Causa n68129 Reg. Int.

N D-107
"GRISOLIA LUIS ALBERTO Y OTRO/A C/ SPINOSO JULIO CESAR Y
OTRO/A S/ DAOS Y PERJUICIOS"
A C U E R D O
En General San Martn, a los 18 das del
mes de septiembre de dos mil catorce, se renen en Acuerdo
Ordinario los seores Jueces de la Sala Primera de la Cmara
de Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamento
Judicial de San Martn, Dres; Manuel Augusto Sirvn y Carlos
Ramn Lami, para pronunciar sentencia en los autos
caratulados: "GRISOLIA LUIS ALBERTO Y OTRO/A C/ SPINOSO JULIO
CESAR Y OTRO/A S/ DAOS Y PERJUICIOS"- Expte. n68129 y
habindose practicado oportunamente el sorteo que prescriben
los arts. 168 de la Constitucin Provincial y 266 del Cdigo
Procesal, result del mismo que la votacin deba realizarse
en el orden siguiente: doctores Sirvn y Lami. El Tribunal
resolvi plantear y votar las siguientes:
C U E S T I O N E S
1 Es ajustada a derecho la sentencia apelada?
2 Qu pronunciamiento corresponde dictar?
V O T A C I O N





A la primera cuestin el Sr. Juez Dr. Sirvn dijo:
Llegan estas actuaciones a conocimiento del Tribunal, por
apelacin de la sentencia recada en primera instancia, (fs.,
696/ 708) haciendo lugar, parcialmente, a la excepcin de
prescripcin incoada por Julio Csar Spinoso; Hospital
Privado Dr. Alberto Duhau; San Cristbal Sociedad Mutual de
Seguros Generales; Federacin Patronal Seguros S.A y Royal
& Sun Alliance Seguros Argentina S.A, respecto de la persona
de doa Liliana Susana Grisola; rechazando la excepcin de
prescripcin incoada por los antes nombrados, respecto de la
persona de don Luis Alberto Grisola y haciendo lugar a la
demanda por daos y perjuicios articulada por Luis Alberto
Grisola contra Julio Csar Spinoso y Hospital Privado Dr.
Alberto Duhau, extendiendo las consecuencias del fallo a la
citada en garanta (arts. 109, 118 y ccs. de la ley 17.418).
Apelan: Luis Alberto Grisola, por derecho propio, (fs.
709 y su expresin de agravios, fs. 749/757) la letrada
apoderada del codemandado Germn Alberto Spinoso, (fs. 720
y su expresin de agravios, fs. 776/779) el letrado apoderado
del Hospital Dr. Alberto Duahu, (fs. 722 y su expresin de
agravios, fs. 764/775) el letrado apoderado de la citada en





garanta Federacin Patronal Seguros S.A, (fs. 723 y su
expresin de agravios, (fs. 760/761) la letrada apoderada de
San Cristbal Sociedad Mutual de Seguros Generales (fs. 724
y su expresin de agravios, fs. 758/759) y el letrado
apoderado de la citada en garanta Royal & Sun Alliance
Seguros (Argentina) S.A (fs. 726 y su expresin de agravios,
fs. 762/763). Finalmente, se agregan la contestacin de los
agravios de Luis Alberto Grisola, (fs. 751/785 a los
agravios del Hospital Dr. Alberto Duhau; de Federacin
Patronal Seguros S.A; San Cristbal Sociedad Mutual de
Seguros Generales y Royal & Sun Alliance Seguros Argentina
S.A; del letrado apoderado del Hospital Dr. Enrique Duahu a
los agravios de la parte actora (fs.786/788) y la letrada
apoderada del codemandado Spinoso, contesta los del actor
Luis Alberto Grisola (fs. 789/791).
Comenzar el estudio con el tratamiento de la excepcin
de prescripcin, con diversa suerte articulada, siendo
materia de anlisis la cruzada argumentacin sobre la que
result desestimada.
Se destaca en la sinopsis, en relacin a la definicin
de la contienda; el anlisis efectuado por el seor juez de





grado sobre la causa penal que corre con la presente,
valorando que, el ahora actor, Luis Alberto Grisola se
present como particular damnificado para que se investigue
la muerte de su padre, don Jos Luis Grisola, acontecida
dentro del Hospital Privado Alberto Duhau, mientras Liliana
Susana Grisola, su hermana, lo hizo como denunciante. En su
mrito, entendiendo que la denuncia no es equiparable a la
querella, careciendo aqulla de efectos suspensivos del
curso de la prescripcin, (art. 3962 bis del Cdigo Civil)
mientras que la presentacin como querellante en el proceso
penal implica una actitud cierta del particular damnificado
pretendiendo participar en el trmite judicial defendiendo
activamente su derecho, conforme con cita del Tribunal
Cimero, hace lugar, a la excepcin en examen, deducida
contras Luis Alberto Grisola del modo que ya ha sido
anticipado.
Ms all de la profunda controversia, ha quedado bien
sentado por el seor juez de grado que en la presente causa,
tramitada iure proprio, corresponde la aplicacin del
trmino bienal establecido por el art. 4037 del Cdigo Civil,
por no haber entre los herederos del causante y el nosocomio





