Vida, Libertad y Dignidad.

Confictos Bioticos.
por Horacio Edgardo Saucedo
1
la discordia moral ha sido parte de la vida humana
organizada en sociedades. Donde ha habido seres humanos
reunidos en sociedades, han existido diferencias que
condujeron a confictos.
La novedad para las sociedades libres defensoras de la
democracia es tratar de lidiar con los confictos morales
humanos de la manera menos violenta posible. !uiz"s el
desaf#o de la modernidad no consista entonces en salir a
buscar principios regidores para alcanzar el bienestar
universal, sino el encontrar estrategias para contener la
intolerancia$
Dbora Diniz
Antroploga Brasilea (
%
)
1
La doctora Diniz, profesora de la ctedra de Biotica en la Universidad de Ro de Janeiro, fue la
primera ganadora del premio en Biotica anuel !elasco"#urez$ creado por La %undaci&n
'anamericana de la #alud ( )ducaci&n, *rganizaci&n 'anamericana de la #alud +*ficina Regional
de la *rganizaci&n undial de la #alud, destinado a estimular -&venes investigadores de .mrica
Latina en el desarrollo de sus capacidades de anlisis /iotico0
1
Introduccin:
Clonacin, gentica, reproduccin asistida, son acaso algunos de
los nuevos conceptos ue la ciencia !dica "a entregado a la sociedad
!erced a los adelantos # posibilidades tecnolgicas ue se "an ido
desarrollando paulatina!ente$ %a!bin son conceptos ue generan
pro&undos debates # "an obligado a rede'nir no slo tr!inos
cient('cos, sino ta!bin legislativos # )ur(dicos, #a ue i!pactan en
!*ltiples aspectos de la co!unidad$
+na !u)er e!barazada descubre ,gracias a la tecnolog(a
!oderna, ue el "i)o ue lleva en su vientre padece de anence&alia #
!orir- irre!ediable!ente luego de dar a luz$ .a interrupcin de su
e!barazo le es negada por los !dicos en una institucin p*blica de
salud$ Su presentacin )udicial con el ob)eto de reuerir esa interrupcin
llega a la Corte Supre!a luego de transitar el engorroso ca!ino de las
instancias tribunalicias$
El aspecto biotico e!erge cuando se e/a!ina ue "a# por lo
!enos dos bienes #0o valores ue ponderar1 el derec"o de la !adre a
privilegiar su salud (ps(uica # social) # su autono!(a, # el valor vida de
un &eto anence&-lico, ue por de'nicin no es viable en su vida
e/trauterina$
Cuando entran en )uego los proble!as esenciales de la vida # la
!uerte, co!o ocurre en este # otros e)e!plos, la biotica entrar- en
accin cuando aparezca la posibilidad de elegir entre varias opciones,
ue a veces podr-n ser co!pleta!ente contradictorias$
El ca!po de la biotica e/plora entonces las preguntas, las
situaciones inditas # los dile!as !orales ue generan los avances en
las ciencias # en el conoci!iento "u!ano, # busca repuestas$
Habida cuenta ue el ser "u!ano es titular de derec"os
&unda!entales ,derec"o a la vida, la libertad, el "onor # la dignidad, no
cabe duda ue los proble!as aduieren una co!ple)idad ue supera las
respuestas ue el !arco legislativo e institucional otorgan resultando de
ello el consecuente grado de insatis&accin para los protagonistas de
tales situaciones$
.a pretensin de este traba)o es listar algunos de los dile!as ue
est-n sobre la !esa de discusin )ur(dica # obtener senderos "acia
posibles respuestas a esos nuevos proble!as con la aclaracin de ue
considero ue el estado actual de nuestro pa(s ,de !arcada intolerancia
pol(tica # social, no per!itir- en el corto plazo la adopcin de !edidas
pol(ticas ni legislativas capaces de en&rentar el desa&(o de dar a cada
uno lo su#o (ius suu! cuiue tribuendi)$
2
Algunas referencias sobre la biotica:
El neologis!o 2biotica3 se introduce por pri!era vez por
conducto de 4an 5ensselaer 6otter al titular su libro &ioethics' &ridge to
the future, publicado en 7897$
:-s tarde, en 7898, Beauc"a!p # C"ildress publican la pri!era
edicin de su libro (rincipios de &io)tica *)dica$ +(rinciples of
&iomedical ,thics$- ue constitu#e el pri!er intento de colaborar con la
racionalizacin de los dile!as ticos ue crec(an en la conciencia
!dica$ Era, en cierta &or!a, la respuesta a la preocupacin generada
por los ca!bios ue ocurr(an en el e)ercicio de la !edicina1 la aparicin
de !dicos especialistas, los ca!bios "abidos en la relacin !dico;
paciente, # en el e)ercicio de la !edicina institucionalizada # alta!ente
tecni'cada, # el paulatino descenso del rol e)ercido por el 2!dico de la
&a!ilia3$
Estos autores propusieron cuatro principios co!o basa!ento para
el an-lisis de los con<ictos bioticos e!ergentes del e)ercicio de la
!edicina1 autono!(a, bene'cencia, )usticia # no !ale'cencia$
Estos principios resaltan el derec"o de los pacientes a ser tratados
con dignidad # respeto (autonoma) de)ando ue ellos, o sus
representantes legales, sean uienes to!en sus propias decisiones$ .a
no male!cencia, procurando no daar a los en&er!os (el (rimum non
nocere de Hipcrates, en lat(n)= tratando a los pacientes con "usticia1
igualdad # euidad, # viendo por su bene!cencia1 cur-ndolos de su
en&er!edad, alivi-ndolos de sus su&ri!ientos, # de no ser posible,
consol-ndolos$
Es interesante !encionar au( ue el Co!it de >tica de la
?acultad de :edicina de la +niversidad @acional del @ordeste (+@@E)
por conducto de la totalidad de sus :ie!bros, aprob el AB de )ulio de
CBBD un Antepro#ecto del 5egla!ento del Co!it de Biotica en
Envestigacin Cl(nica elaborado por el 6ro&esor E/traordinario de la
+@@E, doctor Foau(n Garc(a donde se e/teriorizan los principios
aludidos !-s arriba$
6or su parte, :anuel Atienza, citado por 5odol&o 4-zuez, propone
cuatro principios nor!ativos1 Autonoma, dignidad, igualdad e
informacin$
6ropone, a su vez, co!o principios secundarios los de1 El
paternalis!o )usti'cado, el utilitaris!o restringido, # el trato
di&erenciado$
En opinin de este autor, no es su'ciente plantear principios
pri!arios # secundarios para resolver proble!as ticos de casos
particulares, sino ue, cuando a*n no "a# un consenso para ellos es
necesario contar con reglas co"erentes para su solucin$
3
Es a partir de estos tres niveles1 de principios nor!ativos,
principios secundarios # las reglas aplicables a cada caso, ue los
Co!its de >tica de las instituciones de salud deber-n dirigir su
re<e/in para discernir acerca de los proble!as, ba)o cinco condiciones
al abordar cada proble!a1
.as decisiones deben ser orientadas
7$ "acia la pluralidad=
C$ ser ob)etivas en cuanto a la satis&accin de necesidades
b-sicas=
A$ asu!iendo ue su valor es de pri!era intencin=
H$ distinguiendo entre principios pri!arios # secundarios, dando
relevancia a los pri!eros, #
I$ la necesidad de transitar de los principios a las reglas para la
resolucin de los proble!as$
(C&r$ 4-zuez, 5odol&o1 Del aborto a la clonaci.n. (rincipios de una bio)tica
liberal$, :/ico= ?ondo de Cultura Econ!ica, CBBH)$
.a biotica llega a la Argentina de la !ano de Fos Alberto
:ainetti$ Con l, el discurso biotico transitar- por el ca!po de las
"u!anidades !dicas # estar- &uerte!ente i!pregnado de contenidos
"istricos # sobre todo antropolgicos$
A travs de la ?undacin :ainetti # del Departa!ento de
Hu!anidades :dicas de la +niversidad de .a 6lata ir-, poco a poco,
aduiriendo entidad # transitando por las tres etapas evolutivas ue
distingue ?ernando .olas1 las etapas e!otiva, reconstructiva # de
consolidacin disciplinaria$
(C&r$ .olas StepJe, 4(ctor ?ernando1 El discurso biotico # la accin social$ En1
/ctas de la (rimera 0ornada de &io)tica de la 1acultad de *edicina de la 2niversidad
de &uenos /ires$ Buenos Aires1 ?acultad de :edicina= CBBC1 99;K)$
En la pri!era se !oviliza &uerte!ente la opinin p*blica, todos
