UNIAO ESTAVEL POST MORTEM

Reconhecimento de unio estvel post mortem

reserva da quota possvel de ser entregue
em partilha
INTRODUO
O inventrio e partilha procedimento especial de jurisdio contenciosa (h
divergncia porque parte da doutrina considera de jurisdio voluntria) para a
sucesso causa mortis. Suceder significa tomar o lugar de outro; investir-se, no todo
ou em parte, nos direitos de outrem.
Inventariar o ato de relacionar, registrar, catalogar, enumerar. No CPC, o
procedimento de inventrio se resume na conduo de atos que levam descrio e
avaliao econmica do patrimnio deixado pelo de cujos (autor da herana). Depois de
inventariados bens, direitos e obrigaes (ou seja, descritos e individualizados todos
eles), passa-se partilha que a designao do quinho que tocar a cada sucessor
(herdeiro ou legatrio), resolvendo-se antes as questes que envolvam o acervo, como
dvidas a pagar, deixadas pelo de cujos.
A matria encontra-se disposta tanto no Cdigo Civil, em seu Livro V, Ttulo IV, quanto
no Cdigo de Processo Civil (do artigo 982 ao artigo 1045).
Falecido o indivduo, tm legitimidade para requerer a abertura do inventrio e
partilha, nos prximos 60 dias, aquele que estiver na posse e administrao dos bens a
inventariar. Tambm possuem legitimidade concorrente: o cnjuge suprstite,
o companheiro, o herdeiro, o legatrio, o testamenteiro, o cessionrio, o credor, o
administrador da massa falida ou da massa do insolvente, o Ministrio Pblico, ou a
Fazenda Pblica.
Pergunta-se: e se o falecido (quando vivo) e o companheiro sobrevivente no tinham
promovido reconhecimento de sua unio estvel por instrumento prprio; e, aps o
evento morte, os filhos herdeiros do falecido, frutos de relao anterior, tomam p da
questo e promovem a ao de inventrio e partilha (j que possuem legitimidade
concorrente)? Ter o companheiro sobrevivente como assegurar o quinho que lhe
toca?
Ora, cabe-lhe, em primeiro lugar, ingressar com ao de reconhecimento da unio
estvel combinada com sua dissoluo pelo evento morte do outro companheiro.
Eis ai a questo temtica:
Enquanto tramita a ao de reconhecimento e dissoluo de unio esptvel post
mortem deve ficar separada a quota passvel de ser entregue em caso de procedncia?
Qual o Juzo Competente?
DESENVOLVIMENTO
Antes, preciso lembrar o art. 1.725 do CC/02 preceitua que aunio estvel regida
pelo regime da comunho parcial de bensquando no houver contrato escrito entre os
companheiros.
Logo, quando houver contrato escrito entre os companheiros pactuando de forma
diversa sobre o regime de comunho de bens, deve este pacto ser observado. Se no
h o pacto escrito, j h presuno de que houve colaborao mtua entre os
conviventes, enquanto durou a unio.
A regra que o reconhecimento de unio estvel no venha a ocorrer
nos prprios autos da ao de inventrio e partilha, j que demanda dilao
probatria ftica com testemunhas e documentos, e o procedimento de
inventrio e partilha apenas documental, de sorte que deve ser resolvido em
processo autnomo, por via ordinria (artigo 984 CPC). Mas cabe exceo, veja
abaixo transcrio do acrdo da lavra do Desembargador ADEMAR MENDES BEZERRA,
do TJ-CE, julgado em 16/03/2012:
Ementa: CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. INVENTRIO. UNIO ESTVEL MANTIDA COM O DE CUJUS.
RECONHECIMENTO NOS PRPRIOS AUTOS DO INVENTRIO. POSSIBILIDADE. NECESSIDADE DE
PROVA SLIDA E DO RECONHECIMENTO DOS DEMAIS HERDEIROS. INOCORRNCIA. PAPEL DO
JUIZ DE DIRIGIR O PROCESSO. AUSNCIA DE INTIMAO DOS OUTROS SUCESSORES. VIOLAO
DA NORMA QUE PREV A IGUALDADE DE TRATAMENTO DAS PARTES. AGRAVO PARCIALMENTE
PROVIDO. I Em regra, o reconhecimento da unio estvel no pode ocorrer nos autos do
inventrio, por se tratar de questo de alta indagao, que demanda ampla dilao probatria.
II Entretanto, em nome de princpios como o da economia processual, possvel que a
convivncia more uxrio seja reconhecida dentro de uma ao de inventrio, desde que haja
prova slida acerca da existncia da unio e que no exista oposio dos demais herdeiros. III
Hiptese em que no h manifestaes dos outros sucessores reconhecendo o direito daquela
que alega ter convivido longos anos com o autor da herana, contrariando determinao da d.
Magistrada a quo, dirigida agravante, de que esta juntasse aos flios declaraes dos demais
herdeiros, reconhecendo expressamente sua pretenso. IV Cabe ao juiz dirigir o processo,
praticando ou mandando praticar os atos necessrios para seu curso e assegurando a
igualdade de tratamento entre as partes, a teor do artigo 125, caput e inciso I do CPC. V No
caso sub oculi, o d. Juzo a quo deveria ter providenciado a intimao dos agravados, para que
estes se manifestassem sobre o pleito da recorrente, o que no ocorreu, violando a norma do
digesto processual ptrio que consagra a igualdade de tratamento das partes e maculando os
cnones do devido processo legal. VI Recurso conhecido e parcialmente provido, para que os
flios retornem ao d. Juzo de 1 Grau, onde o d. Magistrado a quo dever, inicialmente,
determinar as intimaes dos outros sucessores, ora agravados, para depois decidir acerca do
mrito da questo em exame.
Como se disse, a regra que o reconhecimento de unio estvel se d em ao
autnoma e juzo prprio. A Lei n 9.278/96 dispe em seu art. 9:
Art. 9 Toda a matria relativa unio estvel de competncia do Juzo da Vara de
Famlia, assegurado o segredo de justia.
Portanto, a lei supramencionada determinou a competncia das Varas de Famlia para
as questes atinentes unio estvel. Pondere-se que a convivncia duradoura, pblica
e contnua, de um homem e uma mulher, constitui um status familiae.
Vale transcrever acrdo do mesmo d. Tribunal cearense:
PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA.
JUSTIFICAO DE UNIO ESTVEL. COMPETNCIA. VARA DE FAMLIA. ART. 9 DA LEI
N 9.278/98 (LEI DA UNIO ESTVEL) A competncia para o processamento e
julgamento do presente feito da vara de famlia, por envolver reconhecimento de
unio estvel, mesmo que a autora da ao vise futuramente abertura de inventrio.
Conflito negativo de competncia conhecido para declarar competente para o
processo e julgamento da ao de justificao de unio estvel o Juzo de uma das
Varas de Famlia da Comarca de Fortaleza. (Apelao Cvel n 2004.0016.6321-0/0; 1
Cmara Cvel; Rel. Des. Ernani Barreira Porto; j. 17/12/2007).
Mais esclarecedora, ainda, a EMENTA do Conflito de Competncia Cvel n
351972001806000 TJ-CE:
Relator: FRANCISCO SALES NETO
Comarca: Fortaleza
rgo julgador: 1 Cmara Cvel
Data de registro: 06/11/2012
Ementa: DIREITO CIVIL. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. AO DE RECONHECIMENTO
DE SOCIEDADE DE FATO POST MORTEM. COMPETNCIA DA VARA DE FAMLIA. INTELIGNCIA
DO ART. 9 DA LEI N. 9.278/96. PRECEDENTES DESTA CORTE. I. A Lei n. 9.278/96, ao
estabelecer, em seu art. 9, que toda matria relativa unio estvel da competncia do
Juzo da Vara de Famlia, afasta a possibilidade de que a ao de reconhecimento de sociedade
de fato post mortem seja julgada no Juzo de sucesses. II. Ademais, ao analisar caso parelho,
j se manifestou este Egrgio Tribunal Alencarino no sentido de que: CONFLITO NEGATIVO DE
COMPETNCIA AO DE RECONHECIMENTO DE SOCIEDADE DE FATO POST MORTEM
COMPETNCIA DA VARA DE FAMLIA I Vindo a norma regulamentadora do art. 226, 3., da
Carta Magna, Lei n. 9.278/96, findou o dissenso acerca do juzo competente para discutir
sobre a unio estvel: a Vara de Famlia. Inserindo-se, ainda, nesse contexto do mbito
familiar, a aferio das intrigas relativas ao concubinato. II Para o juzo sucessrio, remanesce
a apreciao do enredo tocante ao inventrio e partilha, frisando-se, entretanto, que a
matria ftica reclamante de delonga probatria foge da competncia da Vara de Sucesses.