accionado, vnculo convencional y, en consecuencia,
encuadra el caso en el rgimen de la responsabilidad
extracontractual (art. 2037 del Cdigo Civil) Asimismo los
trminos que acotan el tiempo evaluado para la prescripcin
es el que transcurri desde el 18 de mayo de 2007, fecha de
la promocin de la accin civil y el 14-10-2009, fecha en que
la S.C.B.A declara la extincin de la cusa penal por
prescripcin y en la que, el ahora actor doctor Luis Alberto
Grisola, llev la totalidad de la causa penal como
particular damnificado, desde fecha 2 de septiembre de 1998.
Contra la sentencia en crisis y, con relacin al
tratamiento de la prescripcin, se alza: el letrado apoderado
del Hospital D. Alberto Duhau y contestado el agravio por
el doctor Luis Alberto Grisola, por derecho propio. Con
detenida exposicin de los antecedentes de la causa, en
concreto, expresa que se trata de una accin del campo
aquiliano y por ello con plazo bienal, por lo que estaba
fenecida para su representado nosocomio, en su carcter de
persona jurdica, dado que por su condicin no poda ser
susceptible de ser querellada o imputada o ser parte en el
proceso penal (primer agravio) no resultando oponibles los





efectos interruptivos de la causa penal que si pudieran haber
sido extendidos o propagados respecto del hecho punible, ya
que la accin penal seguida contra el Dr. Spinoso no produce
efectos interruptivos contra el Hospital demandado, no
pudindose propagar los efectos de la suspensin de los
plazos de prescripcin de la accin civil a todos los
demandados a quienes se atribuyen responsabilidad civil que
no fueron querellados o que no sean susceptibles de serlo,
segn lo seala - v.gr., en el sublite, desde que se trata
de una persona jurdica y, como tal, no resulta posible ser
imputada o acusada por actos reprochables en sede penal-.
Finalmente, merita la parte dispositiva de la sentencia, en
cuanto hacer lugar, parcialmente a la excepcin de
prescripcin incoada por las co-demandados y citada en
garanta, respecto de la persona de Liliana Susana Grisola
(art. 72 del Cdigo de Procedimiento Penal y art. 3982 bis
del Cdigo Civil) y rechaza la mentada excepcin respecto
de la persona de don Luis Alberto Grisola (art. 87 de
C.P.P y art. 3982 bis, 4037 del Cdigo Civil).
Sobre su base y bajo el ttulo: La crtica concreta y
razonada de la sentencia apelada, agrega y se extiende en su





mentado primer agravio, donde sent que la causa penal no ha
producido efecto interruptivo por tratarse de una persona
jurdica, que como tal, no puede jurdica y procesalmente ser
parte como autor de un ilcito, segn lo predica el art. 3982
bis del Cdigo Civil y que la vctima pudo haber detentado
respecto a los autores del hecho punible en el mbito penal,
por haber asumido el rol de particular damnificado. Con
extendida cita jurisprudencial, agrega a lo expuesto, que la
S.C.B.A, en caso que menciona, tampoco admite la aplicacin,
en sede Provincial, del equiparamiento del rol particular
damnificado con el de querellante.
En principio, resulta indudable al intrprete adherir
al elemental postulado que las personas jurdicas, aun
encasillando la respuesta en la pura lgica, no resultan
imputables y menos condenables en sede penal, tal cual con
rigor lo expresaba el art. 43 originario del Cdigo Civil
cuando dispona, con injusta solucin: No se puede ejercer
contra las personas jurdicas, acciones criminales o civiles
por indemnizacin de daos, aunque sus miembros en comn, o
sus administradores individualmente, hubiesen cometido
delitos que redunden en beneficio de ellas. Es que Vlez





Sarsfield entenda que por carecer la misma de voluntad, no
poda ser considerada - teora de la ficcin - autora de actos
ilcitos dolosos o culposos, aptos para engendrar
consecuencias resarcitorias, tanto ms cuando, como seala
Daniel R. Pizarro, (Cdigo Civil 1A, pgs., 433 y sgtes.
Direc. Alberto J. Bueres - Coord. Elena I. Highton,
Hammurabi. Ao 2003) a raz del principio de la especialidad
y de las propias restricciones impuestas por la ley, slo
tiene capacidad para realizar actos en orden a los fines de
su institucin (art. 35).
La reforma en 1968 de la citada norma, luego de ardua
discusin doctrinaria, configura una solucin ms justa y
equilibrada a su temtica, disponiendo: Las personas
jurdicas responden por los daos que causen quienes las
dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus
funciones. Responden tambin por los daos que causen sus
dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en
el Ttulo de las obligaciones que nacen de los hechos
ilcitos que no son delitos. Consagra as el principio de
la responsabilidad de las personas jurdicas por los daos
causados por sus administradores y representantes, es decir





