CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES.

1.- Segn su efcacia.

- Civiles.
- Naturales.
2.- Segn sus efectos.
- Puras y simples
- Sujetas a modalidad
3.- Segn el nmero de sujetos.
- Sujeto singular.
- Sujeto plural.
- Simplemente conjuntas o mancomunadas.
- Solidarias.
- Indivisibles.
4.- Segn el nmero de objetos.
- Objeto singular.
- Objeto plural.
- Simple objeto mltiple.
- Alternativas.
- Facultativas.
5.- Segn la determinacin del objeto.
- De especie o cuerpo cierto.
- Genricas.
6.- Segn la naturaleza del objeto debido.
- Positivas.
- Negativas.
7.- Segn la naturaleza de la prestacin.
- De dar.
- De hacer.
- De no hacer.
8.- Otras.
- Principales / accesorias.
- Personales /reales.
- De medio / de resultado.
I. ATENDIENDO A SU EFICACIA.
Distinguimos:
- Obligaciones civiles.
- Obligaciones naturales.
1 Obligaciones civiles.
Son aquellas que responden al concepto de obligacin, esto es, al vnculo jurdico entre dos
personas determinadas, en virtud del cual una de ellas se encuentra en la necesidad jurdica de dar,
hacer o no hacer algo a favor de la otra la cual se encuentra facultada para exigir su cumplimiento.
Estas constituyen la regla general, de ah que el legislador no las regula de manera especial
2 Obligaciones naturales.
Concepto.
Es el vnculo jurdico entre dos personas determinadas, en cuya virtud una de ellas se encuentra
en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer algo a favor de la otra, la cual no se encuentra
facultada para exigir su cumplimiento, pero s est autorizada para retener el pago voluntariamente
hecho por el deudor.
Caractersticas.
1.- Presentan dos rasgos fundamentales:
A.- Un rasgo negativo, cual es que el acreedor carece de accin para exigir su cumplimiento.
B.- Un rasgo positivo, cual es que el acreedor tiene excepcin para retener el pago voluntariamente
hecho por el deudor.
2.- Son excepcionales, ya que la regla general viene dada por las obligaciones civiles. A partir de esto
se generan las siguientes consecuencias:
A.- Las obligaciones naturales no se presumen, quien alegue estar frente a una obligacin natural
deber probarlo.
B.- Para que haya obligacin natural se requiere de texto legal expreso.
C.- Ese texto legal expreso debe interpretarse en forma estricta.
Obligacin natural y deber moral.
Dado que en la obligacin natural el acreedor no est facultado para exigir el cumplimiento al
deudor, algunos autores han sealado que estaramos frente a un deber moral. Sin embargo, ello no es
as, en virtud de los siguientes argumentos:
1.- La obligacin natural contiene todos los elementos de una obligacin, es decir, hay un acreedor y
un deudor, hay una prestacin y hay un vnculo jurdico que autoriza al acreedor a retener el pago
voluntario hecho por el deudor, lo que no ocurre en el caso del deber moral.
2.- Cuando el deudor cumple con una obligacin natural jurdicamente esta haciendo un pago; en
consecuencia ese pago debe cumplir con todos los requisitos del pago, lo que no ocurre cuando se
cumple un deber moral.
Casos de obligaciones naturales.
El artculo 1470 CC contempla cuatro casos que la doctrina acostumbra a aglutinar en dos
grupos:
- Obligaciones civiles nulas o rescindibles.
- Obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas.
1.- Obligaciones civiles nulas o rescindibles.
Corresponden a los nmeros 1 y 3 del artculo 1470 CC y son aqullas que han perdido su
efcacia por razones de tcnica jurdica.
Casos.
A.- Las contradas por personas que, teniendo el sufciente juicio y discernimiento, son sin embargo
incapaces de obligarse segn las leyes.
Requisitos.
i.- Que hayan sido contradas por personas que tengan sufciente juicio y discernimiento. Que
personas quedan comprendidas?
a.- Indiscutidamente los menores adultos quedan comprendidos, ya que el nmero 1 del artculo
1470 CC expresamente se refere a ellos.
b.- Indiscutidamente los absolutamente incapaces no quedan comprendidos ya que carecen del
sufciente juicio y discernimiento, y adems el artculo 1447 CC seala expresamente que sus actos no
producen ni aun obligaciones naturales.
Que ocurre con el disipador declarado en interdiccin?
Opiniones:
1) Alessandri seala que no quedan comprendidos, precisamente por que carecen del sufciente
juicio y discernimiento, ya que esa es la causa de su incapacidad.
2) Claro Solar seala que estn comprendidos, ya que ellos tienen voluntad y por lo tanto tienen
sufciente juicio y discernimiento, lo que ocurre es que su raciocinio no es perfecto. Adems, la
enunciacin que hace el artculo 1470 nmero 1 CC de los menores adultos es meramente ejemplar, lo
que supone otros casos.
ii.- Que sean incapaces de obligarse segn las leyes.
En consecuencia, para estar frente a este caso, es fundamental que el vicio de nulidad sea la
omisin de las formalidades habilitantes, porque si se trata de un vicio de la voluntad o de objeto o causa
ilcita no hay obligacin natural.
Problema:
Para que la obligacin sea natural es necesario que se haya declarado la nulidad?
Opiniones:
i.- Alessandri seala que es necesaria la declaracin judicial de nulidad para que la obligacin sea
natural. Argumenta sealando que la nulidad slo produce efectos desde que es judicialmente declarada,
de manera tal que antes de la declaracin de nulidad el acto produce todos sus efectos como si fuese un
acto vlido.
ii.- Somarriva, Meza Barros y Claro Solar sealan que la obligacin tiene el carcter de natural desde
que nacen aunque no haya una sentencia que haya declarado judicialmente la nulidad.
Argumentos.
1.- El tenor literal del nmero 1 del artculo 1470 CC, que al sealar las contradas, da a entender
que la obligacin adquiri el carcter de natural desde que se contrajo.
2.- El artculo 1471 CC, al sealar que la sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el
naturalmente obligado no extingue la obligacin natural, da a entender que en materia de obligaciones
naturales las sentencias judiciales no producen mayores efectos.
3.- El artculo 2375 nmero 1 CC, ubicado a propsito de la fanza. Esta disposicin parte de la base
que la fanza concede al fador el benefcio de reembolso, pero que no se concede al fador si la obligacin
principal es puramente natural, a menos que haya habido ratifcacin o se haya validado con el
transcurso del tiempo, es decir, la obligacin natural puede sanearse y pasar a ser civil por cualquiera de
estos dos medios y ambos suponen que no haya habido sentencia de nulidad, lo que a su turno implica
que la obligacin tuvo el carcter de natural desde que se contrajo.
B.- Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles como la de pagar un legado impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma
debida.
Precisiones.
1.- En este caso se han omitido las solemnidades legales
2.- En consecuencia, estaremos frente a un vicio de nulidad absoluta.
Problemas
i.- En que sentido esta tomada la palabra acto?
Opiniones.
1) Alessandri seala que slo se refere a los actos jurdicos unilaterales.
Argumentos.
A) El Cdigo reserva la expresin acto para referirse a los actos jurdicos unilaterales, por ejemplo,
los arts. 1701 y 1709 CC hablan de actos y contratos, la expresin acto se refere a los unilaterales y la
expresin contrato a los bilaterales.
Por su parte el art. 999 CC, al defnir el testamento, seala que es un acto, y resulta que el testamento
es el acto jurdico unilateral por excelencia.
B) El artculo 1470 nmero 3 CC seala el caso del legado impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida y el testamento es un acto unilateral.
C) Esta hiptesis no podra darse en los actos bilaterales, por ejemplo, el caso de una compraventa de
un bien raz que se otorga por escritura privada. Si hubiese obligaciones naturales, el vendedor, que es el
deudor de la obligacin de entrega, debiera poder cumplir voluntariamente, porque eso es lo propio de
las obligaciones naturales, pero resulta que el Conservador de Bienes Races va a rechazar la escritura
privada, porque slo inscribe instrumentos pblicos. En consecuencia, slo caben dos alternativas:
i) El vendedor no puede cumplir, lo que no se condice con lo que son las obligaciones naturales.
ii) El vendedor, para poder cumplir, obtiene que se otorgue una escritura pblica, pero en tal caso ya
no est cumpliendo con una obligacin natural, sino que con una obligacin civil.
2) Claro Solar seala que la expresin acto comprende tanto a los actos unilaterales como a los
bilaterales.
Argumentos:
A) Si bien es cierto es habitual que el legislador emplee la expresin acto en contraposicin a los
contratos, ello no siempre es as, recordemos el caso de la accin pauliana en que la expresin acto esta
tomada en un sentido amplio.
B) Si bien es cierto el nmero 3 del artculo 1470 CC se refere al caso del testamento, lo hace por va
meramente ejemplar, por lo tanto, no cabe dar otro alcance a esta expresin.
C) El ejemplo de la compraventa de bien raz celebrada por escritura privada es muy rebuscado y
nunca ocurrira en la prctica, pero s puede darse el siguiente caso: contrato de promesa que se otorga
verbalmente, si despus las partes celebran voluntariamente el contrato prometido estaran cumpliendo
una obligacin natural.
ii.- Para estar frente a una obligacin natural debe haberse declarado la sentencia judicial que
declara la nulidad?
Opiniones.
1) Alessandri seala que s, porque la nulidad slo produce efectos desde que ha sido judicialmente
declarada.
2) Claro Solar, Somarriva y Meza Barros sealan que no, por el tenor literal del artculo 1470
nmero 3 CC que seala las que proceden, lo que supone que la obligacin desde el comienzo ha tenido
el carcter de natural.
2.- Obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas.
Concepto.
Son aqullas que nacieron perfectas a la vida del derecho, pero que, con posterioridad, han
perdido su efcacia. Aqu estn los nmeros 2 y 4 del artculo 1470 CC.
A.- Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
Observacin.
En estricto rigor, la prescripcin no extingue la obligacin, sino que extingue la accin; de ah que
la obligacin subsiste, pero como natural.
Problema.
Para estar frente a este caso es necesaria la sentencia judicial que declara la prescripcin?
Opiniones:
i.- Algunos autores sealan que es indispensable la sentencia judicial que declara la prescripcin,
porque, de contrario, la prescripcin operara ipso jure.
Argumentos:
1) El artculo 2493 CC seala que el que quiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarla. Esto
est demostrando que la prescripcin no opera ipso jure.
2) El artculo 2494 CC, al sealar que la prescripcin puede ser renunciada, demuestra que no opera
ipso jure, porque si operase de pleno derecho, no tendra sentido reconocer al prescribiente la posibilidad
de renunciar.
ii.- Otros autores sealan que no es necesaria la sentencia judicial y argumentan basndose en el
artculo 2514 CC, que dice que la prescripcin extintiva slo exige el transcurso del tiempo. En
consecuencia, los partidarios de esta opinin sealan:
1) Si el deudor paga estando pendiente el plazo de prescripcin, est pagando una obligacin civil.
2) Si el deudor paga despus de vencido el plazo de prescripcin, est pagando una obligacin
natural.
3) Si el deudor paga despus de dictada la sentencia, habra un pago de lo no debido.
B.- Las obligaciones que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Precisiones.
i.- Esta es una obligacin civil. Sin embargo, se considera natural porque el acreedor no fue capaz de
probarla.
ii.- Esta disposicin se encuentra en armona con el artculo 1698 CC, referido al onus probandi. Esta
disposicin pone de cargo del acreedor probar la existencia de la obligacin, de manera que si no logra
acreditarla, la obligacin pasa a ser natural. As, si despus el deudor paga voluntariamente, est
pagando una obligacin natural.
Problema:
Es necesaria la sentencia judicial?
En este caso indiscutidamente se requiere de sentencia y lo fundamental es que la sentencia
rechace la demanda del acreedor por falta de prueba, es decir, debe sealar que se rechaza la demanda
por que el acreedor no logr probar la existencia de la obligacin.
Carcter del art. 1470 CC.
En doctrina los autores discuten si esta disposicin es taxativa o no.
El problema surge porque en diversas disposiciones del cdigo y de leyes especiales, encontramos
diversas fguras que responden a aquello de que hay un acreedor que carece de accin, pero cuenta con
excepcin para retener el pago voluntariamente hecho por el deudor.
Casos:
1.- El pago de la multa en los esponsales.
Segn el artculo 98 CC, los esponsales o desposorio es la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada y agrega que es un hecho privado que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del
individuo y que no producen obligacin alguna ante la ley civil, en consecuencia no puede invocarse esta
promesa ni para pedir que se lleve a cabo el matrimonio, ni para pedir indemnizacin de perjuicios. Con
todo si uno de los esposos hubiere prometido pagar una multa para el caso de no cumplir, el otro no
puede exigir el pago de la multa, pero si se paga voluntariamente puede retener dicho pago.
Hay ac una obligacin natural?
A.- Algunos autores sostienen que s, porque el esposo careca de accin para exigir el pago de la
multa, pero tena excepcin para retener el pago voluntariamente hecho por el esposo deudor.
B.- Para otros no hay obligacin natural, porque el artculo 98 CC seala expresamente que los
esponsales no producen obligacin alguna, o sea, ni obligacin civil ni obligacin natural. De manera que
aqu slo hay una sancin a quien infringe un deber moral.
2.- Juego en que predomina el esfuerzo intelectual:
El juego puede ser lcito o ilcito. Los juegos ilcitos son los juegos de azar; en cambio, los juegos
de destreza son lcitos. Sin embargo, en los juegos de destreza intelectual, el que gana no puede exigir el
pago, de ah que el artculo 2260 CC seala que no producen accin sino slo excepcin.
Hay ac una obligacin natural?
A.- Para algunos, hay obligacin natural, ya que el acreedor carece de accin, pero tiene excepcin
para retener el pago voluntariamente hecho por el deudor.
B.- Para otros no hay obligacin natural, sino que se trata de una medida que toma el legislador para
desincentivar el juego y la apuesta.
3.- Caso del que paga algo en virtud de un contrato que adolece de objeto o causa ilcita y ha
procedido a sabiendas.
El art.1468 CC seala que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilcita a sabiendas.
Hay ac obligacin natural?
A.- Para algunos autores s, porque si el acto era anulable; el acreedor careca de accin para exigir el
pago, pero si se pag voluntariamente, no se puede repetir el pago, lo que equivale a sostener que el
acreedor tiene excepcin.
B.- Para otros, no hay obligacin natural, sino que se trata de una sancin que establece el legislador
para quien ha procedido por objeto o causa ilcita.
4.- Mutuo en que no se han pactado intereses.
Si en un contrato de mutuo las partes han guardado completo silencio en cuanto a los intereses,
el mutuante no puede exigir el pago de stos, pero si el mutuario los paga voluntariamente, el artculo
2208 CC seala que no podrn repetirse ni imputarse a capital.
Hay ac obligacin natural?
A.- Algunos sostienen que s, ya que el mutuante careca de accin para exigir los intereses, pero si el
mutuario los paga voluntariamente, tiene excepcin para retener ese pago.
B.- Para otros, en este caso, las partes tcitamente han modifcado el contrato de mutuo por el hecho
de haberlos pagado el mutuario y de haber aceptado ese pago el mutuante.
5.- Caso del benefcio de competencia.
El benefcio de competencia es aqul del que gozan ciertos deudores para no ser obligados apagar
ms all de lo que buenamente pueden. Si el deudor benefciario paga ms de lo que buenamente puede,
no puede repetir el exceso.
Hay ac obligacin natural?
A.- Para algunos s, porque el acreedor careca de accin para exigir el exceso, pero tiene excepcin
para retenerlo.
B.- Otros autores dicen que no y lo que esta haciendo el deudor es renunciar a su derecho, renuncia
que es vlida porque no est prohibida y mira al inters individual del renunciante
6.- Situacin del heredero que goza del benefcio de inventario.
En principio, los herederos responden de las deudas hereditarias y testamentarias incluso con su
propio patrimonio. Sin embargo, ellos pueden limitar su responsabilidad invocando el benefcio de
inventario, en cuya virtud slo van a responder hasta el monto de los bienes que han recibido a ttulo de
herencia.
Si el heredero benefciario paga ms de lo que le corresponda, no puede pedir la devolucin del
exceso.
Hay obligacin natural?
A.- Algunos autores dicen que s, porque el acreedor careca de accin para exigir ese exceso, pero
tiene excepcin para retenerlo.
B.- Otros autores sealan que no, sino que el heredero benefciario est renunciando a un benefcio,
renuncia que es vlida porque mira al inters individual del renunciante y no esta prohibida su
renuncia.
7.- Fallido que paga ms de lo que seala su convenio.
Una de las forms de poner trmino a la quiebra, es celebrando un convenio entre los acreedores y
el fallido. Puede ocurrir que ese convenio seale que el fallido slo pagar un porcentaje de los distintos
crditos para que se d por cumplida la obligacin, por ejemplo, si paga el 60% de cada crdito. Si el
fallido paga ms de ese 60%, no tiene derecho a que se le restituya el exceso.
Hay aqu una obligacin natural?
A.- Algunos autores sealan que s, ya que el acreedor no estaba facultado para exigir ese exceso,
pero s tiene excepcin para retenerlo.
B.- Otros autores sealan que no, sino que simplemente el fallido est renunciando a pagar el
porcentaje fjado por el convenio, renuncia que es vlida porque no est prohibida y mira al inters
individual del renunciante.
Es taxativo el artculo 1470 CC?
Opiniones:
A.- Algunos autores dicen que s.
Argumentos:
1.- El sistema del cdigo en materia de obligaciones naturales. Para el cdigo hay obligacin natural
donde hubo o pudo haber obligacin civil; en efecto, hubo obligacin civil en los casos de los nmeros 2 y
4 y pudo haber obligacin civil en los casos de los nmeros 1 y 3, cualquier otra fgura no responde a
este esquema.
2.- La historia fdedigna del establecimiento de la ley. De los diversos textos, partiendo con los
primeros proyectos, aparece claramente que la intencin del legislador fue la de reunir todos los casos de
obligacin natural en el artculo 1470 CC.
3.- El tenor literal del artculo 1470 CC, al emplear la expresin tales son.
4.- El inciso fnal del art. 1470 CC, al sealar expresamente para que no pueda pedirse la restitucin
en virtud de estas cuatro clases de obligaciones lo que Daria a entender que estas cuatro clases de
obligaciones son los nicos casos de obligacin natural.
5.- El art. 2296 CC, al sealar que no se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligacin puramente natural de las enumeradas en el art. 1470, lo que da a entender que los nicos
casos de obligaciones naturales son los que seala esta disposicin.
B.- Otros autores sealan que no es taxativo.
Argumentos:
1.- El artculo 1470 CC da una defnicin de lo que debe entenderse por obligacin natural, de
manera que cada vez que una fgura responda a esa defnicin estaremos frente a una obligacin
natural.
2.- Basta con aceptar que cualquiera de esos 7 casos sealados es una obligacin natural, para que el
artculo 1470 CC no sea taxativo.
3.- No es efectivo que la expresin tales son denote taxatividad, ya que en otras disposiciones que no
son taxativas el legislador emplea las misms expresiones, por ejemplo, en el art. 570 CC.
Los autores sealan que este no es un buen argumento por que el artculo 570 CC seala tales
son, por ejemplo de manera que no es taxativo.
Efectos de las obligaciones naturales.
1.- El acreedor carece de accin para exigir su cumplimiento.
2.- El acreedor puede retener el pago voluntariamente hecho por quien tiene la libre administracin
de sus bienes.
Requisitos:
A.- Que el pago sea hecho voluntariamente.
Que se entiende por pago voluntario?
1 Algunos autores sealan que es el pago libre y espontneo.
2 Para otros, adems, el deudor debe pagar sabiendo que est pagando una obligacin natural.
Argumentan sealando que el pago es una convencin, por lo tanto, el consentimiento siempre
debe ser libre y espontneo, y si ac el legislador exige que el pago sea voluntario, signifca que esta
exigiendo algo ms, en este caso, que el deudor sepa que paga una obligacin natural.
B.- Que sea hecho por quien tiene la libre administracin de sus bienes.
La razn de ellos es que de contrario el pago adolecera de una causal de nulidad y por lo tanto
puede quedar sin efecto.
C.- El pago debe reunir los dems requisitos del pago.
3.- Las obligaciones naturales pueden ser novadas.
4.- Las obligaciones pueden servir para novar otra obligacin.
5.- Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas.
Requisitos:
A.- Que la caucin sea constituida cuando la obligacin ya tiene el carcter de natural.
B.- La caucin debe ser otorgada o constituida por un tercero.
Observaciones:
1 En general la prenda y la hipoteca pueden ser constituidas por el deudor o por un tercero, pero en
este caso, slo podr ser constituida por un tercero.
2 La fanza slo puede ser constituida por un tercero, pero si se afanza una obligacin natural, el
fador va a carecer de dos benefcios con los que cuenta por regla general y que son: el benefcio de
excusin y el benefcio de reembolso.
i.- Benefcio de excusin es aqul que tiene el fador para poder exigir al acreedor que antes de
proceder en su contra proceda en contra del deudor principal. Si la obligacin es natural, el fador carece
de este benefcio porque el acreedor no puede dirigirse en contra del deudor principal.
ii.- Benefcio de reembolso es aqul que tiene el fador que paga la obligacin principal, para que el
deudor principal le pague lo que a su turno pag el fador. En este caso, el fador carece de este benefcio
porque si el acreedor careca de accin, el fador no puede tener accin en contra del deudor principal.
Observaciones:
1.- Las obligaciones naturales no sirven para que opere una compensacin legal, ya que sta exige
que ambas obligaciones que van a compensarse sean actualmente exigibles.
2.- La sentencia judicial que rechaza la accin intentada en contra del naturalmente obligado no
extingue la obligacin natural, si no que esta subsiste como tal. Art. 1471 CC.
II CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES ATENDIENDO A LA NORMALIDAD DE SUS EFECTOS.
Distinguimos:
- Obligaciones puras y simples.
- Obligaciones sujetas a modalidad.
1.- Obligaciones puras y simples.
Son aqullas que estn destinadas a producir sus efectos normales.
stas constituyen la regla general y por esa razn no estn reguladas en forma especial en el
cdigo, sino que se les aplica las reglas generales en materia de obligaciones.
2.- Obligaciones sujetas a modalidad.
Concepto.
Son aqullas cuyos efectos normales han sido alterados o modifcados a travs de una modalidad.
Hay autores que sealan que son aquellas que se encuentran modifcadas en cuanto a su
nacimiento, exigibilidad o extincin, pero en rigor existen otras forms de alterar los efectos normales de
una obligacin.
Las modalidades.
Concepto.
Son forms especiales de ser que presentan ciertos actos jurdicos y que vienen a modifcar sus
efectos normales u ordinarios.
Cuales son?
1.- En sentido estricto son la condicin, el plazo y el modo.
2.- En sentido amplio se agregan la solidaridad, la indivisibilidad, la alternatividad, la facultatividad y
la representacin.
Caractersticas generales que presentan las modalidades.
1.- Por regla general todo acto jurdico admite modalidades, esto es consecuencia del principio de la
autonoma privada.
Excepciones.
a.- El matrimonio. Art. 102 CC.
b.- En materia de sociedad conyugal. Art. 1721 CC
c.- Pacto de separacin total de bienes o de participacin en los gananciales. Art. 1723 inc. fnal CC.
d.- Aceptacin de una herencia o legado. Art. 1227 CC.
e.- Legitima rigorosa. Art. 1192 inc. 1 CC.
f.- Usufructo. Art. 768 inc 1 CC.
2.- Son excepcionales, ya que la regla general esta dada por que las obligaciones sean puras y
simples.
3.- Como consecuencia de lo anterior, las modalidades no se presumen y quien quiera invocar que se
esta frente a una obligacin sujeta a modalidad tendr que probarlo.
Excepciones.
a.- La denominada condicin resolutoria tcita. Art. 1489 CC.
b.- La condicin de existir fdeicomisario, a propsito de la propiedad fduciaria. Art. 738 inc. 1 CC.
c.- El plazo de 10 das en el mutuo. Art. 2200 CC.
d.- La condicin de existir una cosa, a propsito de la venta de cosas que no existen pero se esperan
que existan. Art. 1813 CC.
4.- Por regla general encuentran su origen en la voluntad de las partes.
Excepciones.
a.- Hay casos en que encuentran su origen en la ley, por ejemplo: la denominada condicin
resolutoria tcita y el plazo de 10 das en el mutuo.
b.- Hay casos en que tienen su origen en una resolucin judicial.
Precisiones.
i.- Para que el juez pueda establecer una modalidad, requiere de texto legal expreso que lo autorice.
ii.- El juez slo puede establecer plazos, pero no condiciones. La razn de esto se encuentra en que la
sentencia judicial tiene que dar certeza y, por defnicin, la condicin es un hecho futuro e incierto.
Ejemplos:
A.- Art. 904 CC, a propsito de la accin reivindicatoria.
B.- Art. 2201 CC, a propsito del mutuo.
5.- Por regla general las modalidades son elementos accidentales del acto jurdico.
Excepciones.
a.- Hay casos en que son elementos de la naturaleza, por ejemplo: la condicin resolutoria tcita y el
plazo de 10 das en el mutuo.
b.- Hay casos en que son elementos de la esencia, como ocurre con el plazo o condicin en el contrato
de promesa. Art. 1554 N 3 CC
Reglas aplicables a las modalidades.
Existen dos grupos de reglas:
1.- Reglas del ttulo IV del libro III CC, a propsito de las asignaciones testamentarias condicionales y
a plazo.
2.- Reglas del ttulo IV y V del libro IV CC, a propsito de las obligaciones condicionales y a plazo.
Cmo operan estas reglas?
Se aplican con dos criterios de:
- Prioridad.
- Complementariedad.
Es decir, si estamos frente a una asignacin testamentaria primero se aplican las reglas del libro
III, pero si estas son insufcientes se complementan con las reglas del libro IV.
A la inversa, si estamos frente a una obligacin, primero se aplican las reglas del libro IV, pero si
estas son insufcientes se complementan con las reglas del libro III.
LA CONDICIN.
Concepto.
A partir de los artculos 1473 y 1070 inc. 1 CC, se defne la condicin como un hecho futuro e
incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho.
Elementos.
A partir del concepto, se desprende que son la futureidad y la incertidumbre.
1.- La futureidad.
Esto quiere decir que la condicin es un hecho entregado al devenir, el hecho presente o pasado no
constituye condicin.
El artculo 1071 CC se coloca en la situacin que se establezca como condicin un hecho pasado y
seala que hay que distinguir:
A.- Si el hecho ocurri, la asignacin sera como pura y simple.
B.- Si el hecho no ocurri, no vale la asignacin.