(TJ/CE; CC 537050200280600000; Relator(a): Desembargadora MARIA CELESTE THOMAZ DE
ARAGO; Terceira Cmara Cvel; DJ: 23/11/2005). III. Nessa toada, compete ao Juzo suscitado
processar e julgar a ao de reconhecimento da sociedade de fato post mortem em
questo. IV. CONFLITO CONHECIDO PARA DECLARAR COMPETENTE A 2. VARA DE FAMLIA
DA COMARCA DE FORTALEZA/CE.
Neste sentido, estabelecido o Juzo da Vara de Famlia para conhecer de toda matria
relativa a unio estvel, traz-se ponderaes a respeito do foro competente. H
argumentos que apontam no sentido de que as aes relativas a unio estvel, por se
tratarem de aes de direito pessoal, devem receber a aplicao da regra geral do
artigo 94 do CPC: ou seja, o foro de competncia para conhecimento da causa o de
domiclio do ru (REsp 327.086, 4 Turma do STJ, julgado em 08/10/2002 e REsp
453.825/MT, 4 Turma do STJ, julgado em 01/03/2005, DJ 21/03/2005).
De fato, a regra bsica para a determinao da competncia territorial em aes que
discutem direito pessoais, ou reais sobre bens mveis, , com cedio, o foro de
domiclio do ru, regra que, de to usual, reveste-se de universalidade.
Noutra Margem, diga-se que o foro de domiclio da mulher previsto no artigo 100, I do
CPC foi necessrio para favorecer processualmente a defesa dos interesses da mulher,
partindo do pressuposto de ser ela a parte mais fraca (o que verdadeiro, ainda, na
maior parte dos casos). Referido dispositivo aponta que compete o foro da residncia
da mulher para as aes de anulao do casamento, bem como, analogicamente, para
as aes de divrcio direto promovido pela mulher.
A Ministra Nancy Andrigui, no julgamento do Resp 1.145.060 MG, julgado em
13/09/2011, buscando compreender o artigo 100, I do CPC, nos ensina que ele tambm
se aplica ao caso de unio estvel, na medida em que:
[...] inescapvel a percepo da notria similaridade entre a situao da mulher
casada e a condio da companheira, porque em ambas as hipteses, como regra, a
inferioridade econmica ou impossibilidade prtica de pleno acesso ao Judicirio [...].
Por essa lgica, a notvel magistrada mostra a similitude entre as situaes porque,
segundo ela, onde impera a mesma razo, deve prevalecer a mesma deciso. a
precisa integrao da norma pela analogia.
Neste sentido, no havendo regulao especfica para o foro prevalecente,
quando houver discusso relativa ao reconhecimento da unio estvel, por
aplicao analgica do artigo 100, I do CPC, deve ser definido como
competente, o foro de domiclio da companheira.
Assim, j se viu anteriormente que a competncia para o ajuizamento de ao de
reconhecimento de unio estvel da Vara de Famlia e, pouco antes, verificou-se que
pode ser definido como competente o foro do domiclio da companheira, fazendo-se
interpretao analgica do art. 100, I do CPC. Toca-nos, agora, verificar se possvel a
reserva de bens em processo de inventrio, enquanto pendente de julgamento ao de
reconhecimento de unio estvel post mortem.
Sobre a matria, reza o artigo 1001 do CPC:
Art. 1.001. Aquele que se julgar preterido poder demandar a sua admisso no
inventrio, requerendo-o antes da partilha. Ouvidas as partes no prazo de 10 (dez)
dias, o juiz decidir. Se no acolher o pedido, remeter o requerente para os meios
ordinrios,mandando reservar, em poder do inventariante, o quinho do
herdeiro excludo at que se decida o litgio.
Acertada ento, a deciso que se protrai do TJ-RS, no Agravo n 70051090140, julgado
em 26/09/2012:
Ementa: AGRAVO. ART. 557, 1, DO CPC. INVENTRIO. UNIO ESTVEL.
DISCUSSO NAS VIAS ORDINRIAS. 1. Tratando-se de matria a cujo respeito h
jurisprudncia dominante, o relator est autorizado a dar provimento a recurso. 2. O
reconhecimento de uma unio estvel no processo de inventrio somente possvel
quando inexiste controvrsia sobre a sua existncia e durao. Havendo dvidas quanto
ao perodo de existncia da unio estvel, a questo no pode ser resolvida no processo
de inventrio, na forma do art. 984 do CPC. 3. Haja vista a verossimilhana das
alegaes de que o casal manteve unio estvel, cabvel a reserva de bens suficientes
para garantir o eventual direito dos herdeiros, como determina o art. 1.001 do
CPC. RECURSO DESPROVIDO. (Agravo N 70051090140, Stima Cmara Cvel, Tribunal
de Justia do RS, Relator: Liselena Schifino Robles Ribeiro, Julgado em 26/09/2012)
Percebe-se que para ocorrer a reserva de bens em processo de inventrio, necessrio
que se demonstre no pedido do pretenso herdeiro (companheiro) a verossimilhana de
suas alegaes, de que de fato houve a unio estvel. Como coroamento, segue deciso
do mesmo Tribunal gacho, de 30/08/20012, nos autos do Agravo de Instrumento n
7004939077/;
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECLARATRIA DE UNIO ESTVEL. RESERVA DE
QUINHO NO INVENTRIO DA FALECIDA COMPANHEIRA. NO CABIMENTO. A prova
existente at agora nos autos indica que o agravado no potencial herdeiro
dos bens deixados pela alegada companheira falecida, motivo pelo qual no se
justifica a reserva de quinho. De resto, a alegao de unio estvel e constituio
de patrimnio comum, j foram rejeitadas por sentena, em pedido de habilitao do
agravado, junto ao inventrio da falecida, inclusive com condenao por litigncia de
m-f do agravado. Caso em que, em sede inicial da ao de reconhecimento de
unio estvel, com causa de pedir semelhante ao pedido de habilitao j
rejeitado, no se verifica verossimilhana na alegao que embasa o pedido de
reserva de quinho. PROVERAM. (Agravo de Instrumento N 70049393077, Oitava
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em
30/08/2012).
CONCLUSO
A ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel post mortem deve ter seu
ingresso por meio de ao autnoma na Vara de Famlia, conforme inteligncia do artigo
9 da Lei n 9.278/96, dispe em seu art. 9:
Art. 9 Toda a matria relativa unio estvel de competncia do Juzo da Vara de
Famlia, assegurado o segredo de justia.
Todavia, registre-se que, em razo de princpios como o da economia processual,
possvel o reconhecimento de unio estvel post mortem dentro de uma ao de
inventrio e partilha, desde que haja prova slida acerca da existncia da unio e que
no exista oposio dos demais herdeiros.
E, por ltimo, necessrio constar que havendo verossimilhana das alegaes de
existncia de unio estvel, deve o magistrado, com fulcro no artigo 1001 do CPC, fazer
a reserva de bens suficientes para garantir o eventual direito do herdeiro
companheiro(a).

