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Voces: PRINCIPIO DE CONGRUENCIA ~ GARANTIAS CONSTITUCIONALES ~ ARBITRARIEDAD ~

SENTENCIA ~ FACULTADES DE LOS JUECES


Ttulo: Flexibilizacin de la congruencia
Autor: De los Santos, Mabel Alicia
Publicado en: LA LEY2007-F, 1278
SUMARIO: I. Introduccin. II. Tipos de incongruencia. III. Garantas constitucionales y
arbitrariedad de sentencia. IV. Flexibilizacin de la congruencia: supuestos legales y muestreo
jurisprudencial. V. Algunas conclusiones.
I. Introduccin
La congruencia consiste en la exigencia de identidad entre lo postulado y lo resuelto en la sentencia. La
referida exigencia como resulta de la propia definicin no se aplica para los actos de parte, sino para los
actos resolutorios emanados del rgano jurisdiccional. Seala al respecto Aragoneses (1), con citas de James
Goldschmidt y Guasp, que as como la idoneidad constituye un requisito propio de las peticiones de las partes
idoneidad en cuanto a su aptitud para obtener la resolucin judicial apetecida, la congruencia lo es para las
resoluciones judiciales, pues stas deben ser acordes a las peticiones que resuelvan.
Se encuentra fuera de discusin que la congruencia, ms que un principio jurdico, es un postulado de la
lgica formal que debe imperar en todo orden de razonamiento (2). En ese sentido, el principio de identidad o
congruencia, constituye uno de los principios fundamentales de la lgica junto con los de no contradiccin,
tercero excluido y razn suficiente, debiendo entenderse que aludimos a los principios rectores de la lgica
formal, vale decir, a la disciplina que estudia las inferencias vlidas con relacin nicamente a su forma.
Ahora bien, no existe consenso en la doctrina nacional respecto de la naturaleza jurdica de la congruencia
procesal. Algunos autores entienden que constituye un principio procesal y, aun cuando destacan la jerarqua de
unos respecto de otros, no clasifican a los principios en cuanto a su vinculacin con las garantas
constitucionales (3). Entre quienes distinguen, dentro del elenco de los principios, aquellos vinculados a la
garanta constitucional del debido proceso adjetivo y los diferencian de los sistemas procesales y las reglas
del proceso (4) , algunos autores consideran que la congruencia constituye un requisito necesario y de
inexcusable observancia como condicin del debido proceso adjetivo (5), mientras, para otros, la congruencia es
un postulado lgico que en el mbito procesal deriva del tipo dispositivo (6).
Tal como sealara en anteriores trabajos, entiendo que la exigencia de congruencia ya sea que se la
denomine genricamente "principio" (lgico o jurdico) o sea considerada una "regla" tcnico-jurdica que
condiciona la actividad decisoria del rgano jurisdiccional constituye una derivacin del sistema dispositivo
que no tiene carcter absoluto, vale decir, su observancia admite excepciones o flexibilizaciones, en
circunstancias extraordinarias y bajo determinadas condiciones (7).
Considero de suma utilidad para la comprensin de la cuestin la distincin que realizara Clemente Daz
entre principios, sistemas y reglas. Conforme tal clasificacin la congruencia es consecuencia o derivacin del
sistema dispositivo y constituye una regla que deben observar los jueces para el dictado de sus sentencias.
Sin embargo, el postulado de la congruencia adquiere particular relevancia por su correlacin con el
principio de bilateralidad (o garanta constitucional de la defensa en juicio), pues si la pretensin o los hechos
no han sido materia de debate, prueba y contralor por la contraria, el juez afectara en principio la garanta
de la defensa al pronunciarse sobre una pretensin no deducida o sobre hechos ajenos al proceso o si condenara
a quien no ha tenido oportunidad de defensa y prueba.
No obstante ello, es menester advertir que la misin del juzgador es asegurar la efectividad del derecho en
su integridad, as como de las garantas constitucionales en su conjunto, mandato que impone, en algunas
situaciones, flexibilizar la congruencia (vale decir, hacer una excepcin a este postulado), siempre que se
asegure la bilateralidad, con el objeto de acordar una solucin mejor y ms justa al conflicto, preservando as
otras garantas vinculadas al debido proceso adjetivo.
