde que ningum tenha efetuado as suas circunstncias. Ainda, se a promessa foi feita com prazo determinado (termo) no est autorizada a ser revogada durante seu perodo de vigncia. H tambm no art. 856 previso de reembolso em caso de revogao.
Gesto de Negcios (861 a 875)
Existe situaes em que voc est autorizado a manter certos comportamentos que, em tese, estariam proibidos, afastados pelo direito. So casos em que a ingerncia na esfera alheia est autorizada com vistas ao cuidado com o patrimnio de outrem, sem que isso seja repelido, condenado pelo ordenamento jurdico. A obrigao no surge para quem realizou a gesto, mas sim para o ausente, que o responsvel por indenizar o gestor. Ento o que forte suficiente para que haja obrigao? requisito da gesto de negcios que a ingerncia ocorra em patrimnio alheio e que no haja autorizao prvia (manifestao de vontade) do proprietrio. Sobre o gestor de negcios, este assume para si a tomada de um conjunto de atitudes cuja finalidade deve ser a manuteno do patrimnio, envolvendo um conjunto de decises e escolhas. O gestor, por sua vez, tem o direito de ser ressarcido na medida da despesa que efetuou, bem como, pelos eventuais danos que possa ter sofrido. Ainda, aquele que tem seu patrimnio deve assumir as posies contratuais formadas anteriormente. Ao dono do negcio cabe ainda aprovar ou no a gesto, baseando a recusa ou aceitao nos conceito de iminncia e urgncia. Benfeitorias teis no podem ser submetidas ao crivo do proprietrio. Cabe ao gestor comprovar a utilidade de sua conduta.
Enriquecimento sem Causa (arts. 884 a 886)]
Segundo Fernando de Noronha as obrigaes tem trs fontes: os negcios jurdicos, a responsabilidade civil e o enriquecimento sem causa. importante verificar que o enriquecimento sem causa parte de uma mirada diferente das outras fontes de obrigao. Na responsabilidade civil e no contrato h um ato inicial em que se identifica a gnese da obrigao. No enriquecimento, o que conta a mudana da situao patrimonial. A origem da obrigao, portanto, est no resultado, na consequncia, e no na gnese. H uma ideia de fundo de que os patrimnios se conservam, ento pode-se falar de um princpio geral de direito que veda o enriquecimento sem causa. O cdigo civil de 1916 omitiu a questo do enriquecimento sem causa. Como as obrigaes dele decorrentes dizem respeito consequncia, ao resultado, tal fato contrrio mentalidade volitiva da poca, segundo a qual somente a vontade pode ser fonte de obrigao (doutrina francesa). O sistema francs, por ser causal. no queria causas derivadas de outros fatos que no a vontade do indivduo. O sistema alemo, mesmo que abstrato, por seu turno possibilitava que se revertessem situaes patrimoniais, tendo abordado o enriquecimento sem causa. A re budie, deciso da corte de cassao francesa, marcante para o tema. Um arrendatrio se tornou inadimplente, havendo a resciso do contrato de arrendamento e a consequente retomada da posse pelo senhorio. Budie, o inadimplente, no entanto, havia comprado adubo e melhorado a qualidade da terra. Decidiu a corte que o proprietrio da gleba deveria efetuar o pagamento pelos adubos, mesmo no tendo realizado qualquer negcio com o vendedor daquele. A justificao da deciso foi o enriquecimento sem causa. Trs so os requisitos que ensejam a possibilidade de restituio do enriquecimento: a) enriquecimento; b) falta de causa; c) obteno custa de outro. Sobre o enriquecimento, importa saber se houve aumento patrimonial. Se ocorre vrios atos sem que nenhum dos participes fique mais rico, tal fato no configura fonte de obrigaes. O enriquecimento, por sua vez, deve ser observado sob a tica do princpio da boa-f. Havendo boa-f, aquele que aumentou seu patrimnio deve realizar a restituio somente observando-se a alterao patrimonial sofrida. No entanto, caso de m-f, deve haver o ressarcimento mediante indenizao real. Exemplo: sujeito leva seu carro a um estacionamento somente com o intuito de deixar seu carro guardado. Sem que ele pea, acabam lavando seu carro. Como o sujeito estava de boa-f e no h alterao em sua esfera patrimonial (a lavagem no aumenta o valor do carro), a pessoa no precisa ressarcir