por sus rganos, en ejercicio o en ocasin de sus funciones;
por los daos que causen sus dependientes y por los derivados
de las cosas, en los trminos del art. 1113 del Cdigo Civil,
tal cual lo registran a diario los tribunales y esta Sala I,
en cuanto la condena civil tambin incluya una persona
jurdica.
Por la contestacin de los agravios, ms all de la
ambigua y equvoca mencin de interrupcin y suspensin como
equivalentes, atento las diferentes consecuencias de uno y
otro rgimen de aplicacin en el mbito de las prescripciones
en tratamiento, tambin adhiere a lo expuesto, cuando
precisa, con cita de un fallo de la CJN, que las personas
jurdicas no pueden ser sometidas a un proceso penal, por
similares razones a las antes expuestas, pero s ejercitar
el reproche por el injusto cometido a quienes actan a travs
de ella violentando el orden pblico. Contina diciendo, que
la investigacin criminal, impulsada por su parte, a travs
de la figura procesal del Particular damnificado (art. 3982
bis del Cdigo Civil y fallos de la S.C.B.A que cita) tuvo
como finalidad demostrar la culpa criminal (art. 84 C.P) de
quin o quines resultaban dependientes de su principal y





empleador Hospital Dr. Duhau, sin criminalizar al nosocomio,
error ste que no cometieron, acreditndose en un largo
proceso penal, la materialidad del hecho lesivo, como la
responsabilidad criminal del mdico Julio Csar Spinoso,
quien como lo admite por sus agravios, fue condenado, en los
rganos jurisdiccionales e instancias que cita, sin que la
prescripcin de la accin penal, por el transcurso del
tiempo, borre los dos pronunciamientos de condena penal, por
mala praxis mdica, sino que tan slo sta, impide la
ejecucin del pronunciamiento penal como tambin que no se
pueda cuestionar en el fuero civil la existencia del hecho
principal que constituye el delito e impugnar la culpa del
demandado (arts. 1101 y 1102 del Cdigo Civil). Concluyendo
sostiene, que agotada la investigacin penal por
pronunciamiento de prescripcin, con la certeza de la autora
y responsabilidad penal del mencionado mdico, demand
inmediatamente a ste y al Hospital Dr. Alberto Duhau, este
ltimo como su empleador, (art. 1113 del Cdigo Civil) en el
cual tambin la vctima, Jos Luis Grisola tena cobertura
social .por PAMI y como socio afiliado a ese nosocomio.
Precisa que, en este caso, se trata de una obligacin





solidaria, resultando responsable el mdico Spinoso y el
precitado hospital, (arts., 702, 705, 713 y 3994 del Cdigo
Civil) destacando que cualquier acto que interrumpe la
prescripcin a favor de uno de los acreedores o en contra de
uno de los deudores, aprovecha o perjudica a los dems (arts.,
713 y 3994 del Cdigo Civil).
Agotado el debate de la cuestin con lo expuesto y la
aquiescencia de las partes en el correcto encuadre jurdico
de la responsabilidad de la persona jurdica, corresponde
advertir que actualmente la S.C.B.A equipara a la querella
con la actuacin del Particular Damnificado.
La S.C.B.A (causa N A. 69.277, in re:Gmez, Zulma
Ogarita y otro c/ Coronel Vlez, Jos Roberto y otro s/ daos
y perjuicios del 18-3-2009, entre otras) por el voto del
doctor Genoud deja, bsicamente aclarado, el valor relativo
de jurisprudencia ajena al mbito provincial, cuando
sostiene que la doctrina legal para fundamentar el recurso
extraordinario de inaplicabilidad de la ley emana de los
fallos de esta Corte y no la que resulta de la jurisprudencia
de otros tribunales, incluyendo la derivada de las decisiones
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, conforme con





numerosos fallos que cita. Por medio del voto del doctor de
Lzzari, queda dicho que la presentacin como particular
damnificado que los actores efectuaron en la causa penal debe
equipararse, en cuanto a sus efectos, a la querella
criminal a la que alude el art. 3982 bis del Cdigo Civil.
Tambin, adhiero y resulta generalmente compartida su
conclusin, que la suspensin del curso de la prescripcin
debido a la intervencin del actor que se presente como
particular damnificado en la causa penal no se extiende a
los codemandados que no son parte en el juicio criminal, ya
que por tratarse de obligaciones concurrentes la
prescripcin acta en forma independiente para cada uno. El
art. 3982 bis exige que el querellante sea quien accione
civilmente, como reflejo de su voluntad cierta de defender
sus derechos. Y es as como la suspensin de la prescripcin
de la accin indemnizatoria a que da lugar la promocin de
la querella no se propaga a los restantes responsables,
tampoco favorece a quienes no querellaron o desistieron de
ella De esta manera se puede decir que los efectos de la
misma son personalsimos y relativos siendo que slo
perjudican o benefician a las personas a favor o en contra