Situacin de excepcin.
Se presenta cuando en el testamento se seala como condicin un hecho pasado, pero redactado
de tal forma que queda entregado al futuro.
Por ejemplo: te dejo mi casa si Ricardo Lagos llega a ser Presidente de la Repblica.
El artculo 1072 CC seala que hay que distinguir:
a.- Si el testador supo de la ocurrencia del hecho, en este caso hay que subdistinguir:
1) Si el hecho puede repetirse, se entiende que el testador exige la repeticin.
2) Si el hecho no puede repetirse, la asignacin se mira como pura y simple.
b.- Si el testador no supo de la ocurrencia del hecho, la asignacin se mira como pura y simple,
independientemente de si el hecho puede repetirse o no.
Observaciones.
1) Segn el art. 1071 CC, lo presente, pasado o futuro se mira en relacin al momento de testar.
2) Como esta disposicin puede aplicarse a las obligaciones condicionales, en este caso se entiende
que lo presente, pasado o futuro se mirara en relacin al momento de contratar.
2.- La incertidumbre.
Esto quiere decir que debe tratarse de un hecho que no se sabe si ocurrir o no.
Observaciones.
a.- En razn de lo sealado, es que la muerte de una persona no es una condicin sino que un plazo,
porque aunque no se sepa cundo ocurrir se sabe que va a ocurrir.
b.- En rigor, la incertidumbre de la condicin slo existe mientras la condicin est pendiente, porque
si se cumple o si falla, desaparece la incertidumbre.
Clasifcaciones de las condiciones.
Algunas de estas clasifcaciones son formuladas directamente por el cdigo, mientras que otras
son entregadas por la doctrina, aunque tienen base en el cdigo.
A.- Clasifcaciones que formula el Cdigo.
1) Atendiendo a la naturaleza del hecho en el cual consiste la condicin.
Distinguimos:
- Condiciones positivas.
- Condiciones negativas.
A) Condicin positiva.
Es aqulla que consiste en que algo ocurra, es decir, el hecho constitutivo de la condicin implica
un cambio en el estado de cosas, por ejemplo: te doy 10 mil pesos si maana llueve.
B) Condicin negativa.
Es aqulla que consiste en que algo no ocurra, es decir, que se mantenga el mismo estado de
cosas, por ejemplo: te doy 10 mil pesos si maana no vas a Santiago.
Observacin.
Para califcar a una condicin de positiva o negativa hay que estar a su contenido y no a su
redaccin. Art. 1474 CC.
2) Atendiendo a si el hecho constitutivo de la condicin puede realizarse o no.
- Condicin posible.
- Condicin imposible.
A) Condicin posible.
Es aqulla en que el hecho que la constituye puede realizarse, porque no le afecta ningn
impedimento, ni fsico, ni moral, ni intelectual.
B) Condicin imposible.
Es aqulla en que el hecho que la constituye no puede realizarse, por cuanto le afecta un
impedimento fsico, moral o intelectual.
Clases de impedimento.
i) Fsico.
Es aqul que es contrario a las leyes de la naturaleza fsica, por ejemplo: te doy 100 millones de
pesos si te bebes toda el agua del ocano.
ii) Moral.
Es aqul que es prohibido por las leyes o contrario al orden pblico o a las buenas costumbres,
por ejemplo: te doy 100 millones de pesos si matas a Juan.
iii) Intelectual.
Es aqul que es contrario a la recta inteligencia. Aqu se comprende las condiciones que estn
redactadas en trminos ininteligibles, por ejemplo: te doy 100 millones de pesos si dibujas un crculo
cuadrado. (Art. 1475 CC).
Problema.
La condicin imposible es propiamente una condicin?
Se ha entendido que en rigor no es condicin por que estara faltando el elemento incertidumbre.
3) Atendiendo a de quin depende el cumplimiento de la condicin:
Distinguimos:
- Condicin potestativa.
- Condicin casual.
- Condicin mixta.
A) Condicin potestativa.
Es aqulla cuyo cumplimiento depende de la voluntad del acreedor o del deudor. stas se
subclasifcan en:
- Condicin simplemente potestativa.
- Condicin meramente potestativa.
i) Condicin simplemente potestativa.
Es aqulla que depende de un hecho voluntario del acreedor o del deudor, por ejemplo: te doy 10
mil pesos si maana vas a Santiago.
ii) Condicin meramente potestativa.
Es aqulla que depende de la sola voluntad del acreedor o del deudor, por ejemplo: te doy 10 mil
pesos si quieres.
Observacin.
El art. 1478 CC declara que son nulas las condiciones meramente potestativas que dependen de la
voluntad del deudor. Por ejemplo: Te doy 100 millones de pesos si quiero, la razn es que la voluntad no
sera seria.
B) Condicin casual.
Es aqulla que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso Por ejemplo: te doy 10 mil
pesos si maana Mara va a santiago. Te doy 10 mil pesos si es que maana llueve.
C) Condicin mixta.
Es aqulla que depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso. Por ejemplo: te doy 100 millones de pesos si te casas con Sarita Vsquez, o bien,
te doy diez mil pesos si maana llueve y vas a santiago. (Art. 1477 CC).
Problema.
Que ocurre con la condicin que depende en parte de la voluntad del deudor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acaso?
La mayora de los autores sealan que es una condicin mixta y que slo por una omisin
involuntaria del legislador no fgur como tal en el artculo 1477 CC. Sin embargo, una opinin
minoritaria seala que no se trata de condiciones mixtas.
Argumentos.
i) El tenor literal del art. 1477 CC, al sealar que condicin mixta es la que depende en parte de la
voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
ii) La historia fdedigna del establecimiento de la ley.
1. En los primeros proyectos fgura como condicin mixta la que depende en parte de la voluntad del
deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso, pero ello no pas al texto defnitivo, de
manera que se entiende que la intencin del legislador fue no considerar como mixtas a estas
condiciones.
2. Don Andrs Bello habra seguido en esta materia a Pothier, para quien la condicin mixta slo es
aqulla que depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un
acaso.
iii) Estas condiciones seran meramente potestativas del deudor y el art. 1478 CC las declara nulas.
Sin embargo, ste no es un buen argumento porque la condicin meramente potestativa del deudor
depende de la sola voluntad de l.
4) Atendiendo a sus efectos.
A) Condicin suspensiva.
Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho.
B) Condicin resolutoria.
Es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho. (Art. 1479 CC).
B.- Clasifcaciones formuladas por la doctrina.
i.- Condicin copulativa y disyuntiva.
Esta clasifcacin se formula cuando la condicin esta constituida por varios hechos y atiende a la
forma como estn unidos esos hechos.
1) Condicin copulativa.
Es aqulla que est compuesta por varios hechos, de manera que deben cumplirse todos ellos
para que la condicin se entienda cumplida. Por ejemplo: te doy diez mil pesos si maana vas a Santiago
y llueve.
2) Condicin disyuntiva.
Es aqulla que est constituida por varios hechos, pero de manera que basta con que se cumpla
cualquiera de ellos para que se entienda cumplida la condicin. Por ejemplo: te doy diez mil pesos si
maana voy a Santiago o llueve.
ii.- Atendiendo al origen de la condicin.
Distinguimos condiciones convencionales, testamentarias y legales.
1) Condicin convencional.
Es aqulla que encuentra su origen en un acuerdo de las voluntades de las partes
2) Condicin testamentaria.
Es aqulla que encuentra su origen en la voluntad del testador, es decir, es impuesta por el
testador.
3) Condicin legal.
Es aqulla que encuentra su origen el la ley, es decir, viene impuesta por el legislador.
Estas condiciones no son frecuentes, pero podemos citar como ejemplo: la condicin resolutoria
tcita o la condicin de existir fdeicomisario en el fdeicomiso.
iii.- Atendiendo a su formulacin.
1) Condicin expresa.
Es aqulla que se formula en trminos formales, explcitos y directos. stas constituyen la regla
general
2) Condicin tcita.
Es aqulla que se entiende incorporada sin necesidad de una declaracin expresa de la voluntad.
Por ejemplo: la condicin resolutoria tcita o la condicin de existir fdeicomisario.
iv.- Atendiendo a la oportunidad en que debe cumplirse la condicin.
1) Condicin determinada.
Es aqulla que, de llegar a ocurrir, se sabe cuando ocurrir, por ejemplo: te doy diez millones de
pesos si te titulas de abogado en cinco aos.
2) Condicin indeterminada.
Es aqulla que, de ocurrir, no se sabe cuando. Por ejemplo: te doy diez millones de pesos si te
titulas de abogado.
Problema.
Es efectivo que la condicin indeterminada puede ocurrir en cualquier momento?
Para enfrentar este problema hay que distinguir tres perodos:
A) Desde la vigencia del Cdigo Civil hasta el ao 1938.
En esta poca haba dos opiniones:
i) Algunos autores sealaban que la condicin indeterminada necesariamente deba cumplirse
dentro de un plazo mximo de 30 aos, de manera que si transcurra ese plazo sin que el hecho se
verifcara, se produca la caducidad de la condicin, esto es, que se entenda que fallaba la condicin.
Argumentos:
1. El prrafo 27 del mensaje del Cdigo Civil, al sealar que se reputan fallidas las condiciones que
tardan ms de 30 aos en cumplirse.
2. Cada vez que el legislador regula una condicin, seala que sta debe cumplirse en un plazo
mximo de 30 aos, por ejemplo, el art. 962 CC, al sealar que valen las asignaciones hechas a una
persona que no existe pero que se espera que exista, si esa persona existe dentro de los 30 aos
siguientes a la apertura de la sucesin. Esta misma regla es aplicable a las donaciones de conformidad
al art. 1390 CC. El art 739 CC, a propsito del fdeicomiso, seala que la condicin debe cumplirse
dentro de un plazo mximo de 30 aos
3. El legislador establece un plazo mximo para que se regularice toda situacin irregular y es de 30
aos. Esto se basa en el principio de certeza jurdica, por ejemplo: plazo para ejercer la accin de nulidad
absoluta, prescripcin adquisitiva extraordinaria, suspensin de la prescripcin a favor de incapaces,
etc.
ii) La condicin indeterminada puede cumplirse en cualquier momento.
Argumentos.
1. No hay en el Cdigo una norma que en trminos generales seale que toda condicin deba
cumplirse dentro de cierto plazo.
2. De establecerse un plazo, ste es una modalidad y, por lo tanto, requiere de un texto legal expreso
o un acuerdo de las partes.
3. Si el legislador expresamente ha sealado que hay ciertas condiciones que deben cumplirse dentro
de un plazo, a contrario sensu, en todos los dems casos ha de entenderse que no hay plazo.
4. En cuanto al prrafo 27 del Mensaje, debe entenderse que slo se refere a los derechos de
usufructo y al fdeicomiso ya que as se seala expresamente.
B) Segunda etapa: 1938 a 1968.
En el ao 1938 se dicta la Ley N 6.012 que rebaj todos los plazos de 30 aos a 15 aos,
mantenindose las dos opiniones existentes.
C) Tercera etapa, desde 1968 hasta nuestros das.
En el ao 1968 se dict la Ley N 16.952 que rebaj los plazos de 15 aos a 10 aos, salvo el del
artculo 739 CC, que lo rebaj a 5 aos, de manera que a las dos opiniones existentes, se agreg una
tercera opinin, que seala que las condiciones deben cumplirse en un plazo mximo de 5 aos.
Para esta opinin el artculo 739 CC sera la regla general, ya que es de la esencia del fdeicomiso
la existencia de alguna condicin.
Como deben cumplirse las condiciones.
El art. 1485 CC seala que la condicin se entiende cumplida cuando el hecho que la constituye
se verifca completamente.
La interpretacin de las condiciones.
Este tema genera un problema, pues existe una aparente contradiccin entre los arts. 1483 CC y
1484 CC. En efecto, la primera de estas disposiciones hace prevalecer la voluntad real de las partes al
sealar que las condiciones deben ser cumplidas del modo que las partes han probablemente entendido
que lo fuese, presumindose que el modo ms racional de cumplirlas es el que han entendido las partes.
Esta disposicin es concordante con el artculo 1560 CC.
En cambio, el art. 1484 CC hace prevalecer la literalidad, es decir, la voluntad manifestada por
sobre la voluntad real.
Como se entiende esta contradiccin?
Los autores sealan que en rigor no hay contradiccin: en la interpretacin de las condiciones
prevalece la voluntad real y el sentido que debe darse al art. 1484 CC, es que en nuestro Cdigo se
rechaza el cumplimiento por equivalencia que era admitido por el derecho romano, y que entenda
cumplida la condicin si sta se verifcaba en un modo anlogo al convenido.
Situacin de excepcin.
Se presenta en el artculo 250 N 2 CC, a propsito del peculio adventicio extraordinario del hijo
sujeto a patria potestad.
Esta disposicin parte de la base que al hijo se le hace una donacin o se le deja una herencia o
un legado bajo condicin de obtener la emancipacin.
Si aplicamos rigurosamente el art. 1484 CC, debiramos decir que la condicin se va a cumplir
cuando el hijo obtenga la emancipacin. Sin embargo, en este caso la ley contempla una solucin
distinta, ya que la emancipacin no es un hecho que pueda quedar al arbitrio de un tercero; en
consecuencia, se va a tener por cumplida la condicin por el solo hecho de formarse un patrimonio
distinto, que es el del artculo 250 nmeros 2 y 3 CC, que corresponde al llamado peculio adventicio
extraordinario.
Algunas condiciones especialmente reguladas por la ley.
En materia de asignaciones testamentarias condicionales la ley reglamenta algunas condiciones
en particular:
A.- La condicin de no contraer matrimonio se tiene por no escrita
B.- La condicin de permanecer en estado de viudedad se tendr por no escrita
C. La condicin de no contraer matrimonio antes de los 18 aos o de una edad menor valdr.
D- La condicin de permanecer en estado de viudedad valdr, si se tiene uno o ms hijos de
precedente matrimonio.
E.- La condicin de casarse o no casarse con una persona determinada valdr.
F.- La condicin de abrazar un estado o profesin permitida por las leyes aunque sea incompatible
con el estado de matrimonio valdr.
G.- Lo dicho precedentemente no se opone a que se provea a la subsistencia de una persona mientras
permanezca soltera o viuda, dejndosele, en el tiempo intermedio, un derecho de usufructo, uso o
habitacin, o una pensin peridica.
H.- Las disposiciones captatorias no valdrn. Se entiende por disposiciones captatorias aquellas en
que una persona asigna una parte de sus bienes a otra bajo condicin que esta ltima asigne a su turno
parte de sus bienes a la primera.
Estados en que pueden encontrarse las condiciones.
Podemos identifcar tres estados:
- Pendiente.
- Cumplida.
- Fallida.
A.- Condicin pendiente.
Se entiende que la condicin est pendiente si el hecho que la constituye no ha ocurrido y no se
sabe si ocurrir o no.
Observaciones.
i.- Lo fundamental en esta etapa es la incertidumbre, la cual desaparece en cualquiera de los otros
estados.
ii.- Si estamos frente a una condicin determinada, es necesario que el plazo tambin est pendiente.
B.- Condicin cumplida.
Para saber cundo est cumplida la condicin, hay que distinguir:
i.- Si la condicin es positiva.
Se entiende cumplida cuando ocurre el hecho. Y si se trata de una condicin determinada se
entiende cumplida cuando el hecho se verifca estando pendiente el plazo.
ii.- Si la condicin es negativa.
Se entiende cumplida cuando llega a ser cierto que aquel hecho que no deba ocurrir no ocurrir,
por ejemplo: te doy 1 milln de pesos si no viajas a Europa en el Titanic II, si el Titanic II naufraga y no
has viajado a Europa llega a ser cierto que ese hecho que no deba ocurrir no ocurrir. Si la condicin es
determinada, se entiende cumplida cuando transcurre el plazo sin que se haya verifcado el hecho.
iii.- Condicin fallida.
Para saber cuando falla una condicin hay que distinguir:
i.- Si es positiva.
Cuando llega a ser cierto que aquel hecho que deba ocurrir no ocurrir, por ejemplo: te doy 10
millones de pesos si te casas con Mara y Mara muere.
Si se trata de una condicin determinada, sta falla cuando vence el plazo sin que haya ocurrido
el hecho constitutivo de la condicin.
ii.- Condicin es negativa.
Falla si aquel hecho que no deba ocurrir ocurre. Si se trata de una condicin determinada debe
ocurrir dentro del plazo.
Efectos de las condiciones.
1.- Imposible.
a.- Suspensiva.
1.- Positiva fallida.
2.- Negativa.
2.1 Fsica no escrita.
2.2 Moral o intelectual fallida.
b.- Resolutoria no escrita.
2.- Posible.
a.- Suspensiva.
1.- Pendiente.
1.1 el derecho no ha nacido.
1.2 hay un germen de derecho.

2.- Cumplida el derecho nace.
3.Fallida el derecho no llega a nacer.
b.- Resolutoria.
1.- Pendiente el acto jurdico acta como puro y simple.
2.- Cumplida resolucin.
3.- Fallida el derecho se consolida.
Para examinar los efectos de las condiciones hay que distinguir: si la condicin es imposible o
posible.
1) Si la condicin es imposible.
Hay que sub-distinguir si es suspensiva o resolutoria:
A) Si es suspensiva.
Hay que sub-distinguir si es positiva o negativa:
i) Si es positiva.
La condicin se tiene por fallida, por lo tanto el derecho nunca va a nacer.
ii) Si es negativa.
Hay que sub-distinguir si es fsica o moral o intelectualmente imposible.
1. Si es fsicamente imposible, la condicin se tiene por no escrita, es decir, la obligacin se mira
como pura y simple.
2. Si es moral o intelectualmente imposible, la condicin se tiene por fallida y por lo tanto, el derecho
nunca llega a nacer.
B) Si la condicin es resolutoria.
Se tiene por no escrita y por lo tanto, la obligacin ser pura y simple.
2) Si la condicin es posible.
Hay que distinguir si es suspensiva o resolutoria y en cada caso hay que examinar el estado en
que puede encontrarse as:
A) Si la condicin es suspensiva.
i) Estado de pendiente.
Produce dos efectos bsicos: el derecho no ha nacido y hay un germen de derecho.
1. El derecho no ha nacido.
Esto resulta evidente, ya que por defnicin la condicin suspensiva subordina el nacimiento del
derecho.
Consecuencias.
a) El acreedor no puede exigir el pago.
b) El deudor no puede ser compelido a pagar.
c) Si el deudor paga estando pendiente la condicin, habr un pago de lo no debido.
d) No comienza a correr el plazo de prescripcin, ya que ste se cuenta desde que la obligacin se ha
hecho exigible.
e) No puede operar una compensacin legal, porque sta, entre otros requisitos, exige que ambas
obligaciones sean actualmente exigibles.
f) No puede haber novacin, ya que el artculo 1633 CC exige que la condicin est cumplida.
Problema:
Qu ocurre si se debe bajo condicin una especie o cuerpo cierta, sta perece estando pendiente
la condicin y luego la condicin se cumple? Art. 1486 CC.
Hay que distinguir si la prdida es fortuita o imputable:
a) Si es fortuita.
Hay que subdistinguir, si es total o parcial
1) Si es total, se extingue la obligacin
2) Si es parcial, el acreedor debe recibirla en el estado en que se encuentre
b) Si es culpable.
Hay que subdistinguir si es total o parcial.
1) Si es total, la obligacin subsiste, pero cambia de objeto: ahora se debe el precio ms la
indemnizacin de perjuicios
2) Si es parcial, surge un derecho optativo para el acreedor: puede conservar la cosa en el estado que
se encuentre y pedir la indemnizacin de perjuicios, o bien puede pedir la resolucin del contrato con
indemnizacin de perjuicios.
2. Hay un germen de derecho.
El acreedor condicional no tiene un derecho perfecto, pero s cuenta con un principio o germen de
derecho. Este germen de derecho se manifesta de dos formas (Art. 1492 CC):
a) El acreedor condicional puede impetrar providencias conservativas.
b) Si el acreedor condicional fallece estando pendiente la condicin transmite su derecho condicional
a sus herederos.
Excepciones a la transmisibilidad.
El artculo 1492 CC excepta a las disposiciones testamentarias y las donaciones entre vivos y el
artculo 762 CC agrega el fdeicomiso. El fundamento de la intrasmisibilidad en estos casos se encuentra
en que se trata de actos intuito personae, de manera que la voluntad del testador, del donante o del
constituyente ha sido benefciar al asignatario, al donatario o al fdeicomisario, pero no a los herederos
de estos.
Comentario.
El artculo 1492 CC, al establecer la transmisibilidad, seala que la obligacin del deudor
condicional tambin se transmite, pero el inciso segundo da a entender que la intransmisibilidad
tambin opera para el deudor y eso no es efectivo, pues los herederos del deudor condicional, en todo
caso, deben pagar cuando se cumpla la condicin.
ii) Cumplida.
Produce como efecto bsico que el derecho nace.
Consecuencias.
1. El acreedor puede exigir el pago.
2. El deudor puede ser compelido a pagar.
3. Comienza a correr el plazo de prescripcin.
4. Puede haber compensacin legal.
5. Puede haber novacin.
iii) Fallida.
Produce como efecto bsico que el derecho no llega a nacer.
Consecuencias.
a) Quedan sin efecto las providencias conservativas que se haban impetrado.
b) Si el deudor haba pagado estando pendiente la condicin puede repetir lo pagado pues estamos
frente a un pago de lo no debido.
c) Si el deudor condicional haba enajenado la misma cosa a un tercero esa enajenacin se
consolida.
B) Condicin resolutoria.
Advertencia previa.
No hay que creer que entre condicin suspensiva y condicin resolutoria existe una diferencia
abismal. Por el contrario, lo que ocurre es que un mismo hecho, desde el punto de vista del acreedor
condicional, constituye una condicin suspensiva; en cambio, para el deudor condicional, ese mismo
hecho, constituye una condicin resolutoria.
Formas que puede adoptar la condicin resolutoria.
- Condicin resolutoria ordinaria o expresa.
- Condicin resolutoria tcita.
- Pacto comisorio: que puede ser simple o califcado.
i) Condicin resolutoria ordinaria.
Concepto.
Es aqulla en que el evento constitutivo de la condicin corresponde a cualquier hecho, salvo el
incumplimiento de las obligaciones de unas de las partes emergentes de un contrato bilateral.
Observacin.
La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, no requiere de sentencia judicial, y si el
tema llega a discutirse en tribunales, el juez se limita a constatar si se verifc o no el hecho constitutivo
de la condicin pero no declara la resolucin.
ii) Condicin resolutoria tcita.
Concepto.
Es aqulla en que el evento constitutivo de la condicin es el incumplimiento de una de las partes
de las obligaciones emergentes de un contrato bilateral y que va envuelta en todo contrato bilateral.
Observaciones.
1. Nuestro Cdigo Civil la reglamenta en el artculo 1489, a propsito de las obligaciones
condicionales. Sin embargo, modernamente se entiende que ms que tratarse de una condicin se trata
de una verdadera institucin que esta presente en todo contrato bilateral.
2. Esta institucin tiene por fnalidad proteger al contratante diligente frente al contratante
negligente, cuando ste no cumple con aquello a que se oblig.
3. El derecho romano no la conoci, ya que frente al incumplimiento de una de las partes, la otra
slo poda demandar el cumplimiento forzado. Un primer atisbo surge con le lex comisoria, que
autorizaba a las partes en un contrato de compraventa a que, frente al no pago del precio, pudiese el
vendedor dejar sin efecto el contrato. Sin embargo, como institucin, comienza a perflarse en el derecho
cannico como una forma de proteger a la palabra empeada y dndose como fundamento la equidad, ya
que si una de las partes no cumpla no es equitativo que la otra parte contine legalmente ligada a ella.
Caractersticas.
1. Es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales. En consecuencia, no requiere de una
convencin expresa de las partes, ya que si stas nada dicen, se entiende incorporada. Pero las partes
perfectamente pueden dejarla sin efecto.
2. Opera en los contratos bilaterales, que son aqullos en que las partes se obligan recprocamente.
Observacin.
No obstante el tenor literal del art. 1489 CC, hay autores como Luis Claro Solar que sealan que
tambin opera en algunos contratos unilaterales.
Ejemplos:
A. La prenda civil.
Es un contrato unilateral por que slo se obliga el acreedor prendario a restituir la cosa empeada
y es real por que se perfecciona mediante la entrega de la cosa.
Segn el artculo 2396 inciso tercero CC, si el acreedor prendario abusa de la cosa empeada,
perder su derecho de prenda y deber restituir inmediatamente la cosa al deudor prendario. En
consecuencia, para Claro Solar aqu esta operando la condicin resolutoria tcita, porque se resuelve el
contrato de prenda y por ello el acreedor prendario debe restituir la cosa.
Otros autores, como Abeliuk, sealan que aqu no est operando la condicin resolutoria tcita,
porque aqu no hay resolucin del contrato, sino que se produce una caducidad legal del plazo que
implica que el acreedor prendario debe cumplir con su obligacin de restitucin como si fuese de plazo
vencido.
B. El comodato.
Tambin es un contrato real y unilateral, ya que slo resulta obligado el comodatario a restituir la
especie prestada.
Claro Solar seala que de acuerdo al artculo 2177 CC, operaria la condicin resolutoria tcita si
el comodatario no cumple con la obligacin de usar la cosa en la forma convenida o, a falta de
convencin, en el uso ordinario de las de su clase; es decir, operaria ac la resolucin del contrato de
comodato.
Otros autores, como Abeliuk, sealan que aqu no opera la condicin resolutoria tcita, sino que
opera una caducidad legal del plazo frente al incumplimiento de una obligacin accesoria por parte del
comodante.
3. Considerada como condicin presenta las siguientes caractersticas:
A. Es resolutoria, porque subordina la extincin de un derecho.
B. Es tcita, porque va envuelta en todo contrato bilateral.
C. Es negativa, porque consiste en que algo no acontezca, en este caso, que el deudor no cumpla.
D. Es de origen legal, la ley la establece y opera aun en silencio de las partes.
E. Es simplemente potestativa, porque el evento que la constituye depende un hecho voluntario del
deudor.
Fundamento de la condicin resolutoria tcita.
Los autores han sealado distintos fundamentos:
1. Para algunos se encuentra en la teora de la causa. La teora clsica de la causa seala que lo que
requiere de causa es la obligacin y en los contratos bilaterales la causa de la obligacin de cada parte se
encuentra en la obligacin de la contraparte, de manera que si una de las partes no cumple a la
obligacin de la contraparte le faltara la causa.
Crticas a esta opinin:
A. Si en un contrato bilateral una de las partes no cumple, la otra parte puede demandar el
cumplimiento o la resolucin y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Si demanda el
cumplimiento, es porque hay obligacin y consecuentemente por que hay causa.