son e/pertos porue todos tienen alguna sensibilidad &rente a lo ue
pasa # todos opinan$ En la segunda, los cultores de la nueva disciplina
e!piezan a ver sus cone/iones "istricas # sociales, e/istiendo au( el
peligro de asi!ilar lo nuevo a lo ue #a se sab(a$ ?inal!ente, la tercera
etapa de consolidacin disciplinaria se caracteriza por la publicacin de
revistas especializadas, el otorga!iento de grados acad!icos, la
&undacin de sociedades, la creacin de co&rad(as de e/pertos # la
pro&esionalizacin$ Esta etapa conlleva el riesgo de la !ercantilizacin
del saber biotico, de su conversin en un producto de !ercado con la
posibilidad de ser vendido, co!prado o interca!biado$
6or cierto ue sobre la palabra biotica abundan las de'niciones #
la variedad de en&oues # concepciones1
4
3La &io)tica es el estudio sistem"tico de la conducta humana en
el campo de las ciencias de la vida del cuidado de la salud, en cuanto
que esta conducta es examinada a la luz de los valores principios
morales3 (L$%$ 5eic" (ed$), Enc#clopedia ob Bioet"ics E$ %"e ?ree 6ress, @eM NorJ
789K,OEO)$
3La bio)tica es la b4squeda )tica aplicada a las cuestiones
planteadas por el progreso biom)dico3$
3La bio)tica es el estudio interdisciplinar del conjunto de
condiciones que exige una gesti.n responsable de la vida humana +o de
la persona humana- en el marco de los r"pidos complejos progresos
del saber de las tecnolog#as biom)dicas3$
Algunos autores sealan su papel de solucin a 3los confictos de
valores3 en el !undo de la intervencin bio;!dica1 3la refexi.n
bio)tica se basa en los hechos en principios reglas. La bio)tica no
quiere principios determinados de forma abstracta que se impongan a
la realidad de forma autoritaria. 5ampoco quiere un sistema de
principios que funcionaran como prohibiciones incuestionables... quiere
concluir en los hechos, pero necesita sin embargo de principios
reglas$$ (Gu# Durand1 .a Biotica$ Descle de BrouMer, Bilbao, 788C)
3La bio)tica es la ciencia normativa del comportamiento humano
aceptable en el dominio de la vida de la muerte3$
3La bio)tica es el estudio de las normas que deben regir nuestra
acci.n en el terreno de la intervenci.n t)cnica del hombre sobre su
propia vida3$
3Llamamos bio)tica a la b4squeda del conjunto de exigencias del
respeto de la promoci.n de la vida humana de la persona en el
sector bio6m)dico3$
La &io)tica se puede describir como la parte de la 7tica *)dica
que se ocupa de ventilar la actuaci.n correcta, el 8n, *)dica que se
ocupa de ventilar la actuaci.n correcta, el 8n, la acci.n incorrecta
exhibida por los actores involucrados en el la acci.n incorrecta exhibida
por los actores involucrados en el quehacer de las ciencias biom)dicas
en la atenci.n a la salud, quehacer de las ciencias biom)dicas en la
atenci.n a la salud, en cuanto, este comportamiento es examinado a la
luz de los valores humanos sus principios, las normas cl#nicas, las
valores humanos sus principios, las normas cl#nicas, las normas
jur#dicas las normas profesionales$$
La bio)tica es una disciplina en la ciencia de la medicina cuos
principios procuran humanizar mediar el adelanto precipitado de la
ciencia, la tecnolog#a el desarrollo mundial basado en la interacci.n
el di"logo entre expertos e individuos. 9u estudio es de importancia
fundamental en las ciencias biom)dicas sociales, en las "reas de la
atenci.n de salud la salud p4blica en el mundo$$
5
Co!o puede verse, son distintas concepciones # distintos -!bitos
de aplicacin, !-s o !enos e/tensos$
.o cierto es ue en los *lti!os aos "an aparecido nuevos dile!as
ticos1 suscitados por la donacin # trasplantes de rganos, la
reproduccin in vitro, el "ec"o de prolongar la vida de en&er!os con
!uerte cerebral, el rescate con vida a nios ue nacen !enos de CK
se!anas de gestacin, la posibilidad de !anipulacin gentica, el uso
ue se les pueda dar a las clulas 2!adre3, la &actibilidad tcnica de
clonar seres "u!anos, el aborto # la eutanasia activa, los proble!as
!dicos # sociales del SEDA, el ca!bio de se/o, # otros !-s ue son de
do!inio p*blico$
B-sica!ente los interrogantes se centran en1 Puin debe decidir
(el paciente, el !dico, los &a!iliares, el investigador)Q= Pu dao #
u bene'cio se puede (o debe) causar al pacienteQ= Pc!o debe
tratarse a un paciente, en relacin a los de!-sQ= # Pu se debe decir #
a uinQ
El orden )ur(dico conte!pla ,nor!ativa!ente, pocas respuestas a
tales interrogantes porue se parte de los derec"os &unda!entales
consagrados constitucional!ente (inclu#endo los contenidos en
tratados de igual )eraru(a) ue tutelan el derec"o a la vida desde la
concepcin, a la libertad, a la dignidad # a la "onra, etc$
El derec"o civil se encarga, a travs de distintas disposiciones, de
establecer el co!ienzo de la e/istencia )ur(dica del ser "u!ano (en
cuanto personas de e/istencia visible) # el derec"o penal de estatuir las
sanciones ue se producir-n en casos de a&ectacin del bien )ur(dico
vida$
Al propio tie!po las concepciones ,# pre)uicios, de car-cter
religioso, ideolgico # pol(tico conspiran contra la realizacin de un
debate serio # contra la adopcin de una pol(tica estatal ue conte!ple
la solucin de estos dile!as$
@o obstante, intentar # espero lograr algunas apro/i!aciones en
el !arco del estado actual del derec"o argentino$
La #ida, el derec$o a la #ida, y el marco normati#o:
El Cdigo Civil Argentino de'ne a las personas de e/istencia
visible co!o auellos entes ue presentasen signos caracter(sticos de
"u!anidad, sin distincin de cualidades o accidentes (art$ I7 CC), les
otorga la capacidad de aduirir derec"os o contraer obligaciones (art$
IC CC), # les per!ite realizar todos los actos # todos los derec"os ue
no les &ueren e/presa!ente pro"ibidos, independiente!ente de su
calidad de ciudadanos # de su capacidad pol(tica (art$ IA CC)$
De'ne a las personas por nacer co!o auellas ue no "abiendo
nacido est-n concebidas en el seno !aterno (art$ DA CC) # establece
ue desde la concepcin en el seno !aterno co!ienza la e/istencia de
las personas # antes de su naci!iento pueden aduirir algunos
6
derec"os, co!o si #a "ubiesen nacido$ Esos derec"os uedan
irrevocable!ente aduiridos si los concebidos en el seno !aterno
nacieren con vida, aunue &uera por instantes despus de estar
separados de su !adre (art$ 9B CC)$
6or su parte, la Convencin A!ericana sobre Derec"os Hu!anos
(6acto de San Fos de Costa 5ica) consagra el derec"o a la vida1 35oda
persona tiene derecho a que se respete su vida. ,ste derecho estar"
protegido por la le , en general, a partir del momento de la
concepci.n. :adie puede ser privado de la vida arbitrariamente$ (art$ H,
ap$ 7, CADH)$
%a!bin lo "acen la Declaracin A!ericana de los Derec"os #
Deberes del Ho!bre1 5odo ser humano tiene derecho a la vida, a la
libertad a la seguridad de su persona$ (Art$ E, DADDH), la Declaracin
+niversal de Derec"os Hu!anos1 5odo individuo tiene derecho a la
vida, a la libertad a la seguridad de su persona$ (art$ A D+DH), el
6acto Enternacional de Derec"os Civiles # 6ol(ticos1 ,l derecho a la vida
es inherente a la persona humana. ,ste derecho estar" protegido por la
le. :adie podr" ser privado de la vida arbitrariamente$ (art$ D, ap$ 7,
6EDC6), # la Convencin sobre los Derec"os del @io1 Los ,stados
(artes reconocen que todo ni;o tiene el derecho intr#nseco a la vida$
(art$ D, ap$ 7, CD@)$
El Cdigo 6enal Argentino prev delitos # sanciones (penas)
tutelando la vida co!o bien )ur(dico (.ibro Segundo, De los Delitos,
%(tulo E, Delitos contra las 6ersonas, Cap(tulo E, Delitos contra la vida)$