RECONHECIMENTO E DISSOLUO DA UNIO
ESTVEL: ASPECTOS PROCESSUAIS
Publicado em Artigos em Portugus, Fernanda P. do Amaral Gurgel, Geral por vmladvogados em 17/02/2011
3.2. LEGITIMIDADE PASSIVA
Em
princpio, ter legitimidade passiva na ao declaratria de
reconhecimento e dissoluo da unio estvel o companheiro ou
companheira. Na hiptese de seu falecimento, acirrada discusso
doutrinria e jurisprudencial se formou a respeito, atribuindo a
legitimidade, em parte aos herdeiros, em outra, ao esplio. Entende
LVARO VILLAA DE AZEVEDO que so interessados todos os herdeiros,
em litisconsrcio necessrio pois cada qual deve defender seus
prprios interesses, para que a deciso possa ser plenamente
eficaz. No admite, outrossim, a legitimidade passiva do esplio,
j que o inventariante pode ter entendimento defensivo diverso.46
Corroborando este posicionamento, EUCLIDES DE OLIVEIRA: A ao
de reconhecimento da unio estvel post
mortem deve
ser proposta contra os herdeiros do falecido e no contra seu
esplio, pois o interesse na preservao da herana de todos
os sucessores habilitados. Contra eles, pois, que se dirige a ao
do ex-companheiro do autor da herana, e da a necessidade de que
todos sejam chamados a integrar a lide, no bastando a simples
presena do esplio representado pelo inventariante, que nem sempre
tem o mesmo procurador de todos os herdeiros.47 Parte da
jurisprudncia, com a qual compartilhamos, segue a orientao do
posicionamento doutrinrio acima exposto, entendendo ser dos
herdeiros a legitimidade passiva das aes ora em anlise.48 Com
efeito, os herdeiros possuem legitimidade para figurar no polo
passivo das aes de reconhecimento e dissoluo da unio
estvel, aplicando-se, o j citado art. 1.791 do Cdigo Civil de
2002 e seu pargrafo nico. Entretanto, encontramos posicionamento
jurisprudencial contrrio, conferindo ao esplio a legitimidade
passiva para a demanda, aplicando-se, desta feita, o art. 12, inciso
V, do Cdigo de Processo Civil.49.

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AGRAVO DE INSTRUMENTO N 831.037-6, DO FORO CENTRAL DA
COMARCA DA REGIAO METROPOLITANA DE CURITIBA 1 VARA DE
FAMLIA AGRAVANTE : ALVACOELI PIRES E ALBUQUERQUE ARDISSONE
AGRAVADOS : FERNANDO ANDRADE DE OLIVEIRA E OUTRO RELATOR :
DES. RAFAEL AUGUSTO CASSETARI
RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL POST MORTEM PRELIMINAR DE
ILEGITIMIDADE PASSIVA REJEITADA COLATERAL DE 4 GRAU
NECESSIDADE DE INCLUSAO NO PLO PASSIVO DA DEMANDA
INTELIGNCIA DO ART. 1829, C.C. Agravo desprovido Na ao de reconhecimento
de unio estvel post mortem, os herdeiros, devem figurar no plo passivo da ao, vez
que a procedncia do pedido atingir seus quinhes hereditrios.
VISTOS, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 831.037-6, de
Curitiba - 1 Vara de Famlia, em que agravante ALVACOELI PIRES E
ALBUQUERQUE ARDISSONE e agravados FERNANDO ANDRADE DE
OLIVEIRA e OUTRO.
Trata-se de recurso de Agravo de Instrumento interposto em face da deciso que, em
reconhecimento de unio estvel post mortem, rejeitou a preliminar de ilegitimidade
passiva, por ser a recorrente sucessora colateral, estabelecendo litisconsrcio passivo
necessrio com a herdeira testamentria.
Sustenta a agravante sua ilegitimidade para figurar no plo passivo da demanda, haja
vista, ser parente colateral em quarto grau, no ser herdeira necessria, tampouco
contemplada no testamento deixado. Assevera que, uma vez excluda da sucesso, no
possui interesse a defender no processo, j que o reconhecimento da unio estvel, to
somente atingiria o quinho do sucessor, neste caso, Ana Beatriz Pires e Albuquerque
Ardissone. Por derradeiro, pugna pela sua excluso do plo passivo, bem como, a
conseqente extino do feito no concernente a sua participao.
O efeito suspensivo pleiteado foi deferido fl. 280.
O magistrado de primeiro grau prestou informaes s fls. 288/291, mantendo a deciso
agravada.
Ainda que devidamente intimados, os agravados deixaram de apresentar resposta,
consoante certido de fl.284.
Aps, seguiram os autos douta Procuradoria Geral de Justia que se manifestou pelo
desprovimento do recurso (fls. 296/305).
o relatrio.
VOTO:
O presente agravo no merece provimento.
Insurge-se a agravante contra deciso que rejeitou a preliminar de ilegitimidade passiva
por ela argida, mantendo-a no plo passivo da demanda, e estabelecendo litisconsrcio
passivo necessrio com a herdeira testamentria.
Ajuizou o agravado, reconhecimento de unio estvel post mortem em face do esplio
de Odlia Ferreira da Luz Oliveira, determinando o magistrado a emenda da inicial para
incluso dos descendentes da falecida ao invs do esplio no plo passivo. Em
resposta, o recorrido declarou a ausncia de ascendentes e descendentes, intimando-o,
ento o magistrado, para informar a existncia de colaterais, vindo o mesmo a indicar a
ora agravante, que em contestao, pugnou pela sua excluso da lide, face sua
ilegitimidade. O referido pedido foi indeferido pelo juzo, dando azo presente
insurgncia.
Contudo, em que pesem seus judiciosos argumentos, no h como ser acolhido o pleito
de declarao de ilegitimidade do ora recorrente, seno vejamos.
Com efeito, tratando-se de declaratria de unio estvel post mortem, laboram tanto a
jurisprudncia, como a doutrina, no sentido de que a legitimidade para figurar no plo
passivo da referida demanda dos herdeiros do "de cujus", no o esplio.
Nessa seara o esclio de Euclides de Oliveira, in Unio Estvel Do concubinato ao
casamento, Ed. Mtodo, 2003, pg. 248/249:
"A ao de reconhecimento da unio estvel post mortem. deve ser proposta contra os
herdeiros do falecida e no contra seu esplio, pois o interesse na preservao da
herana de todos os sucessores habilitados.
Contra eles, pois, que se dirige a ao do ex-companheiro do autor da herana, e da a
necessidade de que todos sejam chamados a integrar a lide, no bastando a simples
presena do esplio representado pelo inventariante, que nem sempre tem o mesmo
procurador de todos os herdeiros."'
a jurisprudncia:
"AGRAVO DE INSTRUMENTO - AAO DECLARATRIA DE UNIO ESTVEL
PROPOSTA EM FACE DO ESPLIO DO COMPANHEIRO FALECIDO -
RECONHECIMENTO DA ILEGITIMIDADE PASSIVA - LEGITIMIDADE DOS
HERDEIROS DO DE CUJUS - NULIDADE DO PROCESSO DECRETADA DE
OFCIO
(ART. 267, VI, 3, DO CPC)." (Agravo de Instrumento n 362.408-8, 11 C.C., publ.
13/04/07, rel. DES. ERACLS MESSIAS, TJ-PR).
"RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL - Ao proposta pela companheira em
face do esplio do companheiro falecido, sua esposa e dos agravantes, filhos do casal -
Falecimento da esposa - Carncia de legitimidade dos esplios para responder aos
termos da ao - Ao de reconhecimento de unio estvel post mortem deve ser
promovida contra herdeiros do autor da herana, porque o interesse na preservao da
herana dos sucessores - Ao deve prosseguir somente contra os herdeiros do autor
da herana - Para incluir eventuais legatrios no plo passivo da ao, poder a
agravada aditar a petio inicial, requerendo sua citao ......
- Manuteno da deciso agravada - Agravo de instrumento improvido". (grifo nosso)
(Agravo de Instrumento n 501.885.4/5 - Piraju, Ia Cmara de Direito Privado do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, v. un., Rei. Des. Paulo Eduardo Razuk, em
26/6/07).
Assim, sendo dos herdeiros a legitimidade passiva, e verificando a ordem de sucesso
legtima prelecionada no artigo 1829, C.C., depreende-se estar a recorrente includa no
rol acima referido, por ser a mesma colateral de 4 grau.
