10 principios garantistas... por los derechos!

Solo un pueblo libre puede ser soberano, y el nico modo de garantizar dicha soberana
es asegurando los derechos fundamentales como lmites frente al poder de los
gobernantes
Dentro del mundo de lo jurdico, como en todo aspecto, existen tendencias, ideologas,
lneas de pensamiento diferentes. n las siguientes lneas har! un bre"e resumen de una
con la cual me identifico plenamente y #ue defiendo pues considero #ue es $dentro de
lo jurdico penal% la m&s correcta "a para una m&s completa realizaci'n de la justicia,
adem&s #ue, como defender! en un post posterior, me parece #ue es la otra cara del
(onstitucionalismo de los Derechos, y es instrumento de su realizaci'n. )na doctrina
sobre la #ue ltimamente se ha hablado mucho y #ue "ale intentar explicar* +
,-.-/01S23
l garantismo dentro del Derecho 4enal, marca las reglas de juego del mismo.
5uscando armonizar la constante tensi'n entre derechos fundamentales de las personas
y el ius puniendi del estado. 4ara #uienes creemos en el garantismo, el Derecho 4enal
debe ser de 21/123S, y es sin'nimo de estado de derecho, entendido como a#u!l
ordenamiento en #ue el poder pblico y especficamente el penal, est& rgidamente
limitado y "inculado a la ley en el plano sustanti"o y procesal. n este modelo, no existe
espacio para la arbitrariedad ni el abuso de poder, y ha surgido de la lucha por los
derechos, del largo proceso de lucha contra las inmunidades del poder, contra la
opresi'n en todas sus formas.
4ara reflexionar en materia penal, cuando se trata de delitos y penas, no debemos
preguntarnos c'mo #uisi!ramos #ue se trate a #uien nos ha robado, o a #uien a matado a
un familiar, no, al contrario, debemos iniciar pregunt&ndonos c'mo #uisi!ramos #ue se
proceda con nosotros o con algn familiar si se nos acusara de haber cometido un delito.
-s, los principios #ue promue"e el ,arantismo son los siguientes*
+os seis primeros son garantas sustanti"as penales*
6. Nulla poena sine crimine. /)+- S +- 4/- S1/ (.12/
7. Nullum crimen sine lege previa. NO HAY CRIMEN SIN LEY PREVIA
8. Nulla lex poenalis! sine necessi"a"e. /3 - +9 S1/ /(S1D-D
:. Nulla necessi"as sine in#uria. NO HAY NECESI$A$ SI NO HAY IN%&RIA'$A(O
;. Nulla in#uria sine ac"ione. /3 <-9 D-=3 S1/ -((13/
>. Nulla ac"io sine culpa. NO HAY ACCION SIN C&LPA
+os ltimos cuatro son garantas procesales.
?. Nulla culpa sine in)icio. /3 <-9 ()+4- S1/ 1/D1(13
@. Nullum iu)icium sine acusa"ione N&LO ES EL %&ICIO SIN AC&SACION
A. Nulla acusa"io sine pro*a"ione. /)+- S +- -()S-(13/ S1/ 4.)5-
6B. Nulla pro*a"io sine )e+ensione N&LA ES LA PR&E,A SI NO HAY $E-ENSA
+a aplicaci'n de estos principios se da de manera gradual en los diferentes pases y
ordenamientos. n nuestra (onstituci'n y leyes, todos estos principios se hallan
reconocidos, sin embargo la realidad de su aplicaci'n no siempre es alentadora, y
siempre se encuentran amenazados por tendencias autoritarias #ue promue"en un
derecho penal m&ximo, o un stado de 4olica, )n stado 4rohibicionista.
Segn haya una mayor o menor aplicaci'n de estos principios, tendremos modelos de
Derecho 4enal m&s o menos garantistas.
(ada principio constituye una garanta frente al ius puniendi estatal 4ero, CDu!
significan estos principiosE <e a#u una bre"e explicaci'n.
COMO Y CUANDO CASTIGAR?
+os tres primeros, responden a la pregunta de Cc'mo y cu&ndo castigarE 9 expresan las
garantas referentes a la pena, as, no es legtimo #ue se sancione por una acci'n #ue al
momento de lle"arse a cabo no era considerada delito. /o hay crimen ni pena sin ley
pre"ia #ue lo establezca como tal. Duien no ha cometido un crimen no puede ser
legtimamente sancionado, y recordemos a#u #ue todos somos inocentes hasta #ue una
sentencia nos declare culpables. +os dos primeros principios "an dirigidos a los jueces,
nullum crimen nulla pena sine lege, mientras el tercero "a dirigido al legislador y es la
caracterstica fundamental del garantismo* /)++- +F 43/-+1S S1/
/(S10-0
ste principio es constantemente atacado por #uienes promue"en un stado
4rohibicionista, regulador, inter"entor. 4ara los garantistas, una conducta debe ser
prohibida y castigada, nicamente cuando produce un daGo rele"ante. - fin de e"itar
#ue el remedio sea peor #ue la enfermedad, pues la criminalizaci'n de algunas
conductas agra"a m&s los problemas #ue se busca combatir o tiene efectos
contraproducentes.