Ahora bien, un anlisis de los reparos que se formulan a esta propuesta por quienes se oponen a toda
flexibilizacin de la congruencia permite advertir que se basan, implcitamente, en alguna de las siguientes
premisas: o bien a) que la congruencia resulta inherente e inescindible de la garanta de la defensa, erigiendo a
la primera en principio esencial al debido proceso, o b) que el sistema procesal debiera ser dispositivo a ultranza
para satisfacer los postulados de la Constitucin.
Con relacin a la primera premisa, el mero anlisis de algunas normas procesales que prevn formas
excepcionales de flexibilizacin subjetiva (vgr. arts. 96 CPCCN (8): condena al tercero de intervencin
provocada) o fctica (art. 163 inciso 6, ltimo prrafo, CPCCN (9): meritacin de hechos sobrevinientes),
evidencia que puede flexibilizarse la congruencia y, simultneamente, respetarse la garanta de la defensa,
haciendo ostensible que se trata de aspectos separables.
Con respecto al segundo presupuesto de la tesis negatoria, no cabe sino reconocer que un ajuste estricto y
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absoluto a la congruencia es el que mejor compatibiliza con un sistema dispositivo intransigente. Sin embargo,
ningn rgimen procesal vigente en el pas es dispositivo de manera absoluta, ni tampoco el dispositivo integra
el sistema de garantas adoptado por la Constitucin Nacional, a la luz de la jurisprudencia de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin (10).
Esta visin del esquema procesal como bsicamente dispositivo pero con notas del sistema opuesto (hoy lo
llamaramos publicismo o activismo) no es novedosa, pues era formulada ya en el ao 1955 por Hugo Alsina
(11). No obstante ello, en tiempos recientes se ha reavivado el debate entre quienes contrastan el activismo
judicial con la restriccin de sus poderes. Sin embargo el sistema que asegura un adecuado funcionamiento de la
justicia civil es el que balancea, armoniza e integra ambos, de modo de satisfacer simultneamente el inters
privado de los particulares en la resolucin del conflicto y, simultneamente, el inters pblico de asegurar la
efectividad del derecho en su conjunto (12).
Tal como enseara el recordado maestro Lino Enrique Palacio, el principio dispositivo es susceptible de
funcionar junto con las facultades concedidas a los jueces por el rgimen procesal, siempre que el ejercicio de
tales facultades no ocasione agravio al derecho de defensa, ni comprometa la igualdad con que corresponde
tratar a las partes (13). Como veremos, esos son precisamente los lmites esenciales a la potestad judicial de
flexibilizar la congruencia (14).
II. Tipos de incongruencia
a) Trminos comparativos
En primer lugar cabe puntualizar que genricamente se alude a la congruencia como la correlacin entre la
sentencia y las pretensiones deducidas en juicio. Sin embargo, como bien advirtiera Guasp, por congruencia ha
de entenderse la conformidad que debe existir entre la sentencia y la pretensin o pretensiones que constituyen
el objeto del proceso, ms la oposicin u oposiciones, en cuanto delimitan este objeto (15). De lo expuesto
resulta que la resolucin judicial debe guardar correlacin con el "thema decidendum" integrado por
pretensiones (principales o reconvencionales) y oposiciones.
En segundo lugar corresponde sealar que la congruencia debe observarse tanto en una litis principal como
incidental. Tambin en la segunda instancia en tanto interpuesto un recurso, l aprovecha nicamente, en
principio, a la persona que ha recurrido y respecto de la cuestin o cuestiones que han sido objeto de agravio.
b) Clasificacin de los tipos de incongruencia
Conforme las premisas antes expuestas, si la observancia de identidad o congruencia debe observarse
bsicamente entre la sentencia respecto de las pretensiones y oposiciones a las primeras, es menester concluir
que para clasificar los tipos de incongruencia debemos tomar como base los elementos de la pretensin.