de las cuales ha sido establecida (Tratado de la
Responsabilidad civil, Flix Trigo Represas. T. IV, pg.596.
Ed. La Ley).
Pero aun considerndolas como obligaciones solidarias,
segn el apelante, (vase el cuadro comparativo entre stas
y las obligaciones concurrentes en, Atilio A. Alterini y
otros Derecho de Obligaciones - Civiles y Comerciales -
pgs., 548, n 1350 y sgtes. 2 Ed. Actualiz. Abeledo- Perrot.
Ao 1998) la interrupcin propaga sus efectos, en las
obligaciones solidarias y no en las concurrentes, pero no es
as en el caso de la suspensin de la prescripcin, que es
la que corresponde en autos, porque no se propaga (art. 3981
del Cdigo Civil; ob. cit Alterini, n 1272, pg. 530).
Por lo expuesto he de postular la modificacin del fallo
por cuanto corresponde hacer lugar a la excepcin de la
prescripcin planteada por el letrado apoderado del Hospital
Dr. Alberto Duhau, respecto de Don Luis Alberto Grisola
(art. 72 del Cdigo de Procedimiento Penal y art. 3982 bis
del Cdigo Civil). Con imposicin de costas, en ambas
instancias, a los actores vencidos, conforme con el principio
objetivo de la derrota (art. 68 del C.P. C.C).





Ingresando al tratamiento de los agravios sostenidos por
el letrado apoderado del mdico codemandado Julio Csar
Gorosito sobre la cuestin fondal, esto es, intentar
desmoronar la responsabilidad por mala praxis, atribuida a
su parte, en la anterior instancia, corresponde
primariamente despejar, si por las condenas anteriores que
sufriera por el caso, se encuadran o no en lo dispuesto por
el art. 1102 del Cdigo Civil, ya que con ello podr o no
contestar la existencia del hecho principal que constituya
el delito e impugnar o no su culpa.
El fallo de la S.C.B.A, del 14-10-2009 (fs., 636/639)
recada en el caso decide, a mi modo de ver, la respuesta
jurdica que brinda al planteo, cuando contestando el
interrogante si corresponde declarar de oficio la extincin
de la accin penal por prescripcin, por el voto del doctor
Hitters y el anlisis temporal que efecta, concluye que la
accin penal por el delito previsto en el art. 84 del Cdigo
Penal, se encuentra prescripta.
Su resultado autoriza a ingresar al tratamiento de los
agravios del profesional mdico demandado.





El seor juez de grado luego de trazar el esquema donde
asienta su sentencia, sobre los principios jurdicos que
enuncia generalmente aceptados, relativos la
responsabilidad mdica, en casos como el presente y a lo que
me remito en homenaje a la brevedad, privilegia, en el
sustento del fallo, el dictamen del mdico forense
departamental Dr. Roberto De Anton, obrante en la causa
penal, transcribiendo parte del mismo, segn consta, a fs.,
704 y sgtes.) por el que partiendo del diagnstico de abdomen
agudo realizado en la primera consulta del caso; el
tratamiento acordado y el pronstico inferido no se realiz,
conforme las reglas del arte de curar, segn califica,
coligiendo que existe relacin entre la signosintomatologa
presentada y el fallecimiento posterior, aunque no puede
determinarse fehacientemente la causa de la muerte.
Expone el judicante que este dictamen conforma su
conclusin final, considerando agotado el respaldo mdico
necesario, con dems prueba mdica que tambin evala, atento
la importancia del Cuerpo Mdico Forense, segn una antaa
referencia de la C.S.J.N, (fallos 299.265, id., La Ley
1978-B,290) que comparto plenamente, reseando que el mismo





integra el poder judicial y el informe de sus componentes no
es solo de un perito, ya que se trata de un asesoramiento
tcnico de auxiliares de la justicia, cuya imparcialidad y
correccin estn garantidas por normas especficas y por
otras similares que amparan la actuacin de los funcionarios
judiciales.
Suma, finalmente, lo expuesto por el perito mdico designado
en autos, Dr Flix Lejbruder, (fs. 522/526) y explicaciones,
(fs., 547 y 562/566); quien, en sus extensas consideraciones
mdico legales que enuncia, incluye: explicacin de la
denominacin abdomen agudo; su caracterizacin y graves
consecuencias inmediatas con riesgo vital, que hace
considerar la posibilidad de una accin teraputica de
emergencia, por existir riesgo inminente para la vida del
paciente. Hace saber que El manejo del abdomen agudo
comprende: hospitalizacin, sonda nasogstrica, sonda
vesical, cateterismo venoso, antibitico terapia, control
seriado del examen fsico y de las funciones vitales. Una vez
compensado se debe proceder a realizar los exmenes
auxiliares y eventualmente la laparotoma, sealando, por
ltimo, que el anciano que concurre al mdico lo hace en una





fase avanzada de su enfermedad y con frecuencia tiene otras
patologas de base, que pueden modificar en forma adversa el
curso de la afeccin. Previene sobre la importancia del
diagnstico de dolor en estos pacientes y, por otro lado,
advierte que el fallecimiento del anciano con abdomen agudo
con frecuencia se debe a retraso en el diagnstico, la ciruga
y el manejo de la infeccin que predisponen a las
consecuencias graves que menciona.
En definitiva, segn el iudex aquo, qued probado que
el da 19 de agosto de 1998 ingres al nosocomio el causante,
don Jos Luis Grisola, con un cuadro abdominal agudo que le
provocaba fuerte dolores, donde es atendido en la Guardia por
el Dr. Spinoso, surgiendo el diagnstico del Libro de Guardia
del Hospital Privado Dr. Alberto Duhau, siendo dado de alta
a pocas horas de haber ingresado al nosocomio, y que el da
20 de agosto de 1998, reingres al mismo lugar, con los mismos
dolores, fue atenddo nuevamente por el mdico Spinoso y a
12 horas de su ingreso se produce su deceso.
Reproducido el marco de anlisis efectuado por la
sentencia en crisis, a fin de facilitar la comprensin
integral del conflicto; poder comparar la tesis de los