Ade!-s de otras, se distinguen los tipos penales de "o!icidio
(!uerte causada a una persona de e/istencia visible), instigacin al
suicidio, # aborto (!uerte causada a una persona por nacer)$ A!bas
'guras se encuentran incluidas entre los delitos contra la vida$
?-cil es advertir ue el !arco nor!ativo distingue per&ecta!ente
al ser "u!ano desde su concepcin "asta el naci!iento, es decir
durante la etapa de gestacin donde se la deno!ina persona por nacer,
# desde all( "asta la !uerte donde es considerada persona de e/istencia
visible$
Au( no es ocioso recordar ue el 'n de las personas de e/istencia
visible se veri'ca con la !uerte natural de ellas (art$ 7BA CC) # la .e#
CH$78A en sus arts$ CA # CH se encarga de precisar ese !o!ento1
,l fallecimiento de una persona se considerar" tal cuando se
veri8quen de modo acumulativo los siguientes signos, que deber"n
persistir ininterrumpidamente seis +<- horas despu)s de su constataci.n
conjunta' a- /usencia irreversible de respuesta cerebral, con p)rdida
absoluta de conciencia= b- /usencia de respiraci.n espont"nea= c-
/usencia de refejos cef"licos constataci.n de pupilas 8jas no
reactivas= d- >nactividad encef"lica corroborada por medios t)cnicos ?o
instrumentales adecuados a las diversas situaciones cl#nicas, cua
7
n.mina ser" peri.dicamente actualizada por el *inisterio de 9alud
/cci.n 9ocial con el asesoramiento del >nstituto :acional @entral Anico
@oordinador de /blaci.n e >mplante +>:@2@/>-. La veri8caci.n de los
signos referidos en el inciso d- no ser" necesaria en caso de paro
cardiorespiratorio total e irreversible$ (art$ CA, .e# CH$78A)$
/ los efectos del art#culo anterior, la certi8caci.n del
fallecimiento deber" ser suscripta por dos +B- m)dicos, entre los que
8gurar" por lo menos un neur.logo o neurocirujano. :inguno de ellos
ser" el m)dico o integrar" el equipo que realice ablaciones o implantes
de .rganos del fallecido. La hora del fallecimiento ser" aquella en que
por primera vez se constataron los signos previstos en el art#culo BC$
(art$ CH, .e# CH$78A)$
En cuanto a las personas por nacer el cdigo civil establece ue
9i muriesen antes de estar completamente separados del seno
materno, ser"n considerados como si no hubiesen existido$ (art$ 9H CC)$
Hasta au( "e e&ectuado una suscinta relacin de las nor!as !-s
signi'cativas en cuanto a la vida # la !uerte del ser "u!ano$
Considero entonces ue la pri!era conclusin o apro/i!acin al
concepto 4EDA desde el punto de vista )ur(dico debe estar basada en
sostener ue .A 4EDA es la etapa del ser "u!ano co!prendida entre la
concepcin en el seno !aterno # el &alleci!iento o !uerte natural$
Este concepto )ur(dico de 4EDA sin e!bargo, aunue la le# no lo
diga, debe distinguirse en las dos etapas de desarrollo ue atraviesa el
ser "u!ano, esto es la 4EDA E@%5A+%E5E@A # la 4EDA EO%5A+%E5E@A,
las cuales se corresponden con el status )ur(dico asignado al ser
"u!ano, es decir 6E5SR@A 6R5 @ACE5 # 6E5SR@A DE EOES%E@CEA
4ESEB.E respectiva!ente$;
Durante la vida intrauterina la persona por nacer tiene
incapacidad absoluta (art$ IH, inc$ 7, CC) # est-n su)etos a una
representacin necesaria$ @o pueden contraer obligaciones pero s(
aduirir algunos derec"os co!o si #a "ubiesen nacido, b-sica!ente
bienes por donacin o "erencia, los cuales uedan irrevocable!ente
aduiridos si nacieren con vida, aunue &uera por instantes despus de
estar separados de su !adre$
.a persona por nacer puede ser su)eto pasivo (v(cti!a) de un
delito contra la vida (intrauterina se entiende) es decir aborto (arts$ KI a
KK C6) a lo ue debe agregarse ue si las disposiciones del Cdigo Civil
le per!ite aduirir bienes por donacin o "erencia, desde un punto de
vista terico ta!bin puede ser su)eto pasivo (v(cti!a) de delitos contra
la propiedad$
6or cierto ue no se conocen casos de personas por nacer ue
"a#an aduirido bienes por donacin o "erencia, ni casos en ue "a#an
sido v(cti!as de delitos contra la propiedad$ De todos !odos vale la
8
acotacin porue la disposicin legal e/iste aunue con certeza no se
podr(a ob)etar ue se trate de letra !uerta$
Desde el !o!ento del naci!iento co!ienza la vida e/trauterina #
la persona por nacer de)a este status )ur(dico para revestir el de persona
de e/istencia visible$ 6ara ello basta con ue "a#a nacido con vida
aunue &uera por instantes despus de estar separados de su !adre,
sin distincin entre el naci!iento espont-neo # el ue se obtuviese por
operacin uir*rgica, co!o ue ta!poco i!portar- ue "abiendo
nacido con vida tenga i!posibilidad de prolongarla, o ue !uera
despus de nacer o por nacer antes de tie!po (arts$ 9B, 97 # 9C CC)$
.a !a#or(a de las disposiciones legales se re'eren a la persona de
e/istencia visible1 derec"o al no!bre, a la vida, a la libertad personal, a
la integridad personal, a la proteccin de la "onra # de la dignidad, etc$,
# pocas a la persona por nacer #a ue el naci!iento sin vida de ella
i!porta ,co!o "e!os visto, ue nunca "a e/istido$
.a vida estricta!ente biolgica del ser "u!ano presupone la
e/istencia de la personalidad a la cual corresponde los derec"os
&unda!entales enunciados en los distintos tratados constitucionales
!encionados !-s arriba$ Estos derec"os e/isten porue el ser "u!ano
vive en sociedad, porue es un ser gregario por naturaleza, # porue no
se concibe al ser "u!ano aislado$ De all( ue estos derec"os
constitu#an instru!entos de convivencia porue en de'nitiva se
encuentran enunciados a &avor de las personas # para regular la vida en
sociedad de ellas$
El naci!iento con vida i!plica para el ser "u!ano ocupar el
status )ur(dico de persona de e/istencia visible # la consecuente
titularidad de los derec"os in"erentes a la personalidad1 derec"o al
reconoci!iento de su personalidad )ur(dica, derec"o a la vida, derec"o a
la integridad personal, derec"o a ue se respete su integridad &(sica,
ps(uica # !oral, derec"o al no!bre, derec"o a la nacionalidad, derec"o
a la libertad personal, derec"o a la libertad # a la seguridad personales,
proteccin de la "onra # de la dignidad, derec"o a la libertad de
conciencia # de religin, libertad de pensa!iento # de e/presin, entre
!uc"os otros$
Es interesante destacar el alcance de esos derec"os o la
posibilidad de suspenderlos, as(1
Los derechos de cada hombre est"n limitados por los derechos
de los dem"s, por la seguridad de todos por las justas exigencias del
bienestar general del desenvolvimiento democr"tico$ (Alcance de los
derec"os del "o!bre, Art$ OO4EEE, DADDH)$
%... B. ,n el ejercicio de sus derechos en el disfrute de sus
libertades, toda persona estar" solamente sujeta a las limitaciones
establecidas por la le con el 4nico 8n de asegurar el reconocimiento
el respeto de los derechos libertades de los dem"s, de satisfacer las
19
justas exigencias de la moral, del orden p4blico del bienestar general
en una sociedad democr"tica. C. ,stos derechos libertades no podr"n,
en ning4n caso, ser ejercidos en oposici.n a los prop.sitos principios
de las :aciones 2nidas$ (Art$ C8, D+DH)$
%. ,n caso de guerra, de peligro p4blico o de otra emergencia
que amenace la independencia o seguridad del ,stado parte, )ste podr"
adoptar disposiciones que, en la medida por el tiempo estrictamente
limitados a las exigencias de la situaci.n, suspendan las obligaciones
contra#das en virtud de esta @onvenci.n, siempre que tales
disposiciones no sean incompatibles con las dem"s obligaciones que les
impone el derecho internacional no entra;en discriminaci.n alguna
fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religi.n u origen social.