E, ainda que existente testamento dispondo os bens, somente para a pessoa de Ana
Beatriz Pires e Albuquerque Ardissone, trata-se aqui, de declaratria de unio estvel,
cujo resultado pode ensejar reflexos diretamente no testamento realizado, gerando,
inclusive sua nulidade, o que repercutiria na esfera jurdica da mesma, rumando, pois a
necessidade de sua presena na lide, consoante bem asseverado no parecer ministerial
de segundo grau, verbis:
"Logo, pois, apesar de sustentar a insurgente a ausncia de interesse no feito ante a
afirmao de nada ter herdado, essa situao no definitiva, sendo que as discusses
levantadas pelo agravado podem vir a alterar esse cenrio, repercutindo, inclusive, na
sua esfera jurdica. Ainda demasiado prematuro proceder a uma avaliao de todas
essas teses e possibilidades, que esto no plano das conjecturas, mas so elas indicativos
suficientes a respaldar a legitimidade da recorrente para figurar no plo passivo desta
demanda, no estando definido quais so os herdeiros da falecida que faro jus a
quinho."(fl.304).
Dessarte, ante a necessidade de formao de litisconsrcio necessrio, ex vi do
art.47, CPC, e por no ser do esplio e sim dos herdeiros, a legitimidade passiva, mister
a incluso da agravante como colateral, conjuntamente com a herdeira, no plo passivo
da lide, sob pena de nulidade do processo.
Isso posto, nega-se provimento ao recurso.
ACORDAM os Desembargadores integrantes da Dcima Segunda Cmara Cvel do
Tribunal de Justia do Paran, por unanimidade de votos, em negar provimento ao
agravo.
Presidiu o julgamento e relatou o feito o senhor Desembargador RAFAEL AUGUSTO
CASSETARI, e dele participaram, acompanhando o Relator, a senhora Desembargadora
IVANISE MARIA TRATZ MARTINS e a senhora Juza Substituta de Segundo Grau
ANGELA MARIA MACHADO COSTA.
Curitiba, 29 de fevereiro de 2012.
Des. RAFAEL AUGUSTO CASSETARI Presidente e Relator

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rgo 1 Turma Cvel
Processo N. Apelao Cvel 20080510028626APC
Apelante(s) L. P. S.
Apelado(s) M. J. C. E OUTROS
Relator Desembargador NVIO GERALDO GONALVES
Revisor Desembargador SANDOVAL OLIVEIRA
Acrdo N 486.095


E M E N T A

APELAO CVEL. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECONHECIMENTO DE
UNIO ESTVEL POST MORTEM. ELEMENTOS CARACTERIZADORES.
AUSNCIA DE COMPROVAO. IMPROCEDNCIA DO PEDIDO. SENTENA
MANTIDA.
I Sem provas da convivncia do casal pblica, contnua, duradoura e com o objetivo
de constituio e famlia, de forma a distinguir a relao do simples namoro, no h
como se reconhece a existncia de unio estvel.
II Apelo desprovido.

....Cuida-se de ao declaratria manejada por L.P.S., visando o
reconhecimento, post mortem, de unio estvel supostamente mantida com J.S.A.,
interposta, inicialmente, em desfavor de C.R.A., C.G.R.A., R.A. e L.A., filhos do de
cujus.
A autora alegou ter convivido com o falecido nessa condio no
perodo de junho de 1996 at 25/07/2006, ocasio em que este veio a bito, no advindo
filhos desse relacionamento, e que essa circunstncia poderia ser comprovada mediante
o depoimento de testemunhas, inclusive da me de seu suposto companheiro e por
escritura pbica lavrada junto ao Cartrio do 4 Ofcio de Notas do Distrito Federal....

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. DECLARAO DE UNIO
ESTVEL POST MORTEM. NO COMPROVAO DOS REQUISITOS
CONFIGURADORES. IMPROCEDNCIA DO PEDIDO. SENTENA MANTIDA.
1 - Incumbe parte que pleiteia em Juzo o reconhecimento de unio
estvel comprovar a convivncia do casal de forma pblica, contnua, duradoura e
estabelecida com o objetivo de constituio de famlia, observados os deveres de
respeito, fidelidade/lealdade e mtua assistncia entre os companheiros (Inteligncia dos
artigos 1.723 e 1.724 do Cdigo Civil).
2 - No se desincumbindo a parte Autora do nus da prova que lhe
competia (art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil), a improcedncia do pedido
medida que se impe.
Apelao Cvel desprovida (APC 20060510019550, 5 Turma Cvel,
Relator Desembargador ngelo Passareli, DJ 14/12/2010, pg. 121);

APELAO CVEL. RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE
UNIO ESTVEL. NO COMPROVAO DOS REQUISITOS EXIGIDOS.
PEDIDO INACOLHIDO. SENTENA MANTIDA.
Para a configurao da unio estvel exige-se a comprovao de uma
comunho de vida e de interesses, impondo-se a demonstrao do inequvoco carter
familiar, evidenciado pela affectio maritalis, alm de publicidade e estabilidade capazes
de gerar uma legtima expectativa de formao de ncleo familiar.
No demonstrada a existncia dos requisitos em testilha, impe-se a
manuteno da r. sentena que julgou improcedente o pedido (APC 20080810013955,
2 Turma Cvel, Relatora Desembargadora Carmelita Brasil, DJ 06/12/2010, pg. 339).

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PODER JUDICIRIO .TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Agravo de Instrumento na 9029396-54.2009.8.26.0000, da Comarca de SO PAULO -
FAMLIA, em que so agravantes ROSANA MARIA DE MORAIS e SILVIO MOTA
PEREIRA sendo agravados SRGIO APARECIDO MOTTA PEREIRA e SILVANO
MOTTA PEREIRA. ACORDAM, em 7- Cmara de Direito Privado do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "DERAM PROVIMENTO EM
PARTE AO RECURSO. V. U.", de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que
integra este acrdo. O julgamento teve a participao dos Desembargadores, SOUSA
LIMA (Presidente sem voto), MIGUEL BRANDI E LVARO PASSOS. So Paulo, 16
de maro de 2011. GILBERTO DE SOUZA MOREIRA PRESIDENTE E RELATOR
PODER JUDICIRIO .TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PA ULO
AGRA VO DE INSTRUMENTO N994.09.280224-6 COMARCA DE SO PA ULO
AGRA VANTE(S) : ROSANA MARIA DE MORAIS
AGRA VADO(S) : SRGIO APARECIDO MOTTA PEREIRA E OUTRO
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO - INVENTRIO -Possibilidade de
reconhecimento da unio estvel nos autos do inventrio porque no depende da
procura de provas fora do processo. DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO
AGRAVO. VOTO N 14.667 Cuido de agravo de instrumento interposto por
companheira, inventariante dos bens deixados por Silvio Motta Pereira, contra r.
deciso de fls. 226 que a remeteu s vias ordinrias para comprovar a unio estvel
com o "de cujus", em face de oposio dos irmos do morto, sem prejuzo do
prosseguimento do feito com relao metade ideal dos bens reclamados nas primeiras
declaraes.Alega a agravante ser desnecessria a discusso nas vias ordinrias porque
conforme escritura pblica de reconhecimento de unio estvel por ambos assinada,
conviveu com o falecido por mais de quatro anos, alm de ser beneficiria daquele na
previdncia social. Bate-se contra a reserva de bens no inventrio porque se diz herdeira
nica. PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO AGRA VO DE INSTRUMENTO N994.09.280224-6 Recebido com efeito
suspensivo da r. deciso agravada (fls. 253), prestadas informaes (fls. 270/271),
ofertadas contrarrazes (fls. 285/293). o Relatrio.