B. Si efectivamente hubiese falta de causa, la sancin debiera ser la inexistencia o la nulidad
absoluta, pero en este caso se habla de resolucin, que es otra causal de inefcacia de los actos jurdicos.
2. Otros autores sealan que el fundamento esta en la equidad, ya que si en un contrato bilateral
una de las partes no cumple, no seria equitativo que la otra parte siguiera vinculada jurdicamente al
contratante negligente.
Esta opinin es criticada, por cuanto la equidad es algo muy vago y en defnitiva debiera estar
presente en todas las instituciones jurdicas.
3. La voluntad supuesta de las partes. Lo que hace el legislador es interpretar la voluntad de las
partes, en el sentido de entender que si las partes hubiesen previsto y regulado esta situacin,
seguramente lo habran hecho en la misma forma en que lo hace la ley.
4. La interdependencia de las obligaciones en un contrato bilateral. Lo caracterstico de los contratos
bilaterales es la reciprocidad que debe existir entre las obligaciones de las partes, de tal manera que todo
lo que ocurre en la obligacin de una de las partes necesariamente repercute en la obligacin de la otra.
Esta reciprocidad debe estar presente durante todo el iter contractual y la condicin resolutoria tcita es
un mecanismo destinado a restablecer la reciprocidad cuando esta se ha roto. En efecto, si una de las
partes ha cumplido y la otra no, se rompe la reciprocidad y a travs de la condicin resolutoria tcita se
reestablece, ya que el contratante diligente puede demandar el cumplimiento forzado y, en defnitiva,
ambas partes habrn cumplido, o bien, puede demandar la resolucin y, en defnitiva, ninguna de las
partes habr cumplido.
Problema.
Es realmente la condicin resolutoria tcita una condicin?
Nuestro Cdigo la reglamenta a propsito de las obligaciones condicionales. Sin embargo, hay dos
razones que impiden considerarla como condicin:
1. Por regla general, las condiciones son elementos accidentales de los actos jurdicos, mientras que
la condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales.
2. Las condiciones dicen relacin con la estructura del acto jurdico; en cambio, la condicin
resolutoria tcita dice relacin con los efectos de los contratos bilaterales.
Por estas razones, los autores consideran que ms que una condicin, se trata de un remedio
contractual que opera frente al incumplimiento de una de las partes en un contrato bilateral. De ah que
ms que hablar de condicin resolutoria tcita, se habla de la resolucin por inejecucin o
incumplimiento resolutorio.
Requisitos.
Tradicionalmente la doctrina ha sealado que son:
- Contratante negligente.
- Contratante diligente.
- Contrato bilateral.
- Imputabilidad del deudor.
- Mora del deudor.
- Sentencia judicial.
1. Contrato bilateral.
El artculo 1489 CC expresamente seala que la condicin resolutoria tcita slo opera en los
contratos bilaterales. Sin embargo, hay que tener presente la opinin de Luis Claro Solar.
2. Contratante negligente.
Es aqul que no ha cumplido con su obligacin, ni esta a llano a cumplirla, ni tiene una condicin
suspensiva pendiente, ni un plazo suspensivo pendiente.
Problema.
Cualquier incumplimiento, por insignifcante que sea, autoriza al contratante diligente a
demandar la resolucin del contrato?
Mayoritariamente se ha entendido que cualquier incumplimiento, por insignifcante que sea,
autoriza al contratante diligente a demandar la resolucin del contrato.
Argumentos.
A. Los principios de la integridad y la identidad del pago. Segn el principio de la integridad, el pago
debe ser total y segn el principio de la identidad, el pago debe hacerse con la cosa debida y no con otra.
Luego, si ha habido un incumplimiento insignifcante, en rigor no ha habido pago, y eso autoriza al
contratante diligente a demandar la resolucin del contrato.
B. El artculo 1489 CC habla de incumplimiento, sin distinguir entre incumplimiento importante e
incumplimiento de poca entidad, de manera que cualquiera que sea la entidad del incumplimiento, el
acreedor est facultado para demandar la resolucin, ya que si el legislador no ha distinguido no es lcito
al intrprete distinguir.
Una opinin minoritaria sostiene que no todo incumplimiento autoriza al contratante diligente a
demandar la resolucin del contrato, sino que debe tratarse de un incumplimiento de cierta entidad.
Dentro de esta posicin minoritaria, los distintos autores dan distintos argumentos. As:
i. Luis Claro Colar seala que esta materia est ms regida por la equidad que por el rigor de la ley y
si el incumplimiento es insignifcante, no seria equitativo que el contratante diligente pudiera demandar
la resolucin del contrato.
ii. Augusto Elgueta Anguita seala que si estamos frente a un incumplimiento insignifcante, el
contratante diligente no puede demandar la resolucin, porque le estara faltando el inters procesal
para actuar.
iii. El profesor lvaro Quintanilla da los siguientes argumentos:
a. Si bien el artculo 1489 CC no distingue entre un incumplimiento de poca entidad y un
incumplimiento de cierta importancia, ese argumento no es concluyente. En efecto, el artculo 1489 CC
tampoco menciona a la imputabilidad del deudor ni la mora del deudor, y se trata de requisitos
tradicionalmente considerados en la condicin resolutoria tcita.
b. Si bien la integridad y la identidad son principios del pago, tambin lo es la buena fe, y resulta
que si el contratante diligente demanda la resolucin frente a un incumplimiento insignifcante, estara
actuando de mala fe.
c. El rechazo al abuso del derecho. Si el contratante diligente demanda la resolucin frente a un
incumplimiento insignifcante, estara haciendo un ejercicio abusivo de su derecho.
d. El principio de la conservacin de los contratos. Segn ste, las partes han contratado con la
intencin de producir consecuencias jurdicas, de manera que debe tratar de preservarse el contrato. En
consecuencia, entre la alternativa de pedir el cumplimiento o la resolucin, debe tratarse de demandar el
cumplimiento, de manera que la resolucin slo ser la ltima medida que pueda adoptar el contratante
diligente.
e. Cada vez que el legislador ha reglamentado la resolucin por algn incumplimiento, ha exigido
que ese incumplimiento tenga una cierta entidad. As ocurre, por ejemplo:
- Eviccin parcial. Art. 1852 inc. 4 CC.
- Vicios redhibitorios. Art.1858 N 2 en relacin al art. 1868 CC.
- Arrendamiento. Art. 1926 inc. 2 y 1928 inc. 3 CC.
- Venta en relacin a la cabida Art. 1832 inc. 2 CC.
3. Imputabilidad del deudor.
Tradicionalmente se ha sealado que para que opere la condicin resolutoria tcita, el
incumplimiento debe ser imputable a ttulo de culpa o dolo del deudor, y la razn de ello se encuentra en
que nuestro sistema de responsabilidad corresponde a un sistema subjetivo, en el que los factores de
atribucin de responsabilidad son la culpa y el dolo. Sin embargo, algunos autores sealan que en
realidad la imputabilidad es requisito de la indemnizacin de perjuicios y no de las acciones de
cumplimiento o resolucin, de manera que stas podrn ejercerse aunque no haya habido culpa del
deudor.
4. Mora del deudor.
Tradicionalmente se entendi que este requisito apareca, al interpretar armnicamente los
artculos 1489 y 1552 CC, toda vez que para que pudiramos hablar de un contratante diligente y un
contratante negligente, ste deba estar constituido en mora. Sin embargo, algunos autores sostienen
que en realidad la mora del deudor es requisito para la indemnizacin de perjuicios y no para la accin
de cumplimiento o la accin resolutoria.
5. Contratante diligente.
Es aqul que ha cumplido con su obligacin o est llano a cumplir o tienen una condicin
suspensiva pendiente o un plazo suspensivo pendiente.
Observaciones.
A. Para estar llano a cumplir, no basta con tener la voluntad de cumplir, sino que, adems, esa
voluntad debe haberse exteriorizado en un principio de ejecucin, por ejemplo: se trata de celebrar una
compraventa de bien raz y se enva la minuta a la notaria.
B. El art. 1489 CC no exige expresamente la concurrencia de un contratante diligente y
tradicionalmente se ha entendido que este requisito se desprende del art. 1552 CC que consagra la
excepcin de inejecucin o excepcin de contrato no cumplido.
C. Modernamente algunos autores han sealado que la presencia de un contratante diligente no es
un requisito para que opere la condicin resolutoria tcita y no cabe aplicar el artculo 1552 CC, ya que
ste slo impide la constitucin en mora, pero resulta que la mora sera un requisito de la indemnizacin
de perjuicios y no de la condicin resolutoria tcita.
6. Sentencia judicial.
Tradicionalmente se haba entendido que la condicin resolutoria tcita necesitaba de sentencia
judicial y la razn se encontraba en que el art. 1489 CC concede una eleccin de acciones al contratante
diligente, quien puede optar por el cumplimiento o la resolucin, y si puede pedir el cumplimiento, es por
que la resolucin no ha operado de pleno derecho. Sin embargo, algunos autores han sealado que en
rigor la resolucin opera a penas es demandada por el contratante diligente, sin tener que esperar a la
dictacin de la sentencia, toda vez que la opcin es de l, y una vez que la ejerce, el tribunal no puede
rechazarla.
Problemas.
1. Qu ocurre si ambos contratantes son negligentes?
A. Algunos autores sealan que no opera la condicin resolutoria tcita porque ninguno de los
contratantes estara en mora y, por lo tanto, no habra contratante diligente.
B. Para otros opera la condicin resolutoria tcita pero sin derecho a indemnizacin de perjuicios.
Argumentos.
i. No cabe aplicar el art. 1552 CC, porque la mora es un requisito para la indemnizacin de
perjuicios, pero no para pedir el cumplimiento o la resolucin.
ii. Si procede la condicin resolutoria tcita frente al incumplimiento de una de las partes, con mayor
razn debiera proceder frente al incumplimiento de ambas partes.
iii. Si ninguno de los contratantes ha cumplido, no tendra sentido y no sera equitativo que
continuaran vinculados, si ninguno tiene la intencin de cumplir.
2. Si hay varias personas en el rol del contratante diligente puede algunas demandar el
cumplimiento y otras la resolucin?
Se ha entendido que no es posible, porque se trata de acciones incompatibles; de manera que
quienes forman la parte del contratante diligente debern actuar de consuno. El legislador no lo dice
expresamente, pero se desprende del artculo 1526 N 6 CC.
3. Qu ocurre en los casos en que de advierte una necesidad de colaboracin por parte del
acreedor?
ste es el caso en que, para que el deudor pueda cumplir, es necesario que el acreedor preste su
colaboracin, por ejemplo: don Ignacio encarga a don Fernando que haga una estatua; acuerdan un
plazo de 3 meses para que don Fernando entregue la estatua y don Ignacio se obliga a proporcionarle el
mrmol. Si don Ignacio entrega el mrmol el da anterior al vencimiento de los 3 meses, podra despus
ejercer la accin resolutoria frente al incumplimiento de don Fernando?
Se ha entendido que no es posible y tradicionalmente se argument sealando que ello se deba a
que el deudor no era imputable o que el deudor no estaba constituido en mora. Sin embargo, como hay
autores que sealan que la mora y la imputabilidad son requisitos de la indemnizacin de perjuicios, se
ha sealado que el fundamento de la negativa se encontrara en la existencia de un ejercicio abusivo del
derecho por parte del contratante diligente.
Procedimiento a aplicar.
Hay que distinguir:
1. Si se pide el cumplimiento forzado.
Hay que subdistinguir:
A. Si existe un ttulo ejecutivo y se cumplen los dems requisitos legales, se aplica el procedimiento
ejecutivo. Sin embargo, cabe tener presente que la accin ejecutiva prescribe en 3 aos y transcurrido
esos 3 aos, subsiste como ordinaria por 2 aos ms. Cuando se reclama esta accin ordinaria, el
procedimiento a aplicar es el juicio sumario. Art. 680 N 7 CPC.
B. Si no existe un ttulo ejecutivo o no se cumplen los dems requisitos legales, se aplica el juicio
ordinario.
2. Si se ejerce la accin resolutoria.
Se aplican las reglas del juicio ordinario. En este caso la accin prescribe en 5 aos contados
desde que la obligacin se ha hecho actualmente exigible.
Problemas.
1. Puede el contratante negligente enervar la accin resolutoria pagando?
Preguntamos esto porque el artculo 310 del CPC regula las denominadas excepciones anmalas,
que son excepciones perentorias que pueden oponerse hasta antes de la citacin para or sentencia en
primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia, y dentro de estas
excepciones anmalas se encuentra el pago cuando se funda en un antecedente escrito.
A partir de esto, algunos autores sealan que el contratante negligente puede enervar la accin
resolutoria pagando en las oportunidades sealadas. Sin embargo, parte de la doctrina rechaza esta
opinin por las siguientes razones.
A. El artculo 1489 del CC, que es una norma sustantiva, concede la opcin al contratante diligente y
este derecho no se puede ver alterado por el artculo 310 del CPC, que es una norma adjetiva.
B- Lo que esta haciendo el artculo 310 del CPC, es regular la oportunidad procesal para oponer la
excepcin de pago, pero no regula la oportunidad para pagar.
En consecuencia, se esta refriendo a un pago que tuvo que hacerse con anterioridad a la notifcacin de
la demanda.
2. Puede el contratante diligente demandar indistintamente cumplimiento o resolucin, o
necesariamente debe demandar cumplimiento y slo si no es posible demandar la resolucin?
Opiniones.
A. Tradicionalmente se haba sostenido que primero deba demandarse el cumplimiento y slo si no
era posible obtenerlo, poda demandarse la resolucin. Se argumentaba esta opinin en base al principio
de la conservacin de los contratos, ya que si las partes han contratado ha sido con la intencin de
producir consecuencias jurdicas, de manera que slo cuando no sea posible obtenerlas, procedera la
resolucin.
B. Para otros, el contratante diligente es libre para demandar indistintamente cumplimiento o
resolucin. Se argumenta en base al tenor literal del artculo 1489 CC, que seala que puede proceder a
su arbitrio, pero adems porque esta institucin pretende proteger al contratante diligente, de manera
que conjugando esto con el principio de la autonoma privada, este contratante diligente sabr qu le
conviene ms para la proteccin de sus intereses.
La condicin resolutoria tcita en los contratos de tracto sucesivo.
Se entiende por contrato de tracto sucesivo aqul en que las obligaciones van naciendo y
extinguindose sucesivamente en el tiempo, por ejemplo: el arrendamiento.
Si se trata de un contrato bilateral, opera la condicin resolutoria tcita pero con dos variantes:
1. No se habla de resolucin, sino que de terminacin del contrato
2. Declarada judicialmente la terminacin, sus efectos slo se producen hacia el futuro, es decir, no
hay efecto retroactivo.
.
iii) Pacto comisorio
Reglamentacin.
Arts. 1877 a 1880 CC, a propsito de la compraventa, y en particular de la obligacin del
comprador de pagar el precio.
Concepto.
Es la condicin resolutoria tcita que las partes estipulan explcitamente, es decir, es el hecho
futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, en que el evento constitutivo de la
condicin es el incumplimiento de sus obligaciones de una de las partes y que estas estipulan
explcitamente en el contrato.
Clases de pacto comisorio.
Distinguimos:
- Pacto comisorio simple y
- Pacto comisorio califcado.
1. Pacto comisorio simple.
Es aqul en que se estipula que se resolver el contrato en caso de no cumplirse lo pactado.
Comentario.
Los autores sealan que este pacto carece de mayor importancia porque, segn el art. 1878 CC,
este pacto no priva al vendedor de la eleccin de acciones que contempla el artculo 1873 CC, esto es, la
posibilidad de demandar el precio o la resolucin, con indemnizacin de perjuicios, y esto no es otra cosa
que la condicin resolutoria tcita del artculo 1489 CC, por lo tanto, aunque las partes nada digan, se
produce el mismo efecto por aplicacin de la condicin resolutoria tcita.
Efectos de este pacto.
Produce los mismos efectos que la condicin resolutoria tcita, salvo en lo que dice relacin con la
prescripcin, pues en esta materia el Cdigo da las siguientes reglas especiales:
A. El plazo de prescripcin es el que acordaren las partes, siempre que no exceda de 4 aos
B. El plazo ser de 4 aos si las partes no han estipulado plazo alguno o han estipulado un plazo
mayor a 4 aos.
C. Estos plazos se cuentan desde la celebracin del contrato.
2. Pacto comisorio califcado.
Es aqul en el que las partes acuerdan que, de no cumplirse lo pactado, el contrato se resolver
ipso facto.
Se ha entendido que para estar frente a un pacto comisorio califcado no es necesario emplear
formulas sacramentales, sino que basta con emplear cualquiera expresin que denote esta misma idea,
por ejemplo: que el contrato terminar de inmediato, que se resolver ipso jure, de pleno derecho, sin
ms tramite, etc.
Efecto.
El artculo 1879 CC, seala que el comprador podr hacer subsistir el contrato pagando a ms
tardar dentro de las 24 hrs. siguientes a la notifcacin judicial de la demanda.
Observaciones.
A. El plazo de que dispone el comprador para hacer subsistir el contrato es un plazo de 24 hrs. y no
de un da, por que, aunque cronolgicamente 24hrs sea lo mismo que un da, jurdicamente se trata de
cosas distintas. En efecto, segn el art. 48 CC, los plazos de das corren hasta la media noche del ltimo
da del plazo; luego, si la persona es notifcada hoy a las 9 de la maana, tiene hasta maana hasta las 9
de la maana para pagar. En cambio, si fuese el plazo de un da, tendra hasta maana a la media noche
para pagar.
B. Este plazo de 24 hrs. se cuenta desde la notifcacin judicial de la demanda.
C. Si el vendedor se rehsa a recibir el pago, puede procederse al pago por consignacin.
D. El pago debe ser total, y esto por aplicacin del principio de la integridad del pago.
E. El pago debe reunir los dems requisitos del pago.
Cmo opera el pacto comisorio califcado?
En este tema se presentan dos problemas:
- Determinar si se requiere o no de juicio.
- Determinar en qu momento se produce la resolucin.
A. En cuando a la necesidad de juicio.
i. La mayora de los autores entiende que se requiere de juicio, en razn de los siguientes
argumentos:
a. El artculo 1878 CC, que seala que por el pacto comisorio el vendedor no queda privado de la
eleccin de acciones a que se refere el artculo 1873 CC, esto es, a pedir cumplimiento o resolucin. Si
se puede pedir el cumplimiento, es por que la resolucin no ha operado ipso jure, y como el artculo
1878 CC no distingue entre pacto comisorio simple y pacto comisorio califcado, se entiende que se
aplica a ambos.
b. El artculo 1879 CC, que permite al comprador hacer subsistir el contrato y si lo puede hacer
subsistir es porque la resolucin no ha operado ipso jure.
c. El artculo 1879 CC, que para hacer subsistir el contrato, seala que el comprador debe pagar a
ms tardar dentro de las 24 hrs. siguientes a la notifcacin judicial de la demanda, lo que supone
necesariamente la existencia de un juicio.
ii. No se requiere de juicio, porque en virtud del principio de la autonoma privada, la voluntad de las
partes debe ser respetada en tanto no atente contra la ley, el orden pblico o las buenas costumbres. El
pacto comisorio califcado no se encuentra en ninguna de esas situaciones, de manera que debe
respetarse la voluntad de las partes, esto es, que la resolucin opere ipso jure.
B. Cundo se produce la resolucin?
i. Para algunos, transcurrido el plazo de 24 hrs. sin que el deudor haya pagado, porque slo puede
hacer subsistir el contrato pagando dentro de ese plazo de 24 hrs.
ii. Para otros, desde que se dicta la sentencia judicial, porque habindose iniciado el juicio, ste debe
concluir con una sentencia que declare la resolucin.
iii. Autores, como lvaro Vidal, sealan que la resolucin se produce desde que se interpone la
demanda resolutoria, toda vez que cumplimiento y resolucin son dos remedios contractuales, de
manera que desde el punto de vista del denominado Nuevo Derecho de la Contratacin corresponde
al acreedor elegir el remedio que mejor satisfaga sus intereses. Luego, si opta por ejercer la accin
resolutoria, interponiendo la respectiva demanda, dicha accin no podra ser enervada por el deudor
demandado, de manera que el juez debiera declarar la resolucin.
Prescripcin del pacto comisorio califcado.
Se rige por las mismas reglas del pacto comisorio simple, ya que el artculo 1880 CC no distingue.
Problema.
Las acciones que nacen del pacto comisorio califcado prescriben en los plazos que seala el
artculo 1880 CC, desde la fecha del contrato. Esto presenta un problema, ya que puede ocurrir que
cuando la obligacin se haga exigible, su accin ya est prescrita. Por ejemplo: Hoy se celebra un
contrato de compraventa entre don Ignacio y don Fernando, se agrega un pacto comisorio y se estipula
que don Fernando, que es el comprador, pagar el precio dentro de 5 aos; cuando su obligacin se haga
exigible, la accin de don Ignacio para reclamar el precio ya se habr extinguido por prescripcin.
Cmo se soluciona este problema?
Se ha entendido que la existencia de un pacto comisorio no obsta al ejercicio de las acciones que
nacen de la condicin resolutoria tcita. Como estas acciones no tienen una regla especial en materia de
prescripcin, se aplican las reglas generales, esto es, que el plazo ser de 3 5 aos dependiendo de si la
accin es ejecutiva u ordinaria, y en ambos casos se cuenta desde que la obligacin se hizo exigible.
El pacto comisorio en contratos diversos de la compraventa.
En un comienzo los autores discutan si poda pactarse un pacto comisorio en contratos distintos
de la compraventa o incluso dentro de la compraventa, en obligaciones distintas de la obligacin del
comprador de pagar el precio. Se argumentaba, para sostener que no era posible, que el Cdigo lo haba
regulado a propsito de la compraventa y de la obligacin del comprador de pagar el precio. Sin embargo
en la actualidad se entiende que, en virtud del principio de la autonoma privada, puede estipularse un
pacto comisorio en contratos diversos de la compraventa e incluso dentro de la misma compraventa para
obligaciones distintas del pago del precio.
Con todo, esto est sujeto a dos limitaciones:
A. Hay contratos en los que el legislador ha establecido imperativamente ciertos plazos para su
terminacin y esos plazos deben ser respetados, esto es lo que ocurre con el arrendamiento de predios
urbanos, ya que los artculos 3 y 4 de las Ley N 18.101, establecen ciertos plazos contados desde la
notifcacin de la demanda para que se entienda que se extingue el contrato.
B. Hay contratos que no admiten un pacto comisorio. Esto es lo que ocurre con la transaccin, que
es un equivalente jurisdiccional, ya que segn el artculo 2460 CC, produce los mismos efectos de una
sentencia judicial frme y ejecutoriada. En consecuencia, la transaccin reemplaza a una sentencia, de
manera que debe proporcionar certeza, lo que no es compatible con un pacto comisorio que es una de las
formas que puede adoptar la condicin resolutoria y, por lo tanto, es un hecho futuro e incierto.
Efectos del pacto comisorio en contratos diversos de la compraventa.
A. Algunos autores sealan que produce los mismos efectos que los que seala el Cdigo a propsito
de la compraventa, incluyendo las reglas relativas a la prescripcin y la posibilidad de hacer subsistir el
contrato pagando dentro de las 24 hrs. siguientes a la notifcacin judicial de la demanda.
B. Para otros, produce los mismos efectos, salvo el plazo de 24 hrs. para hacer subsistir el contrato,
regla que seria propia de la compraventa, porque en todos los dems casos la voluntad de las partes es
de resolver ipso facto el contrato y esa voluntad debe ser respetada.
C. Para otros, produce los mismos efectos, salvo el plazo de prescripcin y el plazo de 24 hrs. que
seran reglas especiales para la compraventa.
Efectos de la condicin resolutoria.
i) Pendiente.
El acto jurdico opera como si fuese puro y simple, de manera que va a producir sus efectos
normales. El deudor condicional adquiere el dominio de la cosa que se trata y puede enajenarla, aunque
sujeta a la condicin de perderla si se verifca el hecho constitutivo de la condicin.
ii) Cumplida.
Se produce el efecto llamado resolucin, de ah que la resolucin se defne como el efecto de la
condicin resolutoria cumplida.
Para examinar los efectos que produce la condicin resolutoria cumplida hay que distinguir lo que
ocurre entre las partes de lo que ocurre respecto de terceros.
1. Entre las partes.
La resolucin opera con efecto retroactivo, de manera que las partes deben ser restituidas al
estado anterior al que contrajeron la obligacin sujeta a condicin resolutoria. Art. 1487 CC.
Excepcin.
Se presenta si la condicin resolutoria ha sido establecida en benefcio exclusivo del acreedor, el
cual podr si quiere renunciarla, y ser obligado a manifestar su decisin si el deudor as lo exigiere.
Situacin de los frutos. Art. 1488 CC.
Regla general.
Los frutos no se restituyen.
Comentario.
Los autores sealan que esta solucin del Cdigo es ms prctica que jurdica, porque si la
condicin resolutoria cumplida opera con efecto retroactivo, se entiende que el deudor condicional nunca
fue dueo de la cosa y, por lo tanto, carece de un ttulo que justifque la retencin de los frutos. Sin
embargo, el fundamento se encuentra:
A. En que es difcil cuantifcar los frutos, de manera que es ms prctico que el deudor condicional
los conserve.
B. Esta solucin acta como incentivo para que el deudor condicional cuide la cosa y la haga
producir frutos, porque sabe que en defnitiva, l se va a quedar con los frutos, pero si de antemano
supiese que va a tener que restituir la cosa e incluso los frutos, probablemente no la cuidara y no la
hara producir frutos.
Excepciones.
Hay casos en los que los frutos deben restituirse:
i. Si las partes as lo han convenido.
ii. Si el donante as lo ha establecido.
iii. Si el testador as lo ha impuesto.
iv. Si la ley as lo dispone.
En este sentido cabe tener presente que el art. 1875 CC, a propsito de la compraventa, seala
que en caso de resolverse la compraventa por no pago del precio, el comprador debe restituir los frutos,
ya sea en su totalidad si no ha pagado parte alguna del precio, o bien, en caso de pago parcial, en
proporcin a aquella parte del precio no pagada.
2. Efectos respecto de terceros.
Recordemos que mientras est pendiente la condicin resolutoria, el acto jurdico opera como si
fuese puro y simple, de manera que puede ocurrir que el deudor condicional, dado que es el dueo,
transfera la cosa a un tercero. Si con posterioridad se cumple la condicin resolutoria, cabe preguntarse
si la resolucin afecta o no al tercero.
En esta materia hay que distinguir si se trata de cosa mueble o inmueble.