qualquer valor. Entretanto, caso esteja de m-f (leva o carro quele estacionamento por saber que pode acabar tendo seu carro gratuitamente lavado), deve ressarcir a indenizao real, nesse caso, pagando o preo pela lavagem. Sobre a falta de causa, esta refere-se causa que enseje a atribuio patrimonial. o motivo que justifica a atribuio patrimonial. A causa pode estar num contrato, dispositivo legal, ttulo judicial (sentena), etc. Ela deve ser juridicamente justificado como causa de atribuio patrimonial, mas nem por isso se quer dizer que o direito deva justificar o direito (imunizar a anlise jurdica de uma anlise funcionalizada.). Havendo motivo, este deve ser observado luz do direito, de seus princpios, o que no exclui, contudo, uma grande variedade de causas. No existindo causa, realiza-se a anlise sob os olhares do enriquecimento sem causa. Quanto obteno custa de outrem, diz-se que necessrio saber quem o outrem, para que possa ser definido o credor da nova obrigao. Algum precisa ter sido desnecessariamente onerado, com vistas ao reconhecimento do titular da pretenso de restituio. Alguns autores apontam que ainda existem outros requisitos que podem ser atrelados a esse como a subsidiariedade (s deve ser utilizado esse instituto caso no haja outro mecanismo disponvel). Outros autores ainda falam que preciso observar o empobrecimento daquele que titular do bem. Tal fato, contudo, no conditio sine qua non para a existncia de obrigaes decorrentes do enriquecimento sem causa. O critrio principal atribuio patrimonial sem causa. O pedido de repetio do indbito (pagamento indevido) s pode acontecer sobre duas condies: a) pagamento realizado sobre coao; b) pagamento voluntrio realizado em razo de erro escusado cometido pela pessoa que paga. Se sabe que no deve e voluntariamente paga, o direito entende tal ato como uma doao e, tendo a feito, por ser ato-jurdico perfeito e acabado, ocorre normalmente a atribuio patrimonial. Aponta-se que no so passveis de ao de repetio de indbito as obrigaes naturais. Tambm vedada a ao nos casos em que a atribuio patrimonial ocorre em razo de ato ilcito. Por fim, atinente questo do enriquecimento sem causa a questo das benfeitorias, da acesso, da nulidade dos contratos e do lucro por interveno.
Responsabilidade Civil
Em primeiro lugar, o instituto traz a qualificao civil por querer extrema-la da responsabilidade administrativa ou penal. Tem-se que o mesmo fato jurdico pode gerar efeitos em diversas esferas. Na responsabilidade civil se est na esfera que trata a pessoa em sua acepo cvica, englobando seus direito da personalidade, danos morais, direito sobre a propriedade, etc., o que no impede, todavia, que mais de uma responsabilidade seja atribuda como decorrente do mesmo fato. Na situao dos efeitos jurdicos civis e da sentena penal, esta acaba produzindo efeitos na esfera civil, visando a que um mesmo fato no gere consequncias diferentes nas variadas searas. Nesse caso ocorre a prevalncia da resposta penal sobre a esfera civil. preciso ter em mente que responsabilidade civil relaciona-se violao das normas de direito civil, violao esta que requer uma resposta, a qual vem por meio do ressarcimento. A teoria do ressarcimento prega a ideia de que deve tentar-se a o retorno a situao pr-fato. A responsabilidade civil, portanto, s surge no ps-fato, aps a ocorrncia da ilicitude. A responsabilidade a sombra da obrigao, afirmao segundo a qual so vrias as fontes da obrigao e, a partir do momento em que esta foi violada (seja contratual, proveniente de ato ilcito, etc), surge o momento posterior, que o da reparao, da responsabilidade civil (requisito: violao da obrigao). Por sua vez, so diversas as causas jurdicas que ensejam a obrigatoriedade de ressarcimento. H uma tendncia de que o estudo da responsabilidade civil seja submetido ao estudo da responsabilidade civil por ato ilcito, e foi dessa forma que se constituiu o instituto. Na contemporaneidade, no entanto, a fonte do dever de reparao sempre muito semelhante, independentemente da causa geradora do dever de indenizar, ou seja, houve uma ampliao da teoria geral do ressarcimento, de sorte que a