Decido. Conforme se dessume da escritura de fls. 51/52, a agravante conviveu com o
autor da herana por mais de quatro anos, comprovando a princpio sua condio de
companheira, alm de possuir legitimidade para abrir o inventrio a fim de reclamar a
herana, razo pela qual, foi nomeada inventariante. No curso do inventrio, os irmos
do falecido igualmente reclamaram a herana e questionaram a unio estvel. Assim,
tratando-se de processo de jurisdio voluntria e de contornos especficos, o inventrio
no admite questes de alta indagao a teor do artigo 984 do CPC. Sucede que a
hodiema doutrina entende que "... possvel que se proceda comprovao nos
prprios autos do inventrio, sem necessidade de ao prpria, quando haja elemento
documental suficiente, ou quando estejam de acordo os demais interessados, desde que
sejam maiores e capazes" (Inventrios e Partilhas, Sebastio Amorim e Euclides de
Oliveira, 17a edio, eud -2004). No mesmo sentido, posio adotada pelo E. Tribunal:
PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PA ULO
AGRA VO DE INSTRUMENTO N994.09.280224-6 "INVENTRIO -
Reconhecimento de concubinato - Remessa s vias ordinrias - Desnecessidade - De
cujus que declarou, por escritura pblica, a vida em concubinato more uxorio com a
agravante - Herdeiros que so filhos dela e do falecido - Exigncia dispensada - Recurso
provido. (Agravo de Instrumento n. 242.160-4/0 Santos - 7aCmara de Direito Privado
- Relator: Sousa Lima.)". No caso entelado, prova-se o "animus" no apenas atravs da
escritura pblica de reconhecimento de unio estvel, mas mediante outros documentos
juntados aos autos do inventrio, dentre eles, a declarao de prprio punho do "de
cujus" (fls.54/55), reconhecendo-a como companheira-beneficiria, e, dependente, a
qual recebe penso por morte perante a Previdncia Social (fls. 72). No bastasse isto,
h inmeras declaraes de pessoas de convvio comum do casal, mencionadas a
fls.79/84, que podero corroborar as alegaes da agravante. Dessa forma, h elementos
de prova suficientes para o desate da questo vertente no juzo do inventrio, sem a
necessidade de submeter as partes ao juzo comum, at por medida de celeridade ou
economia processual. Por fim, quanto ao prosseguimento do inventrio somente pela
metade dos bens declarados, considerando-se que a companheira erigida pelo
ordenamento jurdico condio de herdeira, concorrendo com os colaterais, conforme
leitura dos artigos 1725, 1790 e 1829, inciso IV do Cdigo Civil, a companheira
concorre com os colaterais quanto aos bens adquiridos onerosamente na constncia da
unio estvel. Desse modo, melhor ser o sobrestamento do inventrio, sem prejuzo de
movimentaes financeiras pela inventariante na administrao do esplio apenas para a
preservao dos 4
PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PA ULO
AGRA VO DE INSTRUMENTO N994.09.280224-6 bens e com a devida prestao de
contas, at deciso final sobre o reconhecimento da unio estvel no juzo do inventrio.
Pelo exposto, dou parcial provimento ao RECURSO.
Gilberto de Souza Moreira
Relator
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Efeitos sucessrios na unio estvel
Elisa Maria Nunes Da Silva

O presente estudo visa analisar a questo sucessrios entre o companheiro sobrevivente,
analisando desde a exposio do Projeto do Novo Cdigo Civil at a promulgao com
o Cdigo atual, verificando os pontos discusso entre os doutrinados sobre a ordem de
vocao hereditria.
O Anteprojeto do Novo Cdigo Civil elaborado no ano de 1972 e o Projeto apresentado
em 1975 que foi aprovado pela Cmara dos Deputados em 1984, no havia dispositivo
que regulasse a sucesso entre os companheiros. Enquanto este Projeto estava sendo
analisado pelo Senado Federal, o senador Nelson Carneiro apresentou a emenda de n
358 inspirada no art. 668 do Projeto de Orlando Gomes, com o intuito pela
modernizao das relaes familiares brasileiras, visando garantir direitos sucessrios
aos companheiros[1],portanto devemos analisar que esta emenda tem a data anterior
antes da vigncia da Constituio Federal, e como consequncia foi aprovado pelo
Senado Federal com o seguinte texto:
Art. 1.802 Na vigncia da unio estvel, a companheira, ou companheiro, participar
da sucesso do outro, nas condies seguintes:
I Se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma cota equivalente que por lei for
atribuda ao filho;
II Se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar lhe a metade do
que couber a cada um daqueles;
III Se concorrer com outros parentes sucessveis ter direito a um tero da herana;
IV No havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.[2]
Contudo, o Projeto do Novo Cdigo Civil foi enviado Cmara dos Deputados, com o
intuito de modificar o caput do artigo 1.790 que foi aprovado pelo Senado Federal,
permanecendo inalterado os incisos aprovado pelo Senado, recebendo um novo nmero
estabelecendo a seguinte expresso: A companheira ou companheiro participar da
sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos na regncia da unio estvel, nas
condies seguintes.[3]
O artigo 1.790 CC/02, no inicio causou um grande impacto perante os operadores do
direito. A questo sucessria entre os companheiros deveria est includo no do art.
1.829 CC no que trata sobre a Sucesso legtima que infelizmente se encontra nas
disposies gerais do Captulo I do que trata da sucesso em geral, conforme observa,
conforme Zeno Veloso:
O artigo 1.790 tenha de ficar no captulo que regula a ordem da vocao hereditria,
mas este um problema menor. O artigo 1.790 merece censura e critica severa porque
deficiente e falha, em substncia, significa um retrocesso evidente, representa um
verdadeiro equvoco[4].
Entretanto, conforme o caput art. 1.790 CC a sucesso dos companheiros limita-se aos
bens adquiridos durante a vigncia da Unio Estvel, desde estes bens sejam adquiridos
onerosamente. Desta forma, devemos analisar quais os bens que sero a ttulo de
concorrncia conforme os incisos do artigo citado. Observando os demais bens, com
aqueles adquiridos por doao, herana, fato eventual, entre outros, incidir na norma
do art. 1.829 e do atual Cdigo Civil.
Importante ressaltar, que a meao decorre da relao patrimonial (condomnio)
estabelecida pela lei e vontade das partes, diferentemente da sucesso hereditria que se
origina com a morte do autor da herana. Podendo desta decorrer da Sucesso
Testamentria e Legtima. Conforme pensamento de Zeno Veloso.
A sucesso do companheiro. Para comear limita-se aos bens adquiridos na vigncia
da unio estvel. Quanto aos bens adquiridos onerosamente, durante convivncia, o
companheiro j meeiro, conforme o art. 1.725 CC/02, inspirado no art 5 da lei 9.278/96,
e que diz: na unio estvel, salvo conveno valida entre os companheiros aplica-se s
relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens.[5]
Entretanto se os bens dos companheiros so comuns, o companheiro sobrevivente
receber a sua quota parte antes da abertura da sucesso, tratando - se da matria de
direito Famlia e j a meao do cujos e que ser objeto de concorrncia sucessria.
Injusto, a restrio na participao do companheiro sobrevivente na sucesso nos bens
adquiridos na vigncia da unio a ttulo oneroso. Como exemplo demonstrado pela
autora Ana Luiza Maia Nevares abaixo:
Basta pensar uma pessoa que s tenha bens adquiridos antes da unio, ou somente
tenha adquirido bens a ttulo gratuito, como herana ou doao, e viva durante muitos
anos em unio estvel. Quando essa pessoa falecer, seu companheiro nada receber, A
herana caber por inteiro aos demais parentes sucessveis, e o pior, no os havendo,
esta ser vacante e pertencer por inteiro ao Estado. (CC/02, art 1.844).[6]
Conforme o exemplo mencionado anteriormente, o companheiro sobrevivente ficar
desamparado em decorrncia do morte do seu companheiro, o problema poder suprido
se o de cujos realizou em testamento, tratando em benefici-la.
Uma questo que poder surgir, futuramente, a de que mesma com o incio da
vigncia do novo Cdigo Civil, continuaria vigorando o pargrafo nico do art. 7 da lei
9.278/96, que confere o direito real de habitao ao companheiro sobrevivente.
Realmente, este preceito no incompatvel com qualquer norma do novo cdigo,
podendo - se argumentar que ele sobreviver, at porque esta na linha determinada pela
Constituio Federal; de reconhecimento e proteo unio estvel, como entidade
familiar paralela, que fundada no matrimnio[7].
Conforme opinio citada por Maria Helena Diniz, a lei posterior revoga anterior, desde
que a norma no seja incompatvel com a matria discutida pela lei anterior. A nossa
Carta Magna de 1988 estabelece a validade da lei anterior, respeitando a
incompatibilidade com a norma superior. Contudo com advento do atual Cdigo Civil,
em relao a moradia destinado a famlia, ocorrendo um retrocesso na lei, o benefcio j
concedido na lei 9.278/96 art. 7 pargrafo nico Conforme Maria Helena Diniz.