A. Tratndose de cosa mueble.
El artculo 1490 CC seala: si el que debe una cosa mueble a plazo o bajo condicin suspensiva o
resolutoria la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe. Es
decir, la resolucin slo va a afectar a los terceros de mala fe. Para estos efectos se entiende por buena fe
la ignorancia de la existencia de la condicin resolutoria y por mala fe el conocimiento de la existencia de
la condicin resolutoria.
Para los efectos de la prueba los autores sealan que debe aplicarse el art. 707 CC, esto es, que la
buena fe se presume a menos que se pruebe lo contrario.
Anlisis del artculo 1490 CC.
i. Si el que debe una cosa mueble.
Los autores discuten si estas expresiones estn o no bien empleadas:
a. Alessandri: Sostiene que estas expresiones no estn bien empleadas, porque si la condicin
resolutoria est pendiente, el deudor condicional nada debe, sino que simplemente tiene la cosa.
b. Claro Solar sostiene que estas expresiones estn bien empleadas, porque la condicin resolutoria
cumplida opera con efecto retroactivo y, por lo tanto, se entiende que el deudor condicional siempre ha
debido la cosa.
ii. A plazo.
Los autores critican el empleo de estas expresiones, porque el deudor que tiene una cosa a plazo
es un usufructuario y, por lo tanto, un mero tenedor que no puede estar enajenando la cosa.
iii. Bajo condicin suspensiva.
Los autores critican el empleo de estas expresiones, porque la condicin suspensiva pendiente slo
produce un germen de derecho el cual no habilita a enajenar la cosa.
iv. Bajo condicin resolutoria.
Los autores sealan que estas expresiones estn bien empleadas.
v. La enajena.
En que sentido esta tomada la palabra enajenar?
Sabemos que la expresin enajenar puede entenderse en un sentido restringido o en un sentido
amplio. En un sentido restringido slo se refere a la transferencia del dominio y en un sentido amplio
comprende, adems, de la transferencia del dominio, la constitucin de un derecho real distinto y
limitativo del domino. Luego, para saber en qu sentido est empleada la palabra enajenar en el artculo
1490 CC, hay que examinar lo que ocurre con los distintos derechos reales.
a. El dominio, indiscutidamente queda comprendido.
b. El derecho real de herencia no est comprendido en el artculo 1490 CC, porque esta disposicin
se refere a cosas muebles y resulta que el derecho real de herencia recae sobre una universalidad
jurdica que no puede ser califcada de mueble o de inmueble.
c. La hipoteca, el censo, la habitacin y las servidumbres activas no estn comprendidas en el
artculo 1490 CC, porque recaen sobre inmuebles.
d. Tratndose del usufructo, el artculo 806CC seala que el usufructo se extingue por la resolucin
del derecho del constituyente, sin distinguir entre terceros de buena y mala fe, de manera que el
usufructo no se entiende comprendido en el artculo 1490 CC, porque tiene una regla especial, que es el
artculo 806 CC.
e. El uso, tampoco est comprendido en el artculo 1490 CC, porque tiene una regla especial, que es
el artculo 812 CC, que se remite al artculo 806 CC.
f. La prenda, tampoco se entiende comprendida en el artculo 1490 CC, porque tiene una norma
especial, que es el artculo 2406 inciso 3 CC, que establece que la prenda se extingue por la resolucin
del derecho del constituyente, sin distinguir entre terceros de buena y mala fe.
En consecuencia, la expresin enajenacin ha sido tomada en sentido restringido.
B. Tratndose de inmuebles.
El artculo 1491 CC seala que si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena o lo grava
con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen sino si la condicin
consta en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Es decir, para que la resolucin
afecte a terceros es necesario:
i. Que la condicin conste en el ttulo respectivo.
ii. Que ese ttulo se encuentre inscrito u otorgado por escritura publica.
Problemas.
i. Qu ocurre con la condicin resolutoria tcita?
Preguntamos esto, porque el artculo 1491 CC exige que la condicin conste en el ttulo. La
condicin resolutoria ordinaria y el pacto comisorio deben expresarse y, por lo tanto, constan en el ttulo,
pero la condicin resolutoria tcita constar en el ttulo?
Se ha entendido que consta en el ttulo si concurren los siguientes requisitos:
a. Que se trate de un contrato bilateral.
b. Que ese ttulo d cuenta de la existencia de obligaciones pendientes.
Concurriendo ambos requisitos se entiende que consta la condicin resolutoria tcita
ii. Las exigencias de inscripcin y escritura pblica son copulativas o disyuntivas?
Opiniones:
a. Algunos autores sealan que son requisitos copulativos, porque el artculo 1491 CC se refere a
enajenar o gravar un bien raz, de manera que la sola escritura pblica no es sufciente, sino que adems
se requiere la inscripcin y, por otro lado, para la inscripcin se requiere de escritura pblica, porque el
Conservador no inscribe documentos privados.
b. Para otros son requisitos disyuntivos, porque el artculo 1491 CC est regulando la enajenacin o
gravamen y, por regla genera,l para estos efectos, se requiere de la inscripcin, salvo para las
servidumbres activas en las que basta la escritura publica. En consecuencia, cuando el artculo 1491
CC dice inscrito se refere a la generalidad de los derechos reales, y cuando dice u otorgado por
escritura publica slo se est refriendo a las servidumbres activas.
iii. Qu ocurre si la condicin resolutoria consta en una contraescritura posterior?
En principio, los terceros no se vern afectados, porque por regla general es que las
contraescrituras son inoponibles a terceros. Para que le sean oponibles, deben concurrir los requisitos
que seala el artculo 1707 CC, esto es:
a. Que la contraescritura conste por escritura pblica.
b. Que el contenido de la contraescritura conste en una anotacin marginal hecha en la matriz de la
escritura que se modifca por la contraescritura.
c. Que esa misma anotacin marginal aparezca en el traslado o copia en cuya virtud acta el tercero.
iv. Reunidos los requisitos del artculo 1491 CC Signifca que el tercero esta de mala fe?
a. Algunos autores sealan que el tema de la buena o mala fe es ajeno al artculo 1491 CC, es decir,
no interesa si el tercero estaba de buena o mala fe, basta con que se cumplan los requisitos del artculo
1491 CC para que se vean afectados por la resolucin. Argumentan sealando que si la intencin del
legislador hubiese sido estar a la buena o mala fe, lo habra dicho expresamente como en el artculo
anterior, o bien no hubiese distinguido entre muebles o inmuebles, ya que el criterio para que la
resolucin afecte a terceros sera el mismo.
b. Para otros, reunidos los requisitos, se entiende que el tercero estaba de mala fe, porque si la
condicin resolutoria constaba en el ttulo, se haba otorgado por escritura publica y se haba inscrito en
su caso, el tercero saba o deba saber la existencia de la condicin resolutoria y, por lo tanto, estaba de
mala fe. Lo que ocurre es que, tratndose de los inmuebles, el legislador estableci una forma especial de
probar la mala fe.
Situacin de excepcin.
Se presenta a propsito de las donaciones entre vivos, ya que el artculo 1432 nmero 1 CC,
seala que la resolucin de la donacin afecta a terceros si en la escritura pblica de donacin constaba
la condicin resolutoria, sin distinguir si se trata de muebles o inmuebles ni de terceros de buena o mala
fe, por lo tanto, todos los terceros se ven afectados por la resolucin.
Anlisis del artculo 1491 CC.
i. Si el que debe un inmueble.
Aqu estn las opiniones de Alessandri y Claro Solar, en orden a si estas expresiones estn bien
empleadas o no.
ii. Bajo condicin.
Aunque el Cdigo no lo dice expresamente, debe entenderse que la cosa se debe bajo condicin
resolutoria, porque si se trata de una condicin suspensiva, slo hay un germen de derecho que no
habilita para enajenar.
iii. Lo enajena o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre.
En este tema cabe preguntarse si estos son los nicos derechos reales que pueden recaer sobre
inmuebles o si, por el contrario, la redaccin del artculo 1491 CC es errada.
a. El dominio: est comprendido en la expresin enajenar.
b. El usufructo, uso y habitacin: si bien pueden recaer sobre inmuebles, estn sujetos a normas
especiales que son los artculos 806 y 812 CC, que se referen a la resolucin del derecho del
constituyente sin establecer requisitos adicionales, por lo tanto, es correcto que el artculo 1491 CC no
los mencione.
c. La herencia: no aparece mencionado en el artculo 1491 CC y ello es correcto porque no puede ser
califcado de inmueble, ya que es una universalidad jurdica.
d. Prenda: no aparece mencionado en el artculo 1491 CC y eso es correcto, ya que slo recae sobre
muebles.
e. Hipoteca: aparece mencionado en el artculo 1491 CC y ello es correcto.
f. Censo: aparece mencionado en el artculo 1491 CC y ello es correcto
g. Servidumbres activas: aparecen mencionadas en el artculo 1491 CC, pero segn el artculo 885
nmero 1 CC, las servidumbres se extinguen por la resolucin del derecho del constituyente, sin exigir
requisitos adicionales, de manera que frente a la contradiccin entre los artculos 885 nmero 1 y 1491
CC, cabe preguntarse cual prevalece.
Opiniones:
- Para algunos autores prevalece el artculo 1491 CC, por que es especial frente al 885 nmero 1
CC, que se sera general. En efecto el artculo 885 CC se refere a la extincin de las servidumbres en
general, mientras que el art. 1491 CC se refere a un modo de extinguir las servidumbres en particular,
que es la resolucin.
- Para otros prevalece el artculo 885 nmero 1 CC por sobre el artculo 1491 CC. En efecto, el art.
1491 CC es general, porque se refere a la resolucin respecto de terceros cuando recae sobre cosa
inmueble; en cambio, el art. 885 nmero 1 CC se refere a un derecho en particular, cual es el de
servidumbres activas.
Observacin:
A partir de lo sealado los autores dicen:
i. Que la redaccin correcta del artculo 1490 CC sera: Si el que tiene una cosa mueble bajo
condicin resolutoria la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena
fe.
ii. Que la redaccin correcta del artculo 1491 CC sera: Si el que tiene un inmueble bajo condicin
lo enajena o lo grava con hipoteca o censo, no habr derecho a resolver la enajenacin o gravamen, sino
cuando la condicin constaba en el ttulo otorgado por escritura publica e inscrito en su caso.
La accin resolutoria o accin de resolucin.
Concepto.
Es aqulla que tiene por objeto obtener que se declare judicialmente sin efecto un contrato, por
haber operado una condicin resolutoria tcita o un pacto comisorio.
Observacin.
Recordemos que la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, por lo tanto no genera
accin resolutoria.
Elementos.
1. Sujeto activo.
Tadicionalmente se ha sealado que es el contratante diligente, pero recordemos que algunos
autores sealan que puede ser cualquiera de los contratantes si ninguno ha cumplido con sus
obligaciones.
2. Sujeto pasivo.
Tradicionalmente se ha sealado que es el contratante negligente, aunque modernamente se
seala que si ninguno de los contratantes ha cumplido, cualquiera puede ser sujeto pasivo.
3. Objeto pedido.
Es que se deje sin efecto el contrato.
4. Causa de pedir.
Es el incumplimiento de sus obligaciones de alguna de las partes.
Caractersticas.
1. Es una accin patrimonial.
2. Es personal.
3. Es transferible.
4. Es transmisible.
5. Puede ser mueble o inmueble, segn lo sea la cosa que se deba restituir.
6. Es prescriptible, el plazo de prescripcin es distinto, dependiendo de si nace de la condicin
resolutoria tcita o del pacto comisorio:
a. Si nace de la condicin resolutoria tcita, a falta de norma especial, se aplican las reglas
generales, esto es, que el plazo es de 5 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible.
b. Si nace del pacto comisorio prescribe de conformidad al artculo 1880 CC.
7. Es renunciable.
Problema: la renuncia puede ser expresa o tcita. Si el contratante diligente demanda el cumplimiento
ello signifca que est renunciando tcitamente a la accin resolutoria?
Se ha entendido que no, porque del hecho de demandar el cumplimiento no se deduce
inequvocamente la voluntad de renunciar a la resolucin. En efecto, es posible entender que se demande
el cumplimiento en el supuesto que sea posible obtenerlo, pero si no es posible, subsiste la accin
resolutoria. A partir de esto resulta claro que no se trata de una manifestacin tcita de la voluntad,
porque pueden deducirse varias manifestaciones de voluntad o, ms precisamente, el ejercicio de la
accin de cumplimiento permite deducir varios contenidos a esa voluntad.
Accin reivindicatoria y accin resolutoria.
Producido el incumplimiento, surge la accin resolutoria, que tiene por fnalidad que quede sin
efecto un contrato. Como consecuencia de ello, las partes deben ser restituidas. Sin embargo, puede
ocurrir que una de las partes haya enajenado la cosa a un tercero, de manera que no est en condiciones
de restituirla. En ese caso, surge la accin reivindicatoria en contra del tercero, en los trminos de los
artculos 1490 y 1491 CC, es decir, en rigor la accin reivindicatoria slo surge cuando se ha acogido la
accin resolutoria, pero esto plantea el inconveniente prctico que el tercero podra llegar a adquirir por
prescripcin. Frente a ello, es posible interponer ambas acciones conjuntamente, con el objeto de
tramitar en un slo procedimiento y concluir con una sola sentencia que se pronuncie sobre ambas
acciones y no hay inconveniente en orden a ejercerlas conjuntamente por que no son acciones
incompatibles.
Observacin.
Hay cinco conceptos que no cabe confundir:
- Rescisin.
- Resolucin.
- Resciliacin.
- Revocacin.
- Terminacin.
1. Rescisin: es lo mismo que nulidad relativa.
2. Resolucin: el efecto de la condicin resolutoria cumplida.
3. Resciliacin: es una convencin destinada a dejar sin efecto una convencin anterior.
4. Revocacin: esta expresin puede emplearse en tres sentidos distintos:
A. Como manifestacin unilateral de voluntad por la que el autor de un acto jurdico lo deja sin
efecto. Por ejemplo si un testador revoca su testamento
B. Facultad de una de las partes para dejar sin efecto un contrato, por ejemplo: el mandato que
puede ser revocado por el mandante.
C. Efecto de la accin pauliana acogida judicialmente.
5. Terminacin: es el nombre que toma la resolucin en los contratos de tracto sucesivo.
mbito de aplicacin de los artculos 1490 y 1491 CC.
Si bien estas disposiciones se ubican a propsito de las obligaciones condicionales, son normas de
aplicacin general ya que a ellas se remiten otras disposiciones del Cdigo, por ejemplo los artculos
1826 inc. 1 y 1876 inc. 1, a propsito de la compraventa; el artculo 1900 CC, a propsito de la
permutacin, y el artculo 1882 CC, a propsito de la accin que nace del pacto de retroventa.
iii) Fallida.
En este caso se consolida el derecho del deudor condicional y si l haba enajenado la cosa a un
tercero, esa enajenacin tambin se consolida.
La cuestin de la retroactividad de la condicin cumplida.
Tradicionalmente se ha sealado que la condicin cumplida opera con efecto retroactivo, esto
quiere decir:
1) Si se trata de una condicin suspensiva, que el acreedor condicional fue dueo de la cosa desde
que se contrajo la obligacin condicional y no desde que se cumple.
2) Si se trata de una condicin resolutoria, que el deudor condicional nunca tuvo derechos sobre la
cosa.
Fundamento del efecto retroactivo.
Tradicionalmente se ha sealado que se encuentra en la voluntad presunta de las partes, ya que si
estas hubiesen sabido al momento de celebrar el contrato condicional que la condicin se iba a cumplir,
habran celebrado el mismo contrato, pero puro y simple.
Algunos autores sealan que este fundamento carece de base cientfca y preferen asimilar este
efecto a lo que ocurre con los ttulos declarativos, esto es, el cumplimiento de la condicin viene a
reconocer un derecho que ya haba nacido.
Situacin en Chile.
No hay una norma que en trminos generales consagre el efecto retroactivo de la condicin
cumplida, sino que encontramos normas particulares, algunas de las cuales consagran la retroactividad,
otras se oponen a la retroactividad y fnalmente estn los casos que slo operan hacia el futuro.
1) Normas que consagran la retroactividad.
A) Artculo 1486 inciso segundo CC. Esta disposicin regula lo que ocurre si, estando pendiente la
condicin, la cosa experimenta una mejora o un deterioro. Si con posterioridad se cumple la condicin,
el acreedor debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre, aprovechndose de las mejoras y
sufriendo los deterioros que haya experimentado la cosa mientras la condicin estaba pendiente.
Por qu el acreedor condicional se aprovecha de las mejoras y sufre los deterioros que haya
experimentado la cosa mientras la condicin estaba pendiente?
La respuesta est en el efecto retroactivo, porque se entiende que el acreedor condicional siempre
fue dueo de la cosa.
B) Artculo 1487 CC, que consagra el efecto restitutivo de la condicin resolutoria cumplida.
Frente a la pregunta por qu hay que restituir? La respuesta se encuentra en el efecto retroactivo,
porque se entiende que nunca se tuvo derechos sobre la cosa.
C) Artculos 1490 y 1491 CC. Estas disposiciones regulan el efecto de condicin resolutoria cumplida
respecto de terceros
Frente a la pregunta por qu los terceros deben restituir?
La respuesta est en el efecto retroactivo, ya que se entiende que su antecesor en el dominio en
realidad nunca fue dueo de la cosa.
2) Normas que se oponen a la retroactividad.
A) Artculo 758 inc. 1 CC, a propsito del fdeicomiso. Esta disposicin faculta al propietario
fduciario a mudar la forma de la cosa dada en fdeicomiso
Frente a la pregunta por qu puede mudar la forma? La respuesta est en que algn derecho
sobre la cosa tuvo, porque si la condicin cumplida operase con efecto retroactivo y se entendiese que el
fduciario nunca tuvo derechos sobre la cosa, no podra justifcarse que pudiese mudar su forma.
B) Artculo 1488 CC, que en lo que dice relacin a los frutos, seala que estos no se restituyen, es
decir, el deudor condicional los conserva y si los puede conservar es por que algn derecho tenia sobre la
cosa.
3) Casos que slo operan hacia el futuro.
A) Contrato de arrendamiento.
B) Contrato de sociedad.
C) Contrato de mandato, etc.
Qu ocurre en los casos en que no hay norma?
Opiniones.
1) Somarriva dice que slo hay efecto retroactivo en los casos en los casos en que la ley expresamente
ha establecido ese efecto. Por lo tanto, en los casos en que no hay norma, no hay efecto retroactivo.
2) Alessandri seala que la regla general est dada por el efecto retroactivo, de manera que a falta de
norma procede dar ese carcter a la condicin cumplida.
3) La doctrina mayoritaria y la jurisprudencia han sostenido que a falta de norma expresa, la
condicin cumplida opera con efecto retroactivo.
4) Una opinin contempornea seala que la condicin cumplida opera sin efecto retroactivo y que
para obtener el mismo efecto, puede recurrirse a otras fguras jurdicas, por ejemplo: al principio que
nadie puede traspasar ms derechos de los que tiene.
EL PLAZO.
Concepto.
A partir de los artculos 1080 y 1494 inc. 1 CC, se defne como el hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extincin de un derecho, o bien la exigibilidad o la extincin de una obligacin.
El profesor Peailillo critica esta defnicin sealando que no es correcta, toda vez que el plazo no
es un hecho. En consecuencia lo defne sealando que es la extensin de tiempo de la cual depende la
exigibilidad o extincin de un derecho.
Elementos del plazo.
1.- La futureidad: es un hecho que queda entregado al devenir
2.- La certidumbre: el plazo es un hecho cierto, es decir, un hecho que se sabe que va a ocurrir. Es
por esta razn que la muerte de una persona es un plazo, porque se sabe que va a ocurrir aunque no se
sepa cuando.
Observacin.
Cuando defnimos el plazo sealamos que este hecho futuro y cierto subordina el ejercicio de un
derecho o la exigibilidad de una obligacin.
En este sentido cabe tener presente que en la obligacin a plazo el derecho ya ha nacido, slo que
no se puede ejercer. Del mismo modo, la obligacin ya ha nacido slo que no es exigible.
Reglamentacin del plazo.
Encontramos tres grupos de normas:
1.- Normas del ttulo preliminar.
Los artculos 48 a 50 CC establecen normas sobre cmputo de los plazos que son de aplicacin
general. Estas disposiciones establecen que:
A.- Los plazos deben ser completos.
B.- Los plazos corren hasta la media noche del ltimo da del plazo.
C.- Los plazos son continuos, es decir, no se descuentan los feriados.
D.- Los plazos son fatales cuando se emplean las expresiones en o dentro de o cuando
expresamente se diga que el plazo es fatal.
2.- Normas del Libro III, a propsito de las asignaciones testamentarias a da o a plazo.
3.- Normas del ttulo V del Libro IV, a propsito de las obligaciones a plazo.
Observacin.
Las normas del Libro III y del Libro IV se aplican con los criterios de complementacin y prioridad,
as:
1.- Si estamos frente a una asignacin testamentaria a plazo, aplicamos primero las normas del Libro
III, pero si stas son insufcientes aplicamos las normas del Libro IV.
2.- Si estamos frente a una obligacin a plazo, aplicamos primero las reglas del Libro IV y si stas son
insufcientes, aplicamos las reglas del Libro III.
Estados en que puede encontrarse el plazo.
1.- Pendiente: ste es el plazo que aun se encuentra vigente.
2.- Cumplido: ste es el plazo que ha vencido.
Clasifcaciones del plazo.
1.- Atendiendo a su formulacin.
Distinguimos plazo expreso y plazo tcito.
A.- Plazo expreso.
Es el concebido en trminos formales, explcitos y directos, por ejemplo el 20 de diciembre de 2010
o dentro de 30 das.
B.- Plazo tcito.
Segn el artculo 1494 CC es el indispensable para cumplirlo, pero en realidad debe entenderse
que es el indispensable para cumplir la obligacin.
En este caso, aunque las partes nada digan, se requiere de un cierto plazo para poder cumplir con
la obligacin y este plazo puede provenir:
1) De la naturaleza de la prestacin, por ejemplo: vendo las manzanas que coseche de mi parcela,
para poder cumplir mi obligacin de entrega requiero un mnimo de tiempo para poder cosechar las
manzanas.
2) Del lugar donde debe cumplirse la obligacin cuando es distinto del lugar donde se contrajo, como
mnimo se requiere el tiempo necesario para que el deudor se traslade de un lugar a otro, por ejemplo:
me obligo a dar una conferencia en Puerto Montt el plazo indispensable para cumplir es lo que me
demore en llegar a Puerto Montt.
2.- Atendiendo a si se conoce o no anticipadamente el momento en que vence el plazo.
A.- Plazo determinado.
Es aqul en que anticipadamente se sabe cuando ocurrir.
B.- Plazo indeterminado.
Es aqul que anticipadamente no se sabe cuando ocurrir, por ejemplo la muerte de una persona.
3.- Atendiendo al efecto que produce su solo transcurso.
A.- Plazo fatal.
Es aqul cuyo vencimiento impide que se pueda ejercer vlidamente un derecho. En consecuencia,
el derecho debe ejercerse hasta antes de la media noche del ltimo da del plazo. Se entiende que el plazo
es fatal cuando se emplean las expresiones en, dentro de o si expresamente se seala que es fatal.
B.- Plazo no fatal.
Es aqul cuyo cumplimiento no impide que el derecho se pueda ejercer vlidamente.
4.- Atendiendo a su fuente u origen.
A.- Plazos voluntarios.
Son aqullos que encuentran su origen en la voluntad del autor o las partes de un acto jurdico.
Estos pueden asumir dos formas:
i.- Plazo testamentario: es aqul que fja el testador.
ii.- Plazo convencional: es aqul que es acordado por las partes de una convencin.
B.- Plazos legales.
Son aqullos que impone el legislador.
Estos plazos no son frecuentes, pero podemos citar como ejemplo:
i.- El plazo de 10 das que establece el artculo 2200 CC, a propsito del mutuo.
ii.- Los plazos para la prescripcin adquisitiva de los arts. 2508 y 2511 CC.
iii.- El plazo de 24 hrs. que establece el artculo 1879 CC, a propsito del pacto comisorio califcado.
iv.- El plazo de 1 ao que establece el artculo 1304 CC para la duracin del albaceazgo.
C.- Plazos judiciales.
Son aqullos que encuentran su origen en una resolucin judicial.
Comentario.
Estos plazos no son habituales, ya que la funcin del juez, ms que fjar plazos, es interpretar los
plazos que hayan estipulado las partes. En consecuencia, para que el juez pueda fjar un plazo, necesita
de un texto legal expreso que lo autorice, por ejemplo:
i.- El artculo 904 CC, a propsito de la accin reivindicatoria.
ii.- El artculo 2201 CC, a propsito del mutuo.
5.- Atendiendo a sus efectos.
Distinguimos: plazo suspensivo y plazo resolutorio.
A.- Plazo suspensivo.
Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho o la exigibilidad de una
obligacin, es por ello que tambin se llama plazo inicial.
Efectos que produce este plazo.
Hay que distinguir los estados en que puede encontrarse:
i.- Pendiente.
En este estado se producen dos efectos bsicos: el derecho ha nacido y el ejercicio del derecho esta
en suspenso.
1) El derecho ha nacido.
A partir de esto se generan las siguientes consecuencias:
A) Si el deudor paga estando pendiente el plazo, el pago es vlido. No estamos frente a un pago de lo
no debido ya que se entiende que el deudor est renunciando al plazo.
B) El acreedor puede impetrar providencias conservativas. El Cdigo no lo seala expresamente, pero
se entiende que si el artculo 1492 CC autoriza al acreedor condicional que slo tiene un germen de
derecho, a impetrar providencias conservativas, con mayor razn puede impetrarlas el acreedor a plazo,
ya que el cuenta con un derecho perfecto.
C) Si fallece el acreedor estando pendiente el plazo, transmite su derecho a los herederos sujetos
empero al plazo.
D) Si fallece el deudor estando pendiente el plazo, transmite su deuda a sus herederos, tambin
sujeta al plazo
2) El ejercicio del derecho esta en suspenso.
Esto genera las siguientes consecuencias:
A) El acreedor no puede exigir el pago.
B) El deudor no puede ser compelido a pagar.
C) No puede haber compensacin legal.
D) No comienza a correr el plazo de prescripcin.
ii.- Cumplido.
Vencido el plazo se producen las siguientes consecuencias:
1) El acreedor puede exigir el pago.
2) El deudor puede ser compelido a pagar.
3) Puede haber compensacin legal.
4) Comienza a correr el plazo de prescripcin.
5) Si las partes hubiesen estipulado un plazo, por regla general, el solo vencimiento del plazo es
sufciente para constituir al deudor en mora. Art. 1551 N 1 CC.