litigantes con los dictmenes mdicos practicados y decidir;
en definitiva, corresponde examinar la crtica concreta y
razonada que debe efectuar el codemandado, (art. 260 del
C.P.C.C) si pretende remover la sentencia en revisin,
atendiendo tambin a argumentos de su rplica.
El letrado apoderado del codemandado, mdico Julio Csar
Spinoso, califica, como punto primero de su expresin de
agravios, Las Serias Omisiones de la Sentencia apelada,
derivaron en un Fallo Injusto.
Comienza su crtica, en prrafos, ut supra
transcriptos del mdico forense Dr. Roberto De Anton,
referido a que no se realiz conforme con las reglas del arte
el diagnstico de abdomen agudo de la primera consulta; el
tratamiento acordado y el pronstico inferido. Seala que
para efectuar esa afirmacin que el a quo hizo suya, el perito
DAnton se sostuvo en la circunstancia de que el ingreso del
paciente Grisola y tan slo como diagnstico presuntivo,
segn lo destaca, su instituyente haba consignado en el
Libro de Guardia el de abdomen agudo. Aclara que no se tuvo
en cuenta que esa anotacin fue slo presuntiva y para
establecer administrativamente el motivo originario de la





atencin que de ningn modo esa anotacin fue un diagnstico
mdico de certeza.
Manifiesta seguidamente que el perito actuante en estas
actuaciones reflej una actitud harto tendenciosa
favoreciendo la posicin de la actora; afirmando como una
muletilla que se limitaron las chances de sobrevida del
mismo y que nunca aclar que la verdadera causa del deceso
del seor Grisola fue un infarto agudo del miocardio, es
decir, una patologa cardiolgica absolutamente ajena al
cuadro que haba llevado al paciente a la guardia en la noche
del 19/09/98, lo cierto es que luego de las justificadas
impugnaciones, cuyas distintas fojas menciona, obligaron al
a-quo a intimarlo a contestar concretamente las
explicaciones que requiriera su parte, evidencindose
algunas de las fallas periciales, v.gr., en su primer informe
omiti el perito de autos dar respuesta concreta a mltiples
puntos de pericia solicitados (escrito, fs. 535/7).
Ms all de las disconformidades que, por lo comn,
generan dictmenes periciales adversos, de cualquier
ciencia; sin embargo, el perito mdico designado, contest
congruentemente, los diversos interrogantes, a veces





obligado, por la insistencia de parte interesada, a reiterar
conceptos. As, v.,gr., al primer interrogante: si puede
considerarse una respuesta mdica habitual que en la consulta
de emergencia efectuada en una guardia hospitalaria se
efectu un primer diagnstico presuntivo al ingreso de un
paciente en funcin de la primera informacin que de l o de
sus acompaantes se obtiene contest, claramente, que se
limitaron las chances de lograr la sobrevida del mismo, con
el retraso de la puesta en marcha de mecanismos idneos, entre
los que se encuentra, el no haber quedado el paciente
internado y todo lo que ello conlleva. Asimismo, en
Consideraciones Mdico Legales in fine repite que la
ausencia de "internacin y todo lo que ello conlleva entre
los que se encuentra la internacin, limitaron las chances
de lograr la sobrevida del mimo. luego se repara que en ese
informe se refiri a un estudio de un laboratorio (fs. 127)
que no era el laboratorio que el Dr. Spinoso indic al
paciente en la noche del 19/08/1998 sino el del da siguiente
cuando el cuadro del paciente se haba modificado
substancialmente, a lo que el experto responde (fs. 562/566)
que se tuvieron en cuenta los efectuados el 19/8/2008 y el





20/08/2008 y a pesar de que el anlisis estaba el da
19/8/2008 dentro de de lmites normales, limitaron las
chances de sobrevida del mismo, reiterando, una vez ms, que
se debi al retraso de medidas como la internacin, sumado
a la signosintomologa y la edad del actor.
La crtica se extiende con la afirmacin que a medida que
su parte y el resto de los codemandados y Aseguradora
advertan las deficiencias de la tarea pericial mdica,
(escrito, fs. 562/6) el perito de autos reconoci la
habitualidad de efectuar un primer diagnstico al ingreso;
que la radiografa que el Dr. Spinoso efectu esa noche al
paciente evidenci la existencia de una obstruccin
intestinal que convalida el supuesto abdomen agudo y que el
anlisis de laboratorio del 19 de agosto de 1998 estaba dentro
de lmites normales, desvirtuando con ello la afirmacin del
Dr. De Anton, en la causa penal, ya que el Sr. Grisola no
present, segn lo destaca, un cuadro de abdomen agudo a su
primer ingreso al Hospital Duhau, como as tambin lo
demuestra la autopsia cuando consta que el fallecimiento del
Sr. Grisola se produjo por paro cardio respiratorio no
traumtico por insuficiencia cardaca. Cita otro dictamen