La pretensin procesal se compone de un elemento subjetivo (sujetos) y de dos elementos objetivos (el
objeto y la causa). Los sujetos, el objeto y la causa (entendida esta ltima como la concreta situacin fctica
expuesta en la demanda, a la que el actor asigna determinada consecuencia jurdica) constituyen el criterio para
establecer los tipos de incongruencia.
Conforme tal metodologa, se puede colegir que existe incongruencia subjetiva cuando la decisin
jurisdiccional condena a quienes no son parte juntamente con quienes s lo son (incongruencia subjetiva por
exceso), u olvida condenar a quien corresponde hacerlo tanto como los incluidos en el fallo (incongruencia
subjetiva por defecto) o condena a una persona distinta de la demandada (incongruencia mixta) (16).
Se verifica incongruencia objetiva cuando existe un desajuste entre las pretensiones formuladas en la
demanda o reconvencin y la decisin jurisdiccional que las dirime. En ese orden de ideas se configura
incongruencia objetiva por exceso y, por consiguiente, resolucin "ultra petita" cuando el rgano jurisdiccional
concede ms de lo reclamado.
La incongruencia ser por defecto y dar lugar a una resolucin "citra petita", si omite pronunciarse sobre
alguna de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio. La incongruencia objetiva ser mixta si se
combinan ambos defectos en el pronunciamiento judicial.
Hay incongruencia objetiva "extra petita" cuando el rgano jurisdiccional otorga algo que no ha sido
solicitado por las partes, vale decir, cuando no mediando pretensin se formula un pronunciamiento sobre un
derecho y se condena a una prestacin no requerida.
Finalmente existe incongruencia respecto del material fctico cuando la sentencia se refiere a hechos no
planteados por las partes (por exceso), cuando omite la consideracin de hechos esenciales y probados (por
defecto) y cuando se resuelve una cuestin distinta (mixta), entendido el trmino "cuestin" como el concreto
sector de la realidad dentro del cual debe juzgarse el caso. Es que, como sealara Chiovenda, la "causa petendi"
no debe ser confundida con los argumentos de hecho expuestos por el actor ni, mucho menos, con la norma o
normas jurdicas invocadas por ste.
c) El vicio de incongruencia en la segunda instancia
Adems de las formas de incongruencia antes indicadas, en la instancia revisora el Tribunal de apelacin
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tambin puede incurrir en incongruencia cuando no se respetan dos expresiones del principio dispositivo en
materia recursiva, a saber: a) la que resume el aforismo "tantum devolutum quantum appellatum" y b) la
prohibicin de la "reformatio in peius".
Como expresara grficamente Calamandrei (17) "el nuevo examen del juez de segundo grado se ejercita slo
en cuanto las partes lo provoquen con su gravamen; en apelacin, lo mismo que en primer grado, la mirada del
juez se halla limitada, por decirlo as, por la mirilla del principio dispositivo y no est en condiciones de ver sino
lo que las partes colocan dentro del campo visual contemplado desde esta estrecha abertura."
Sobre el particular, la Corte Suprema de Justicia ha establecido que la competencia de los tribunales de
segunda instancia en materia civil se encuentra limitada por la extensin de los recursos concedidos y que la
trasgresin de tales lmites comporta agravio a las garantas constitucionales de la propiedad y la defensa en
juicio (18).
Tal delimitacin del conocimiento del tribunal de alzada se proyecta tanto en la extensin de los sujetos
alcanzados por el recurso (personalidad de la apelacin) como de su objeto, que se traduce en los agravios
expresados. Tambin deben observarse los lmites de la congruencia con el material fctico, aunque los propios
regmenes procesales admiten la posibilidad de invocar hechos nuevos posteriores a la oportunidad de su
introduccin en la primera instancia, que no son sino "hechos sobrevinientes" acaecidos durante el trmite del
proceso.
Slo las cuestiones decididas en primera instancia, que fueron objeto de recurso, pueden ser modificadas,
aunque esta rigidez conceptual reconoce alguna morigeracin en el llamado "principio de plenitud de
jurisdiccin", que viabiliza algunas excepciones a la incongruencia objetiva en la alzada, tales como el
pronunciamiento sobre cuestiones no tratadas en la instancia de origen y que no fueron objeto de agravio por el
sentido de la decisin del juez de primera instancia (19).