Cmo opera el plazo suspensivo cumplido.
A diferencia de la condicin, el plazo slo opera hacia el futuro
Extincin del plazo.
Existen tres causales que pueden poner trmino al plazo:
- El vencimiento.
- La renuncia.
- La caducidad.
1.- El vencimiento:
Es la llegada del plazo y corresponde a la forma normal de extincin del plazo.
2.- La renuncia.
Regla general.
El deudor el deudor puede renunciar al plazo pagando anticipadamente, porque esa renuncia, en
principio, mira al inters individual del renunciante y no est prohibida.
Excepciones.
A.- Si las partes hubieren estipulado lo contrario.
B.- Si el plazo es testamentario y el testador hubiese dispuesto que no puede renunciarse al plazo.
C.- Si las partes incorporaron un plazo con el propsito de evitar un perjuicio al acreedor, por
ejemplo: en el caso del depsito. Si don Fernando se va a Europa por dos meses y entrega a don Ignacio
al perrito Cachupn para que lo cuide, don Ignacio que es el deudor, ya que debe restituir a Cachupn, no
podra estar renunciando al plazo y dejar a Cachupn a fuera de la casa de don Fernando transcurrida
una semana, porque la incorporacin del plazo se hizo con la fnalidad de evitar un perjuicio al acreedor.
D.- En el mutuo con inters, por que en este caso el plazo benefcia a ambas partes.
3.- La caducidad.
Concepto.
Es la facultad que se concede al acreedor por la ley o por el acuerdo de las partes para exigir el
cumplimiento de la obligacin, no obstante existir un plazo pendiente.
Observacin.
Los autores sealan que esta facultad est afectando el principio de la intangibilidad de los
contratos, porque no obstante haber un plazo pendiente, el acreedor puede cobrar el total de la deuda.
En rigor, se estara afectando este principio en los casos de caducidad legal, pero no en los de
caducidad convencional, porque en este caso, en virtud del principio de la autonoma privada, es el
acuerdo de voluntades de las partes el que confri esta facultad al acreedor.
Clases de caducidad.
Atendiendo a su fuente u origen se distingue entre: caducidad legal y caducidad convencional.
A.- Caducidad legal.
Es aqulla que encuentra su origen en la ley.
Casos.
i.- Si el deudor es declarado en quiebra o se halla en notoria insolvencia.
Precisiones.
1) No hay que confundir la quiebra con la insolvencia. La quiebra es una situacin jurdica,
declarada por sentencia judicial, que se produce cuando una persona, por problema de liquidez, no est
en condiciones de cumplir con sus obligaciones. En cambio, la insolvencia es una situacin de hecho en
la que se encuentra una persona, cuando debe ms de lo que tiene, o sea, cuando su pasivo supera a su
activo.
2) Lo normal es que detrs de cada quiebra exista un estado de insolvencia, pero ello no
necesariamente acontece as.
3) Uno de los efectos de la quiebra es el desasimiento, en cuya virtud el fallido pierde la
administracin de sus bienes, la cual pasa de pleno derecho al sndico.
4) Para que la insolvencia produzca la caducidad legal de los plazos, debe ser notoria, es decir,
manifesta.
ii.- Tratndose del deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor.
Pero en este caso el deudor podr reclamar el benefcio del plazo renovando o mejorando las
cauciones.
B.- Caducidad convencional.
El Cdigo no la regul, sino que apareci con la ley N 18.092 sobre Letra de Cambio y Pagar, ya
que el artculo 105 de esta ley, ubicado a propsito del pagar, seala que el pagar puede tener
vencimientos sucesivos y, en tal caso, para que el no pago de una de las cuotas haga exigible el total
insoluto, es necesario que se exprese en el documento, porque si nada se dice, cada cuota morosa ser
protestada separadamente.
Esta disposicin dio origen a la denominada clusula de aceleracin.
Concepto de clusula de aceleracin.
Es un pacto entre acreedor y deudor, en cuya virtud se establece que el no pago de una o varias
cuotas har exigible el total de la deuda como si esta fuese de plazo vencido.
Clases de clusula de aceleracin.
i.- Facultativa.
Es aqulla en que se seala que el no pago de una o varias cuotas autorizar al acreedor para
exigir el total de la obligacin como si fuese de plazo vencido.
ii.- Clusula imperativa.
Es aqulla en que se establece que el no pago de una o varias cuotas har exigible el total de la
obligacin como si fuese de plazo vencido.
Problema.
Habiendo clusula de aceleracin cundo comienza a correr el plazo de prescripcin?
Opiniones.
i.- Una primera opinin, que hoy se encuentra superada, sostena que el plazo de prescripcin corra
separadamente para cada cuota.
ii.- Hay autores que sostienen que el plazo de prescripcin se cuenta desde el vencimiento del plazo
primitivamente estipulado.
Argumentan sealando que una cosa es la existencia de la clusula de aceleracin, pero otra cosa
es el momento a partir del cual se cuenta el plazo de prescripcin, ya que se entiende que si las partes
estipularon un plazo para el cumplimiento de la obligacin, una vez que vence ese plazo comienza a
correr el plazo de prescripcin.
iii.- La mayora de los autores sealan que hay que distinguir la clase de clusula de aceleracin de
que se trata. As:
1) Si la clusula es facultativa.
Hay que subdistinguir:
A) Si el acreedor hace uso de la aceleracin.
El plazo de prescripcin comienza a correr desde que el acreedor hace uso de la aceleracin,
porque en ese momento la obligacin se hace exigible.
B) Si el acreedor no hace uso de la aceleracin, el plazo de prescripcin comienza a correr desde el
vencimiento del plazo originalmente pactado.
2) Si la clusula es imperativa.
El plazo de prescripcin comienza a correr desde que se produce el incumplimiento, porque en
esta clase de clusulas el solo incumplimiento hace exigible el total de la obligacin.
iv.- La jurisprudencia ha entendido que independientemente de la forma como est redactada la
clusula, siempre el acreedor tiene la facultad de hacer uso o no de la aceleracin, de manera que el
plazo de prescripcin comenzar a correr dependiendo de si el acreedor hace o no uso de la aceleracin;
si hace uso de ella, desde ese momento, si no hace uso de ella, desde el plazo originalmente estipulado.
Para ello se han dado los siguientes argumentos:
1) El artculo 1560 CC, ubicado a propsito de la interpretacin de los contratos, que seala que
conocida claramente la intencin de los contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras, y resulta que cuando las partes han estipulado una clusula de aceleracin, su intencin ha
sido proteger al acreedor, y la mejor forma de protegerlo es dndole esta opcin. Este argumento ha sido
criticado en virtud de lo dispuesto en el artculo 1545 CC, esto es que todo contrato legalmente celebrado
es una ley para los contratantes, de manera que si las partes acordaron una clusula imperativa no tiene
porqu conferrsele facultad alguna al acreedor.
2) De razonarse de otro modo, se llegara al absurdo de sostener que la clusula de aceleracin, que
ha sido puesta para benefciar al acreedor, lo estara perjudicando si el plazo de prescripcin comienza a
correr antes del vencimiento del plazo originalmente estipulado, porque indiscutidamente la prescripcin
perjudica al acreedor.
B.- El plazo resolutorio.
Concepto.
Es el hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho o de una obligacin.
Observacin.
El Cdigo no lo ha regulado en forma orgnica, slo el artculo 1080 CC hace una referencia a l,
al sealar que las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o das del que dependa el
goce actual o la extincin de un derecho.
Efectos.
i.- Pendiente.
El acto jurdico opera como si fuese puro y simple, es decir, produce sus efectos normales, de
manera que el deudor podr usar y gozar libremente de la cosa, y si fallece, transmite su derecho a sus
herederos bajo la misma modalidad del plazo. Lo mismo ocurre si fallece el acreedor a plazo. Sin
embargo, algunos autores sealan que si estamos frente a un deudor a plazo en realidad es un
usufructuario, de manera que si enajena, slo est enajenando su derecho de usufructo y si fallece nada
transmite, porque el usufructo es intransmisible.
ii.- Vencido.
En este caso, se produce la extincin del derecho y de la obligacin, por lo tanto debe proceder a
restituirse lo que se hubiere recibido en virtud de la obligacin sujeta a plazo resolutorio.
EL MODO.
Concepto.
Es la aplicacin del objeto del derecho a un fn determinado y especial, por ejemplo: Te dejo mi
casa para que la destines a una residencia universitaria.
Observacin.
A veces es fcil confundir una condicin suspensiva con un modo, pero en realidad entre ambos
existen dos importantes diferencias:
A.- Desde un punto de vista formal, en la condicin suspensiva se emplea la preposicin si, en
cambio, en el modo, se emplea la preposicin para.
B.- Desde un punto de vista del contenido, el efecto de la condicin suspensiva es que subordina el
nacimiento del derecho al cumplimiento de la condicin, es decir, mientras la condicin suspensiva est
pendiente nada se adquiere; en cambio, el modo no impide la adquisicin del derecho, ste se adquiere,
pero con una carga, cual es destinar el objeto del derecho a un fn determinado y especial.
III CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES QUE ATIENDE AL NMERO DE SUJETOS.
Distinguimos obligaciones de sujeto singular y obligaciones de sujeto plural.
1.- Obligaciones de sujeto singular.
Son aqullas en que tanto el acreedor como el deudor estn constituidos por una sola persona.
Estas obligaciones constituyen la regla general y no tienen nada de excepcional, de manera que
carecen de una reglamentacin especial, aplicndoseles las reglas generales en materia de obligaciones.
2.- Obligaciones de sujeto plural.
Son aqullas en que el acreedor y/o el deudor estn constituidos por dos o ms personas.
Atendiendo a la forma como estn vinculados estos acreedores o deudores, estas obligaciones se
pueden subclasifcar en:
- Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas.
- Obligaciones solidarias.
- Obligaciones indivisibles.
A.- Obligaciones simplemente conjuntas.
Concepto.
Son aqullas en que hay varios acreedores y/o varios deudores, en que hay unidad de prestacin,
la cual recae sobre una cosa de naturaleza divisible, de manera que cada acreedor slo puede exigir su
cuota en el crdito y cada deudor slo puede ser compelido a pagar su cuota en la deuda, de manera que
el pago hecho por un deudor a uno cualquiera de los acreedores slo extingue la obligacin entre el
acreedor y deudor respecto de quienes oper el pago.
Observacin.
Dentro de las obligaciones con pluralidad de sujetos, las obligaciones simplemente conjuntas
constituye la regla general
Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas.
i.- Cada acreedor slo puede exigir su cuota en el crdito.
ii.- Cada deudor slo puede ser compelido a pagar su cuota en la deuda.
iii.- El pago hecho por un deudor a uno de los acreedores slo extingue la obligacin entre esos
acreedor y deudor, pero subsiste respecto de todos los dems.
iv.- Cualquier otro modo de extinguir equivalente al pago que opere entre un acreedor y un deudor
slo extingue la obligacin entre esos acreedor y deudor.
v.- Si un acreedor interrumpe la prescripcin respecto de un codeudor, no se benefcian los dems
acreedores ni se perjudican los dems codeudores.
vi.- Si un acreedor constituye en mora a un deudor, no se benefcian los dems acreedores ni se
perjudican los dems deudores.
vii.- Si un deudor constituye a un acreedor en mora de recibir, no se benefcian los dems codeudores
ni se perjudican los dems acreedores.
viii.- Si un acreedor obtiene alguna medida precautoria respecto de un codeudor, no se benefcian los
dems acreedores ni se perjudican los dems codeudores.
Observacin.
En defnitiva, en las obligaciones mancomunadas existen tantos vnculos como acreedores y
deudores haya.
B.- Obligaciones solidarias.
Concepto.
Son aqullas en que hay varios acreedores y/o varios deudores, en que hay unidad de prestacin,
la cual recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero en virtud de la convencin de las partes, del
testamento o de la ley, cada acreedor puede exigir el total del crdito y cada deudor puede ser compelido
a pagar el total de la deuda, de manera que el pago hecho por un deudor a uno cualquiera de los
acreedores, extingue ntegramente la obligacin respecto de todos los dems codeudores y coacreedores.
Elementos.
i.- Pluralidad subjetiva.
Debe haber varios acreedores y/o varios deudores.
ii.- Unidad de prestacin.
Lo debido por muchos o a muchos debe ser una misma cosa.
iii.- Que la cosa objeto de la prestacin sea de naturaleza divisible.
Si es indivisible, el pago slo puede ser total.
iv.- Una fuente de la solidaridad.
Que puede ser la convencin de las partes, el testamento o la ley.
Clases de solidaridad.
i.- Atendiendo a su origen:
A) Solidaridad convencional.
B) Solidaridad testamentaria.
C) Solidaridad legal.
ii.- Atendiendo al rol donde existe la pluralidad subjetiva:
A) Solidaridad activa: si hay varios acreedores y un deudor.
B) Solidaridad pasiva: si hay un acreedor y varios deudores.
C) Solidaridad mixta, si hay varios acreedores y varios deudores.
iii.- Atendiendo a si la obligacin naci o no como solidaria:
A) Solidaridad originaria: si la obligacin desde su nacimiento tiene el carcter de solidaria
B) Solidaridad derivativa: si es que la obligacin, durante su devenir, adquiere el carcter de
solidaria, por ejemplo si en un testamento un deudor impone a sus herederos que deben responder de la
obligacin solidariamente.
Naturaleza jurdica de la solidaridad.
En doctrina existen dos grandes teoras que tratan de explicar por qu cada acreedor puede exigir
el total del crdito y por qu cada deudor puede ser compelido a pagar el total de la deuda.
i.- Teora romana clsica.
Seala que la solidaridad cada acreedor es visto como un acreedor nico, es decir, cada acreedor
es considerado como dueo del total de crdito y es por esta razn que puede cobrar el total y ejecutar
actos de disposicin respecto del total del crdito. Por otro lado, cada deudor es visto como un deudor
nico y es por esta razn que puede ser compelido a pagar el total de la deuda.
ii.- Teora francesa.
Trabaja con la idea de un mandato tcito y recproco. De esta manera, cada acreedor slo es
dueo de su cuota en el crdito, pero es mandatario tratndose de la cuota de los dems y lo mismo se
aplica a cada deudor, es decir, slo es deudor de su cuota en la deuda y es mandatario en la cuota de los
dems codeudores.
Este mandato es tcito por que existe sin que sea necesario expresarlo y es recproco, porque lo
detenta cada acreedor o cada deudor respecto de todos los dems acreedores y deudores.
iii.- Situacin en el Cdigo Civil.
Los autores no estn de acuerdo respecto a cual teora recogi el Cdigo:
1) Claro Solar y Alessandri sealan que el Cdigo sigui a la teora romana clsica.
Argumentos.
A) El artculo 1513 inciso 2 CC seala que cada acreedor puede ejecutar actos de disposicin
respecto del total del crdito. Si esto es as, es porque cada acreedor es considerado como nico dueo
del total del crdito.
B) La historia fdedigna del establecimiento de la ley, ya que en el proyecto indito habra una
anotacin al margen del artculo 1690, que equivale al art. 1513 del texto defnitivo, y esta nota de don
Andrs Bello dice en esta parte el proyecto se aparta de su modelo el Cdigo Civil francs y sigue al
derecho romano
2) Otros autores sealan que hay que distinguir.
A) Tratndose de la solidaridad activa, se habra recogido la teora romana clsica.
B) Tratndose de la solidaridad pasiva, se habra seguido la teora francesa.
Argumentos.
Esta opinin argumenta en base a los mismos argumentos, ya que el artculo 1513 inc. 2 CC slo
se refere a la solidaridad activa y, consecuente con ello, cuando la nota al margen del art. 1690 del
proyecto indito seala en esta parte, slo se est refriendo a la solidaridad activa.
3) La jurisprudencia ha sealado que tanto para la solidaridad activa como para la solidaridad
pasiva el Cdigo recogi la teora del mandato tcito y reciproco del sistema francs.
La solidaridad activa.
Concepto.
Es aqulla en que hay varios acreedores y un deudor, en que hay unidad de prestacin, la cual
recae sobre una cosa naturalmente divisible, pero en virtud de la convencin de las partes, del
testamento o de la ley, cada acreedor puede exigir el pago del total del crdito al deudor, de manera que
el pago hecho por el deudor a uno cualquiera de los acreedores extingue ntegramente la deuda respecto
de todos los dems acreedores.
Elementos.
i.- Pluralidad subjetiva: hay varios acreedores y un deudor
ii.- Unidad de prestacin: lo debido a muchos es una misma cosa
iii.- Que la prestacin recaiga sobre una cosa de naturaleza divisible, porque si fuese indivisible el
pago solo puede ser total.
iv.- Una fuente de la solidaridad, que puede ser la convencin de las partes, el testamento o la ley.
Comentario.
Algunos autores sealan que, tratndose de la solidaridad activa, slo son fuentes de la
solidaridad la convencin de las partes y el testamento, pero no la ley, porque todos los casos de
solidaridad legal son casos de solidaridad pasiva. Sin embargo, en rigor, nada obsta a que la ley pueda
establecer casos de solidaridad activa.
Utilidad de la solidaridad activa.
Se dice que facilita el cobro y facilita el pago
i.- Facilita el cobro, por cuanto cualquiera de los coacreedores puede exigir el total del crdito.
ii.- Facilita el pago, porque basta con que el deudor se entienda con uno de los acreedores, y no
necesariamente con todos, para que se extinga ntegramente la obligacin.
Inconveniente de la solidaridad activa.
Como es uno de los acreedores el que recibe el pago, en defnitiva lo que ocurra con los dems
acreedores va a depender del comportamiento que observe el acreedor que recibi el pago. En
consecuencia, se dice que la solidaridad activa es ms bien una exigencia del deudor que no quiere
entenderse con los dems acreedores; con todo, este mismo efecto se puede lograr a travs de otras
fgura jurdicas, por ejemplo: el mandato, de manera que no es necesario recurrir a la solidaridad activa,
es por esta razn que esta fgura carece de aplicacin practica.
Efecto de la solidaridad activa.
Hay que distinguir:
1) Efectos entre los coacreedores y el deudor comn, mientras la obligacin est vigente.
A) Cada acreedor puede exigir al deudor el total del crdito.
B) El pago hecho por el deudor a uno cualquiera de los coacreedores extingue ntegramente la
obligacin respecto de todos los dems acreedores.
C) El deudor es libre para elegir a que acreedor har el pago, a menos que haya sido demandado por
uno de ellos y que se encuentre legalmente notifcada la demanda, pues, en tal caso, slo puede pagar al
acreedor que lo demand.
D) Cualquier otro modo de extinguir las obligaciones que opere entre el deudor y uno cualquiera de
los acreedores y que sea equivalente al pago, extingue ntegramente la deuda respecto de todos los dems
acreedores.
E) Si un acreedor constituye en mora al deudor, se benefcian todos los dems acreedores.
F) Si un acreedor interrumpe la prescripcin, se benefcian todos los dems acreedores.
G) Si un acreedor obtiene medidas precautorias, stas favorecen a todos los dems acreedores.
Problemas.
A) Qu ocurre si se suspende la prescripcin a favor de uno de los coacreedores?
Opiniones.
i) La mayora de los autores sostiene que, como la suspensin la establece la ley a favor de ciertas
personas tomando en consideracin una calidad especial del acreedor benefciado, no benefciara a los
dems acreedores que no se encuentren en la misma situacin especial.
ii.- Una opinin minoritaria seala que, en el fondo, la suspensin es la interrupcin que hace la ley,
de manera que si la interrupcin hecha por uno de los acreedores benefcia a los dems, lo mismo cabe
sostener de la suspensin.
B) Qu ocurre si entre un acreedor y el deudor opera una prrroga de competencia?
Se ha entendido que opera la prrroga de competencia respecto de todos los dems acreedores
2) Efectos entre los coacreedores una vez extinguida la obligacin.
El acreedor que recibi el pago no es el nico acreedor, de manera que debe compartir ese pago
con los dems acreedores.
Cmo se explica esto?
A) La teora romana sostiene que solo hay solidaridad entre los acreedores y el deudor comn,
estando vigente la obligacin, pero entre los acreedores no hay solidaridad, sino que la obligacin es
simplemente conjunta.
B) Segn la teora francesa, cada acreedor acta como dueo de su cuota y como mandatario de la
cuota de los dems. Si esto es as, como mandatario, debe rendir cuenta de su gestin, y como
consecuencia de esa rendicin de cuentas, debe pagar a los dems acreedores la cuota que le
corresponde.
Situacin en el Cdigo Civil.
No hay una norma que en trminos generales regule los efectos entre los acreedores una vez
extinguida la obligacin, sino que slo hay una referencia en el artculo 1668 CC, a propsito de la
confusin.
Solidaridad pasiva.
Concepto.
Es aqulla en que hay un acreedor y varios deudores, en que hay unidad de prestacin, la cual
recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero en virtud de la convencin de las partes, del
testamento o de la ley, cada deudor puede ser compelido a pagar el total del crdito, de manera que el
pago hecho por un deudor al acreedor extingue ntegramente la obligacin respecto de todos los dems
codeudores.
Elementos.
1) Pluralidad subjetiva: hay un acreedor y varios deudores.
2) Unidad de prestacin, lo debido por muchos es una misma cosa.
3) Prestacin que recae sobre una cosa de naturaleza divisible, porque si fuese indivisible, el pago
slo podra ser total.
4) Una fuente de la solidaridad, que puede ser la convencin de las partes, el testamento o la ley.
Utilidad de la solidaridad pasiva.
A diferencia de lo que ocurre con la solidaridad activa, la solidaridad pasiva tiene una tremenda
importancia prctica, por cuanto acta como una verdadera caucin personal. En efecto el acreedor
contar con tantos patrimonios como codeudores solidarios existan, y a cada codeudor solidario le puede
exigir el total de la deuda. En este sentido, la solidaridad se asemeja a la fanza, pero el codeudor
solidario carece de dos benefcios con los que s cuenta el fador:
1) Benefcio de excusin.
En cuya virtud el fador puede exigir al acreedor que, antes de proceder en su contra, proceda en
contra del deudor principal, pero el codeudor solidario no tiene este benefcio.
2) Benefcio de divisin.
En virtud de ste, habiendo varios fadores, cada uno de ellos slo es responsable de la cuota que
le corresponde y no puede ser obligado a pagar el total de la deuda; en cambio, el codeudor solidario
carece de este benefcio y por esa razn puede ser compelido a pagar el total.
Efectos de la solidaridad pasiva.
En esta materia hay que distinguir:
1) Entre el acreedor comn y los codeudores solidarios, estando pendiente la obligacin.
A) El acreedor puede exigir a cualquier deudor el pago del total de la deuda. Cabe tener presente que
el acreedor es dueo del crdito y, en este sentido, tiene absoluta libertad para determinar cmo ejerce
su accin, de esta manera puede demandar a un codeudor por el total, o bien algunos codeudores por el
total, o bien a todos los codeudores por el total, o bien a algunos codeudores y si no obtiene un pago
total, puede demandar a los otros por el saldo insoluto.
Problema.
Puede el acreedor demandar a un codeudor y embargar bienes de otro codeudor?
Esto no es posible, porque, para que se pueda embargar bienes, se debe tener la calidad de
ejecutado, o sea, demandado en un juicio ejecutivo.
B) El pago hecho por un codeudor al acreedor extingue ntegramente la deuda respecto de todos los
dems codeudores.
C) Cualquier otro modo de extinguir que opere respecto de uno de los codeudores extingue la
obligacin respecto de todos los dems.
Problema.
El artculo 1512 CC seala que lo debido por muchos debe ser una misma cosa, aunque se deba
de manera distinta, esto es pura y simplemente respecto de un codeudor y sujeto a condicin suspensiva
o a plazo suspensivo respecto de los dems codeudores.
Si esto es as, puede ocurrir, por ejemplo, que la obligacin sea pura y simple respecto de algunos
codeudores solidarios y este sujeta a un plazo suspensivo de 6 aos respecto de otros codeudores
solidarios. Si el acreedor demanda a estos codeudores a plazo una vez expirado el plazo Pueden estos
codeudores oponer la excepcin de prescripcin que oper respecto de los codeudores puros y simples?
El Cdigo no resuelve este problema, y los autores han sealado que lo que cabe hacer es aplicar
por analoga la solucin que da el Cdigo en el artculo 1518 CC, a propsito de la remisin especial de la
deuda; esta disposicin seala que si el acreedor remite su cuota a uno de los codeudores solidarios y
con posterioridad quiere demandar a otro codeudor solidario, tiene que descontar la cuota del codeudor
solidario a quien le remiti la deuda, luego en el caso de la prescripcin habra que descontar la cuota
del codeudor solidario en cuyo favor oper la prescripcin.
D) Si el acreedor constituye en mora a un codeudor, todos los dems se entienden constituidos en
mora.
E) Si el acreedor interrumpe la prescripcin respecto de un codeudor solidario, la prescripcin se
entiende interrumpida respecto de todos los dems.
Problema.
Qu ocurre con la prdida de la especie que se debe?
Hay que distinguir: si la prdida es total o parcial.
A) Si es total.
Hay que subdistinguir:
i) Si es fortuita.
Se extingue la obligacin.
ii) Si es imputable a algunos de los codeudores.
La obligacin subsiste, pero cambia de objeto, el precio se debe solidariamente y la indemnizacin
slo la deben los codeudores por cuyo hecho o culpa se produjo el incumplimiento.
B) Si la prdida es parcial.
Hay que subdistinguir:
i) Si es fortuita.
Se debe lo que resta solidariamente
ii) Si es culpable.
Se debe lo que resta solidariamente y la indemnizacin de perjuicios la debe el codeudor por cuyo
hecho o culpa se produjo el deterioro. Art. 1521 CC.
Excepciones que pueden oponer los codeudores al acreedor comn.
El Cdigo reglamenta tres clases de excepciones perentorias:
Excepciones reales.
Excepciones personales.
Excepciones mixtas.
1) Excepciones reales.
Concepto.
Son aqullas inherentes a la obligacin misma.
Caractersticas.
A) Afectan a la obligacin propiamente tal, sin considerar la calidad o situacin de los codeudores.
B) Como consecuencia de lo anterior, pueden ser invocadas por cualquier codeudor.
C) Acogidas por el tribunal, benefcian a todos los codeudores.
Cules son?
A) La nulidad absoluta, sin embargo Alfredo Barros Errzuriz seala que si la causal es la
incapacidad absoluta, la excepcin es personal, porque dice relacin con una situacin particular de uno
de los codeudores.
B) Los modos de extinguir que operan respecto de todos los codeudores.
C) Las modalidades que operan respecto de todos los codeudores.
2) Excepciones personales.
Concepto.