mdico pericial a cargo del Jefe de la Oficina Pericial
Departamental de San Martn, del que surge que no se puede
determinar la causa del fallecimiento ni de la existencia de
un accionar negligente e imprudente por parte de los
profesionales; que de la autopsia realizada no surgen datos
que hagan pensar en un abdomen agudo. Y, por ltimo, el
decisorio no menciona que el mismo perito forense, mencionado
en la sentencia, al declarar como testigo (fs 226 de la causa
penal) sostuvo: que de la autopsia no surge la causa de la
afeccin del paciente; que no surgen datos que hagan pensar
que la causa del fallecimiento fue el abdomen agudo; que no
surgen de los antecedentes el signo de vientre en tabla y
que por las fotografas que se le muestran, correspondientes
al 19/08/98 entiende que no surge un cuadro de abdomen agudo.
Interpreto que los agravios expuestos no logran conmover
el concreto y slido anlisis efectuado en primera instancia
y que, por su resultado, configura la responsabilidad civil
del recurrente, en la emergencia.
Es que aunque no haya podido determinarse fehacientemente la
causa de la muerte, tal cual lo expresa el mdico forense,
doctor De Anton, en cuyo dictamen mdico apoya,





principalmente, la sentencia en crisis y definido, de inicio,
el motivo por el cual el paciente concurri al Hospital Duhau,
el perito mdico forense concreta que no se realiz, conforme
las reglas del arte de curar, y coligiendo que existe relacin
entre la signosintomatologa presentada y el fallecimiento
posterior, ante la gravedad del cuadro y la edad del paciente,
advirtiendo as que no se plane, sin embargo, con mnima
cautela y observacin, su internacin preventiva, la
hospitalizacin, aconsejada por el Dr. De Anton, en su
informe, al menos hasta que se esclareciera un diagnstico
que los agravios, en su esfuerzo por pretender una atenuacin
de sus consecuencias, califican de presuntivo y simple motivo
para consignar en el Libro de Guardia por quien est a cargo
de su jefatura (fs. 131, causa penal).
Es que siendo la nica anotacin escrita del paciente;
abdomen agudo, y aunque no haya sido un diagnstico
categrico, segn se manifiesta en el agravio sino
presuntivo, segn se invoca, la gravedad de la patologa,
inicialmente sostenida, justificaba las prevenciones,
hospitalizacin, cuidados y tratamientos contemplados, como
urgentes y necesarios por los peritos mdicos actuantes, como





as tambin, especficamente, lo considera la doctrina,
(Ricardo Luis Lorenzetti: Responsabilidad Civil de los
Mdicos T II, pg. 60, n 4. Ed. Rubinzal - Culzoni. Ao
1997). En Abdomen agudo y diagnstico difcil, citando un
fallo de la C.NCivil, Sala H, donde el paciente, segn se
describe, presentaba abdomen agudo con sntomas generales,
como fiebre, taquicardia, dolor abdominal, distensin
abdominal, etc., con un cuadro de varias horas de
evolucinse trataba de un cuadro de difcil diagnstico
inmediato, ya que el mismo poda reflejar una afeccin de
origen biliar o apendicular, con diferente tratamiento de
comienzo El Tribunal entendi que la supuesta tardanza en
el diagnstico no surga de la prueba producida como fruto
de negligencia y/o supuesta ignorancia de los profesionales
intervinientes, sino de la sintomatologa que presentaba el
enfermo, que dificultaba un diagnstico certero, imponiendo
- de actuar con la debida prudencia - esperar la evolucin
de la dolencia que permitiera, con los estudios y exmenes
complementarios, llegar a un diagnstico certero.
Ausente esa elemental medida preventiva, por s seala
una riesgosa omisin que, en el caso, enviando a un paciente





de 84 aos a su domicilio result fatal - sea por abdomen
agudo u otra causa grave en acelerada gestacin - tampoco
puede rotularse el diagnstico formulado como presuntivo,
cuando no existe registro ni constancia mdica que modificara
aquel nominado diagnstico presuntivo nicamente asentado.
Por su declaracin indagatoria, (410/412) el mdico
demandado, fue preguntado, cuando luego de las indicaciones
que da a la enfermera, externa al paciente, entendi que no
fuera necesario una interconsulta con un cirujano a fin de
despejar cualquier problema vinculado con el padecimiento
del Sr. Grisola, dado que el diagnstico de egreso
conformaba uno de los diagnsticos diferenciales del abdomen
agudo mdico y no quirrgico, mientras el mdico Horacio
Ramn Varela Gimnez, de la empresa Vital, dedicada a
emergencias mdicas que, en ambulancia volvi, de urgencia,
al hospital con el paciente, a las pocas horas de su egreso
(fs. 305/ 313, causa penal) referencia, dolor abdominal al
arribar al domicilio del paciente y, con relacin al
diagnstico de clico biliar, expresa que fue un
diagnstico presuntivo, por oposicin a categrico, lo que
requera, confirmacin, por medio de internacin, con