B. La disposici.n precedente no autoriza la suspensi.n de los derechos
determinados en los siguientes art#culos' C +Derecho al Deconocimiento
de la (ersonalidad 0ur#dica-= E +Derecho a la Fida-= G +Derecho a la
>ntegridad (ersonal-= < +(rohibici.n de la ,sclavitud 9ervidumbre-= H
+(rincipio de Legalidad de Detroactividad-= %B +Libertad de @onciencia
de Deligi.n-= %I +(rotecci.n a la 1amilia-= %J +Derecho al :ombre-= %H
+Derechos del :i;o-= BK +Derecho a la :acionalidad-, BC +Derechos
(ol#ticos-, ni de las garant#as judiciales indispensables para la protecci.n
de tales derechos$ (art$ C9, CADH)$
%. 5oda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad
la humanidad. B. Los derechos de cada persona est"n limitados por
los derechos de los dem"s, por la seguridad de todos por las justas
exigencias del bien com4n, en una sociedad democr"tica$ (art$ AC,
CADH, Deberes de las personas, Correlacin entre Deberes # Derec"os)$
En cuanto al derec"o a la vida al ue "acen re&erencia los tratados
de rango constitucional (DADDH, CADH, D+DH, DAD, 6EDC6, CD@, #a
re&eridos) debe con)ugarse con el otro aspecto ta!bin contenido en los
te/tos citados en el sentido de ue nadie podr- ser privado de su vida
arbitraria!ente$
B-sica!ente est- dirigido a evitar la i!posicin de la pena de
!uerte (sobre una persona de e/istencia visible) # es por eso ue en
otros incisos o apartados (dentro del !is!o art(culo) se "ace re&erencia
a la obligacin de los Estados de derogar penas de ese tipo o a la
pro"ibicin de aplicarlas sobre !u)eres e!barazadas (ue obvia!ente
i!plicar(a la !uerte de la persona por nacer)$
Este derec"o i!plica a su vez, # para las de!-s personas, el
correlativo deber de respetar la vida a)ena # es por ello ue el derec"o
penal castiga con penas de prisin # reclusin los delitos contra la vida
("o!icidio, instigacin al suicidio, # aborto)$
De)ando de lado por un !o!ento el aspecto nor!ativo, uiero
detener!e en una verdad de 6erogrullo1 la vida del ser "u!ano no es
in'nita sino por el contrario tiene 'n, tr!ino, l(!ite= puede prolongarse
tanto co!o lo per!ita la salud # aptitudes &(sicas$ De ello puede se
11
e/trae ue el derec"o a la vida no es un derec"o absoluto sino
intr(nseca!ente relativo # condicionado a las posibilidades biolgicas
ue el individuo (desde su concepcin) tenga para obtenerla,
!antenerla # prolongarla$
Considero ue un buen punto de partida para apro/i!arse a la
elucidacin de los distintos dile!as bioticos relacionados con la vida #
la !uerte es no perder de vista ese car-cter del derec"o a la vida1 su
relatividad intr(nseca condicionada por la naturaleza, tanto en el
aspecto intrauterino co!o e/trauterino$
%a!bin es cierto ue la vida estricta!ente biolgica del ser
"u!ano (# de cualuier ser vivo) se encuentra condicionada por
naturaleza en doble !anera1 en pri!er lugar ,# co!o di)era antes de
a"ora, por las posibilidades propias del individuo, # en segundo lugar
por la incidencia de &actores e/ternos naturales capaces de provocar la
!uerte u ocasionar daos irreversibles en la salud ue conlleven a la
!is!a (en&er!edades, accidentes naturales, etc$)$
Este 2condiciona!iento3 de la vida es un 2condiciona!iento
negativo3, es decir, la vida puede cul!inar antes del curso nor!al #
ordinario de las cosas$ 6ero a partir de los avances de la !edicina, la
ciencia # los adelantos tecnolgicos ta!bin e/iste un
2condiciona!iento positivo3 porue la vida puede prolongarse !-s all-
de las posibilidades intr(nsecas del individuo !erced a la asistencia #
trata!ientos !dicos$ .a consecuencia de esta realidad es el
naci!iento de otro derec"o1 el derec"o a la salud, cual es la posibilidad
de acceder a esos avances # trata!ientos !dicos para !antener #
prolongar la vida$
6ara 'nalizar este ac-pite !e per!ito e/traer algunas
conclusiones de todo lo relacionado "asta a"ora$
7S) .a vida co!ienza con la concepcin en el seno !aterno #
cul!ina con la !uerte natural del ser "u!ano=
CS) .a vida reconoce dos etapas o &ases1 la vida intrauterina # la
vida e/trauterina=
AS) .a vida intrauterina es el -!bito )ur(dico de la persona por
nacer=
HS) .a vida e/trauterina es el -!bito )ur(dico de la persona de
e/istencia visible=
IS) El derec"o a la vida previsto en los tratados constitucionales
es co!prensivo de las dos etapas o &ases indicadas # no puede ser
suspendido por los Estados$
DS) El derec"o a la vida es un derec"o intr(nseca!ente relativo #
condicionado por la naturaleza=
11
9S) .os avances de la !edicina # la tecnolog(a aplicadas al ser
"u!ano constitu#en 2condiciona!ientos positivos3 del derec"o a la vida
porue per!iten !antenerla # prolongarla$
KS) El derec"o a la salud es un derec"o instru!ental del derec"o a
la vida=
Libertad y dignidad
He tocado en pri!er tr!ino la vida, el derec"o a la vida, # el
!arco nor!ativo porue entiendo ue la libertad # la dignidad, as( co!o
los otros derec"os &unda!entales "acen su aparicin teniendo a la vida
co!o presupuesto$
Desde un punto de vista estricta!ente tico, en la )eraru(a de los
valores, la vida antecede a la libertad1 todo acto libre, lo es de un ser
"u!ano ue act*a libre!ente$ Sin vida "u!ana, no es posible ser libre$
En cuanto a la dignidad debe entenderse co!o un atributo del ser
"u!ano por el solo "ec"o de serlo= se &unda en ue Tes personaT, en la
capacidad de entendi!iento # voluntad, autoconciencia de s( #
autodeter!inacin de s(, de actuar libre # consciente$
.a dignidad i!porta un deber correlativo de los de!-s seres
"u!anos1 digno es auello ue debe ser tratado con TrespetoT, es decir,
con T!ira!ientoT, por su intr(nseco valor$
3Digno es aquello por lo que algo destaca entre otros seres, en
raz.n del valor que le es propio. De aqu# que hablar de la 3dignidad de
la persona3 es una redundancia intencionada, para resaltar o subraar
la especial importancia de un cierto tipo de seres3 (C&r$1 Rrozco Delcls,
Antonio1 3!u) es la persona cu"l su dignidad. 1undamentos antropol.gicos de )tica
racional3, +niversidad de Sala!anca, estudio publicado en la revista Cuadernos de
Biotica, nS 7A, 7U, 788A, (7U parte), # nS CB, HS 8H, 66$ ADK;AK7 (CU parte)$
.a libertad # la dignidad reciben la tutela del !arco nor!ativo
co!o derec"os in"erentes a la personalidad a travs de distintas
nor!as supra e in&raconstitucionales$
6ero la libertad # la dignidad reconocen otro presupuesto1 la vida
en sociedad$ En este punto !e apo#o en el gran ius'lso&o argentino
Carlos Cossio # su caracterizacin del derec"o co!o 2vida "u!ana
plenaria considerada desde cierto -ngulo, o co!o V$$$W conducta "u!ana
en su inter&erencia intersub)etiva3 (Cossio1 78DH1 CBC)$
Es la e/periencia social la ue "a recogido la necesidad consagrar
esos derec"os # atributos &unda!entales$ .as distintas etapas "istricas
por las ue atraves el ser "u!ano dan cuenta de su ine/istencia
e!p(rica (esclavitud # servidu!bre) a lo ue debe agregarse ue
ta!poco son concebibles la libertad # la dignidad en el ser "u!ano
aislado o er!itao$ Ello se "a concretado en diversos instru!entos1
5odos los hombres nacen libres e iguales en dignidad
derechos$
12
(6re-!bulo, DADDH)
5odos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad
derechos , dotados como est"n de raz.n conciencia, deben
comportarse fraternalmente los unos con los otros$
(art$ 7, D+DH)
Deconociendo que los derechos esenciales del hombre no nacen
del hecho de ser nacional de determinado ,stado, sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana, raz.n por la cual
justi8can una protecci.n internacional, de naturaleza convencional
coaduvante o complementaria de la que ofrece el derecho interno de
los ,stados americanos$
(6re-!bulo, CADH)
@onsiderando que, conforme a los principios enunciados en la
@arta de las :aciones 2nidas, la libertad, la justicia la paz en el
mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad inherente a
todos los miembros de la familia humana de sus derechos iguales e
inalienables$,
Deconociendo que estos derechos se derivan de la dignidad
inherente a la persona humana$,
(6re-!bulo, 6EDC#6)
Entonces, es &actible sostener co!o otro punto de partida para la
solucin de los dile!as bioticos ue la libertad # la dignidad son
derec"os instru!entales del derec"o a la vida, toda vez ue reuieren
co!o presupuesto a la vida "u!ana considerada o inserta en la
convivencia social$
Los confictos bioticos
Se e!plea el vocablo 2dile!a3 en un sentido tcnico$ Se entiende
por dile!a biotico un tipo de silogis!o en el cual dos pre!isas
deter!inadas dese!bocan en una conclusin ue, por lo general,
presenta alternativas desagradables # obliga a adoptar una decisin en
apariencia inaceptable, pudiendo incluso oponerse a consideraciones
ticas$ Se dice ue un dile!a coloca a una persona entre la espada # la
pared$ 6or todo ello, las alternativas poco agradables ue i!pone la
conclusin obligan a la persona a re<e/ionar, debatir, deliberar #, por
*lti!o, actuar$
Al co!enzar este traba)o cit el caso de la presentacin )udicial de
una !adre e!barazada (S$%) con un &eto anence&-lico en el uinto !es
de su gestacin, con el ob)eto de reuerir la interrupcin de su
e!barazo ue le &uera negada por sus !dicos en una Enstitucin
6*blica de Salud (:aternidad Sard-)$
En ese tr-!ite )udicial "ubo un &allo denegatorio en pri!era #
segunda instancia "asta ue 'nal!ente se otorg la autorizacin
13
)udicial para la interrupcin por parte del Supre!o %ribunal de Fusticia
de la Ciudad de Buenos Aires # su posterior rati'cacin, aunue con
otros &unda!entos, por la Corte Supre!a de Fusticia de la @acin$
Xuiero por a"ora to!ar este pri!er con<icto biotico co!o punto
inicial de discusin para luego e/tender!e a otros bas-ndo!e en las
conclusiones # apro/i!aciones e&ectuadas en los ac-pites anteriores$
En pri!er lugar corresponde "acer algunas aclaraciones # separar
el ca!po de la tica ,del cual &or!a parte la biotica, # el ca!po
)ur(dico;legal$
Coincido con Delia Ruto!uro cuando sostiene ue el discurso
tico distingue entre legalidad # legitimidad$ Auello ue es con&or!e a
la le# positiva vigente es legal$ Auello ue es con&or!e a la tica es
leg(ti!o$ @o todas las le#es son ticas, es decir, no todas las le#es
responden a una &unda!entacin tica ue las legiti!e$ A su vez, no
todo lo ue puede ser tico es legal$ .o ideal ser(a ue e/istiera una
coincidencia plena entre lo tico # la le#, pero no sie!pre es as($ .as
le#es son insu'cientes para garantizar ue una sociedad sea )usta pues
no sie!pre protegen e'caz!ente los derec"os de los ciudadanos #,
ade!-s, no suelen conte!plar los casos particulares$
(C&r$ Delia Ruto!uro1 /lgunas Lbservaciones sobre el estado actual de la
&io)tica en /rgentina$, Acta bioet"$, CBBA, vol$8, no$C, p$CC8;CAK$ ESS@ 79CD;ID8O,
disponible en la Lorld Lide Leb)$
Seala esta autora ue ...en nuestro medio es habitual la
confusi.n de la )tica , por lo tanto, de la bio)tica con el derecho la
deontolog#a m)dica. ,s frecuente observar, verbigracia, el tratamiento
de problemas tales como el aborto, el transplante de .rganos o la
problem"tica referida al 9>D/ +E-, exclusivamente desde la le vigente.