Son aqullas que proceden de una calidad o situacin especial en que se encuentra alguno de los
codeudores.
Caractersticas.
A) Su origen se encuentran en una calidad o situacin especial que afecta a algn codeudor.
B) Como consecuencia de lo anterior, slo puede ser invocada por ese codeudor.
C) Acogidas por el tribunal, slo benefcian a ese codeudor.
Cules son?
A) La nulidad relativa.
B) Las modalidades que slo operan respecto de ciertos codeudores.
C) Algunos benefcios especialsimos que la ley concede a ciertos codeudores, como el benefcio de
inventario y el benefcio de competencia.
3) Excepciones mixtas.
Concepto.
Son excepciones intrnsecamente personales, pero que en ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos, pueden ser invocadas por cualquiera de los codeudores solidarios.
Caractersticas.
A) Son intrnsecamente personales, es decir, encuentran su origen en una calidad especial de un
codeudor.
B) En caso de ser acogidas por el tribunal, slo benefcian a ese codeudor.
C) Sin embargo, en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, pueden ser invocadas por
cualquiera de los codeudores.
Cules son?
A) La remisin especial de la deuda. Este es el caso en que el acreedor condona su cuota a uno de los
codeudores solidarios, pues, en tal caso, segn el artculo 1518 CC, esa remisin especial puede ser
invocada por los dems codeudores para obtener la rebaja de la cuota del codeudor al cual se remiti la
deuda.
B) La prescripcin extintiva que slo opera respecto de algunos codeudores
C) La compensacin que opera entre el acreedor y un codeudor, porque, en este caso, para que la
compensacin pueda ser invocada por otro codeudor, el primer codeudor tiene que cederle su derecho.
2) Efectos entre los codeudores una vez extinguida la obligacin.
En esta materia hay que distinguir:
A) Si la obligacin se extingui por un modo no oneroso.
Por ejemplo la remisin total de la deuda, la prescripcin que oper respecto de todos los
codeudores, etc.
En este caso, como no fue necesario hacer un desembolso, no es necesario hacer ningn ajuste de
cuentas entre los codeudores. Con todo, se entiende que si el acreedor demand a un codeudor y ste
tuvo que incurrir en gastos defendindose, tiene derecho a que los dems codeudores le reembolsen lo
que corresponde de acuerdo a sus cuotas, pero este derecho de reembolso no es consecuencia de la
solidaridad sino de un enriquecimiento injustifcado.
B) Si la obligacin se extingui por un modo oneroso.
Por ejemplo el pago o una dacin en pago.
En estos casos un codeudor tuvo que hacer un desembolso, de manera que procede el ajuste de
cuentas entre los codeudores. Para estos efectos, el codeudor que pag se subroga en los derechos del
acreedor, y desde esa posicin, va a cobrar a los dems codeudores.
Para examinar los trminos en que se produce la subrogacin, hay que distinguir:
i) Si la obligacin interesaba a todos los codeudores.
La obligacin se transforma simplemente conjunta y, por lo tanto, el deudor que pag slo podr
pedir a los dems codeudores sus respectivas cuotas.
ii) Si la obligacin no interesaba a todos los codeudores.
Hay que subdistinguir:
1. Si el que paga es un codeudor no interesado.
La obligacin subsiste como solidaria, es decir, puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los
interesados y los dems codeudores no interesados son considerados como fadores.
2. Si el que paga es un codeudor interesado.
La obligacin se transforma en simplemente conjunta, de manera que el codeudor que pag slo
puede demandar a los dems codeudores interesados por sus respectivas cuotas, y si l era el nico
interesado, no hay consecuencias ulteriores.
Observacin.
Algunos autores emplean la expresin obligacin a la deuda, para referirse a la relacin entre el
acreedor comn y los codeudores solidarios, estando vigente la obligacin, y emplean la expresin
contribucin a la deuda para referirse a la relacin entre los codeudores, una vez extinguida la
obligacin.
Trmino de la solidaridad.
La solidaridad puede terminar por va principal o por va consecuencial.
1) Por va principal.
Esto ocurre cuando slo se extingue la solidaridad, subsistiendo el vnculo obligacional, de
manera que la obligacin subsiste como simplemente conjunta.
Casos.
A) Tradicionalmente se ha sealado la muerte de uno de los codeudores solidarios.
Porque segn el artculo 1523 CC, en caso de fallecer algunos de los codeudores solidarios, el
acreedor no puede demandar a cada uno de los herederos por el total, sino que slo en proporcin a sus
derechos hereditarios, pero calculados sobre el total, de manera que si el acreedor quiere exigir el total
debe demandar a todos los herederos.
En rigor aqu no se confgura una causal de trmino de la solidaridad, porque si todos los
herederos son los continuadores del causante, si al causante se le poda exigir el total y si a todos los
herederos se les puede exigir el total, en defnitiva la obligacin subsiste como solidaria.
B) La renuncia a la solidaridad.
Precisiones.
i) La solidaridad pasiva constituye una caucin que benefcia al acreedor.
ii) Como consecuencia de lo anterior, el acreedor puede renunciar a la solidaridad.
iii) La renuncia a la solidaridad puede clasifcarse desde dos puntos de vista:
1. En cuanto a la forma como esta formulada:
A. Expresa, si se formula en trminos formales, explcitos y directos.
B. Tcita, si se deduce inequvocamente de ciertos actos del acreedor que la revelan.
2. Atendiendo a su extensin:
A. General, si se refere a todos los codeudores, de manera que la obligacin subsiste como
simplemente conjunta.
B. Especial, si solamente se refere a algunos codeudores, de manera que respecto del resto la
obligacin sigue siendo solidaria.
iv) El Cdigo regula de manera especial la renuncia tcita especial, sealando que sta ocurre en dos
casos:
1. Si el acreedor exige a un codeudor su parte o cuota en la deuda, expresndolo as en la demanda.
2. Si el acreedor acepta de un codeudor su parte o cuota en la deuda, expresndolo as en la carta de
pago
Y en ambos casos, es necesario que el acreedor no haya hecho reserva general de sus derechos o
reserva especial de solidaridad.
v) El Cdigo seala que tratndose del pago de una pensin peridica, la renuncia a la solidaridad
slo se extiende a los pagos devengados y no a los pagos futuros, a menos que se exprese de esa forma.
vi) No hay que confundir la renuncia a la solidaridad con la remisin de la deuda, ya que en aqulla
la obligacin subsiste, pero como simplemente conjunta. En cambio, en sta, la obligacin se extingue
por la condonacin que hace el acreedor.
2) Extincin de la solidaridad por va consecuencial.
En este caso la solidaridad se extingue como efecto o consecuencia de la extincin de la
obligacin, porque si no hay obligacin, no puede haber solidaridad.
La solidaridad imperfecta.
Esta fgura surge con ocasin de la teora francesa que trabaja con la idea de un mandato tcito y
reciproco que detenta cada acreedor o cada deudor respecto de todos los dems. Esta teora puede
explicar sin problemas la solidaridad que tiene por fuente la convencin de las partes, pero no es tan
clara cuando se trata de la solidaridad que encuentra su fuente en la ley, especialmente la
responsabilidad solidaria que surge a propsito de la responsabilidad extracontractual.
En este caso la teora francesa habla de solidaridad imperfecta y seala que esta responsabilidad
solidaria surge de la participacin que tuvieron los autores del hecho ilcito en la comisin del delito civil.
Solidaridad mixta.
Concepto.
Es aqulla en que hay varios acreedores y varios deudores, en que hay unidad de prestacin, la
cual recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero que en virtud de la convencin de las partes, del
testamento o de la ley, cada acreedor puede exigir el total del crdito y cada deudor puede ser compelido
a pagar el total de la deuda, de manera que el pago hecho por un deudor a uno cualquiera de los
acreedores extingue ntegramente la obligacin respecto de todos los dems acreedores y deudores.
Efectos.
Son una combinacin de los efectos de la solidaridad activa y de la solidaridad pasiva.
C.- Obligaciones indivisibles.
Reglamentacin.
Ttulo X libro IV arts. 1524 a 1534 CC.
Concepto.
El artculo 1524 CC seala que la obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto
una cosa susceptible de divisin.
A partir de esto podemos sealar.
i.- Que obligacin divisible es aqulla cuya prestacin recae sobre un objeto de naturaleza divisible,
de manera que si hay varios acreedores cada uno de ellos slo puede exigir su cuota en el crdito y si hay
varios deudores cada uno de ellos slo puede ser compelido a pagar su cuota en la deuda.
ii.- Que obligacin indivisible es aqulla en que la prestacin recae sobre una cosa de naturaleza
indivisible, de manera que si hay varios acreedores, cada uno de ellos puede exigir el total del crdito, ya
que la cosa no puede fraccionarse, y si hay varios deudores, cada uno de ellos puede ser compelido a
pagar el total de la deuda, precisamente porque el objeto de la prestacin no se puede fraccionar.
Elementos de la obligacin indivisible.
1) Pluralidad subjetiva.
Debe haber varios acreedores y/o varios deudores.
Si bien es cierto el artculo 1524 CC no lo exige, cabe tener presente que, en rigor, el tema de la
indivisibilidad cobra importancia cuando hay pluralidad subjetiva, porque si slo hay un acreedor y un
deudor, en virtud del principio de la indivisibilidad del pago, ste no puede fraccionarse.
2) Cosa de naturaleza indivisible.
Porque si la cosa se puede fraccionar, nada obsta a que cada acreedor pueda exigir solamente su
cuota en el crdito y a que cada deudor slo pueda ser compelido a pagar su cuota en la deuda.
Clasifcaciones de la indivisibilidad.
1) Atendiendo al rol donde se encuentra la pluralidad subjetiva.
A) Indivisibilidad activa: si hay varios acreedores y un deudor.
B) Indivisibilidad pasiva: si hay un acreedor y varios deudores.
C) Indivisibilidad mixta: si hay varios acreedores y varios deudores.
2) Atendiendo al origen de la indivisibilidad.
A) Indivisibilidad absoluta o necesaria.
Es aquella que viene impuesta por la naturaleza misma de la prestacin.
Observaciones.
i) La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza indivisible.
ii) Como consecuencia de lo anterior, la obligacin y todos sus efectos son indivisibles.
iii) Luego, el pago slo puede ser total.
Ejemplos.
i) Si me obligo a viajar a Punta Arenas, slo caben dos alternativas: o llego a Punta Arenas y cumplo
o no llego y no cumplo, pero no puedo llegar hasta Puerto Montt y decir que he cumplido en un 50%.
ii) La obligacin de constituir una servidumbre de trnsito, o la constituyo y permito el paso al dueo
del predio dominante o no la constituyo, pero no podra sostener que permito el paso al dueo del predio
dominante hasta la mitad de mi predio y por lo tanto he cumplido con la mitad.
B) Indivisibilidad relativa o de obligacin.
Es aqulla en que la prestacin recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero las partes, de
un modo expreso o presunto, han considerado a la obligacin como un todo.
Observaciones.
i) La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza divisible.
ii) No obstante lo anterior, es la voluntad de las partes la que estima a la obligacin como un todo, es
decir, es la voluntad de las partes la que ha estimado a esta obligacin como indivisible.
iii) En consecuencia, el pago solo puede ser total.
Ejemplo.
La obligacin de construir una casa, es perfectamente fraccionable, pero cuando las partes han
contratado, se entiende inequvocamente que lo que busca el acreedor es la casa terminada y no
solamente, por ejemplo, la obra gruesa.
C) Indivisibilidad de pago.
Es aqulla en que la prestacin recae sobre una cosa de naturaleza divisible, de manera que la
obligacin y todos sus efectos tambin son divisibles, salvo el pago que no lo es.
Observaciones.
i) La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza divisible.
ii) La obligacin y todos sus efectos tambin son divisibles.
iii) Slo el pago es indivisible.
Ejemplo.
ste es el caso del pacto de indivisibilidad, que acta como una verdadera caucin, ya que en
virtud de este pacto, se entiende que el pago no puede fraccionarse ni si quiera por los herederos del
deudor, de manera que cada uno de ellos puede ser obligado a pagar el total de la deuda.
3) Clasifcacin clsica.
A) Indivisibilidad fsica.
Es aqulla en la que la cosa que es objeto de la prestacin no puede fraccionarse materialmente,
por ejemplo, el caballo Condorito, porque si con una sierra elctrica lo parto por la mitad, no tendremos
dos caballitos, sino dos trozos de cadver de caballo.
B) Indivisibilidad intelectual.
Es aqulla en que la cosa que es objeto de la prestacin no puede fraccionarse, ni siquiera por un
esfuerzo del intelecto.
Problema.
A partir de esto, resulta que todas las cosas seran divisibles, a lo menos intelectualmente, ya que
incluso aqullas que no se pueden fraccionar materialmente, se pueden fraccionar por un esfuerzo del
intelecto. Si esto es as, todas las obligaciones serian divisibles.
De dnde surge la indivisibilidad?
La indivisibilidad encuentra dos posibles fuentes: viene impuesta directamente por la ley o
procede de los denominados casos de excepcin a la divisibilidad.
i) Casos de indivisibilidad impuesta por la ley.
En diversas disposiciones, la ley establece en forma directa a la indivisibilidad. Esto ocurre, por
ejemplo:
1. Con las servidumbres. Arts. 826 y 827 CC.
2. Propiedad fduciaria. Art. 751 inc. 1 CC.
3. Obligacin de saneamiento de la eviccin, en cuanto se traduce en la obligacin de amparar al
comprador. Art. 1840 inc. 1 CC.
4. Antes de la Ley N 16.640, se agregaban los lagos de dominio privado, que eran indivisibles. La
Ley N 16.640 sobre Reforma Agraria declar que todas las aguas eran bienes nacionales de uso pblico.
ii) Casos de excepcin a la divisibilidad.
Estos casos estn contemplados en el artculo 1526 CC, el cual presenta las siguientes
caractersticas generales:
1. Es una norma de excepcin, de manera que debe interpretarse en forma estricta; adems, quien
alegue estar frente a uno de estos casos, deber probarlo.
2. Contiene casos particulares de los cuales no cabe extraer principios generales.
3. Son casos de indivisibilidad pasiva, de manera que si hay varios acreedores y un deudor, no cabe
aplicar estos casos.
Casos del art. 1526 CC.
1. La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea en todo o
parte la cosa hipotecada o empeada.
Este caso parte de la base que existe una prenda o una hipoteca, lo que supone la existencia de
una obligacin principal. sta ser divisible o indivisible, dependiendo de la naturaleza del objeto debido,
y de esta obligacin surge un derecho personal y consecuentemente una accin personal, pero, adems,
el acreedor hipotecario o prendario cuenta con una accin real que nace de la prenda o de la hipoteca, la
cual es indivisible.
Esta accin es consecuencia del carcter indivisible de la prenda (Art. 2396 inc. 1 CC) y de la
hipoteca (Art. 2408 inc. 1 CC), y esta indivisibilidad se proyecta en tres mbitos:
A. En cuanto al crdito, en el sentido que la prenda y la hipoteca se mantienen intactas mientras no
se pague el total del crdito.
B. En cuanto a la cosa, ya que toda ella queda afecta a la prenda o la hipoteca.
C. En cuanto al legitimado pasivo, ya que la accin hipotecaria o prendaria se va a dirigir en contra
de aqul de los codeudores que posea aun en parte la cosa hipotecada o empeada.
Como consecuencia de lo anterior, es que el artculo 1526 N 1 CC seala que el acreedor a quien
se paga su cuota en el crdito no puede remitir, ni aun en parte, la prenda o la hipoteca mientra no sean
satisfechos sus coacreedores y, a la inversa, el deudor que paga su cuota en la deuda no puede exigir la
cancelacin de la prenda o el alzamiento de la hipoteca, ni aun en parte, mientras subsista alguna parte
de la deuda.
Comentario.
Los autores discuten el alcance de la expresin posea que emplea el nmero 1 del art. 1526 CC.
El problema surge porque algunos autores entienden que la expresin no est tomada en su
sentido tcnico del artculo 700 CC, sino que esta tomada en su sentido natural y obvio, esto es como
sinnimo de detentacin y, si esto es as, resulta que, tratndose de la prenda civil, en ningn caso
podra tenerla en su poder algn codeudor, porque, como se constituye en virtud de un contrato real, ello
necesariamente supone que la cosa ha sido entregada al acreedor prendario.
Otros autores estiman que la expresin posesin esta tomada en su sentido tcnico, de manera
que, como la prenda es un ttulo de mera tenencia, aunque el acreedor prendario la tenga en su poder, el
deudor sigue siendo el poseedor, de ah que el art. 700 CC seala que el poseedor puede tener la cosa
por s mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
2. Caso en que se debe entregar una especie o cuerpo cierto: aquel de los codeudores que lo posee es
obligado a entregarlo.
Observaciones.
A. Los autores sealan que en este caso la obligacin consiste en hacer la entrega material de la
especie o cuerpo cierto.
B. Como esta disposicin debe ser interpretada en forma estricta, debe entenderse que es un caso de
indivisibilidad pasiva, de manera que si hay varios acreedores el deudor debe exigir la concurrencia de
todos ellos para poder proceder a la entrega de la cosa.
3. Caso en que por hecho o culpa de uno de los codeudores, se hace imposible el cumplimiento de la
obligacin.
Esta disposicin ha sido criticada por la doctrina:
A. Por cuanto da a entender que por el hecho o culpa de un codeudor se hace imposible cumplir con
la obligacin, de manera que no hay tema de indivisibilidad, porque habiendo un solo deudor
responsable, slo l debe pagar la indemnizacin, pero ello no es consecuencia de que estamos frente a
un caso de indivisibilidad, sino que es consecuencia del principio de la indivisibilidad del pago.
B. En cuanto el legislador empleo la expresin solidariamente, la que resulta ajena al tema de la
indivisibilidad.
Algunos autores han entendido que siendo varios los codeudores responsables, seran
solidariamente responsables, mientras que otros sostienen que sera un tema de indivisibilidad. Con
todo, es difcil sostener cualquiera de estas opiniones, porque siendo una norma que debe interpretarse
en forma estricta y dado que regula el caso de incumplimiento por culpa de un codeudor, no cabria
aplicar esta disposicin al caso en que hay varios deudores responsables
4. Caso en que por testamento, por un acuerdo entre los herederos o como resultado de la particin,
se impone a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de la deuda.
Como cualquiera de estos actos es inoponible al acreedor, surge un derecho optativo para ste,
quien puede exigir:
A. A ese heredero el total de la deuda.
B. A cada uno de los herederos la cuota que le corresponda en el total de la deuda, en proporcin a
sus derechos hereditarios. Pero tratndose de los herederos del acreedor, ellos slo pueden ejercer su
accin en forma conjunta.
El pacto de indivisibilidad.
Es aqul en que se estipula entre acreedor y deudor que el pago no puede hacerse por partes, ni
siquiera por los herederos del deudor
En este caso, el acreedor puede exigir a cualquiera de los herederos el total de la deuda y el
deudor requerido puede:
A. Pedir un plazo para entenderse con los dems herederos y entre todos ellos proceder al pago del
total de la deuda.
B. Pagar el total, sin perjuicio de su accin de reembolso en contra de los dems herederos por sus
respectivas cuotas.
Observaciones.
i. Este pacto es una forma de caucin personal, porque el acreedor tendr tantos patrimonios donde
hacer efectiva la totalidad del crdito, como herederos existan.
ii. En la prctica, esta forma de caucin complementa a la solidaridad, porque de esta forma se
puede exigir el total a cualquiera del los codeudores solidarios, y si uno de ellos fallece, se puede exigir el
total a cualquiera de sus herederos.
iii. Este es un caso de indivisibilidad pasiva, porque los herederos del acreedor, para cobrar el total,
deben ejercer su accin en forma conjunta.
5. Caso en que se pide una cosa indeterminada, cuya divisin cause graves perjuicios al acreedor.
Precisiones.
A. En este caso no se ha pactado indivisibilidad, pero la ley la establece interpretando la voluntad de
las partes.
B. Este es un caso de indivisibilidad pasiva, porque si hay varios acreedores, para poder exigir el
total, deben ejercer su accin conjuntamente.
C. Debe tratarse de una cosa indeterminada, porque si es determinada, estaramos en el nmero 2
del art. 1526 CC.
6. Caso en que la obligacin es alternativa.
Si la eleccin es de los acreedores, stos deben actuar de consuno. Y si la eleccin de los
codeudores, deben actuar de consuno todos stos.
Efectos de las obligaciones indivisibles.
Los efectos de las obligaciones indivisibles estn regulados en los arts. 1527 y siguientes CC.
Estas normas dicen relacin con las obligaciones indivisibles propiamente tales y no con las excepciones
a la divisibilidad del art. 1526 CC.
En esta materia hay que distinguir entre indivisibilidad activa e indivisibilidad pasiva.
1) Indivisibilidad activa.
Produce dos efectos bsicos:
A) Cada acreedor puede exigir el cumplimiento total, porque el objeto de la prestacin no admite
fraccionamiento, y no porque sea dueo absoluto del crdito.
B) Esto no signifca que cada acreedor sea dueo del total, en forma tal que deba quedarse con la
totalidad de lo debido; a raz de esto, aqu no cabe sealar que el acreedor deba ser considerado dueo
del crdito en su totalidad, o que pueda vrsele como dueo de su cuota y mandatario de los dems
acreedores, sino que l exige el total porque la cosa es indivisible y no se puede fraccionar.
En cuanto a los efectos, hay que distinguir:
A) Efectos entre los acreedores y el deudor comn, estando vigente la obligacin.
i) Art. 1527 CC (), y cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene igualmente
derecho a exigir el total.
ii) Art. 1528 CC (), y cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin total.
iii) Si uno de los coacreedores interrumpe la prescripcin, sta aprovecha a los dems acreedores.
iv) Si uno de los coacreedores constituye en mora al deudor, se entiende constituido en mora respecto
de los dems coacreedores.
v) Art. 1531 CC El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados, la
extingue respecto de todos.
vi) Art. 1532 CC Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede,
sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los
acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la
cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el
precio de la cosa.
Esto demuestra que, si bien el acreedor tiene derecho a exigir el cumplimiento ntegro, el crdito
mismo no le pertenece en su totalidad, sino que en su parte o cuota, y sta es la razn por la que el
acreedor, en una obligacin indivisible, no puede ejecutar actos de disposicin del crdito.
B) Efectos entre los coacreedores, una vez extinguida la obligacin.
Si uno de los acreedores recibi el todo de lo que se debe, ocurre que ste no puede conservar el
total, porque l no es dueo del total ni es acreedor del total; por lo tanto, debe compartir con los dems
coacreedores lo que ha recibido y tendr que dar a cada uno la cuota o parte que les corresponda en el
crdito. Sin embargo, como la cosa es indivisible, se entiende que tendr que procederse de conformidad
a las reglas de la particin de bienes, esto es, que uno de los coacreedores adquiera la cuota de los
dems, o bien, que se enajene la cosa a un tercero y que el producto de la venta se divida entre los
coacreedores.
2) Indivisibilidad pasiva.
Produce dos efectos bsicos:
A) Cada deudor debe pagar el todo.
B) Cada deudor no es deudor del total, sino que slo de su cuota en el dbito.
En cuanto a los efectos, hay que distinguir:
A) Efectos entre el acreedor comn y los codeudores, estando vigente la obligacin.
i) Art. 1527 CC Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es obligado
a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad, ().
ii) Art. 1528 CC Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado
a satisfacerla en el todo, ().
iii) Art. 1530 CC Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr pedir un plazo
para entenderse con los dems deudores a fn de cumplirla entre todos; a menos que la obligacin sea de
tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser condenado, desde luego, al total
cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores, para la indemnizacin que le
deban.
iv) Art. 1529 CC La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin
indivisible, lo es igualmente respecto de los otros.
v) Si el incumplimiento de la obligacin indivisible se produce por caso fortuito, se extingue la
obligacin respecto de todos los deudores.
vi) Art. 1533 CC Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de haberse
retardado la obligacin indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores
est sujeto a ella, sino que en la parte que le quepa.
Si por hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho imposible el
cumplimiento de ella, se solo ser responsable de todos los perjuicios.
Art. 1534 CC Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn, el uno est pronto a
cumplirlo, y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser responsable de los perjuicios que de la inejecucin o
retardo del hecho resultaren al acreedor.
Observacin.
Art. 1525 CC El ser solidaria una obligacin no le da el carcter de indivisible.
IV. ATENDIENDO AL NMERO DE OBJETOS.
Aspectos previos.
1 Esta clasifcacin se formula desde el punto de vista del nmero de objetos, es decir, si se debe
una o ms cosas.
2 La expresin cosa, est tomada en su sentido jurdico, es decir, comprensiva tambin de hechos y
abstenciones.
3 Al utilizar la expresin cosa, se incluye a las universalidades, sean jurdicas o de hecho, como una
sola cosa.
4 Al utilizar la expresin cosa, tambin hay que tener cuidado en no confundir una obligacin que
recae sobre varias cosas, por ejemplo, si Pedro vende a Juan un libro, un lpiz y un llavero en $30.000.-,
con la existencia de varias obligaciones, cada una con su propio objeto, por ejemplo, Pedro vende a Juan
un libro en $12.000.-, un lpiz en $10.000.- y un llavero en $8.000.-.
1 Obligaciones de objeto singular.
Son aqullas en que la prestacin recae sobre una sola cosa.
Estas obligaciones constituyen la regla general y no presentan ninguna peculiaridad que deba
destacarse; de ah que no estn especialmente reglamentadas en el CC.
2 Obligaciones de objeto plural.
Son aqullas en que la prestacin recae sobre dos o ms cosas.
Segn la forma como estas cosas quedan obligadas, es posible distinguirlas entre: obligaciones de
simple objeto mltiple, obligaciones alternativas y obligaciones facultativas.
1.- Obligaciones de simple objeto mltiple.
Concepto.
Son aqullas en que se deben varias cosas a la vez, de manera que el deudor deber prestarlas o
ejecutarlas todas para quedar liberado. Por ejemplo, Mara debe una casa, un auto y $50.000.-; debe
entregar las tres cosas.
Caractersticas.
A.- El acreedor tiene derecho a exigir todas y cada una de las cosas.
B.- El deudor est obligado a cumplir con todas las cosas.
C.- El deudor no puede pretender que el acreedor reciba el pago de una o ms cosas separadamente.
D.- Dentro del captulo de las obligaciones de objeto plural, constituyen la regla general.
E.- Siendo as, no hay en el CC normas especiales, de modo que se les aplica la normativa comn de
la dogmtica obligacional.
2.- Obligaciones alternativas.
Reglamentacin.
Ttulo VI, Libro IV, arts. 1499 a 1504 CC.
Concepto.