Concorrncia com Filhos comuns
De acordo com o inciso I do art. 1.790 CC, se o companheiro sobrevivente ir concorre
com filhos comuns, dever receber a mesma quota igual aos seus filhos, ou seja, o
companheiro sobrevivente herdar cota igual aos seus filhos, dividindo a herana em
partes iguais como por exemplo, o companheiro concorre com dois filhos comuns, cada
um herdar 1/3 dos bens adquiridos onerosamente na constncia da unio Estvel.
Entretanto, quantos aos bens particulares, somente sero herdados pelos filhos, cabendo
a metade a cada um.
Nessa hiptese do inciso I art. 1.790 CC o companheiro sobrevivente participar da
meao do patrimnio, e tambm este, ser herdeiro em relao metade que pertencia
ao companheiro.
O inciso I art. 1.790 CC a situao mais benfica em relao aos outros incisos do
artigo mencionado, como por exemplo, podemos citar a questo sucessria dos
cnjuges, em que um patrimnio foi constitudo por ambos os cnjuges, sendo que uns
dos cnjuges faleceu deixando dois filhos comuns com o regime da comunho parcial
de bens. Neste caso, o cnjuge sobrevivente teria direito a meao em relao ao
patrimnio amealhado, mais no seria herdeiro da metade que incubia o de cujos. Se o
de cujas houvesse deixado bens particulares e se houvesse descendentes, o cnjuge
sobrevivente no teria direito a essa sucesso (art. 1.829 I CC)
Contudo, em relao aos companheiros concorrendo filhos comuns a diviso dos bens
adquiridos onerosamente na constncia da unio, sero divididos em partes iguais, se
for trs filhos sero divididos em quatro partes, ou seja, trs atribuindo - se uma cota
a cada filho e a quarta ao companheiro sobrevivente.
A idia real do legislador foi a de referir-se s aos filhos exclusivos e no aos seus
descendentes, no do art. 1.790 I CC, conforme a opinio de Aldemiro Rezende Dantas
Jnior:
A norma mostra de uma total absoluta e gritante incoerncia, pois se houve um nico
filho comum, concorrendo com o companheiro sobrevivente, ambos (filho e o
companheiro) recebero quotas iguais, mas se houver um nico neto comum (filho de
um filho comum pr-morto, por exemplo), concorrendo com o companheiro, esse neto
ter direito a 2/3 da herana, uma vez que ao cnjuge a lei estabelece a frao de 1/3,
como se v no inciso III do art. 1.790 CC; Em outras palavras neto recebia mais do que
receberia o seu pai, se estivesse vivo, o que deixa claro que a norma legal segue o
padro de incoerncia que se encontra em toda a sucesso da unio estvel[8].
O legislador no se referiu em nenhum momento a expresso descendentes comuns,
mas to somente filhos de ambos os companheiros, contudo se houver existncia demais
parentes do de cujo comuns, estes devero ser analisados na forma do inciso III no que
tange outros parentes sucessveis.
Concorrncia com descendentes s do autor da herana
Na forma do inciso II do art. 1.790 CC, estabelece ser o companheiro sobrevivente ir
concorrer s com descendentes do autor da herana, e que dever o patrimnio ser
dividido a metade do que couber cada um deles. Entretanto, quanto aos bens
particulares, somente os descendentes no comuns recebero. Atribuindo assim peso 1
(um) poro do companheiro e peso 2 (dois) a dos filhos no comuns. Exemplo:
patrimnio comum de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais); a ser dividido entre o
companheiro sobrevivente e dois filhos no comuns, neste caso a herana ser divido
em cinco partes iguais, cabendo ao companheiro sobrevivente R$ 10.000,00 (dez mil
reais) e cada descendentes no comuns R$ 20.000,00 (vinte mil reais).
A norma do art. 1.790 II CC injusta ao companheiro sobrevivente, pois neste caso, se
fosse em relao ao casamento, o cnjuge iria receber 1/4 da cota igual aos dos filhos
no comuns, conforme art. 1.829 I CC. O companheiro ainda concorre com parcela
nfima, em relao ao cnjuge.
Unio estvel. Pedido de reserva de bens no inventrio do companheiro, destinada ao
exerccio do direito de meao e sucesso hereditria. Escritura pblica declaratria
celebrada pelos conviventes afastando a existncia de sociedade de fato. Testamento
pblico deixado pelo companheiro, distribuindo todos os bens de sua propriedade entre
os filhos nascidos do casamento, com clusulas de incomunicabilidade e
impenhorabilidade. A propositura da ao de anulao de escritura pblica, por si s,
no confere companheira direito a reserva de quinho da meao, eis que
aparentemente se trata de ato jurdico perfeito, autorizado pelos artigos 5 da lei
9.278/96. Nos termos do artigo 1.790 II CC/02, a companheira, concorrendo com
descendentes s do autor da herana, ter direito metade do que couber a cada um
deles, em relao aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel.
Agravo parcialmente provido.[9]
O companheiro sobrevivente ir concorrer com os filhos exclusivamente do de
cujos destacando a expresso descendentes dever fazer uma interpretao extensiva ou
analgica do inciso I do referido artigo citado, pois a inteno do legislador era de
referencia aos descendentes e no filhos do de cujos, Pois devemos tomar cuidado ao
interpretar este inciso, pois se lermos e fazemos uma interpretao sistemtica da
norma, neste caso o inciso englobaria os netos e demais parentes do de cujos que no
o caso, pois estes devero ser discutidos no inciso III que denomina concorrncia com
outros parentes sucessveis. O legislador com o advento do Atual Cdigo Civil
estabeleceu a sua real inteno de preferncia aos filhos oriundos do casamento,
deixando o companheiro sobrevivente a merc do injusta aplicabilidade do inciso II do
art. 1.790 CC. Entretanto se os descendentes no comuns pleitear a herana no inciso
mencionado, estes no devero futuramente concorrer sucesso, na hiptese do inciso
I do mesmo artigo tipificado.
Concorrncia com outros parentes Sucessveis
O art. 1.790 III do Cdigo Civil refere-se que o companheiro sobrevivente dever
concorrer com outros parentes sucessveis, ou seja, os colaterais at o quarto grau, como
por exemplo o companheiro sobrevivente ir concorrer com parentes sucessveis do de
cujos em relao aos bens onerosos adquiridos na constncia da unio estvel,
entretanto aos bens particulares dever ser divididos entre os demais parentes,
sem participao do companheiro, conforme julgado do Tribunal do Rio grande do
Sul:
Sustenta a autora sua condio de companheira, mas se refere aos preceitos legais que,
quando aos direitos sucessrias, se reportam a condio sucessria do cnjuge. No se
pode estender a aplicao de tais normas jurdicas s entidades familiares formadas por
unies estveis, porque h dispositivo legal expresso para tratar dos direitos sucessrios
entre companheiros. Cuida-se do art. 1.790 do CC que no inciso III prev a hiptese de
concorrncia com outros parentes sucessveis o que inclui os eventuais irmos do de
cujos Negado Provimento[10].
O companheiro, no Cdigo Civil vigente no afasta os colaterais, ao contrrio na
legislao anterior, pois se os companheiros optassem pelo casamento estes afastariam
os colaterais, j que o cnjuge a ocupa sozinho a 3 classe na ordem hereditria
adquirindo a totalidade da herana, independente dos bens adquiridos onerosamente ou
no na constncia da unio. Para o doutrinador Eduardo Leite refere-se ao inciso III do
art. 1.790 CC e plenamente justificvel conforme escrito abaixo:
O inciso e plenamente justificvel, na medida em que prioriza a pretenso do (a)
companheiro (a) que, na tica do codificador, contribuiu na aquisio do patrimnio,
causa, porm, espcie, quando se refere ao direito de um tero da herana
inquestionvel retrocesso ps se na unio estvel a regra as relaes patrimoniais o
regime da comunho parcial dos bens (art. 1.725) o direito do (a) companheiro (a) no
direito sucessrio diz respeito metade do patrimnio e no certamente a um
tero[11].
O companheiro em relao ao cnjuge se encontra-se em situao privilegiada, pois o
legislador neste caso preferiu beneficiar os laos consanguneos deixando no
esquecimento os laos do afeto. No mesmo pensamento opina o mestre Euclides de
Oliveira em sua obra:
Mostra-se favorvel ao companheiro o concurso na herana com descendentes e
ascendentes do falecido, tal como se reconhece ao cnjuge sobrevivente, mas no se
compreende que o companheiro concorra com os demais parentes sucessveis, quais
sejam os colaterais at o quarto grau. Trata-se de evidente retrocesso no critrio do
sistema protetivo da unio estvel, pois no regime da lei 8.971/94 o companheiro
recebia toda herana na falta de descendentes e ascendentes[12].