estudios y tratamiento adecuado. Interpreta que el caso en
particular necesitaba internacin y tratamiento
especializado, que poda ser mdico o quirrgico, Agrega que
el cuadro que constat y traslad con el paciente,
corresponda a un abdomen agudo.
Ms all de lo expuesto, el recurrente no abri Historia
Clnica, como debi hacerlo - al respecto, vase, testimonio
precedente del mdico Varela Gimnez, que as,
repetidamente, lo consigna, al igual, como se advertir, la
declaracin del mdico Radrizzani - debiendo constar la
conclusin diagnstica y dems datos de primer orden mdico
para la buena asistencia del paciente a su cargo,
convirtindose as, por la omisin, al Libro de Guardia como
la prueba instrumental ms valiosa.
La definicin y alcance de la Historia Clnica ha sido
expuesta con solvencia por De ngel Llagues, (cit. por
Santiago C. Fassi - Alberto l. Maurino Cdigo Procesal Civil
y Comercial . 3 -.3 Ed. Astrea. Ao 2.002, pgs. 510 y sgte.)
en cuanto la concibe como un documento que contiene toda la
informacin de utilidad clnica relativa al estado de salud
o enfermedad de la poblacin asistida por un mdico en





ejercicio de su profesin por cuenta propia, o por centros
sanitario pblicos o privados, y es un medio de comunicacin
valioso para transmitir esta informacin entre los distintos
medios que intervienen en el plan de asistencia al enfermo.
Agregaba, en cuanto a la propiedad de la historia clnica,
que corresponde, segn el caso, al mdico que ejerce su
profesin liberal por cuenta propia, o si lo hace por cuenta
ajena, al centro sanitario privado o pblico donde presta sus
servicios.
Smase a la dilucidacin del caso, la declaracin del
mdico de terapia intensiva, Hugo Gustavo Radrizzani, (fs.
310/313, causa penal) siendo informado por el mdico de
guardia, antes sus preguntas, que se trataba de un paciente
que haba entrado por un cuadro de clico biliar, y que haca
unos das que estaba consultando por un cuadro de dolor
abdominal, y mientras le sacaban sangre, el paciente tuvo un
paro cardio respiratorio, recordando que recibi tratamiento
sintomtico y no recuerda otros sobre los que fuera
interrogado, que de haber sido informado lo hubiese volcado
en la Historia Clnica, mxime si el paciente estuvo con sonda





nasogstrica, situacin esta que le hubiese hecho pensar en
un cuadro de ms envergadura que un simple clico biliar.
Asimismo, la mdica Mnica Couso, (fs. 331/333) que toma
la guardia unos 15 minutos antes del deceso, preguntada por
el diagnstico de clico biliar que obra en la historia
clnica de terapia intensiva, hace saber que en el cambio de
guardia, recibe un informe de los pacientes, siendo, en
definitiva, recibida la informacin de la gente de guardia.
Interrogada, ante datos y anlisis obrantes de ictericia del
paciente, si son sugestivos de un cuadro agudo grave, dice
que: Son sugestivos de un abdomen agudo y contestando: para
que diga si el cuadro de abdomen agudo es acreedor de la
internacin del paciente para la observacin, control y
tratamiento, contesta que ante un paciente de 85 aos, con
cuadro de dolor abdominal de 24 a 36 hs. de evolucin, con
un leo y estos parmetros de laboratorio, dice que lo
internara.
Finalmente manifiesta que el paciente segua conservando
el cuadro de abdomen agudo, luego de los resultados de
laboratorio, de la extraccin de sangre pre-paro y el examen
semiolgico que figura en la historia clnica de terapia; que





haba continuidad sintomtica, relegada a segundo plano por
la gravedad de la injuria cardaca post-paro.
Lo expuesto, con suficiente y congruente prueba
producida, lleva a postular la confirmacin, en este sentido,
del progreso parcial de la demanda, nicamente, contra el
citado profesional mdico.
Ingresando al rubro: dao moral (art. 1078 del Cdico
Civil) nico componente recurrido del haber indemnizatorio
reclamado por el actor, quien merita, por su agravio, con
extensa fundamentacin, sobre su angustia y frustracin ante
un largo proceso penal de ms de diez aos y siete aos del
proceso civil, en bsqueda del valor Justicia, con cita
doctrinaria, considerando que constituye una falacia la
proteccin del derecho a la vida, con la suma asignada de $
30.000 adjudicada a la partida.
El agravio es contestado por la letrada apoderada del
codemandado Spinoso, invocando la carencia de fundamentos
serios para la modificacin del cuantum indemnizatorio por
dao moral, basado en que ste es de carcter indemnizatorio
y no punitivo, segn doctrina y jurisprudencia del caso,
siendo doctrina legal imperante en la Provincia de Buenos