Tambin se pueden configurar especficas formas de incongruencia subjetiva en la sentencia de segunda
instancia. En efecto, como expresin del sistema dispositivo y la congruencia consecuencial, la apelacin slo
afecta a la parte que ha recurrido y la parte que no ha apelado de la sentencia, debe interpretarse que la aprueba
y, por lo tanto, sta queda firme a su respecto. Es lo que se denomina principio de "personalidad del recurso", al
que se opone el llamado principio de "comunidad de la apelacin", que, como veremos, constituye la forma de
flexibilizacin de la congruencia subjetiva en la alzada.
Con relacin a los elementos fcticos, tambin la sentencia de alzada debe abarcar los nuevos hechos
invocables en segunda instancia, circunstancia que ampla el mbito de la congruencia fctica respecto de la
primera instancia.
d) La incongruencia interna y externa
Alguna doctrina distingue la congruencia interna de la externa (20). La interna consiste en la armona de las
distintas partes de la sentencia; sta no debe contener afirmaciones o resoluciones contradictorias entre s. La
congruencia externa es la adecuacin de la sentencia con los asuntos cuestionados, controvertidos, que fueron
objeto del debate, a la que no referimos en los prrafos precedentes.
Si bien pareciera ser una mera cuestin semntica, entiendo que la denominada incongruencia interna es en
rigor el vicio de autocontradiccin, que constituye un vicio lgico del razonamiento que constituye un caso
diferenciable del vicio de incongruencia (21).
III. Garantas constitucionales y arbitrariedad de sentencia
En anteriores trabajos he sealado que las garantas constitucionales del "due process of law" pueden ser
sintetizadas, a mi modo de ver, en las siguientes: 1) que medie imparcialidad e independencia de los jueces,
condicin que se vincula con el principio procesal de igualdad de las partes en el litigio (art. 16 CN), 2) que
todo litigante tenga oportunidad adecuada de defensa y prueba, aspecto vinculado al principio de contradiccin
(art. 18 CN) y 3) que la intervencin jurisdiccional asegure la tutela judicial efectiva en tiempo til (22). Esta
ltima garanta que integra el plexo de condiciones del debido proceso adjetivo es de incorporacin
constitucional ms reciente y se vincula con los principios procesales de economa procesal y de eficacia de la
tutela jurisdiccional (23).
Ahora bien, la regla de congruencia, derivacin del sistema dispositivo, constituye un resguardo tendiente a
asegurar la garanta de la defensa. Indudablemente su inclusin en los regmenes legales tiene por objetivo
proteger al litigante, no perjudicarlo.
Es bien sabido que la incongruencia como vicio de la sentencia es causal del recurso ordinario de nulidad
(24) y del extraordinario por arbitrariedad de sentencia (25).
Sin embargo, ello no es bice a que en determinados casos excepcionales, para asegurar otras garantas
constitucionales (especficamente la garanta de la tutela efectiva, eficaz y en tiempo til de la jurisdiccin), se
flexibilice la congruencia. Ello supone que el juzgador al hacerlo explicite y fundamente sus razones, as como
que controle y exprese los motivos por los cuales su decisin no afecta, en el caso, la garanta de la defensa en
juicio de los litigantes.
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Con frecuencia, la rigidez conceptual y la incomprensin de los referidos parmetros dentro de los cuales
juega la congruencia procesal suelen desembocar en excesos rituales, que tambin constituyen causal del
recurso extraordinario federal. En efecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el clebre caso
"Colalillo" (Fallos 238:550), consagr que "los ritos caprichosos que frustran la aplicacin del derecho,
impidiendo conocer la verdad jurdica objetiva, no se compadecen con un adecuado serivicio de Justicia".
No debemos olvidar que desde la perspectiva de la teora de los valores, lo opuesto al orden no es el
desorden, sino el ritualismo exacerbado (disvalor), al que no debe llegarse con la excusa de la seguridad; una
cosa es la seguridad y la planificacin ordenada y otra el ritualismo. Al respecto sostena Bidart Campos que la
mera beatera de las formas perjudica el derecho de defensa del justiciable y es causa de inseguridad, pues
tambin genera dilacin de los procesos (26).