0unto al legalismo, se advierte una tendencia a juridi8car la
confictividad bio)tica, en la convicci.n de que cada sentencia resuelve
cada problema. @abe se;alar que juridi8car es un tipo de acci.n propio
de sociedades con escasa libertad, mientras que en las sociedades m"s
libres la necesidad de la regulaci.n legal es menor porque los
ciudadanos a act4an correctamente$.
4olviendo al caso del &eto anence&-lico aparec(a claro ,al !enos
ab initio, ue la interrupcin del e!barazo solicitada por la !adre
i!plicaba la !uerte de la persona por nacer # en de'nitiva se constitu(a
en una accin violatoria del derec"o a la vida (en este caso intrauterina)
reconocido en los tratados constitucionales, "abida cuenta ue no se
"allaba co!prendido entre las "iptesis del aborto teraputico, (ue no
es punible de acuerdo al art$ KD, CU parte, incs$ 7S # CS, del C6)$
6or supuesto ue al abrirse este pri!er e)e!plo de con<icto
biotico no &altar-n las alusiones al concepto de persona !oral, con
base en el cual algunos 'lso&os (6eter Singer) a'r!an ue el &eto no
puede ser considerado persona porue no tiene capacidad de
14
autoconciencia, ni su vida tiene signi'cado !oral pues es una
caracter(stica biolgica la ue lo de'ne co!o ser "u!ano$
.a posicin e/tre!a de Singer ,inaceptable para !i gusto #
convicciones, se encuentra enrolada en el utilitaris!o # a su lado se
encuentran otras ue ad!iten ue el aborto puede ser !oral!ente
aceptable$ %al el caso de Facues :aritain, uien sigue a Santo %o!-s de
Auino # la teor(a "ile!r'ca aristotlica, pero to!a en cuenta los datos
cient('cos para concluir ue el &eto no puede considerarse &or!al!ente
co!o persona$ .a razn es ue la ani!acin slo puede ser !ediata #a
ue se reuiere una deter!inada disposicin de la !ateria (cierto
desarrollo del siste!a nervioso) para poder recibir el al!a intelectiva$
%a!bin :a/ C"arlesMort" sostiene ue las pre!isas del pensa!iento
liberal # del cristianis!o son co!patibles1 si ste destaca la pri!ac(a de
la 2conciencia individual3, debe respetar la de otros ciudadanos, en
lugar de pretender i!poner una a travs de la le#$
Carlos @ino asu!e posiciones liberales # !oderadas, abordando el
proble!a desde la perspectiva anal(tica de la persona !oral # los
derec"os "u!anos, # :argarita 4alds indica ue el punto decisivo es
deter!inar si el &eto tiene un valor !oral intr(nseco para ue se prote)a
su vida por enci!a del derec"o de la !u)er a decidir sobre su cuerpo #
su vida personal$ En cuanto la potencia puede resultar en un no ser,
4alds sostiene ue las propiedades potenciales del &eto carecen de
valor !oral en los pri!eros !eses de gestacin, durante los cuales, de
acuerdo con criterios cient('cos, no "a# actividad psicolgica$
Estas posturas coinciden al a'r!ar ue la le# no debe intervenir
en la vida privada de las personas # recuerda ue la legalizacin o
despenalizacin del aborto de)a a!plio !argen para ue las personas
eli)an con&or!e a sus convicciones !orales$
Co!o estudiante de abogac(a # a partir de las enseanzas de los
distintos pro&esores ue "an !arcado !i &or!acin universitaria, debo
sostener una postura respetuosa de los derec"os "u!anos # es por ello
ue no puedo sino partir de la pre!isa de ue persona es todo ser
"u!ano (art$ C, CADH), aun cuando pueda reproc"-rse!e una postura
legalista propia de los tecncratas del derec"o$
Es indudable ue se produ)o la concepcin en el seno !aterno de
una persona por nacer, # durante el per(odo de la vida intrauterina la
!edicina !oderna logr detectar la alteracin conocida co!o
anence&alia ue se ue se caracteriza por la &alta de los "uesos
craneanos (&rontal, occipital # parietal), "e!is&erios # la corteza
cerebral$ El tronco cerebral, # la !dula espinal est-n conservados
aunue en !uc"os casos la anence&alia se aco!paa de de&ectos en el
cierre de la colu!na vertebral (!ielo!eningocele)$ Esta patolog(a se
presenta alrededor de B$I cada 7BBB nacidos en EE$++ aunue las
variaciones regionales son enor!es$ El 9I Y de los &etos a&ectados
15
!uere intra*tero # del CIY ue nace vivo, la in!ensa !a#or(a !uere
dentro de las CH "oras de vida # el resto dentro de la pri!era se!ana$
No ta!bin !e "e planteado el interrogante de si ,en esas
condiciones, el &eto anence&-lico reviste el status )ur(dico de persona
por nacer, # por cierto ue el &allo de la Corte se e/pide
a'r!ativa!ente aunue la disparidad de opiniones ue se e/presa en
los votos es elocuente sobre la &alta de pro&undidad en el an-lisis$
Co!o se "a visto !-s arriba, el 'n de las personas de e/istencia
visible se veri'ca con la !uerte natural de ellas (art$ 7BA CC) # la .e#
CH$78A en sus arts$ CA # CH se encarga de precisar ese !o!ento1
,l fallecimiento de una persona se considerar" tal cuando se
veri8quen de modo acumulativo los siguientes signos, que deber"n
persistir ininterrumpidamente seis +<- horas despu)s de su constataci.n
conjunta' a- /usencia irreversible de respuesta cerebral, con p)rdida
absoluta de conciencia= b- /usencia de respiraci.n espont"nea= c-
/usencia de refejos cef"licos constataci.n de pupilas 8jas no
reactivas= d- >nactividad encef"lica corroborada por medios t)cnicos ?o
instrumentales adecuados a las diversas situaciones cl#nicas, cua
n.mina ser" peri.dicamente actualizada por el *inisterio de 9alud
/cci.n 9ocial con el asesoramiento del >nstituto :acional @entral Anico
@oordinador de /blaci.n e >mplante +>:@2@/>-. La veri8caci.n de los
signos referidos en el inciso d- no ser" necesaria en caso de paro
cardiorespiratorio total e irreversible$ (art$ CA, .e# CH$78A)$
/ los efectos del art#culo anterior, la certi8caci.n del
fallecimiento deber" ser suscripta por dos +B- m)dicos, entre los que
8gurar" por lo menos un neur.logo o neurocirujano. :inguno de ellos
ser" el m)dico o integrar" el equipo que realice ablaciones o implantes
de .rganos del fallecido. La hora del fallecimiento ser" aquella en que
por primera vez se constataron los signos previstos en el art#culo BC$
(art$ CH, .e# CH$78A)$
En cuanto a las personas por nacer el cdigo civil establece ue
9i muriesen antes de estar completamente separados del seno
materno, ser"n considerados como si no hubiesen existido$ (art$ 9H CC)$
A partir de sta *lti!a nor!a surge con claridad ue el
ordena!iento )ur(dico "a previsto la posibilidad de ue la persona por
nacer &allezca antes de estar co!pleta!ente separada del seno
!aterno, es decir ue e/iste la posibilidad de ue la !uerte se produzca
ta!bin en la etapa de la vida intrauterina$
:uc"as veces relaciona!os el concepto de la !uerte con el 'n de
la e/istencia de una persona cu#a vida "a transcurrido desde el
naci!iento, es decir tene!os la tendencia de ubicar a la !uerte en la
&ase de la vida e/trauterina # nos olvida!os ue la !uerte ta!bin
puede producirse durante la vida intrauterina= !uc"as veces nos
16
li!ita!os a "ablar de 2aborto espont-neo3 cuando se produce la
!uerte natural de un &eto antes de cul!inar la etapa de gestacin$
Evidente!ente pocos se "an detenido en la posibilidad de aplicar
analgica!ente # en cuanto &ueren co!patibles con la vida intrauterina,
las disposiciones de la .e# CH$78A en el sentido de co!probar la !uerte
de una persona por nacer por la corroboracin de los distintos signos
indicados en su articulado$
4ea!os1
a- /usencia irreversible de respuesta cerebral, con p)rdida