Aires, debiendo cuidarse de constituir un enriquecimiento
indebido a favor del reclamante. Por otra parte, considera
que el fallecimiento de una persona de 84 aos de edad, padre
del reclamante, est dentro de las posibilidades que debe
soportar cualquier hijo.
A su vez, al letrado apoderado de la citada en garanta
Royal & Sun Alliance Seguros (Argentina) S.A, (anteriormente
denominada La Repblica Ca Argentina de Seguros Generales
S.A, a quien cit el demandado Spinoso, fs., 90/101,
absorbida por la ahora citada en garanta; fs., 245/249) se
agravia por el monto impuesto por dao moral. Le resultan
desmedidas a su mandante las indemnizaciones fijadas y no
acordes con las circunstancias del caso, entendiendo que
producen un enriquecimiento incausado de los demandantes en
desmedro de su representado. Con dems conceptos que agotan
su presentacin, sostiene que no guarda relacin causal
alguna el fallecimiento del Sr. Jos Luis Grisola y el
obrar del demandado Spinoso.
Sealan Marcelo J. Lpez Meza - Flix A. Trigo Represas,
(Tratado de la Responsabilidad Civil- Cuantificacin Del
Dao, pgs., 590 y sgtes. -. Ed. La Ley. Ao 2006) que cuando





el dao consiste en la prdida de una chance de supervivencia,
el tribunal no puede condenar al profesional a pagar una
indemnizacin equivalente a la que se debera si l hubiese
provocado la muerte al enfermo por su impericia. Es que el
mdico no cre la enfermedad en el paciente sino que
simplemente no contribuy a detener a sta. El lmite de su
responsabilidad estar dado por la prdida de la chance de
curacin y no por el desarrollo definitivo de la enfermedad.
Siempre teniendo en cuenta que la muerte pudo haber ocurrido
en tiempo ms o menos prematuro a causa de un mal
preexistente.
Evaluando las argumentaciones cruzadas del recurrente y
su rplica, con doctrina y jurisprudencia tambin invocada
en los planteos del caso y atendibles fundamentos en la queja
del accionante, en su larga lucha jurdica y la onda de dolor
extensamente proyectada en su familia por la desaparicin de
quien fuera su padre, considero equitativo y prudente elevar
la suma de: dao moral a $ 50.000.
Por lo expuesto Voto por la Afirmativa, con las
modificaciones propuestas.
El seor juez, doctor Lami, vot en igual sentido y por





los mismos fundamentos. -

A la segunda cuestin el Seor Juez Dr. Sirvn dijo:

Por lo expuesto corresponde: I) Hacer Lugar a la excepcin
de la prescripcin planteada por el letrado apoderado del
Hospital Dr. Alberto Duhau, respecto de Don Luis Alberto
Grisola (art. 72 del Cdigo de Procedimiento Penal y art.
3982 bis del Cdigo Civil). Con imposicin de costas, en ambas
instancias, a los actores vencidos, conforme con el principio
objetivo de la derrota (art. 68 del C.P.C.C).
II) Confirmar, parcialmente, la sentencia apelada (fs.,
696/ 708) en lo principal que decide, haciendo lugar a la
demanda por daos y perjuicios incoada por: Luis Alberto
Grisola, condenndose nicamente al codemandado, mdico
Julio Csar Spinoso y, por extensin de los efectos
condenatorios de esta sentencia a: Royal & Sun Alliance
Seguros (Argentina) S.A, en su carcter de citada en garanta
(arts., 109 y 118 de la ley 17.418, en los trminos del
seguro). Modificndose, asimismo, en cuanto se eleva el
rubro: dao moral a $ 50.000, con ms los intereses y dems





modalidades establecidos en el fallo de primera instancia.
Conforme con el principio objetivo de la derrota, las costas,
en ambas instancias, se imponen al demandado vencido Julio
Csar Spinoso (art. 68 del C.P.C.C).
As lo Voto.
El seor juez, doctor Lami, vot en igual sentido y por
los mismos fundamentos. -

Con lo que termin el Acuerdo, dictndose la siguiente

S E N T E N C I A

Por lo expuesto: I) Se hace lugar a la excepcin de la
prescripcin planteada por el letrado apoderado del Hospital
Dr. Alberto Duhau, respecto de Don Luis Alberto Grisola
(art. 72 del Cdigo de Procedimiento Penal y art. 3982 bis
del Cdigo Civil). Con imposicin de costas, en ambas
instancias, a los actores vencidos (art. 68 del C.P.C.C).
II) Se Confirma, parcialmente, la sentencia apelada
(fs., 696/ 708) en lo principal que decide, haciendo lugar
a la demanda por daos y perjuicios incoada por: Luis Alberto





Grisola, condenndose nicamente al codemandado, mdico
Julio Csar Spinoso y, por extensin de los efectos
condenatorios de esta sentencia a: Royal & Sun Alliance
Seguros (Argentina) S.A, en su carcter de citada en garanta
(arts., 109 y 118 de la ley 17.418, en los trminos del
seguro). Modificndose, asimismo, en cuanto se eleva el
rubro: dao moral a $ 50.000, con ms los intereses y dems
modalidades establecidos en el fallo de primera instancia.
Las costas, en ambas instancias, se imponen al demandado
vencido Julio Csar Spinoso (art. 68 del C.P.C.C).
Difirindose la regulacin de honorarios para su oportunidad
(art. 31, dec-ley 8904/77). REGSTRESE. NOTIFQUESE.
DEVUELVASE.