Artculo 19: no se considera remuneraciones computables a las siguientes:
a) Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador
ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de convencin colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por laudo arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificacin por cierre de pliego.
Anlisis: Respecto a las Gratificaciones extraordinarias, Orlando de las Casa 1 , seala que las gratificaciones son definidas como una recompensa pecuniaria o premio en dinero que se otorga en forma espontnea, jams obligatorio (ni por un contrato de trabajo, ni por la ley). Justamente por eso es el carcter de liberalidad que se les atribuye. Eso, adems, hace que las gratificaciones extraordinarias tengan las siguientes caractersticas: * La unilateralidad de la iniciativa; vale decir que son otorgadas por iniciativa del empleador. * El carcter extraordinario del pago. En tal sentido, cuando una empresa entrega, a ttulo de liberalidad 2 y ocasionalmente, una gratificacin extraordinaria, esta no tiene incidencia en la determinacin de los beneficios sociales, compensacin por tiempo de servicios, gratificaciones de julio y diciembre, etc. ni est afecta a los tributos y aportaciones que inciden sobre la remuneracin, con excepcin del Impuesto a la Renta de Quinta Categora que se rige por su propia norma. Es preciso sealar que la exclusin legal encuentra su fundamento en el carcter extraordinario y liberal de la gratificacin extraordinaria. Siendo as, su otorgamiento no debe guardar relacin con la contraprestacin del servicio efectuado por el trabajador, ya que su naturaleza no es contraprestativa. Respecto del carcter ocasional de la gratificacin extraordinaria, la jurisprudencia ha establecido que las gratificaciones anuales pierden su naturaleza extraordinaria cuando son entregadas por dos aos consecutivos 3 . En ese sentido, dichas gratificaciones se convertirn en ordinarias a partir de la tercera entrega. Finalmente, debemos sealar que dentro de esta calificacin se encuentran tambin comprendidas las bonificaciones por cierre de pliego que son aquellos pagos otorgados a los trabajadores sindicalizados al trmino de la negociacin colectiva. b) Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa.
1 Orlando de las Casas Abogado, Socio encargado del rea Laboral del estudio Jorge Avendao-Forsyth & Arbe Abogados, profesor en la PUC y en la UPRP, miembro de la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social. 2 Se encuentran incluidos los pagos que hayan sido materia de convencin colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por laudo arbitral. 3 Sentencia recada sobre el Expediente N 1844-80 Lima. No obstante, mediante la Casacin N 1667- 2004-Lima (05/01/2007) la Corte Suprema ha sealado que podra ser entregada la gratificacin extraordinaria en ms de dos oportunidades y no por ello, dejar de ser un concepto no remunerativo.
Anlisis: la base legal del reconocimiento del pago de las utilidades se encuentra en el artculo 29 de la vigente Constitucin Poltica de 1993 que reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de la empresa; en el Decreto Legislativo N 892 ,norma que regula el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de las empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categora; en el Decreto Supremo N 009-98-TR Reglamento para la aplicacin del derecho de los trabajadores de la actividad privada a participar en las utilidades que generan las empresas donde prestan servicios y en parte del articulado del Decreto Legislativo N 677- norma que regula la participacin en la utilidad, gestin y propiedad de los trabajadores de las empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categora y que estn sujetas al rgimen laboral de la actividad privada. Tanto la participacin legal prevista en el Decreto Legislativo N 892 (que se distribuye anualmente sobre la renta neta antes de impuestos), as como la participacin autnoma o convencional proveniente de un acto unilateral del empleador, de un convenio colectivo de trabajo, de una costumbre, etc., no califican como remuneracin en virtud de lo expresado en el literal b), del artculo 19 de la LCTS. Este ltimo precepto indica que no se considera remuneracin cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa, sean legales o convencionales. En este caso, las utilidades adicionales o complementarias se pueden entregar por diferentes razones: desempeo de la empresa, rea y/o trabajador, alcance de metas especficas generales, etc. En este sentido, estn comprendidas en la disposicin citada tanto la participacin de los trabajadores en las utilidades establecida de manera legal, como las utilidades que de manera convencional o autnoma (convenio colectivo por ejemplo) se entrega al trabajador. La participacin de utilidades autnomas que otorga una empresa no califica como remuneracin para efectos laborales, y se distribuye antes de la aplicacin del Impuesto a la Renta en la medida que es deducible como gasto. A este respecto, conforme seala el artculo 10 del Decreto Legislativo N 892, constituyen gastos deducibles para la determinacin de la renta imponible de tercera categora del empleador, la participacin en las utilidades fijadas por ley y las que el empleador otorgue unilateralmente a sus trabajadores, o por convenio individual o convencin colectiva. Por ejemplo las empresas estn obligadas a distribuir utilidades a su personal que han estado en descanso mdico, sin embargo para que perciban dichas utilidades tienen que ser, consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad ocupacional, y se encuentra debidamente acreditado al amparo de la norma de seguridad y salud en el trabajo, este personal participa en el reparto de utilidades en igualdad de condiciones que el resto de trabajadores. Ello en aplicacin de la modificacin a la ley que regula la participacin en las utilidades introducida por la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo.
VENEZUELA La Constitucin establece que todo trabajador tiene derecho a participacin en los beneficios o utilidades. La Ley dispone que haya dos directores laborales en los cuerpos directivos de los entes pblicos descentralizados, con iguales derechos que los dems directores, uno de ellos es elegido por la Confederacin sindical ms representativa y el otro es elegido por los trabajadores interesados.
C) El costo o valor de las condiciones de trabajo.
Las condiciones de trabajo son aquellos conceptos que el empleador otorga a sus trabajadores para el cabal desempeo de sus funciones, ya sea porque son necesarios e indispensables o porque facilitan la prestacin de servicios. Estn conformados por todos aquellos gastos (en dinero o en materiales) que, directa o indirectamente, son necesarios para que el trabajador cumpla con los servicios contratados. Son consideradas como conceptos no remunerativos bsicamente por dos motivos: 1) Su otorgamiento no implica la contraprestacin por un servicio. 2) No son montos de libre disposicin para el trabajador. Sobre el particular, debemos sealar que las condiciones de trabajo deben ser entregadas en un monto o cantidad razonable para el cumplimiento del fin para el cual fue encomendada; de lo contrario, su otorgamiento podra estar incrementando el patrimonio del trabajador y, por lo tanto, tendran que estar gravadas con los aportes y retenciones legales al haberse convertido en conceptos de libre disposicin. Por ejemplo la empresa Anita S.A.C, entrega a sus trabajadores mamelucos y casos, para mayor seguridad en el desempeo de su trabajo.
d) la canasta de navidad.
El valor de la canasta o de otros beneficios similares que usualmente las empresas entregan a sus trabajadores en el mes de diciembre de cada ao (Navidad), es considerado como no remunerativo debido a que dicho beneficio es otorgado de manera general a los trabajadores, no como una contraprestacin por el servicio prestado sino en virtud de la festividad que se celebra en dicha fecha. Al respecto, es evidente que si un empleador otorga este concepto en ms de una oportunidad en el ao o lo entrega en una fecha distinta al mes de diciembre, tanto la Autoridad Administrativa de Trabajo como la Sunat, considerarn que el referido pago no tiene la misma naturaleza que una canasta de navidad y, por lo tanto, lo considerarn como remunerativo.