teoria da responsabilidade civil aplica-se a qualquer violao de direito. Assim, pode-se afirmar que a ilicitude no mais o foco da responsabilidade civil, mas sim o dano causado, a ponto de alguns autores no utilizarem mais o termo responsabilidade civil, fazendo uso da denominao reparao de danos. Os atos ilcitos, ou seja, aquelas violaes em que h certo grau de intencionalidade ou culpa, implicam necessidade de reparao e danos. sobre luz dessa ideia que o instituto se constri. Fala-se de um dever geral de no lesar os outros e, caso tal fato ocorra, deve-se realizar a reparao. Tal noo muito assente com o conceito de justia comutativa (aquele que lesa deve ser responsvel por isso), correspondendo a um anseio das pessoas que se organizam em sociedade, objetivando sempre a indenizao dos danos causados. Muitas das vezes a pessoa causadora do dano acaba indenizando espontaneamente (ex: acidentes de trnsito em que as pessoas envolvidas se recompem por conta prpria com base em certa normas de conduta socialmente observveis). Num segundo caso, a responsabilidade civil decorrente de uma obrigao contratual, de um negcio jurdico. Nessas circunstncias a diferena que houve na origem um agir implicando o cumprimento futuro de obrigaes. Houve, assim, um ato volitivo, j que a pessoa quis obrigar- se. No momento do inadimplemento contratual (requisitos: obrigao anterior; descumprimento da obrigao) que se faz a presena da responsabilidade civil, de sorte que necessrio em vrios casos reparao de perdas e danos. Nessa perspectiva, no entanto, o ato volitivo criador da obrigao pode limitar ou temperar o momento da incidncia da responsabilidade civil. O rompimento de uma obrigao legal, e no contratual, no entanto, acarreta a responsabilidade civil Os deveres especiais de segurana e cuidado tambm so colocados como causas da responsabilidade civil. Existem determinados tipos de atividades que ensejam muitos riscos e o fato de certa pessoa gerar tal nmero de riscos gerar para ela responsabilidade civil independentemente da contribuio que o sujeito teve para a ocorrncia de um caso. Exemplifica- se com a questo dos acidentes nucleares. Segundo a lei brasileira, caso ocorra, a pessoa jurdica que gere a indstria deva indenizar os riscos. H tambm a questo do trabalho, trabalhos de risco melhor dizendo, como o caso dos acidentes de trabalho, cuja responsabilidade reca sobre o explorador da atividade econmica. Nosso cdigo civil, no art. 927 aponta que qualquer atividade que gere riscos gera responsabilidade independentemente da atribuio de culpa, disposio legal que funciona como clusula geral criadora de responsabilidade civil em razo do risco. Ainda, sobre os deveres especiais que se impe a determinadas pessoas que se envolver em uma relao jurdica, pode-se apontar que os pais so responsveis pelas atitudes filias, os curadores so responsveis pelo curatelado, etc. O que transfere a responsabilidade portanto a relao prvia que coloca dois sujeitos de direito em situao em que um deles fica acolhido pela responsabilidade do outro por possuir uma maior conscincia social. Por fim, fala-se tambm de contratos cujo objetivos especfico o ressarcimento de danos uma fonte do dever de ressarcia, ora, o contrato de seguro. O dever de ressarcir surge para um terceiro em funo dos danos causados por outro contratante. O contrato d seguro aleatrio e s em caso de ocorrncia de danos entra em ao tal contrato, o qual adimplido no momento do ressarcimento dos danos. Ainda, outro dever de ressarcir, menos comum, no entanto, diz respeito aos deveres de ressarcir que surgem em razo de alguma situao jurdica especial. Um exemplo a servido de passagem. Um imvel impede o acesso a outro imvel, fato que, pelo simples fato da propriedade, deve ser imputado ao proprietrio, cabendo a este dever de ressarcimento de danos. So, assim, vrias as fontes de responsabilidade civil. A doutrina costuma convenciona-las em extracontratual (objetiva, subjetiva) e contratual. Contudo, deve-se ter em mente que tudo isso parte de uma mesma teria geral do ressarcimento de danos, a qual possui a mesma racionalidade independentemente das fontes.