absoluta de conciencia'
El &eto anence&-lico es incapaz de enviar respuesta cerebral
debido a la alteracin ue adolece es decir por la &alta de "uesos
craneanos (&rontal, occipital # parietal), "e!is&erios # la corteza
cerebral$
En cuanto a la prdida absoluta de conciencia debe considerarse
una consecuencia lgica de la ausencia de corteza cerebral$
Ello as( a partir de algunos estudios !dicos ue establecen la
de'nicin de !uerte co!o Tla prdida irreversible de la capacidad # del
contenido de la concienciaT, # a partir de ella conclu#en ue en las
lesiones pri!arias de tallo ence&-lico con preservacin de los
"e!is&erios cerebrales, ueda la posibilidad al !enos terica, de activar
zonas re!anentes del siste!a reticular activador ascendente (nivel
dience&-lico) ue pudiera provocar una reaccin de despertar (TarousalT
o Tcapacidad de la concienciaT), lo ue no puede ocurrir con un &eto de
carece de "e!is&erios cerebrales$
En la anence&alia la ine/istencia de las estructuras cerebrales
("e!is&erios # corteza) con la sola presencia del tronco cerebral provoca
la ausencia de todas las &unciones superiores del siste!a nervioso
central ue tienen ue ver con la e/istencia de la conciencia # ue
i!plican la cognicin, la vida de relacin, co!unicacin, a&ectividad,
e!otividad, con la sola preservacin e&(!era de las &unciones
vegetativas ue controlan parcial!ente la respiracin, las &unciones
vaso!otoras # las dependientes de la !edula espinal$
Debe concluirse entonces ue en la especie el inciso resulta
co!patible con la vida intrauterina # con la persona por nacer$
b- /usencia de respiraci.n espont"nea'
.a respiracin espont-nea es una caracter(stica de las personas
de e/istencia visible, !as no as( de los no nacidos$ Rbsrvese el detalle
de ue en el Cdigo Civil Dep4tase como cierto el nacimiento con vida,
cuando las personas que asistieren al parto hubieren o#do la respiraci.n
o la voz de los nacidos, o hubieren observado otros signos de vida$ (art$
9A CC)$
17
En rigor, la posibilidad de respiracin espont-nea de cualuier &eto
es i!posible debido a la etapa de gestacin en la ue se encuentra #
"abida cuenta ue esa &uncin (# pr-ctica!ente todas) se cu!plen a
travs de la !adre o teniendo a la !adre co!o soporte de vida$
6or lo tanto considero ue este inciso resulta inco!patible e
inaplicable con la vida intrauterina # con la persona por nacer$
c- /usencia de refejos cef"licos constataci.n de pupilas 8jas no
reactivas'
.a le# se re'ere a la ausencia de los re<e)os del tronco ence&-lico
(ce&-licos)1 sus v(as a&erentes # e&erentes transcurren a lo largo de los
nervios craneales # son potentes indicadores de la integracin &uncional
del tronco ence&-lico (re<e)o pupilar a la luz, re<e)o corneal, re<e)o
oculoce&alogiro, re<e)o oculovestibular, re<e)o &ar(ngeo, re<e)o
tus(geno)$
%a!poco es posible la co!probacin de estos re<e)os en un &eto
anence&-lico debido a la &ase de gestacin en la ue se encuentra, no
obstante la presencia del tronco cerebral$
Considero igual!ente ue este inciso resulta inco!patible e
inaplicable con la vida intrauterina # con la persona por nacer$
d- >nactividad encef"lica corroborada por medios t)cnicos ?o
instrumentales adecuados a las diversas situaciones cl#nicas, cua
n.mina ser" peri.dicamente actualizada por el *inisterio de 9alud
/cci.n 9ocial con el asesoramiento del >nstituto :acional @entral Anico
@oordinador de /blaci.n e >mplante +>:@2@/>'
Esta inactividad es evidente por la ausencia de corteza cerebral,
!otivo por el cual este inciso resulta co!patible con la vida intrauterina
# con la persona por nacer$
c- (aro cardiorespiratorio total e irreversible +supuesto que exclue
el inc. d-
En este caso cabe lo sealado anterior!ente en el sentido de ue
el &eto anence&-lico # cualuier &eto tiene a la !adre co!o soporte de
vida, por lo tanto resulta inco!patible con la vida intrauterina # con la
persona por nacer$
Co!o corolario de todo lo e/puesto, considero ue por aplicacin
analgica de la .e# CH$78A, si la !uerte de una persona de e/istencia
visible se corrobora con la ausencia de irreversible de respuesta
cerebral e inactividad ence&-lica corroborada por !edios tcnicos #0o
instru!entales adecuados, entonces ta!bin es posible sostener ue la
!uerte de la persona por nacer anence&-lica "a ocurrido a partir de la
constatacin en la etapa de gestacin de los signos indicados en los
incs$ a) # d) de la nor!ativa vigente$
Di)e antes de a"ora ue una buena idea rectora es no perder de
vista ue el derec"o a la vida es un derec"o intr(nseca!ente relativo #
18
condicionado por la naturaleza$ :e parece evidente ue en estos casos
se "a producido la !uerte natural de la persona por nacer en su -!bito
)ur(dico de vida intrauterina$ .a subsistencia de su desarrollo gestacional
# el eventual alu!bra!iento aunue con nulas posibilidades de
!antener sus &unciones biolgicas no ca!bia esta conclusin porue es
la naturaleza ,# no la accin del "o!bre, uien "a condicionado ese
derec"o ponindole 'n a su e/istencia )ur(dica$
El &eto anence&-lico es un ser "u!ano, de eso no deben uedar
dudas, pero es una persona por nacer cu#a e/istencia "a 'nalizado por
la co!probacin de su !uerte natural en el !is!o seno !aterno ue lo
vio concebir$
Entiendo respetuosa!ente ue no puede "aber con<icto biotico
en estos casos toda vez ue la interrupcin del e!barazo no tiene por
ob)eto violar el derec"o a la vida de una persona por nacer sino ue
debe entenderse ue la naturaleza "a "ec"o cesar ese derec"o a la vida
al deter!inar el 'n de su e/istencia )ur(dica$
Di)e ta!bin ue la libertad, la dignidad, el derec"o a la salud, son
instru!entales del derec"o a la vida # es por ello ue considero ue no
"a# colisin alguna debindose ,co!o en cualuier situacin nor!al,
conceder a la !adre la posibilidad de elegir libre!ente entre aguardar
el alu!bra!iento o bien solicitar la interrupcin de su e!barazo co!o
cualuier trata!iento teraputico # en &uncin del leg(ti!o e)ercicio del
derec"o a la salud psico&(sica$
%tros confictos:
Al ingresar a otros con<ictos bioticos debo incorporar no slo el
2condiciona!iento3 de la naturaleza sobre el derec"o a la vida, sino
ta!bin los 2condiciona!ientos3 ue e!ergen del rgi!en legal
vigente, tales co!o las causas de )usti'cacin$
Rbsrvese el aborto (incluido dentro de los delitos contra la vida)
reconoce "iptesis en ue no resulta punible o en palabras contenidas
en el voto del Fuez 6etracc"i acerca de la contraposicin del derec"o a la
vida del nasciturus &rente al derec"o a la salud de la !adre1 ,sta
contraposici.n, a la que no dudo en considerar efectista, persigue el
indudable prop.sito de otorgar prioridad absoluta al primero,
desconociendo la entidad del segundo. De este modo, omite algo
fundamental' que el resultado de la ponderaci.n entre ambos bienes a
fue consagrada por el legislador en el art. J<, segundo p"rrafo, inc. %M,
del @.digo (enal, que, conviene reiterar una vez m"s, no fue
cuestionado en su constitucionalidad. Dicha norma Nque es regla en el
derecho comparadoN establece la impunidad del aborto causado por un
m)dico, con el consentimiento de la mujer, con el 8n de evitar un
peligro para la vida o la salud de la madre, si este peligro no puede
19
ser evitado por otros medios. La permisi.n del llamado 3aborto