No ordenamento jurdico atual, o companheiro sobrevivente concorrer com parentes
distantes, que injusto, aquele que deu boa parte de sua vida dedicao do outro,
vindo a disputar com primo de cujos que eventualmente este poder no ter nenhuma
intimidade de com o autor da herana e ainda sim herdar maior parte do patrimnio,
deixando, o companheiro sobrevivente a merc mal elaborao do legislador do art.
1.790 e seus incisos.
Entretanto os incisos I a III do art. 1.790 CC esto ligados e presos ao caput do
dispositivo, o companheiro que contribuiu com seu esforo para aquisio de um
determinado bem junto com o de cujos durante a unio s participar da sucesso do
falecido em relao a estes bens, exceto aos bens particulares este no ser herdeiro.
Filhos comuns e exclusivos
No Cdigo Civil atual, o legislador no previu a sucesso do companheiro de forma
hbrida. Esta situao em relao concorrncia com filhos comuns e exclusivos
existem correntes sobre a possibilidade de tentar solucionar o caso, como veremos
durante o decorrer do texto.
Conforme Gisela Maria Fernandes Novaes Hironaka estabelece a dvida dos principais
autores brasileiros e por que no dos Tribunais em aplicar tal situao que no gere
desigualdade entre as partes, pois infelizmente por causa da omisso do legislador pode
ocorrer uma desproporo na diviso dos bens.
Neste caso, restou inafastavelmente a dvida: ou bem se fazia o companheiro suprtise
concorrer com descendentes de ambas as condies (comuns e exclusivos) como se
fossem todos descendentes tais comuns aos dois, herdando, portanto, a mesma quota
cabvel a cada um dos filhos ou bem se fazia o companheiro suprtise concorrer com os
mesmos herdeiros como se fossem todos descendentes exclusivos do autor da herana,
percebendo, portanto, a metade dos bens que couber a cada qual.[13]
J o mestre Slvio Venosa em sua obra entende que a soluo ser aplicar o dispositivo
no inciso I, dividindo-se igualmente a herana uma vez que esta a melhor
interpretao diante do princpio da igualdade[14].
No mesmo raciocnio o entendimento da maior parte da doutrina, inclusive da autora
Ana Luiza Maia Nevares que defende o princpio da igualdade entre os filhos conforme
art. 227 6 CF/88 que dispe: Que os filhos, havidos ou no da relao do casamento,
ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes proibidas quaisquer
designaes discriminatrias relativas filiao[15]. Na opinio da maioria dos
autores se fosse aplicado o inciso II do art. 1.790 CC estaria infringindo a constituio e
como conseqncia rolando o art. 226 3 CF ao que trata a proteo constitucional a
famlia. Na opinio Gisela Hironaka estabelece outras solues menos discutidas entre
os autores jurdicos:
Uma que buscou compor as disposies contidas nos incisos I e II do art. 1.790,
atribuindo uma quota e meia ao companheiro sobrevivente de concorrer com filhos
comuns (uma) e com filhos exclusivos (meia) e outra que igualmente buscou compor as
duas regras, dividindo proporcionalmente a herana em duas sub-heranas, atribuveis a
cada um dos grupos de filhos (comuns ou exclusivos), incorporando, em cada uma
delas, a concorrncia do companheiro sobrevivo.[16]
Boa parte da doutrina entende que a juno na aplicao da partilha sobre os filhos
comuns e no comuns atribudas os incisos I e II do mencionado artigo impossvel a
sua conciliao do ponto de vista matemtico. I
Contudo existem discusses na doutrina sobre a possibilidade de tentar satisfazer a
composio da aplicao a sucesso dos filhos comuns e exclusivos do de cujos.
1 Proposta: Admite a possibilidade do inciso I distribuindo - se a herana igualmente
entre os descendentes e o companheiro.
2 Proposta: Possibilidade da aplicao da expresso descendentes como se fossem
filhos exclusivos do autor da herana. Hiptese prevista no inciso II do art. 1.790 CC.
3 Proposta: Composio dos incisos I e II do art. 1.790 CC pela atribuio de uma
quota e meia ao companheiro sobrevivente. Neste caso, o clculo para diviso dos bens
seria o montante dos filhos comuns e no comuns do de cujos e acrescentaria um meio
ao companheiro sobrevivente em relao aos filhos comuns e meia quota ao
companheiro sobrevivente em relao aos filhos exclusivos, dividindo a herana em
quotas iguais aos filhos comuns e exclusivos, respeitando assim o princpio da isonomia
entre os filhos e art. 1.834 CC que estabelece:Os descendentes da mesma classe tem os
mesmos direitos a sucesso de seus ascendentes[17].
4 Proposta: Aplicao dos incisos I e II do art. 1.790 pela subdiviso proporcional da
herana I em relao quantidade de descendentes comuns e no comuns. Neta hiptese
aplicaria a diviso dos bens a partilha entre os filhos comuns e exclusivos em duas
partes, e consequente introduziria sub-heranas ao companheiro sobrevivente em
relao aos incisos I e II do art. 1.790 CC, entretanto somaria as quotas do companheiro
sobrevivente e sub-heranas concluindo ento a parte a este atribuda por direito,
conforme exemplo demonstrado por Euclides de Oliveira em correspondncia a autora
Giselda Maria Fernandes, Hironaka.
Herana de 30. 000,00 (trinta mil reais) com dois filhos herdeiros, sendo um, em
comum e outro exclusivo; cada filho ter a sub-herana de 25 concorrendo com o
primeiro, o companheiro concorrente teria uma quota igual do filho, ou seja, 12,5;
concorrendo com segundo, o companheiro concorrente teria direito a metade de sua
quota, ou seja 8,3; a soma das quotas da companheira sobrevive resulta em 20,8
superior, portanto, quota de 16,6 qual ele teria direito, se estivesse concorrendo com
dois filhos, havidos em com o falecido[18].
Nesta hiptese em relao ao exemplo mencionado pelo mestre Euclides da Cunha
estaria dissociado, ferindo contudo a idia do legislador de dar tratamento diferenciado
entre o cnjuge e ao companheiro e tambm ferindo a terminologia da constituio no
art. 226 6 que trata da igualdade entre os filhos.
Inexistncia de Parentes Sucessveis
O art. 1.790 caput estabelece que o companheiro sobrevivente ter direito a sucesso do
outro quanto aos bens adquiridos durante a unio. Na hiptese do inciso IV o legislador
estabelece que o mesmo companheiro ter direito a totalidade da herana na ausncia de
parentes sucessveis.
Este inciso h uma dupla interpretao que dever ser analisada conforme o caso. A
primeira interpretao refere-se que na ausncia de parentes sucessveis, isto o
companheiro ir receber os bens adquiridos na constncia da unio a ttulo oneroso, e os
bens particulares adquiridos por esforo prprio do de cujos estes iriam para o Estado,
obedecendo ao caput do art. 1.790 e seus incisos. J a segunda interpretao visa aplicar
o inciso IV sem a leitura conjuntiva do caput do referido artigo, neste caso o
companheiro iria receber a totalidade da herana incluindo os bens onerosos e
particulares do de cujos.
Na hiptese do Estado adquirir os bens, est relacionado textualmente a expresso da
no sobrevivncia do cnjuge e do companheiro conforme art. 1.844 CC. No
sobrevivendo cnjuge, ou companheiro, nem parente algum sucessvel, ou tendo eles
renunciado a herana, esta se devolve ao municpio ou DF, se localizada nas
respectivas circunscries, ou unio, quando situada em territrio Federal[19]
Entretanto, se o de cujos possua bens a ttulo de doao e a herana, estes no poder
integrar a herana devida ao companheiro conforme o referido artigo. Contudo o mestre
Nelson Nery Jnior em sua obra dispes: No est claro na lei como se d a sucesso
dos bens adquiridos a ttulo gratuito pelo falecido na hiptese de ele no deixar
parentes sucessveis[20].