Funo Reparatria da Responsabilidade Civil
Quanto ao tamanho da reparao, esta deve privilegiar a reparao in natura, porm, caso no seja possvel, deve-se favorecer a busca do estado anterior. Assim, ela possui a funo reparatria. Em algumas situaes, contudo, a reparao de danos vem acompanhada de outros feitos. A funo preventiva vem crescendo em razo da ideia de ricos, a qual se amplifica sobremaneira. So duas as vertentes: sentido da preveno dos ricos (riscos iminentes) e da precauo (riscos que no so iminentes mas que podem vir a ocorrer). Exemplo: famlia pediu indenizao Souza Cruz em razo de indivduo ter morrido em funo do cigarro. Foi decidido que a sociedade tem se apropriado de determinados conhecimentos medida que evolui. Quando o indivduo comeou a consumir o tabaco no havia previsibilidade dos riscos atinentes ao consumo, motivo pelo qual foi indeferido o pedido da famlia (o risco deve ser histrica e socialmente contextualizado). H tambm a funo punitiva.
Requisitos da responsabilidade civil extracontratual subjetiva
o sistema principal do cdigo civil. O primeiro dos requisitos o ato ilcito. um ato dominvel pela vontade, o que exclui todos aqueles fatos da natureza. necessrio portanto um ato volitivo de um ser inteligente que compreenda certa situao. Deve ser um ato que, se no desejado, seja ao menos controlvel, dominvel, pelo indivduo. Esses atos podem ser constitudos por aes (positivos) ou omisses (negativos). Nem toda omisso, no entanto, pode ensejar responsabilidade civil, de forma que aquela s relevante havendo violao de um dever de segurana ou de cuidado. Alm de que certo ato produza danos, preciso que seja ilcito, ou seja, que viole o ordenamento jurdico. A ilicitude pode ser analisada sobre um aspecto objetivo e subjetivo. Objetivamente o ilcito um ato-fato que suscita reao do ordenamento. ainda necessrio o carter subjetivo, segundo o qual a ilicitude se coloca com a violao de uma regra de conduta humana, o que adiciona para a ilicitude a questo da imputabilidade, pois s pode ter dever quem tem conscincia. preciso, ainda, ter noo de que fatos alheios vontade excluem a ilicitude, como caso fortuito, legtima defesa, estado de necessidade, etc.