COMO Y CUANDO PROHIBIR?
+os principios :, ; y > H/ulla necestate sine injuria, nulla injuria sine actione, nulla
actione sine culpaI responden a la pregunta de C('mo y cu&ndo prohibirE )na conducta,
para ser castigada como delito, tiene #ue ser daGosa, objeti"a, real, manifestada en actos
y responder a un causante o culpable. +a negaci'n de estos principios significa la
negaci'n de la presunci'n de inocencia, como en los sistemas #ue pri"ilegian la
defensa social o hablan de actitudes sospechosas, o de criminales natos, tambi!n
las leyes de limpieza !tnica, las #ue se refieren a abstractos como la inmoralidad.
(astigan pensamientos, ideas y no acciones, por lo cual son sistemas
subjeti"istas. 0ambien "ulneran estos principios los delitos de mero peligro, los de
opini'n o a#uellos en los #ue se establece sospechas. +a maximizaci'n de este
subjeti"ismo y peligrosismo se da en el derecho penal de autor, manifestado en tipos
penales #ue hacen referencia a los "agabundos, ociosos, mendigos, procli"es a
delin#uir. (ontra todo eso lucha el garantismo.
COMO Y CUANDO JUZGAR?
+os : ultimos principios responden a la pregunta C(u&ndo y c'mo juzgarE l proceso es
un haz de garantas y un derecho fundamental a la "ez, en el sistema garantista debe
existir respeto irrestricto por el mismo, y !ste a su "ez debe ser diseGado de tal manera
#ue se garantice la imparcialidad del juez, el derecho a la defensa, a aportar prueba y
acceder a ellas en condiciones de igualdad. stos principios se "en afectados en casos
como los delitos contra los enemigos del pueblo o los enemigos de la re"oluci'n
existentes en el estalinismo en la ).SSJ en el sistema procesal in#uisiti"o en el #ue el
juez juega un papel acusatorio, tambi!n los tipos penales en los #ue se da la in"ersi'n de
la carga de la prueba, tambi!n a#uellos tipos excesi"amente subjeti"os, poco precisos o
polis!micos.
REFLEXION
l derecho penal mnimo, corresponde a un 1us puniendi condicionado y limitado al
m&ximo, y responde al m&ximo grado de tutela de las libertades de los ciudadanos
respecto del arbitrio puniti"o, y a un ideal de racionalidad y certeza. )n derecho penal
es racional en la medida en #ue sus inter"enciones son pre"isibles. l garantismo, "iene
de la mano con el (onstitucionalismo, #ue es la t!cnica de la libertad a tra"!s de la cual
se les asegura a los indi"iduos el ejercicio de sus libertades y derechos y al mismo
tiempo se pone al stado en la posici'n de /o poderlos "iolar. /o ol"idemos #ue a lo
largo de la historia, la mayora y las m&s gra"es "iolaciones de los derechos humanos,
han pro"enido del abuso del poder estatal.
n cambio, los modelos de derecho penal m&ximo, corresponden a un 1us puniendi
ilimitado, se caracteriza por la incertidumbre y la impre"isibilidad de las condenas y de
las penas, adem&s de su se"eridad o mano dura.
<e pretendido hacer una muy bre"e es#uematizaci'n de lo #ue es el garantismo penal y
con ello exponer el por #u! considero #ue es correcto, al permitir una mayor tutela de
los derechos fundamentales, y as, entre otras cosas, disminuir la delincuencia y la
inseguridad, bas&ndome en los 6B principios b&sicos sobre los cuales Kerrajoli construye
la teora del garantismo. De cada uno de ellos y de sus conexiones se deri"an muchos
m&s, siendo siempre recomendado el ir hacia la fuente, adem&s de otros autores como
el maestro Laffaroni, o -lessandro 5aratta. (omo dije al inicio de este post, nuestra
(onstituci'n y leyes reconocen estos principios garantistas, sin embargo, en la pr&ctica
se dan constantes "iolaciones de los mismos.
- la luz de estos principios C('mo est& nuestro sistema penalE