O Tribunal gacho vem respeitando aplicao do inciso IV do art. 1.790 CC/02
estabelecendo ao companheiro suprtise a totalidade da herana.
A deciso agravada est correta. Apenas o companheiro sobrevivente tem direito
sucessrio no caso, no havendo razo para permanecer no processo as irms da
falecida, parentes colaterais. A unio estvel se constituiu em 1986, antes da entrada em
vigor do Novo Cdigo Civil. Logo, no aplicvel ao caso a disciplina sucessria
prevista nesse diploma legal, mesmo que fosse essa a legislao material em vigor na
data do bito. Aplicvel ao caso a orientao legal, jurisprudencial e doutrinria
anterior, pela qual o companheiro sobrevivente tinha o mesmo status hereditrio que o
cnjuge suprstite. Por essa perspectiva, na falta de descendentes e ascendentes, o
companheiro sobrevivente tem direito totalidade da herana, afastando da sucesso os
colaterais e o Estado. Alm disso, as regras sucessrias previstas para a sucesso entre
companheiros no Novo Cdigo Civil so inconstitucionais. Na medida em que a nova
lei substantiva rebaixou o status hereditrio do companheiro sobrevivente em relao ao
cnjuge suprstite, violou os princpios fundamentais da igualdade e da dignidade.
Negaram Provimento. (TJ-RS Processo: 70009524612 Julg. em 18-11-2004)
Concluindo o art. 1.790 caput no justo no que tange os direitos sucessrios dos
companheiros, deixando-o em desvantagem em relao ao cnjuge e
totalmente contrrio a legislao anterior, que incluiu o companheiro na terceira ordem
de vocao hereditria concorrendo assim ao lado do cnjuge na expresso totalidade de
herana deve-se lida como todo acervo hereditrio, incluindo enfim aos bens onerosos
ou particulares, atribuindo-se assim, pelo menos algum benefcio neste rol e totalmente
desproporcional a aquele que estava unido pelo lao do afeto, que se dedicou boa parte
de sua vida ao outro e por isso o Estado no dever ter direito algum bem particular, s
no caso de ltima hiptese se este companheiro vier a falecer a, neste caso a herana
poder ser vacante.
CONSIDERAES FINAIS: Evoluo ou retrocesso?
Os direitos dos companheiros at a promulgao do Cdigo Civil de 2002 adquiriam os
seguintes direitos: ocupavam o 3 (terceiro) lugar na ordem de vocao hereditria,
afastando assim os parentes colaterais;
Concorriam com direito ao usufruto legal com descendentes e ascendentes conforme art.
2 II da lei 8.971/94, recebendo do acervo dos bens do de cujos se este possusse
filhos comuns ou exclusivos do de cujos;
Direito real habitao desde que a moradia fosse exclusivamente para residncia da
famlia, conforme art. 7 publicado 9.278/96, herdando a totalidade da herana na falta
de descendentes e ascendentes do de cujos. No era herdeiro necessrio em relao
ao de cujos.
Entretanto, com o advento do Cdigo Civil de 2002 os companheiros ficaram em
situao inferior ao cnjuge, ocorrendo retrocesso nos direitos conquistados:
Atualmente o companheiro no consta na ordem de vocao hereditria, mas est
includo nas disposies gerais no captulo que rege a sucesso em geral, em
consequncia, no so afastados os parentes colaterais. O companheiro sobrevivente
concorre com ascendentes, descendentes e colaterais em relao aos bens adquiridos
onerosamente na constncia da unio, cabendo aos particulares a excluso, da
concorrncia do companheiro.
No h reserva sobre a legtima ao companheiro (a), neste caso o autor da herana pode
dispor livremente mediante testamento de toda parte dos seus bens a outras pessoas sem
reservar a legtima ao companheiro sobrevivente. No herdeiro necessrio.
CONCLUSO
Com advento da Constituio Federal de 1988 foi reconhecida como entidade familiar a
unio estvel entre homem e mulher, cabendo o Estado a sua proteo. Entretanto no
foi sempre assim. No Cdigo Civil e 1916 antes da promulgao, da carta magna atual
aos companheiros no era conferido nenhum direito sucessrio.
Contudo, os Tribunais comearam a analisar a questo patrimonial dos companheiros
que era tratado no aspecto obrigacional, admitindo-se a hiptese de partilha do
patrimnio adquirido mediante esforo comum, editando a Smula 380 STF.
Com a promulgao da Carta Magna de 1988, foram criadas as Leis 8.971/94 e
9.278/96 com objetivo de regular direitos inerentes a Unio Estvel, o panorama em
relao a conquista dos direitos dos companheiros aps a surgimentos das leis
infraconstitucionais, era quase proporcional em relao aos direitos dos cnjuges.
Posteriormente a unio estvel foi tratada pelo cdigo civil no livro IV do direito de
famlia, matria que j era tratada pela jurisprudncia e doutrina.
Contudo, a unio estvel tambm matria discutida no captulo V no que trata do
direito sucessrio dos companheiros, mais especificamente no art. 1.790 e incisos do
CC, que trata dentro das disposies gerais, deixando o companheiro sobrevivente fora
da ordem de vocao hereditria, ao contrrio o que ocorria na lei 8.271/94 que inseriu
o companheiro sobrevivente na 3 ordem de vocao hereditria especial, ocorrendo
retrocesso dos direitos dos companheiros.
O direito sucessrio do companheiro restringindo no art. 1.790 capitulo do CC atual,
visto que este s ser concorrer com bens adquiridos onerosamente na constncia da
unio estvel, no fazendo jus aos bens particulares, cabendo a concorrncia destes aos
descendentes, ascendentes e parentes sucessveis do companheiro falecido.
Outro retrocesso sobre direitos dos companheiros, vem a ser a omisso do legislador em
relao ao direito real de habitao no contemplando o companheiro sobrevivente o
imvel destinado a famlia, o que totalmente incoerente com o preceito constitucional
tipificado no art. 226 3 da Constituio Federal que afirma que o Estado deve proteger
tanto o casamento, a famlia monoparental e a Unio Estvel. Em relao moradia
destinada famlia deve-se continuar tal benefcio conferido ao companheiro, mesmo
ocorrendo a revogao da lei 9.278/96, aplicando de forma extensiva ou analgica o
artigo 1.183 do Cdigo Civil atual.
Em relao lei 8.971/94 no se aplicam mais os direitos inerentes ao usufruto e a
expresso da totalidade da herana, visto que o legislador ao redigir o Novo Cdigo
Civil, tratou da sucesso do companheiro por inteiro.
Sobre a inferioridade do companheiro, em relao questo sucessria, se demonstra de
forma que o legislador atendendo um justo clamor da doutrina e da sociedade, elevou o
cnjuge ao patamar de herdeiro necessrio, atribuindo a este, direito real de habitao e
a reserva de da legtima e no estendendo ao companheiro sobrevivente tais
benefcios e consequentemente tratou a questo sucessria do companheiro fora do rol
da sucesso legtima, inserindo nas disposies gerais no captulo que trata da sucesso
em geral. Existe atualmente a discusso de Projeto de Lei para a reforma do art. 1.790
CC. Entretanto no obstante tenha sido objeto deste estudo, o que se discute nele
aplicabilidade do direito real de habitao e do usufruto e ainda tentar inserir o
companheiro sobrevivente na ordem de vocao hereditria junto com o cnjuge.
Concluindo este trabalho, espera-se que ocorra um remdio eficaz para solucionar a
questo sucessria do companheiro, enquanto isso cabe aos Tribunais brasileiros,
atravs de decises sensatas de tampar a lacuna deixada pelo legislador ao redigir a
sucesso do Cdigo Civil atual, aplicando de modo justo os direitos dos companheiros,
verificando o princpio da isonomia constitucional, aonde que trata que todos somos
iguais perante a lei entendendo neste caso, que no existe unio inferior, mais sim
opes diferentes, pois ns cidados brasileiros temos a liberalidade de escolhermos os
nossos prprios caminhos, s isso o que muda em relao ao casamento e unio estvel,
pois a nica diferena que o casamento um contrato bilateral e a unio estvel um
contrato afetivo, mas com o mesmo objetivo do casamento de constituir famlia.