Imputabilidade
Para que a pessoa seja imputvel preciso que ela seja capaz. Para efeitos de responsabilidade civil indiferente que a incapacidade seja absoluta ou relativa, pois nessa hiptese a responsabilidade ser de pais, tutores, ou curadores. Alm disso, o ato cometido por um menor exige que aquele se configure como culpvel (se menor no fosse, ele seria imputvel pela conduta). Exemplo: menor dirigindo se envolve em um acidente pelo fato de terceiro ter invadido rua preferencial. Nessa situao, o menor no considerado culpado pelo acidente, e no o seria se maior fosse. Caso fosse menor o sujeito que invadiu a preferencial, nesse caso, os pais deste seriam considerados responsveis objetivamente. Quanto questo da indenizao, define o art. 928 que o incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes, o que importa dizer que o incapaz subsidirio do dever de ressarcir. H ainda situao de reponsabilidade solidria, subdividindo-se em duas hipteses: a) terceiro pode-se dirigir tanto ao incapaz quanto ao seu responsvel (art. 116 ECA); b) A segunda situao de solidariedade a da emancipao, pois os pais no se desoneram em razo do instituto, persistindo a responsabilidade dos pais at a completude dos 18 anos. Ambas as situaes consideram a inexistncia de conduta culposa dos pais. Caso esta exista, ocorre somente a responsabilizao objetiva. Diferentemente do direito penal, na esfera cvel, por haver preocupao com a materialidade das perdas, em havendo dolo ou culpa, a gradao a mesma, pois visa-se reparao do prejuzo causado. So trs as questes a serem analisadas em caso de culpa: a) conduta voluntria com resultado involuntrio; b) previso ou previsibilidade; c) violao a um dever de cuidado. Deve ser o observado, quanto ao item b, que a consequncia de certo ato previsvel, o que diverge do caso fortuito ou fora maior (falta de domnio dos fatos). Outro ponto a ser abordado a presuno de culpa. A presuno relativa a que admite prova em contrrio. A presuno absoluta a decorrente de previso legal (culpa contra legalidade) no admitindo prova em contrrio (quem invade a preferencial culpado, por isso responsvel). Existem ainda situaes em que h sopesamento da culpa (concorrente), ficando esta dividida com base no grau de culpabilidade de cada um.
Dano
O dano pode ser material ou moral. O dano material compreende os danos emergentes e o lucro cessante. Exemplo da jurisprudncia: danos causados aos comerciantes que possuam negcio em regio em que se construa linha de metr no Rio de janeiro. Os lucros cessantes precisam de uma base concreta, ou seja, comprovao ftica da perda de ganhos (aquilo que razoavelmente se deixou de ganhar). A contemporaneidade tambm vem aceitando danos em funo da perda de uma chance. O caso paradigmtico o do Show do Milho: pergunta sem resposta correta fez com que a candidata perdesse a chance de responder corretamente a ltima pergunta. O direito no tutela expectativas, mas sim na provvel chance. A indenizao, portanto, foi arbitrada em R$ 125.000 (1/4 dos R$ 500.000 em jogo), j que leva em conta a chance apenas e no a expectativa de ganho. O dano moral, tendo sido consagrado na Constituio de 1988, resultado de uma construo jurisprudencial de longa data. No preciso provar o dano moral. O mero ato ilcito ou ofensa j o configura. O dano inerente ao ato ilcito, sendo necessrio provar to somente este. De forma geral, dano moral o que atinge os traos da personalidade de certa situao. Danos materiais e morais decorrentes do mesmo fato se cumulam (smula 37 do STJ ). Alguns autores entendem que o dano esttico uma categoria diferenciada e autnoma. Outros pensam que parte do dano moral. O dano esttico conceituado como a perda ou diminuio da completude fsica de algum. Por fim, quanto aos casos de dano moral decorrente de morte (art. 948): no caso de homicdio, a indenizao consiste no pagamento de despesas com o pagamento de tratamento dos familiares, bem como as decorrentes do funeral. A jurisprudncia entende que os que habitam sobre o mesmo teto e mantm relaes duradouras como o morto tem o direito de requerer o dano. A legitimidade de que parentes menos prximos requeiram o dano moral, entretanto, deve ser observado casuisticamente. H situaes em que pessoas que no sejam herdeiras podem propor ao objetivando tambm os danos.