Art. 1499 CC Obligacin alterativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecucin de una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras.
Por ejemplo, Diego debe un auto o una gra o $400.000.-. Aqu aparece la conjuncin disyuntiva
o, y basta con que Diego entregue una de estas cosas para que quede liberado de las dems.
Caractersticas.
A.- Hay una pluralidad de objetos desde el punto de vista de la obligacin.
B.- Hay unidad de objeto desde el punto de vista del pago, porque el deudor cumple pagando slo una
de las cosas debidas.
C.- Art. 1500 inc. 1 CC Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de
las cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte de una y parte de
otra.
D.- Art. 1500 inc. 2 CC La eleccin es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario.
E.- Art. 1526 CC Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede solo
exigir su cuota y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del
deudor insolvente no gravar a sus coacreedores. Exceptanse los casos siguientes:
6 Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de
consuno; y si de los deudores, deben hacer de consuno todos stos.
F.- Art. 1501 CC Siendo la eleccin del deudor, no puede el acreedor demandar determinadamente una
de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le deben.
G.- Art. 1502 CC Si la eleccin es del deudor, est a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las
cosas que alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la eleccin es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben perece
por culpa del deudor, podr el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta la indemnizacin de perjuicios,
o cualquiera de las cosas restantes.
H.- No es necesario que as cosas debidas sean equivalentes. As lo ha entendido la jurisprudencia,
pues la ley no lo exige.
I.- La obligacin ser mueble o inmueble segn la cosa con que se efecte el pago, pero esta calidad
se entiende existir desde el momento en que la obligacin se contrajo, y esto es as, porque los objetos se
deben bajo la condicin de ser elegidos para el pago, y la condicin cumplida opera retroactivamente. No
se trata de que la obligacin sea condicional, porque aqu no hay ningn hecho futuro e incierto que
suspenda el nacimiento o extincin de un derecho, pero s las cosas, porque stas se deben todas ellas
bajo la condicin de ser elegidas por el deudor o el acreedor, segn corresponda.
Obligacin alternativa y prdida de la cosa debida.
Hay que distinguir:
A.- Prdida total.
Hay que subdistinguir:
i.- Prdida fortuita.
Art. 1504 inc. 1 CC Si perecen todas las cosas comprendidas en la obligacin alternativa, sin culpa
del deudor, se extingue la obligacin.
ii.- Prdida por culpa del deudor.
A 1504 inc. 2 CC Si con culpa del deudor, estar obligado al precio de cualquiera de las cosas que
elija, cuando la eleccin es suya; o al precio de cualquiera de las cosas que el acreedor elija, cuando es del
acreedor la eleccin.
Se debe el precio con la indemnizacin de perjuicios.
B.- Prdida parcial.
Hay que subdistinguir:
i.- Prdida fortuita.
Art. 1503 CC Si una de las cosas alternativamente prometidas no poda ser objeto de la obligacin
o llega a destruirse, subsiste la obligacin alternativa de las otras; y si una sola resta, el deudor es
obligado a ella.
ii.- Prdida por culpa del deudor.
Art. 1502 inc. 2 CC Pero si la eleccin es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente
se le deben perece por culpa del deudor, podr el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y la
indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes.
3.- Obligaciones facultativas.
Reglamentacin.
Ttulo VII, Libro IV, arts. 1505 a 1507 CC.
Concepto.
Art. 1505 CC Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
Por ejemplo, Pedro se obliga a entregar una guitarra, pero se le autoriza para entregar, si lo estima
conveniente, una corneta.
Caractersticas.
A.- Hay unidad de objeto, desde el punto de vista de la obligacin.
B.- Hay pluralidad de cosas para pagar, pero el pago que se hace con una de las cosas, extingue la
obligacin y libera al deudor.
Efectos.
A.- La eleccin de la cosa con la cual se paga corresponde al deudor. Aqu no cabe el acuerdo para
que el acreedor elija, a diferencia de lo que ocurre con la obligacin alternativa.
B.- El deudor puede pagar con la cosa directamente obligada o con otra cosa.
C.- El deudor puede enajenar o destruir la cosa directamente obligada, porque signifca que
tcitamente eligi pagar con la otra cosa.
D.- Art. 1506 CC En la obligacin facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa que
aquella a que el deudor es directamente obligado, y si dicha cosa perece sin culpa del deudor y antes de
haberse ste constituido en mora, no tiene derecho para pedir cosa alguna.
E.- Si la cosa directamente obligada se destruye por hecho o culpa del deudor, ste puede pagar con la
otra cosa, o bien, puede pagar el precio de la cosa directamente obligada ms la indemnizacin de
perjuicios.
F.- La obligacin ser mueble o inmueble segn la naturaleza de la cosa directamente debida, y no
segn la cosa con que se paga, como ocurre con la obligacin alternativa.
G.- Art. 1507 CC En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por
alternativa.
V. ATENDIENDO A LA DETERMINACIN DEL OBJETO.
Se distingue entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de gnero, aunque en
rigor, sta es una subclasifcacin de las obligaciones de dar:
1.- Obligacin de especie o cuerpo cierto.
Concepto.
Es aqulla en que se debe determinadamente un individuo de una clase o gnero determinado, de
manera que la cosa debida se encuentra de tal forma individualizada, que no es posible confundirla con
otras del mismo gnero.
Observaciones.
A.- El Cdigo no destina un prrafo especial para regular a estas obligaciones, sino que existen
diversas disposiciones a lo largo del Cdigo que se referen a ella, por ejemplo, a propsito del modo de
extinguir perdida de la cosa que se debe.
B.- Lo caracterstico de estas obligaciones es que el objeto debido est completamente individualizado
al momento de contraerse la obligacin.
C.- Lo anterior acarrea las siguientes consecuencias:
i.- El acreedor slo puede demandar la especie debida.
ii.- El deudor slo resulta liberado si entrega en su totalidad la especie debida.
iii.- El deudor debe dar, entregar y conservar la especie debida.
iv.- En la conservacin de la especie, el deudor debe emplear el debido cuidado.
v.- Estas obligaciones pueden extinguirse a travs del modo prdida fortuita de la especie que se
debe.
2.- Obligacin de gnero.
Concepto.
Es aqulla en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
Observaciones.
A.- El artculo 1461 CC, al referirse al objeto del acto jurdico, exige que la cosa se encuentre
determinada a lo menos en cuanto a su gnero.
B.- No puede pensarse en una determinacin demasiado genrica, porque puede ser muy vaga, lo que
demostrara que no hay una voluntad seria, por ejemplo: si me obligo entregar un animal; podra
entregar cualquier animal.
C.- La indeterminacin slo puede ser temporal, porque al momento de producirse el pago se debe
determinar a los individuos con los cuales se har el pago.
D.- Estas obligaciones generan las siguientes consecuencias:
i.- El acreedor no puede pedir determinadamente a un individuo de la especie.
ii.- El deudor se libera entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo
menos mediana.
iii.- Estas obligaciones no se extinguen por el modo prdida de la cosa debida. De ah que el acreedor
no puede oponerse a que el deudor enajene o destruya algunos individuos del gnero, mientras
subsistan otros para poder proceder al pago.
Importancia de esta clasifcacin.
A.- En materia de pago.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto slo hay pago cuando el deudor entrega la especie o
cuerpo cierto. En cambio, en las obligaciones de gnero, hay pago cuando el deudor entrega cualquier
individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
B.- En materia de la prdida fortuita de la cosa que se debe como modo de extinguir.
Que slo opera como tal en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, pero no en las obligaciones
de gnero, ya que el gnero no perece.
VI. ATENDIENDO A LA NATURALEZA DEL OBJETO DEBIDO.
El Cdigo no formula expresamente esta clasifcacin, sino que la doctrina la extrapola de la
clasifcacin que establece el art. 1474 CC de las condiciones, al distinguirlas de positivas y negativas.
As tenemos:
1.- Obligacin positiva.
Es aqulla en la que el deudor se obliga a realizar un acto, de manera que en tales expresiones se
comprende tanto un dar como un hacer; de ah que las obligaciones positivas se subclasifcan en
obligaciones de dar y de hacer.
2.- Obligacin negativa.
Es aqulla que impone al deudor la prohibicin de hacer algo, que le seria lcito realizar de no
mediar la obligacin. En consecuencia, imponen al deudor una abstencin.
Importancia de esta clasifcacin.
Se presenta a propsito de los requisitos para que proceda la indemnizacin de perjuicios en el
mbito de la responsabilidad contractual, ya que si la obligacin es positiva, segn el artculo 1557 CC,
es fundamental que el deudor haya sido constituido en mora para que proceda la indemnizacin.
En cambio, si la obligacin es negativa, segn el artculo 1555 CC basta la contravencin. La
constitucin en mora es incompatible con las obligaciones negativas.
VII. ATENDIENDO A LA NATURALEZA DE LA PRESTACIN.
Distinguimos:
- Obligaciones de dar.
- Obligaciones de hacer.
- Obligaciones de no hacer.
1.- Obligaciones de dar.
Concepto.
Son aqullas que tienen por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real distinto y
limitativo del dominio, como un usufructo o una servidumbre.
Observaciones.
A.- Estas obligaciones nacen de contratos que constituyen ttulos translaticios de dominio
B.- Estas obligaciones se cumplen por medio de la tradicin.
2.- Obligaciones de hacer.
Concepto.
Son aqullas que tienen por objeto la ejecucin de cualquier hecho, agregando algunos autores,
que ese hecho no sea la entrega de la cosa.
Observaciones.
A.- El hecho puede ser material o jurdico. Por ejemplo, es material si don Patricio se obliga a cantar
en el Aula Magna, y es jurdico, por ejemplo, el hecho que nace de un contrato de promesa, esto es, que
las partes se obligan a celebrar otro contrato.
B.- El hecho debido puede ser fungible o no fungible, dependiendo de si resultan indiferentes o no las
aptitudes o talentos del deudor para la ejecucin de ese hecho, porque si son indiferentes, el hecho lo
puede realizar cualquier persona y por lo tanto es fungible; pero si no son indiferentes, el hecho slo lo
puede ejecutar el deudor, de manera que no es fungible.
3.- Obligaciones de no hacer.
Es aquella que tiene por objeto que el deudor se abstenga de ejecutar un hecho que le seria lcito
ejecutar de no mediar la obligacin. Por ejemplo: la obligacin de no divulgar un secreto.
Problema.
Qu ocurre con la obligacin de entregar?
Preguntamos esto por que en doctrina la obligacin de dar tiene dos acepciones:
1.- Una acepcin restringida.
Conforme a la cual entiende por obligacin de dar aqulla que tiene por objeto transferir el
dominio o constituir un derecho real distinto y limitativo del dominio.
2.- Una acepcin amplia.
Que entiende por obligacin de dar no slo aqulla que tiene por objeto transferir el dominio o
constituir un derecho real distinto y limitativo del dominio, sino que tambin la entrega de la cosa.
En el Cdigo que naturaleza tiene la obligacin de entregar?
Opiniones.
1.- Una opinin minoritaria seala que es una obligacin de hacer, porque tiene por objeto la
ejecucin de un hecho cualquiera.
2.- La mayora de los autores entienden que es una obligacin de dar.
Argumentos.
A.- El Cdigo, en diversas disposiciones, por ejemplo en el art. 1824 inc. 1 CC, hace sinnimas las
expresiones entrega y tradicin, y resulta que la tradicin es una entrega que implica transferencia de
domino, de manera que para el Cdigo entregar es lo mismo que dar.
B.- El art. 1548 CC, al sealar expresamente que la obligacin de dar contiene la de entregar.
C.- El artculo 1793 CC defne a la compraventa como un contrato en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar y el dinero que el
comprador da por la cosa vendida se llama precio; pero luego, en el prrafo 6 del ttulo XXIII, se seala
De las obligaciones del vendedor y primeramente de la obligacin de entregar, lo que supone que para
el Cdigo obligacin de dar es lo mismo que obligacin de entregar.
D.- El Cdigo de Procedimiento Civil, a propsito del juicio ejecutivo, no establece normas distintas
para las obligaciones de dar y para la obligacin de entregar; ambas estn sujetas a un mismo estatuto,
pues para el legislador serian lo mismo.
E.- Segn el artculo 580 CC, los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles segn
lo sea la cosa que se deba en que han de ejercerse, es decir, de acuerdo a esta disposicin, las
obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles segn lo sea la cosa que se debe. Luego, si la
obligacin de entregar fuese de hacer, no aplicaramos el artculo 580 CC, sino que el art. 581 CC, que
seala que los hechos que se deben siempre se reputan muebles; es decir, las obligaciones de hacer son
siempre muebles. Sin embargo, el artculo 580 CC seala que la accin del comprador para que se le
entregue la fnca comprada es inmueble, lo que demuestra que no puede tratarse de una obligacin de
hacer.
3.- algunos autores sealan que la obligacin de entregar ser de dar o de hacer, dependiendo de la
naturaleza del ttulo del cual nace esa obligacin. As:
A.- Si es un ttulo translaticio de dominio, la obligacin de entregar ser de dar.
B.- Si es un ttulo de mera tenencia, la obligacin de entregar ser de hacer.
Argumentos.
A.- Cuando el artculo 580 CC seala que la accin del comprador para exigir la entrega de la fnca
comprada es inmueble, est en lo correcto, ya que en este caso la obligacin de entrega nace de la
compraventa, que es un ttulo translaticio de dominio.
B.- El artculo 1548 CC seala que la obligacin de dar contiene la de entregar, pero no est diciendo
que la obligacin de entregar sea de dar, sino que lo que est diciendo es que la obligacin de dar lleva
implcita la obligacin de entregar, ya que al acreedor no le interesa solamente que se cumpla con la
entrega jurdica, sino que tambin quiere que se cumpla con la entrega material.
C.- El hecho que el Cdigo de Procedimiento Civil haya establecido un mismo estatuto para el juicio
ejecutivo en las obligaciones de dar y de entregar no prueba que la obligacin de entregar sea de dar, ya
que esta unidad de procedimiento slo se justifca por razones prcticas.
Importancia de esta clasifcacin.
1.- La obligacin de dar contiene la de entregar y si se trata de una especie o cuerpo cierto, adems
contiene la de conservarlo hasta la entrega. En esa obligacin de conservar, el deudor debe actuar con la
debida diligencia.
2.- Las obligaciones de dar y de hacer son positivas, mientras que la obligacin de no hacer es
negativa.
3.- El Cdigo de Procedimiento Civil establece normas distintas para la ejecucin forzada de estas
obligaciones.
4.- Las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles dependiendo de la naturaleza de la cosa
debida. Las obligaciones de hacer y de no hacer siempre sern muebles.
5.- En las obligaciones de dar y de hacer se exige la constitucin en mora del deudor para que
proceda la indemnizacin de prejuicios; en las obligaciones de no hacer basta con la contravencin.
6.- Slo en las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto puede operar el modo de extinguir
prdida fortuita de la cosa que se debe; en cambio, en las obligaciones de hacer, opera una nocin ms
amplia, cual es, la imposibilidad absoluta de la ejecucin del hecho debido.
VIII. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS.
El Cdigo no formula expresamente esta clasifcacin, sino que el artculo 1442 CC clasifca a los
contratos en principales y accesorios, y la doctrina extrapola estos conceptos a las obligaciones. En
consecuencia:
1.- Obligacin principal.
Es la que subsiste por si misma sin necesidad de otra obligacin.
2.- Obligacin accesoria.
Es la que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no
puede subsistir sin ella.
A partir de este concepto, los autores han sealado que, para el Cdigo, es fundamental que la
obligacin accesoria cumpla una funcin de caucin, esto es, que tenga por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal.
Comentario.
Esta clasifcacin ha sido criticada, por cuanto clasifcar signifca separar las partes de un mismo
todo atendiendo a un determinado criterio; pero a partir de los conceptos sealados, no es posible
identifcar un criterio de clasifcacin. En efecto, si atendemos al concepto de obligacin principal, el
criterio debiera ser atendiendo a si la obligacin puede subsistir por si misma o no, y desde esta
perspectiva, obligacin accesoria sera aqulla que, para existir, requiere de una obligacin principal, de
manera que no puede subsistir sin ella. En cambio, a partir del concepto de obligacin accesoria, el
criterio debiera ser atendiendo a la funcin que cumple; en este sentido, obligacin principal sera
aqulla que no tiene por objeto asegurar el cumplimiento de otra obligacin, es decir, aqulla que no
cumple una funcin de caucin.
Frente a este problema, la doctrina tradicionalmente haba sealado que, en realidad, sta era una
clasifcacin tripartita, y haba agregado el concepto de obligacin dependiente, que es aqulla que
requiere de otra obligacin para producir sus efectos, pero no cumple con un rol de caucin; ste sera el
caso de las obligaciones que nacen de las capitulaciones prematrimoniales.
El profesor Peailillo sostiene que esta solucin tradicional de la doctrina, en realidad no
soluciona el problema, ya que con la incorporacin de esta nueva categora, no es posible determinar un
criterio de clasifcacin. Es por esta razn que l propone que, ya que no se trata de conceptos legales, se
puede prescindir de ellos y sealar que el criterio para distinguir entre obligaciones principales y
accesorias es atendiendo a si puede o no subsistir por s mismas. En consecuencia:
A.- Obligacin principal es aqulla que puede subsistir por s misma y que no requiere, para su
subsistencia, de otra obligacin.
B.- Obligacin accesoria es aqulla que no puede subsistir por s misma, sino que requiere, para su
subsistencia, de otra obligacin. stas se pueden subclasifcar, atendiendo a la funcin que desempean,
en:
i.- Complementarias, si tienen por fnalidad complementar, o sea agregar algo a una obligacin
principal. ste sera el caso de las obligaciones que nacen, por ejemplo, de las capitulaciones
prematrimoniales.
ii.- Asegurativas, que son aqullas que cumplen una funcin de caucin, como las obligaciones que
nacen de la fanza, la prenda o la hipoteca.
Importancia de esta clasifcacin.
Puede resumirse en el adagio, lo accesorio sigue la suerte de lo principal. En consecuencia:
1.- La extincin de la obligacin principal acarrea la extincin de la obligacin accesoria.
2.- La inefcacia de la obligacin principal acarrea la inefcacia de la obligacin accesoria.
3.- La prescripcin de la accin principal acarrea la prescripcin de la accin accesoria.
Observaciones.
1.- Cuando la obligacin accesoria cumple un rol de caucin, el incumplimiento de la obligacin
principal hace exigible la obligacin accesoria.
2.- No es correcto sealar que la nulidad de la obligacin principal produce la nulidad de la obligacin
accesoria, porque puede que sta cumpla con todos los requisitos de existencia y validez y, por lo tanto,
ser vlida. Lo que ocurre es que no puede subsistir por s misma, de manera que se extingue si se
extingue la obligacin principal que le sirve de soporte.
IX.- OBLIGACIONES DE MEDIOS Y DE RESULTADO.
La doctrina clasifca a las obligaciones, atendiendo a si el deudor se obliga a observar un deber
acotado o a observar un deber genrico de comportamiento.
A.- Obligacin de medios.
Es aqulla en que el deudor contrae el deber de realizar una determinada actividad, es decir,
contrae un deber genrico de comportamiento.
En estas obligaciones el deudor no contrae el deber de alcanzar con xito un resultado
determinado, sino que se obliga a hacer todo lo posible para alcanzar un resultado, por ejemplo el
mdico no se obliga a sanar al paciente, pero s se obliga a emplear la lex artis para que el paciente sane;
lo mismo ocurre con el abogado que se obliga a emplear sus conocimientos para defender a un cliente,
pero no se obliga a ganar el juicio.
B.- Obligaciones de resultado.
Son aqullas en las que el deudor contrae el deber de alcanzar con xito un objetivo determinado.
En este caso, no basta con que el deudor se comporte de una determinada manera, porque si no
se alcanza el resultado, el deudor no habr cumplido. Por ejemplo, la doctrina cita la obligacin del
transportista y la obligacin del cirujano plstico, ya que ambos se obligan a alcanzar un determinado
resultado.
Importancia de esta clasifcacin.
La doctrina tradicional seala que se encuentra en la presuncin de culpa por incumplimiento.
En materia contractual, el incumplimiento se presume culpable, es decir, si el deudor no cumple,
a partir de su incumplimiento se presume su culpa, pero los autores sealan que esta presuncin de
culpa slo opera en las obligaciones de resultado, ya que si no se alcanza el resultado, ese
incumplimiento se presume culpable. En cambio, la presuncin de culpa no operara en las obligaciones
de medio, porque si no se alcanza el resultado, por ejemplo, si el abogado no gana el juicio, de ah no
puede presumirse su culpa, sino que esta deber ser probada.
Esta distincin encontrara su fundamento en el art. 2158 inc. 2 CC, ubicado a propsito del
mandato, pues sostiene que el mandante no puede exonerarse de cumplir sus obligaciones a pretexto
que el negocio encomendado no ha llegado a buen xito o que pudo desempearse a menor costo, salvo
que pruebe la culpa del mandatario.
Esta opinin tradicional ha sido criticada por algunos autores, sealndose que carece de
fundamento, toda vez que la presuncin de culpa opera tanto en las obligaciones de medio como en las
obligaciones de resultado; lo que ocurre es que en las obligaciones de medio el deudor no se oblig a
alcanzar con xito un resultado determinado, de manera que si no se alcanza el resultado, no puede
hablarse de incumplimiento sino que, si no se alcanza el resultado, habr que examinar las razones de
ello. Si, por ejemplo, el deudor hizo todo lo que estaba a su alcance, habr cumplido, aunque no se haya
alcanzado el resultado; por el contrario, si el deudor no hizo todo lo que estaba a su alcance, por
ejemplo, si el abogado no lleg a la audiencia, si no present los escritos dentro de plazo, si no interpuso
los recursos oportunamente o si no lleg a alegar, no estar cumpliendo con su obligacin, y no hay
razn alguna para no presumir la culpa a partir de ese incumplimiento.
El profesor Javier Tamayo sostiene que en rigor el problema se produce cuando hay un
cumplimiento imperfecto en las obligaciones de medio; en tal hiptesis cabe preguntarse si la culpa se
presume o si debe probarse. El problema surge porque en las obligaciones de medio en deudor se
obliga a actuar diligentemente, luego corresponde al deudor probar que su actuar fue diligente, o
corresponde al acreedor probar que el actuar del deudor no fue diligente? Ms precisamente, si el deudor
prueba que hubo una actuacin de su parte tendr que probar que esa actuacin fue diligente? El
punto pasa por determinar si el incumplimiento se prueba o slo se invoca. Para el profesor Tamayo no
existe una regla general, sino que existen casos en los que la culpa se presume y otros en los que se
prueba.
X.- OBLIGACIONES PERSONALES Y OBLIGACIONES REALES.
Los autores comentan que pareciera haber un contrasentido en la expresin obligacin real, ya
que toda obligacin tiene como correlato a un derecho personal y, a la inversa, la expresin obligacin
personal pareciera ser redundante. Sin embargo, para la doctrina, se trata de una clasifcacin de las
obligaciones.
A.- Obligacin personal.
Es aqulla que responde al concepto tradicional de obligacin, es decir, un vnculo jurdico entre
dos personas determinadas, en cuya virtud una de ellas se encuentra en la necesidad jurdica de dar,
hacer o no hacer algo a favor de la otra, que se encuentra facultada para exigir su cumplimiento.
B.- Obligacin real.
Es aqulla que afecta a una persona por el solo hecho de ser duea o poseedora de un bien
gravado, y siempre que esa persona no haya contrado una obligacin personal.
Los autores comentan que, en realidad, es el objeto el obligado, pero como no se puede demandar
al objeto, se demanda a quien lo representa, esto es, a su dueo o poseedor.
Las obligaciones reales para la doctrina.
En doctrina existen dos concepciones en torno a lo que es una obligacin real.
1.- Para algunos, es la contrapartida de un derecho real, por ejemplo: el acreedor hipotecario es el
titular del derecho real de hipoteca y como todo derecho real, produce efecto erga omnes, es decir, lo
puede hacer valer contra cualquier persona que sea duea o poseedora de la fnca hipotecada.
Luego, si el poseedor de la fnca hipotecada es un tercero que constituy la hipoteca para
garantizar una obligacin ajena, o si es una persona que adquiri un inmueble gravado con hipoteca,
toma el nombre de tercer poseedor de la fnca hipotecada.
Si el deudor principal no cumple con la obligacin, el acreedor hipotecario har efectiva la
hipoteca y va a exigir el pago al tercer poseedor de la fnca hipotecada. Si ste quiere conservar la fnca,
tendr que pagar, y el fundamento se encuentra en que tena una obligacin real.
Para esta concepcin, el acreedor slo puede hacer efectivo su crdito en el bien gravado.
2.- Para otros, la obligacin real sigue teniendo una naturaleza obligacional, es decir, no es la
contrapartida de un derecho real, y el acreedor puede hacer efectivo su crdito en todos los bienes
embargables del deudor. Esto es lo que ocurre, por ejemplo, con la obligacin de pagar las expensas
comunes en los condominios afectos a la Ley de Copropiedad Inmobiliaria, ya que el que responde es el
dueo, y si alguien adquiere una unidad que adeudaba gastos comunes, el adquirente ser responsable
del pago de los gastos comunes adeudados por el solo hecho de haber adquirido la unidad.
Situacin en Chile.
Los autores sealan que nuestro Cdigo Civil habra contemplado a las obligaciones reales, segn
se desprende del artculo 2465 ya que esta disposicin:
1.- Habla de obligacin personal, lo que da entender que, adems de ellas, existira otra categora,
cual es, la de las obligaciones reales
2.- Seala que la obligacin personal autoriza al acreedor a obtener el cumplimiento de la obligacin
con todo el patrimonio embargable del deudor, lo que es el efecto propio de la obligacin personal, porque
en la obligacin real slo se respondera con el objeto gravado.
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES.
CONCEPTO.
Se produce en virtud de los modos de extinguir las obligaciones que son los hechos y actos
jurdicos que ponen trmino al vnculo obligacional, liberando al deudor.
CULES SON.
Art. 1567 CC Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1 Por la solucin o pago efectivo;
2 Por la novacin;
3 Por la transaccin;
4 Por la remisin;
5 Por la compensacin;
6 Por la confusin;
7 Por la prdida de la cosa que se debe;
8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9 Por el evento de la condicin resolutoria;
10 Por la prescripcin.
COMENTARIOS.
1 En esta enumeracin no estn todos los modos de extinguir, sino que hay que agregar:
1.- La dacin en pago.
2.- La llegada del plazo extintivo.
3.- La revocacin, en aquellos casos en que la ley autoriza que un contrato quede sin efecto
unilateralmente, por ejemplo, el mandato.