terap)utico3, tradicional en el derecho occidental, derecho que por
cierto no podr#a ser cali8cado como indiferente a la protecci.n del
derecho a la vida, establece una causa de justi8caci.n no de mera
disculpa, que da una soluci.n al conficto de intereses en pugna en
casos mucho m"s extremos que el que aqu# se examina$. (CSF@1 %$ HC7$
OOO4E$ 2%$, S$ c0 Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s0 a!paro3)$
Debe entenderse ue el aborto teraputico i!plica una &or!a 2no
arbitraria3 de privar de vida seg*n la &r!ula contenida en la
Convencin1 2$$$:adie puede ser privado de la vida arbitrariamente$
(art$ H, ap$ 7, CADH) # ba)o el principio de ue %... B. Los derechos de
cada persona est"n limitados por los derechos de los dem"s, por la
seguridad de todos por las justas exigencias del bien com4n, en una
sociedad democr"tica$ (art$ AC, CADH)$
En esta "iptesis se parte de la base !dica de ue las
posibilidades de continuar con vida (el derec"o a la vida) de la !adre
est-n a!enazadas por su situacin de gravidez$ Si la naturaleza est-
actuando co!o ele!ento condicionante en &or!a de a!enaza del
derec"o a la vida, entonces el orden )ur(dico se encarga de brindar una
solucin ue i!plica al !is!o tie!po una &or!a de cristalizar el
derec"o a la salud en su &or!a instru!ental del pri!ero$
En este caso e/iste )usti'cacin no slo legal sino tica para
resignar el derec"o a la vida de la persona por nacer$
En ca!bio, # a partir de considerar a la naturaleza co!o ele!ento
condicionante del derec"o a la vida, debo concluir ue la "iptesis de
i!punidad prevista en el art$ KD, inc$ CS, del C6, carece de )usti'cacin
tica porue el derec"o a la vida de la persona por nacer concebida en
el seno !aterno de una !u)er idiota o de!ente, a*n cuando el
e!barazo provenga de una violacin o de un atentado al pudor, no
puede ser desconocido ba)o la &r!ula pactista de 2no arbitrariedad3
ue )usti'car(a la privacin de la vida de un ser "u!ano$
En cuanto a la eutanasia, la solucin de este otro con<icto biotico
debe resolverse por la i!posibilidad tica de sostener la eutanasia
activa ue constitu#e sin lugar a dudas una clara violacin al derec"o a
la vida$
%a!poco es posible sostener la eutanasia activa desde el punto de
vista del e)ercicio de la libertad o la dignidad (!uerte digna) porue
co!o di)era en antes de a"ora, esos derec"os # atributos del ser
"u!ano est-n reconocidos co!o derec"os instru!entales del derec"o a
la vida, es decir para su realizacin, # por lo tanto nunca podr(an ser
alegados en contra, o lo ue es lo !is!o para )usti'car su supresin$
@o debe identi'carse un caso de eutanasia activa con el de %erri
Sc"iavo al cual los !edios de co!unicacin dieran a!plia di&usin
durante el ao CBBI$ :-s all- de desconocer los por!enores de su
11
situacin cl(nica, considero oportuno utilizar ese caso co!o disparador
para traer a colacin los 2condiciona!ientos positivos3 ue los avances
!dicos signi'can para el derec"o a la vida$
.a posibilidad de ue una persona con un cuadro irreversible sea
desconectada de los soportes tecnolgicos ue le per!iten !antener
sus &unciones biolgicas debe resultar tica!ente aceptable si se de)a a
la naturaleza co!o *nica condicionante ,positiva o negativa, del
derec"o a la vida$
Si no se pierde de vista ue la naturaleza es condicionante del
derec"o a la vida ,en &or!a positiva o negativa, ta!poco debe
olvidarse ue los adelantos de las ciencias !dicas son condicionantes
2positivos3 porue per!iten !antenerla # prolongarla$ Estos
2condicionantes positivos3 son resultado de la accin del "o!bre # no
de la naturaleza por lo tanto es posible prescindir de ellos cuando
resulten inocuos para restablecer el estado de salud de un ser "u!ano
en situacin ter!inal$
Siendo la naturaleza el *nico &actor deter!inante ,# tica!ente
aceptable, para poner tr!ino a la vida, la !edicina puede "acerse
presente para !origerar los su&ri!ientos # dolores$
En este punto debo abrir la puerta a un concepto ue proviene de
la :edicina 6aliativa1 la sedacin ter!inal$
.a sedacin ter!inal "a sido de'nida co!o1 la administraci.n
deliberada de f"rmacos para producir una disminuci.n su8cientemente
profunda previsiblemente irreversible de la conciencia en un paciente
cua muerte se prev) pr.xima, con la intenci.n de aliviar un
sufrimiento f#sico ?o psicol.gico inalcanzable con otras medidas con
el consentimiento expl#cito, impl#cito o delegado del paciente$
(C&r$ 6orta F, et al$1 De'nicin # opiniones acerca de la sedacin ter!inal1
estudio !ulticntrico catalano;balear$ :ed 6al 7888= D1 7BK;77I= ide! 6orta;Sales F,
@uez Rlarte F:, et al$ Aspectos ticos de la sedacin en cuidados paliativos1 %raba)os
de Co!it de >tica de la SEC6A.$ :ed 6al CBBC= 81 H7;HD)$
Se trata de la sedacin ante el su&ri!iento intenso ue no
responde al trata!iento convencional en el paciente en situacin de
en&er!edad ter!inal # es una !edida "abitual en la pr-ctica de los
cuidados paliativos ue plantea i!portantes con<ictos bioticos$
.a sedacin ter!inal se aplica cuando la en&er!edad est- #a en
una &ase !u# avanzada # la !uerte !u# pr/i!a1 real!ente produce
un acorta!iento signi'cativo de la vida del en&er!o porue ,si no se
aplicase, el en&er!o vivir(a !-s tie!po$
Es por ello ue la &rontera entre sedacin ter!inal # eutanasia
activa es pr-ctica!ente !(ni!a # !u# di&usa$ En !uc"os casos nunca
se podr- saber cu-nto tie!po vivir(a el en&er!o en caso de no
instaurarse la sedacin$
11
Cuando la sedacin ter!inal es aplicada el tie!po de
supervivencia !edia puede parecer corto, la nocin del paso del tie!po
var(a ante situaciones de gran estrs # preocupacin, ue sin duda
est-n presentes en el en&er!o # en su &a!ilia$ El tie!po cronolgico
pasa a un segundo plano # aduiere !-s relevancia el tie!po
e/istencial, ue es vivido de &or!a !u# intensa$ .a calidad de vida
durante estas "oras, en el !e)or de los casos, o durante algunos d(as,
co!o ocurre general!ente, suele ser ne&asta para el en&er!o # vivida
con gran ansiedad # preocupacin por la &a!ilia ue ve a su ser uerido
deterior-ndose de &or!a r-pida, postrado, sin co!er ni beber #
respirando con di'cultad, llegando incluso ,en algunos casos, a desear
ue la !uerte se produzca lo antes posible$
.a sedacin ter!inal, dentro de una pra/is correcta, es decir,
estando correcta!ente indicada # bien aplicada, precipita la !uerte del
en&er!o o contribu#e a ue sta se produzca, situaciones ue podr(an
ser euiparables a una &or!a de eutanasia activa o, por lo !enos, ser
causa de !ultitud de dudas # contradicciones entre los pro&esionales
ue la practican$
Se plantea entonces la siguiente cuestin1 Pes l(cito realizar una
accin en la ue, ade!-s de conseguirse un e&ecto bueno, se consigue
ta!bin un e&ecto !aloQ Esta incertidu!bre paraliza la decisin del
su)eto, #a ue el e&ecto bueno i!pulsa a realizar la accin # el e&ecto
!alo a no realizarla atendiendo al principio tico de bonum faciendum
et malum vitandum$ ("acer lo bueno # evitar lo !alo)$ Esto se conoce
co!o doctrina del doble e&ecto$
4arios autores en!arcan a la sedacin ter!inal dentro de esta
doctrina, a!plia!ente aceptada # rati'cada por la Eglesia Catlica, ue
la considera una "erra!ienta !u# *til # &unda!ental, tica!ente
correcta, en la to!a de decisiones ante un su&ri!iento intenso$