Nexo de causalidade
O nexo de causalidade um dos elementos que cuidam da configurao da responsabilidade civil. So pressupostos do nexo dois outros elementos: ato ilcitos; produo de danos. Exemplo: vaca doente alienada que transmite a doena para todo o rebanho. At que ponto pode ser atribuda responsabilidade ao dono da vaca. Em ocorrendo caso fortuito ou fora maior pode vir a ocorrer a excluso da responsabilidade do agente, segundo nosso cdigo civil. Ainda, realizado um esforo lgico, mediante o qual o operador do direito procura julgar provvel ou no certa hiptese como causadora do dano (encadeamento provvel ou no de circunstncias). A teoria da equivalncia das condies: a condio aquilo que faz com que se produzam certo efeitos. Se faz, portanto, um exame prvio com o intuito de verificar se o evento no existiria se no houvesse a causa. O cdigo brasileiro de 2002 no utiliza essa teoria. Segundo a teoria da causalidade adequada, dentre todas as possveis causas, elegida a principal, a mais forte. Realiza-se ento um juzo de excluso das causas inadequadas. Deve-se analisar a causa adequada sob a luz das condies da natureza e de um comportamento padro. Por fim, a teoria da causalidade direta e imediata, consagrada no art. 403, afirma que a causa precisa ser direta e imediatamente relacionada ao dano produzido. A doutrina unanime em admitir que o art. 403 se aplica para qualquer hiptese de responsabilidade, mesmo que o dispositivo gramaticalmente se aplique somente a RC extracontratual. No se indica, sob essa teoria, que uma causa esteja cronologicamente mais prxima do dano, mas sim, que ela tenha contribudo de forma primordial para a ocorrncia do ano (proximidade causalidade adequada). A diferenciao dessa teoria o fato de que preciso que a causa seja direta e imediata, porm, admitindo-se que outros fatores possam romper o nexo de causalidade original, gerando um novo conjunto de circunstncias, se isentando o responsvel originrio. Exemplo: Estado como responsvel pela formao de quadrilha de um foragido (rejeitado pelo STJ ). A pluralidade de causas do dano acarretam diferentes formas de ligar com a situao da chamada causalidade mltipla. Quando vrias causas contribuem para o resultado danoso tem-se mais de uma causa. Quando, por exemplo, a vtima tem tambm culpa pelo resultado produzido divide-se a indenizao (exemplo do motorista de moto sem capacete), caso de culpa concorrente da vtima. H tambm a situao de concausa. Diz-se que se a concausa era pr-existente, ela irrelevante na fixao do nexo de causalidade (exemplo da doena prvia que agrava leso posterior). Situao diferente ocorre em caso de concausa superveniente ou concomitante, em que a causa tem importncia para o estabelecimento do nexo de causalidade (exemplo: parturiente que sofre aneurisma na maternidade durante o parto). O art. 942 estabelece responsabilidade solidria se mais de um participou ou contribuiu para o evento danoso, cabendo direito de regresso daquele que adimplir. O direito de regresso, no entanto, depende da partilha da responsabilidade entre os coautores e partcipes.
Excludentes de responsabilidade civil subjetiva
Se um dos requisitos no estiver presente, no se configura a responsabilidade civil. H casos em que se verifica a presena dos requisitos, mas se exclui a responsabilidade civil. O art. 188 do CC prev a excluso da ilicitude em caso de legtima defesa (art. 25 do Cdigo Penal), exerccio regular de direito e estado de necessidade. Este ltimo possui uma peculiaridade: aquele indivduo que age em estado de necessidade, apesar de excluda ilicitude, no exclui o dever de indenizar. Reputa-se excludo o nexo de causalidade em caso de culpa exclusiva da vtima (motorista que conduz adequadamente seu caro e atropela um pedestre que cruza a rua em local imprprio e de forma surpreendente); responsabilidade de terceiro pelo evento danoso (engavetamento), tendo em vista que o nexo de causalidade causado por aquele; caso fortuito ou fora maior (impossibilidade de identificao do responsvel, intempries da natureza), que implica a questo da inevitabilidade e imprevisibilidade do resultado danoso.
Prescrio
No h situao em que a decadncia possa ser invocada em se tratando de responsabilidade civil. O prazo prescricional para aes de responsabilidade civil de trs anos.