4.- La muerte del acreedor, cuando la ley as lo establece.
5.- La muerte del deudor, en aquellos casos en que se ha considerado una especial aptitud o cualidad
del deudor.
2 Pero tambin en este artculo hay modos de extinguir que no son tales, por ejemplo, la nulidad,
cuando se declara judicialmente; no es que la obligacin se extinga, sino que desaparece la fuente que
gener la obligacin y, por ende, las obligaciones generadas a partir de ella. Lo mismo ocurre con la
resolucin, una vez declarada (en los casos en que procede), opera con efecto retroactivo; luego, nunca
ha habido obligacin, por lo tanto, no se puede hablar de extincin.
CLASIFICACIONES.
1 ATENDIENDO A SI SE CUMPLE O NO CON LO PRIMITIVAMENTE DEBIDO.
1.- Pago.
2.- Los dems modos de extinguir las obligaciones.
En verdad, el pago es el nico modo en que el deudor se libera satisfaciendo al acreedor con lo
primitivamente debido. Es un cumplimiento en naturaleza, es decir, el deudor da, hace o no hace
precisamente aquello a que se oblig.
En cambio, en los dems modos de extinguir las obligaciones, vamos a ver que el deudor queda
libre sin que se haya cumplido con la obligacin primitivamente contrada.
2 ATENDIENDO A SI EL MODO DE EXTINGUIR IMPLICA UNA SATISFACCIN PARA EL ACREEDOR Y UN
DESEMBOLSO PARA EL DEUDOR.
1.- Modos de extinguir satisfactorios.
Son aqullos que implican una satisfaccin para el acreedor y un desembolso para el deudor. Aqu
encontramos:
A.- Pago.
B.- Novacin.
C.- Compensacin.
D.- Dacin en pago.
2.- Modos de extinguir no satisfactorios.
Son aqullos en los que no se da una satisfaccin para el acreedor ni un desembolso para el
deudor. Aqu encontramos:
A.- Remisin de la deuda.
B.- Prdida fortuita de la cosa que se debe.
C.- Prescripcin extintiva.
3 ATENDIENDO A LA EXTENSIN DE LA LIBERACIN PARA EL DEUDOR.
1.- Modos de extinguir que implican una liberacin absoluta del deudor.
A.- Pago.
B.- Prescripcin.
C.- Remisin total de la deuda.
2.- Modos de extinguir que implican una liberacin parcial del deudor.
A.- Remisin parcial de la deuda.
B.- Compensacin, cuando las obligaciones son de distinto monto, caso en el cual se van a extinguir
hasta concurrencia de la de menor valor.
I. LA RESCILIACIN.
REGLAMENTACIN.
Art. 1567inc. 1 CC Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
A ste se le conoce como mutuo disenso.
CONCEPTO.
Es el acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor, dejando sin efecto una obligacin anterior.
OBSERVACIONES.
1 Importa una convencin, ya que necesita del concurso de voluntades para dejar sin efecto la
obligacin, y esto debe ser entre acreedor y deudor.
2 Las partes deben ser capaces de disponer del crdito, porque se est disponiendo de un derecho
personal.
3 Errneamente el art. 1567 inc. 1 CC dice que las partes consienten en darla por nula, siendo que
la nulidad es una sancin impuesta por la ley; no hay nulidad por acuerdo de las partes. Lo que las
partes acuerdan es dejar sin efecto la obligacin.
MBITO DE APLICACIN.
Interesa conocer qu obligaciones pueden resciliarse:
1 Obligaciones que nacen de un contrato.
2 Obligaciones que nacen de un cuasicontrato.
Pero no podran resciliarse aquellas obligaciones en que el legislador ha considerado el elemento
orden pblico, por ejemplo, la obligacin de procrear, de hacer vida en comn, de cohabitar, etc.
FUNDAMENTO O JUSTIFICACIN DE LA RESCILIACIN.
1 Si la obligacin que se deja sin efecto es contractual, la razn se encuentra en el principio En
Derecho Privado las cosas se deshacen de la misma forma como se hacen.
2 Si la fuente no es contractual, hay que entender que el acreedor est disponiendo de un derecho
personal y, en la medida en que esa renuncia no est prohibida, ser lcito resciliar (art. 12 CC).
OPORTUNIDAD PARA RESCILIAR.
1 Se puede resciliar desde que la obligacin existe.
2 En relacin al momento hasta el cual se puede resciliar, la mayora de la doctrina seala que
mientras la obligacin este pendiente, de manera que ya no sera posible resciliar una vez que las
obligaciones se han extinguido, por ejemplo: una vez que ha operado el pago.
Sin embargo algunos autores estiman que incluso en este caso se puede resciliar y argumentan
sealando que el artculo 728 CC seala que la inscripcin puede cancelarse por un acuerdo de
voluntades entre las partes, y resulta que la inscripcin es el pago en aquellos ttulos translaticios de
dominio, por ejemplo: una compraventa de bienes races, de manera que sera posible resciliar aunque
las obligaciones se encuentren cumplidas.
CMO OPERA LA RESCILIACIN?
sta afecta a la fuente misma que genera la obligacin, es decir, afecta al contrato. Desde esta
perspectiva, la resciliacion opera con efecto retroactivo: se entiende que nunca existi la obligacin
porque nunca existi el contrato; con todo, debe respetarse los derechos adquiridos legtimamente por
terceros.
II. LA NOVACIN.
REGLAMENTACIN.
Ttulo XV libro IV, art. 1628 a 1651 CC
CONCEPTO.
Es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior la cual queda, por tanto, extinguida
REQUISITOS.
1.- Obligacin preexistente.
Que se llama obligacin primitiva; puede provenir de cualquier fuente y, en general, puede tratarse
de cualquiera obligacin, salvo que est subordinada a una condicin suspensiva, pues en tal caso se
requiere que est cumplida la condicin.
2.- Nueva obligacin.
Que debe ser de origen contractual, porque la novacin supone un acuerdo entre acreedor y
deudor. Con todo, esta obligacin debe ser vlida a lo menos naturalmente.
3.- Diferencias sustanciales entre la obligacin primitiva y la nueva obligacin.
Esto quiere decir que debe haber una modifcacin en los elementos constitutivos del vnculo
obligacional, porque si la obligacin slo se ve modifcada en cuanto a elementos accidentales, por
ejemplo, las partes acuerdan que ahora la obligacin devenga intereses o se acuerda un plazo para el
cumplimiento, no hay novacin.
A partir de lo sealado, la diferencia entre la obligacin primitiva y la nueva obligacin puede
recaer:
A.- En los sujetos.
En cuyo caso hablamos de novacin subjetiva. sta puede ser por cambio de acreedor o de
deudor, pero si es por cambio de deudor se requiere del consentimiento del acreedor.
B.- En el objeto o en la causa.
En cuyo caso hablamos de novacin objetiva. Cuando nos referimos a la causa nos estamos
refriendo al antecedente que justifca la obligacin, por ejemplo: te debo 1 milln de pesos por concepto
de saldo de precio de una compraventa y acordamos que te debo el milln de pesos a ttulo de mutuo.
4.- Capacidad de las partes para novar.
Se exige que las partes sean plenamente capaces y tengan la facultad de disposicin sobre el
crdito.
5.- Animus novandi.
Que es la intencin de las partes de sustituir una obligacin por otra, extinguiendo la obligacin
primitiva.
Este requisito es importante, por cuanto entre unos mismos acreedor y deudor puede haber varias
obligaciones, de manera que si no aparece esta intencin de novar ambas obligaciones se miran como
coexistentes.
Este nimo puede constar de dos formas:
A.- En forma expresa.
Esto es en trminos formales, explcitos y directos.
B.- En forma tcita.
Si se deduce inequvocamente de un conjunto de hechos de las partes, en orden a que la
obligacin primitiva se entiende extinguida y que la nueva obligacin sustituye a la anterior.
Observacin.
Si la novacin es por cambio de deudor este nimo debe ser expreso
EFECTOS DE LA NOVACIN.
El efecto bsico es que se reemplaza a la obligacin primitiva por una nueva obligacin, de manera
que la obligacin primitiva se entiende extinguida.
A partir de esto, se generan distintas consecuencias, por ejemplo:
1 Si la obligacin primitiva devengaba intereses, la nueva obligacin no los devenga.
2 Si en relacin a la obligacin primitiva el deudor estaba constituido en mora, no lo estar en
relacin a la nueva obligacin.
3 Si la obligacin primitiva gozaba de alguna causal de preferencia, la nueva obligacin carecer de
ella.
4 Si la obligacin primitiva estaba garantizada con cauciones personales, stas resultan liberadas.
5 Si la obligacin primitiva estaba caucionada con cauciones reales, estas se extinguen.
Convenciones que pueden modifcar estos efectos.
1 Las partes pueden convenir que la nueva obligacin contine devengando intereses.
2 Las partes pueden convenir que los fadores o codeudores solidarios accedan a la nueva
obligacin.
3 La reserva de prendas e hipotecas.
Requisitos.
1.- Acuerdo entre acreedor y deudor conviniendo en la reserva.
2.- Que este acuerdo se celebre en el momento en que se conviene la novacin, porque de contrario,
se extingue la obligacin primitiva.
3.- Si el bien hipotecado o empeado pertenece a un tercero, se requiere del consentimiento del dueo
de dicho bien.
4.- Si se trata de una obligacin solidaria que estaba garantizada con prenda o hipoteca y el bien
perteneca a alguno de los codeudores solidarios, se necesita del consentimiento de ste.
Limitaciones a la reserva.
1.- La prenda o hipoteca no se va a extender a caucionar obligaciones mayores que las que
caucionaba la obligacin primitiva.
2.- Si la novacin es por cambio de deudor, la prenda o hipoteca no se extiende a los bienes del nuevo
deudor por que se trata de cauciones reales.
Formalidad de la reserva.
Cuando se trata de una hipoteca, se necesita de escritura pblica y los autores se preguntan si se
requiere de alguna formalidad adicional.
Opiniones.
1.- Para algunos debe practicarse una nueva inscripcin.
2.- Para otros basta con que se practique una anotacin marginal, porque en rigor se trata de la
misma hipoteca, de manera que no se justifca una nueva inscripcin.
Renovacin de prendas e hipotecas.
Es un acuerdo entre acreedor y deudor, en orden a que las prendas e hipotecas que garantizaban
la obligacin primitiva caucionen la nueva obligacin.
La diferencia entre la renovacin y la reserva es que la reserva debe hacerse al momento de
pactarse la novacin, en cambio la renovacin puede pactarse con posterioridad.
El art 1644 CC exige que se proceda a la renovacin como si la prenda o hipoteca se constituyese
por primera vez.
Observacin.
Este tema tiene importancia, por cuanto la hipoteca, considerada como causal de preferencia,
hace que haya que estar a la fecha de su inscripcin, es decir, habiendo varios acreedores hipotecarios
estos se preferen entre si de acuerdo a la fecha de su inscripcin.
Pueden las partes acordar que la hipoteca que se inscribe con posterioridad prefera a las
anteriores?
Se ha entendido que no, porque las preferencias encuentran su origen en la ley y es por esta
misma razn que los privilegios de que gozaba la obligacin primitiva no se extienden a la nueva
obligacin.
NATURALEZA JURDICA DE LA NOVACIN.
Los autores sealan que es un acto complejo ya que por una parte es una convencin que
extingue derechos personales y obligaciones, y por otra parte, en un proceso simultneo, es un contrato,
pues se trata de una convencin generadora de derechos y obligaciones.
III LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA O LIBERATORIA.
ASPECTOS PREVIOS.
Recordemos que el cdigo reglamenta conjuntamente prescripcin adquisitiva y extintiva en el
ttulo XXXXII del libro IV CC, el cual est dividido en tres prrafos.
1.- Reglas comunes a toda prescripcin.
a.- La prescripcin debe ser alegada.
b.- La prescripcin puede ser renunciada.
c.- La prescripcin corre a favor y en contra de toda clase de personas.
2.- Prrafo segundo de la prescripcin adquisitiva.
3.- Prrafo tercero y cuarto de la prescripcin extintiva.
CONCEPTO.
Es un modo de extinguir acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso y concurriendo los dems requisitos legales.
Recordemos que en rigor lo que hace la prescripcin es extinguir la accin y no la obligacin.
REQUISITOS.
1.- La prescripcin debe ser alegada. Art. 2493 CC.
Excepcionalmente el tribunal la puede declarar de ofcio. Esto es lo que ocurre tratndose de la
accin ejecutiva, ya que si el ttulo tiene ms de tres aos contados desde que la obligacin se ha hecho
exigible el tribunal denegara la ejecucin. Art. 442 CPC.
Problema.
Qu ocurre con el cheque?
Se ha entendido que, como en el caso del cheque, la accin prescribe en un ao, el tribunal no
puede declarar la prescripcin de ofcio, ya que esta facultad es excepcional, de manera que requiere de
un texto legal expreso que lo autorice, el cual debe interpretarse en forma estricta. Luego, como el art.
442 del CPC habla de 3 aos, no puede interpretarse analgicamente al cheque.
Cmo se alega la prescripcin.
A.- Indiscutiblemente por va de excepcin. En este caso, el deudor es demandado por el acreedor y se
defende alegando que la accin se encuentra prescrita.
B.- Puede alegarse por va de accin?
La mayora de los autores entiende que no es posible, porque mientras el deudor no sea
demandado, carecera de inters procesal para comparecer ante los tribunales pidiendo que se declarara
la prescripcin. Sin embargo, hay casos en los cuales el deudor s puede tener ese inters procesal, por
ejemplo: si la deuda est caucionada por una hipoteca y desea enajenar el inmueble, sabe que es poco
probable que alguien lo compre a precio de mercado si est gravado con una hipoteca.
2.- Que la accin sea prescriptible.
La regla general es que las acciones sean prescriptibles. Excepcionalmente, hay acciones que son
imprescriptibles, por ejemplo: la accin de reclamacin de fliacin, la accin de particin, las acciones
de demarcacin y cerramiento, la accin para pedir alimentos, la accin de separacin judicial personal,
la accin divorcio, la accin de nulidad de matrimonio por regla general, etc.
3.- Silencio de la relacin jurdica.
El art. 2514 CC seala que la prescripcin extintiva solo exige cierto lapso durante el cual no se
hayan ejercido las acciones. Este silencio lo puede romper:
A.- El acreedor, en cuyo caso hablamos de interrupcin civil.
B.- El deudor, en cuyo caso hablamos de interrupcin natural.
C.- La ley, en cuyo caso hablamos de suspensin.
La interrupcin de la prescripcin.
Concepto.
Es la prdida de todo el plazo de prescripcin que haba transcurrido, como consecuencia del
trmino de su inactividad por parte del acreedor, o bien, por el reconocimiento de la existencia de la
relacin jurdica por parte del deudor.
Clases de interrupcin.
Se distingue interrupcin civil e interrupcin natural.
A.- Interrupcin civil.
Es la que procede por el trmino de la inactividad del acreedor.
Requisitos.
i.- Demanda judicial.
Los autores se preguntan qu debe entenderse por demanda judicial.
1) La opinin tradicional ha sido entender la demanda en su sentido tcnico, esto es, el escrito que
contiene una pretensin y que cumple con todos los requisitos de art. 254 CPC. Argumentan sealando
que el art. 2518 CC habla de demanda, a diferencia del art. 2503 CC, ubicado a propsito de la
prescripcin adquisitiva, que habla de recurso judicial.
2) Modernamente, se entiende que la expresin demanda est entendida en sentido amplio, es decir,
comprende toda actuacin del acreedor que d cuenta del cese de su inactividad. Por ejemplo: una
medida prejudicial; para algunos un recurso de proteccin; una gestin preparatoria de la va ejecutiva,
etc.
ii.- Notifcacin legal de la demanda.
Esto es consecuencia de lo dispuesto en el art. 38 del CPC, en orden a que las resoluciones
judiciales slo producen efectos una vez que han sido legalmente notifcadas.
Se ha resuelto que la notifcacin debe hacerse en forma legal, aunque sea en un juicio tramitado
ante un tribunal incompetente.
Efectos de la interrupcin civil.
Hace perder todo el tiempo de prescripcin que haba transcurrido.
Excepciones.
1) Si la demanda no fue legalmente notifcada.
2) Si se declara abandonado el procedimiento.
3) Si el demandante se desiste de la demanda.
4) Si el demandado obtiene sentencia absolutoria.
Observacin.
Cabe tener presente que en caso de una obligacin solidaria o indivisible, la interrupcin hecha
respecto de alguno de los codeudores afecta a los dems codeudores.
B.- Interrupcin natural.
Es la prdida de todo el tiempo de prescripcin que haba transcurrido, por el hecho de reconocer
el deudor la obligacin.
Formas.
1) Reconocimiento expreso.
Que es el que se realiza en trminos formales, explcitos y directos.
2) Reconocimiento tcito.
Que aqul en el que el deudor realiza cualquier hecho que necesariamente suponga la existencia
de la obligacin, por ejemplo: si el deudor hace un abono o pide un plazo.
Observacin.
Este reconocimiento tcito es muy parecido a la renuncia tcita. La diferencia es que el
reconocimiento opera mientras el plazo de prescripcin se encuentra pendiente, mientras que la
renuncia tcita procede despus que el plazo de prescripcin se haya cumplido.
Efecto.
Hace perder todo el tiempo de prescripcin que haba transcurrido. Estos efectos son relativos, a
menos que se trate de una obligacin solidaria o indivisible.
La suspensin de la prescripcin.
Concepto.
Es la detencin del transcurso del tiempo necesario para prescribir que la ley establece respecto
de ciertas personas y mientras subsista la causa que la motiva.
A favor de quines se suspende.
1) De las personas incapaces.
2) De la mujer casada en sociedad conyugal.
Los autores se preguntan por qu se suspende la prescripcin a favor de ella, si resulta que es
plenamente capaz.
La respuesta se encuentra en que ella no administra sus bienes propios, sino que esa
administracin le corresponde al marido, en su calidad de jefe de la sociedad conyugal, de manera que
correspondera al marido interrumpir la prescripcin, y si l no lo hace, la ley benefcia a la mujer a
travs de la suspensin.
Fundamento de la suspensin.
Se encuentra en el principio al impedido no le corre plazo.
Efecto de la suspensin.
Detiene el transcurso del tiempo necesario para que opere la prescripcin, pero el tiempo anterior
no se pierde y contina corriendo una vez que cesa la causa que motivo la suspensin. Con todo, la ley
establece un lmite de 10 aos, transcurridos los cuales no se tomarn en cuenta las suspensiones que
hubieren operado.
4.- Transcurso del tiempo.
Por regla general, el plazo de prescripcin se encuentra establecido por la ley. Excepcionalmente,
hay casos en los que el plazo de prescripcin es establecido por las partes, por ejemplo:
A.- Pacto comisorio. Art. 1880 CC.
B.- Accin de retroventa. Art. 1885 CC.
C.- Accin redhibitoria. Art. 1866 CC.
Desde cundo se cuenta el plazo.
Regla general.
Desde que la obligacin se ha hecho exigible.
Excepciones.
A.- Pacto comisorio, se cuenta desde la fecha del contrato.
B.- Accin de retroventa, se cuenta desde la fecha del contrato.
C.- Accin redhibitoria, se cuenta desde la entrega real.
Cul es ese tiempo.
Hay que distinguir entre prescripciones de largo tiempo y prescripciones de corto tiempo.
A.- Prescripciones de largo tiempo.
Constituyen la regla general, de ah que los autores hablan de prescripcin ordinaria. En este
caso, hay que subdistinguir:
i.- Tratndose de acciones accesorias.
Son las acciones que emanan de alguna garanta, sea real o personal. En este caso se aplica el art.
2516 CC, esto es, que la accin accesoria prescribe junto a la accin principal, por lo tanto, no existe un
nico plazo de prescripcin.
Fundamento.
1) Por aplicacin del principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
2) Porque, de contrario, se dara una situacin absurda, ya que la accin accesoria durara menos
que la accin principal, en cuyo caso la caucin pierde su razn de ser; o bien, durara ms que la accin
principal, lo que no tendra sentido, porque se estara garantizando una accin que ya no existe.
ii.- Acciones principales.
En este caso, se trata de distinguir entre acciones personales y acciones reales.
1) Tratndose de acciones personales.
Hay que subdistinguir:
A) Si la accin es ordinaria, el plazo es de 5 aos.
B) Si la accin es ejecutiva, el plazo es de 3 aos.
2) Tratndose de acciones reales.
stas prescriben de acuerdo al mecanismo de las acciones propietarias del art. 2517 CC, es decir,
en principio estas acciones no se extinguen por su solo no ejercicio, pero si a esa inactividad del titular
del derecho se agrega la posesin por parte de un tercero, transcurriendo el tiempo y cumplindose los
dems requisitos legales, el tercero va a adquirir el derecho por prescripcin adquisitiva; en ese mismo
momento, el antiguo titular pierde su derecho y, consecuente con ello, pierde su accin reivindicatoria o
su accin de peticin de herencia.
A partir de esto, tenemos:
A) Prescripcin de la accin reivindicatoria.
Hay que distinguir:
i) Prescripcin ordinaria.
El plazo ser de dos aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles.
ii) Prescripcin extraordinaria.
El plazo es de 10 aos.
B) Accin de peticin de herencia.
Por regla general el plazo ser de 10 aos, salvo el caso del heredero putativo a quien por decreto
judicial o resolucin administrativa se ha concedido la posesin efectiva, en cuyo caso el plazo ser de 5
aos.
C) Servidumbres activas.
Aparte del mecanismo de las acciones propietarias, existe un mecanismo directo de prescripcin:
las servidumbres se extinguen en 3 aos y para saber desde cuando se cuentan, hay que distinguir:
i) Servidumbres discontinuas.
Desde que dejan de gozarse.
ii) Servidumbres continuas.
Desde que se ejecuta un hecho contrario a la servidumbre
D) Derechos de usufructo, uso y habitacin.
Algunos autores sealan que, adems del mecanismo de las acciones propietarias, habra un
mecanismo directo de prescripcin en el art. 806 CC, aplicable a los derechos de uso y habitacin en
virtud de lo dispuesto en el art. 812 CC. Al no sealarse un plazo, se entiende que seran 5 aos.
B.- Prescripciones de corto tiempo.
i.- Prescripciones presuntivas de pago.
Operan respecto de obligaciones de poca monta por prestaciones que suelen pagarse al contado,
de manera que es de presumir que la obligacin ya se encuentra pagada.
Casos.
1) Las acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades por toda clase de impuestos
prescriben en 3 aos, el art. 200 del cdigo tributario ampla este plazo a 6 aos tratndose de los
impuestos sujetos a declaracin, cuando la declaracin no se ha presentado o si la declaracin
presentada es maliciosamente falsa.
El art. 201 del cdigo tributario seala que estos mismos plazos se aplican para el cobro de
intereses, sanciones y dems recargos.
El art. 202 del cdigo tributario ampla a 6 aos la prescripcin del impuesto a las asignaciones y
donaciones cuando no se hubiere solicitado la determinacin provisoria o defnitiva del impuesto.
2) Prescriben en 2 aos las acciones para el cobro de honorarios, provenientes de cualquiera
profesin liberal, el plazo se cuenta desde que han concluido los servicios.
3) Prescribe en un ao la accin de mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los
artculos que despachan al menudeo. Prescribe en el mismo plazo la accin por el precio de ciertos
servicios que se prestan peridica o accidentalmente.
Caractersticas de estas prescripciones.
1) Corren a favor y en contra de toda clase de personas.
2) No admiten suspensin.
3) Se interrumpen:
A) Desde que interviene pagar u obligacin escrita o concesin de plazo por el acreedor.
B) Desde que interviene requerimiento.
4) A estas prescripciones, una vez que han sido interrumpidas, sigue la prescripcin ordinaria del
art. 2515 CC.
ii.- Prescripciones especiales.
El art. 2524 CC reconoce la existencia de acciones especiales de corto tiempo y se rigen por las
reglas especiales que la establecen, por ejemplo:
1) Prescripcin de las acciones que nacen del pacto comisorio. Art. 1880 CC.
2) Accin redhibitoria. El art. 1866 CC prescribe en seis meses para los muebles y un ao para los
inmuebles, a menos que las partes hayan ampliado o restringido este plazo.
3) Accin de retroventa Art. 1885 inc. 1. El plazo es de 4 aos.
4) Interdictos posesorios; por regla general el plazo es de un ao.
5) Accin de reforma del testamento. Art. 1216 inc. 1 CC el plazo es de 4 aos, contados desde que
el legitimario ha tomado conocimiento de la existencia del testamento y de su calidad de legitimario.
6) Accin rescisoria 4 aos.
Observacin.
Este caso presenta una particularidad, ya que es una prescripcin de corto tiempo que admite
suspensin Art. 1691 y 1692 CC.
LA TRANSACCIN.
Art. 2.446 inc. 1 CC La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente
un litigio pendiente, o precaven y litigio eventual.
La doctrina agrega mediante concesiones recprocas.
LA REMISIN.
Es un acto jurdico por el cual el acreedor renuncia a su crdito en benefcio del deudor.
Es la condonacin o perdn de la deuda.
Puede ser:
1 Total.
Si se perdona ntegramente lo que el deudor debe.
2 Parcial.
Si se perdona una parte de la deuda, subsistiendo el resto.
LA COMPENSACIN.
Es un modo de extinguir obligaciones que personal y recprocamente existen entre dos personas,
hasta concurrencia de la de menor valor.
Clases.
1 Legal.
Es la que se produce por el solo ministerio de la ley, cuando se renen los requisitos que ella
prescribe.
2 Convencional.
Es la que opera por acuerdo de las partes.
3 Judicial.
Es la que se produce como consecuencia de la sentencia que acoge la demanda y la demanda
reconvencional en que se cobran obligaciones de igual naturaleza.
LA CONFUSIN.
Es un modo de extinguir las obligaciones por reunirse en el mismo sujeto los roles de acreedor y
deudor.
PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.
Cuando se produce por fuerza mayor o caso fortuito se extingue la obligacin.
El legislador trata esto a propsito de las obligaciones de especie o cuerpo cierto, porque el gnero
nunca perece.
Este modo de extinguir las obligaciones tiene una expresin ms amplia que es la imposibilidad
absoluta de ejecucin, que implica que, por fuerza mayor, el deudor no ejecute la prestacin de lo que
debe, y esto ser tanto en las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
DECLARACIN DE NULIDAD Y RESCISIN.
Ambas nulidades ponen trmino a las obligaciones, extinguindolas cuando estn pendientes.
EVENTO DE LA CONDICIN RESOLUTORIA.
Cumplida la condicin resolutoria opera con efecto retroactivo; desaparece el contrato y, en
consecuencia, las obligaciones que se generaron a partir de l.