(C&r$1 Beauc"a!p %, C"ildress F$ 6rinciples o& bio!edical et"ics (HU ed)$ @ueva
NorJ, R/&ord1 R/&ord +niversit# 6ress 78K81 CBD;C77= (de! ZraJauer E., et al$ Sedacin
para el su&ri!iento intratable de un paciente agonizante1 cuidados paliativos agudos #
principio del doble e&ecto, %"e Rncologist CBBB= I1 I9;D9= (de! Sanz Rrtiz F$ ?inal de la
vida1 Ppuede ser con&ortableQ :ed Clin (Barc), CBB7= 77D1 7KD;78B= (de! Fuan 6ablo EE1
Evangeliu! 4itae (Fo"n 6aul EE1 %"e Gospel o& .i&e$ @eM NorJ1 5ando! House, 788I1
779;77K)$
En esencia, esta doctrina establece ue una accin con dos o !-s
e&ectos posibles, inclu#endo al !enos uno bueno (en el caso ue nos
ocupa, aliviar el su&ri!iento intenso) # otros !alos (debilidad e/tre!a,
i!posibilidad para la ingesta, dis!inucin del nivel de conciencia,
depresin respiratoria, "ipotensin #, en de'nitiva, un previsible
acorta!iento de la vida), es !oral!ente per!isible si se cu!plen las
siguientes condiciones1
[.a accin no debe ser in!oral en s( !is!a$
[.a intencin debe ser lograr el e&ecto bueno$
12
[.a accin no debe conseguir el e&ecto bueno a partir de uno
!alo$
[.a accin debe ser e!prendida debido a una razn de gravedad
proporcionada (regla de proporcionalidad)= es decir, las consecuencias
positivas deben pesar !-s ue las negativas$
Considero ue a la luz de los distintos instru!entos
internacionales de rango constitucional, el acceso a la :edicina 6aliativa
constitu#e una de las !uc"as !odalidades en ue se puede concretar
el derec"o a la salud en situaciones donde la naturaleza #a "a dado su
veredicto$
Conclusiones:
He tratado a lo largo de este traba)o de encontrar al !enos alg*n
sendero ue !e per!ita arribar ,con lgica # co"erencia )ur(dicas, a la
solucin de algunos de los dile!as bioticos ue "an tenido actualidad$
Xuiero puntualizar ue !i pri!er idea &ue1 no se puede
desconocer la naturaleza de las cosas$$ :uc"as veces los )uristas #
abogados caen (cae!os) atrapados en el !undo abstracto de las
nor!as )ur(dicas # de la "er!enutica sin tener presente ue esta!os
en presencia de 2"erra!ientas3, # el 2uso o e!pleo3 de esas
"erra!ientas es lo ue de'ne la postura tica de un individuo$
En de'nitiva, en la solucin de los con<ictos bioticos sobre la
vida # la !uerte, !i conclusin es ue se debe atender, antes ue nada,
a tomar como &unto de &artida a la naturale'a como
condicionante de toda la acti#idad $umana$
Ella ,la naturaleza, es uien otorga el veredicto sobre el co!ienzo
# el 'nal de la vida$ .as nor!as )ur(dicas no pueden prolongarla o
acortarla, en todo caso pueden legiti!ar o deslegiti!ar las acciones
"u!anas ue causen la prolongacin o 'nalizacin de la vida$
Colofn:
Dice Delia Ruto!uro ue !uien trabaje en )tica seriamente ha
de tener presente la diferencia entre )tica moral, as# como ha de
tener claro que no existe una 4nica moral como tampoco una sola
teor#a )tica. Deben ser reconocidas respetadas las morales religiosas,
pero tambi)n ha de rechazarse cualquier tipo de adoctrinamiento, pues
ello atenta directamente contra la esencia de la bio)tica$$
El car-cter polis!ico del tr!ino biotica, !ani&estado a travs
de las !*ltiples de'niciones ue encontra!os, no es un "ec"o !enor$
13
Esta !ultiplicidad de acepciones de)a espacio para una vaguedad ,e
incluso, en algunos casos, a!big\edad, ue per!ite la inclusin de
actores, discursos # te!-ticas ue, en !i opinin, conspiran contra el
verdadero propsito de la biotica$
.a tica es parte inevitable de la biotica # la tica es,
inevitable!ente, 'loso&(a$ N si algo "e!os de pedir a la 'loso&(a, es ue
contribu#a a la racionalidad e!ancipatoria$ @ada !-s le)os de la
'loso&(a ue !antener las cosas tal co!o est-n$
Espero ue este traba)o resulte del agrado # sobre todo de utilidad
para los lectores$
Horacio Edgardo Saucedo
dicie!bre de CBBD
14
Bibliografa:
Rrganizacin 6ana!ericana de la Salud (R6S),
6rogra!a 5egional de Biotica, Bolet(n @S CK, Divisin Salud #
Desarrollo Hu!ano Rrganizacin 6ana!ericana de la Salud
Rrganizacin :undial de la salud
+@ESCR1 Rrganizacin de las @aciones +nidas para la
Educacin, la Ciencia # la Cultura, Divisin de >tica de la Ciencia #
la %ecnolog(a, Ou#a :M %' Creacin de Co!its de Biotica,
publicado en CBBI por la Rrganizacin de las @aciones +nidas
para la Educacin, la Ciencia # la Cultura
4-zuez, 5odol&o1 Del aborto a la clonaci.n. (rincipios
de una bio)tica liberal$, :/ico= ?ondo de Cultura Econ!ica,
CBBH$
Durand, Gu#1 .a Biotica$ Descle de BrouMer, Bilbao,
788C$
Ante6ro#ecto del 5egla!ento del Co!it de Biotica
en Envestigacin Cl(nica, ?acultad de :edina de la +@@E,
Elaborado por el 6ro&$ E/traordinario +@@E Dr$ Foau(n Garc(a,
Aprobado por la totalidad de los :ie!bros del Co!it de >tica de
la ?acultad el AB de )ulio de CBBD,
.olas StepJe, 4(ctor ?ernando1 El discurso biotico # la
accin social$ En1 /ctas de la (rimera 0ornada de &io)tica de la
1acultad de *edicina de la 2niversidad de &uenos /ires$ Buenos
Aires1 ?acultad de :edicina= CBBC1 99;K$
Ruto!uro, Delia1 /lgunas Lbservaciones sobre el
estado actual de la &io)tica en /rgentina$, Acta bioet"$, CBBA,
vol$8, no$C, p$CC8;CAK$ ESS@ 79CD;ID8O, disponible en la Lorld
Lide Leb$
Rrozco Delcls, Antonio1 3!u) es la persona cu"l su
dignidad. 1undamentos antropol.gicos de )tica racional3,
+niversidad de Sala!anca, estudio publicado en la revista
Cuadernos de Biotica, nS 7A, 7U, 788A, (7U parte), # nS CB, HS 8H,
66$ ADK;AK7 (CU parte)$
Cossio, Carlos1 .a %eor(a Egolgica del Derec"o # el
Concepto Fur(dico de .ibertad$ Buenos Aires$ Editorial Abeledo;
6errot$ Segunda Edicin$ 78DH$
:ac"ado, Cali/to1 Deat" on @eurological Grounds$ F$
@eurosurgical Sciences AK17IH;7DA, 788H$
15
6arets, F$ ] :ac"ado, C$ (Eds$)1 Aspectos .egales #
Eticos en el Diagnstico de la :uerte Ence&-lica$ Editorial de
Ciencias :dicas, Ciudad de .a Habana, 788C, pp17;7I$
:ac"ado Curbelo, Cali/to1 +na nueva de'nicin de la
!uerte "u!ana$ (6re!io al Concurso :e)or %raba)o Cient('co del
:inisterio de Salud 6*blica de Cuba, ao 788H)$
G"erardi, Carlos ] Zurlat, Esabel1 /nencefalia e
>nterrupci.n del ,mbarazo. /n"lisis m)dico bio)tico de los fallos
judiciales a prop.sito de un caso reciente$ (Dr Carlos G"erardi1
Doctor en :edicina$ 6ro&esor 5egular de :edicina Enterna de la
?acultad de :edicina (+BA)$ Fe&e de Cl(nica de %erapia Entensiva
del Hospital de Cl(nicas$ Director del Co!it de >tica del Hospital
de Cl(nicas # del Co!it de Biotica de la Sociedad Argentina de
%erapia Entensiva$ Dra Esabel Zurlat1 :dica$ Directora de la +nidad
Acad!ica de la carrera de :dico especialista en @eonatolog(a$
Fe&a de la Divisin de @eonatolog(a del Hospital de Cl(nicas (+BA)$
Secretaria del Co!it de >tica del Hospital de Cl(nicas)$
6orta F, et al$1 De'nicin # opiniones acerca de la
sedacin ter!inal1 estudio !ulticntrico catalano;balear$ :ed 6al
7888= D1 7BK;77I$
Beauc"a!p %, C"ildress F$ 6rinciples o& bio!edical
et"ics (HU ed)$ @ueva NorJ, R/&ord1 R/&ord +niversit# 6ress 78K81
CBD;C77$
ZraJauer E., et al$ Sedacin para el su&ri!iento
intratable de un paciente agonizante1 cuidados paliativos agudos
# principio del doble e&ecto, %"e Rncologist CBBB= I1 I9;D9$
Sanz Rrtiz F$ ?inal de la vida1 Ppuede ser con&ortableQ
:ed Clin (Barc), CBB7= 77D1 7KD;78B$
Fo"n 6aul EE (Fuan 6ablo EE)1 %"e Gospel o& .i&e$ @eM
NorJ1 5ando! House, 788I1 779;77K$
16