IV. Flexibilizacin de la congruencia: supuestos legales y jurisprudenciales
a) Casos de flexibilizacin previstos legalmente:
Varias normas prevn excepciones al principio de congruencia que consagra el artculo 34 inciso 4 del
Cdigo Procesal Civil de la Nacin y otras normas procesales, a saber:
1. Flexibilizacin de la congruencia objetiva:
a) Constituye una excepcin legislada al principio de congruencia la discrecionalidad del juez en materia
cautelar que prev el art. 204 CPCCN, quien puede disponer una medida cautelar diferente de la solicitada (o
limitarla), teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intentare proteger, para evitar perjuicios
innecesarios al afectado por la medida (extra petita).
Similar discrecionalidad o flexibilizacin de la congruencia objetiva se encuentra consagrada en el Proyecto
de Cdigo Procesal Civil y Comercial para la Provincia de Buenos Aires de Morello, Arazi, Kaminker y Eisner
y en el Anteproyecto de Cdigo para la Ciudad de Buenos Aires, que al regular las Medidas autosatisfactivas (o
de efectividad inmediata) en su artculo 67, "in fine" reza: "Se podrn disponer las medidas las medidas que la
ndole de la proteccin adecuada indique, bajo la responsabilidad del peticionante".
b) La posibilidad de fallar ultra petita, que establece el art. 56 de la ley 18.345 de Procedimiento laboral:
"Los tribunales podrn fallar ultra petita, supliendo la omisin del demandante", disposicin que se funda en el
principio de irrenuncialidad de los derechos del trabajador, que consagra el art. 12 de la ley de Contrato de
Trabajo (20.744) (t.o. 1976) (Adla, XXXVI-B, 1175).
La frrea limitacin que proviene del principio de congruencia (...) puede colisionar, como seala Berizonce
(27), con ciertos derechos legalmente irrenunciables, estatuidos por reglas imperativas de orden pblico
(derechos sociales, en general), cuando por error o ignorancia o estado de necesidad no son reclamados en la
demanda o son renunciados bajo presin de las circunstancias. Ante la colisin el rgimen procesal laboral
prev expresamente la flexibilizacin.
2. Flexibilizacin de la congruencia subjetiva:
Configura un supuesto de flexibilizacin de la congruencia la reciente modificacin del art. 96, tercer
prrafo, del CPCCN (ref. ley 25.488) (Adla, LXI-E, 5468), que permite ejecutar la sentencia contra el tercero de
intervencin provocada (a quien el actor no demand), en tanto no se invoquen restricciones puntuales al
ejercicio de la defensa por parte del tercero citado. La inclusin del tercer prrafo de la norma citada no deja
duda: la citacin del tercero importa extender la pretensin contra el mismo (28), solucin que permite condenar
a quien no fue originariamente demandado. La misma norma se ocupa de compatibilizar tal flexibilizacin de la
congruencia subjetiva con las garantas del debido proceso, al establecer que la resolucin ser ejecutable contra
el tercero, "salvo que, en oportunidad de formular el pedido de intervencin o de contestar la citacin, segn el
caso, hubiese alegado fundadamente, la existencia de defensas y/o derechos que no pudiesen ser materia de
debate y decisin en el juicio".
3. Flexibilizacin de la congruencia fctica:
Constituye una excepcin a la congruencia la previsin contenida en el art. 163 inciso 6 CPCCN, que
permite al juez hacer mrito en su sentencia de hechos no afirmados, producidos durante la sustanciacin del
juicio y que resulten de la prueba, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos, a
los que la doctrina denomina "hechos sobrevinientes".
En efecto, el Cdigo permite al juzgador considerar en la sentencia hechos relevantes (constitutivos,
modificatorios o extintivos) no afirmados por las partes, que resulten de la prueba, aunque no hubiesen sido
invocados oportunamente como hechos nuevos (cfr. art. 163 inciso 6, ltimo prrafo, del Cdigo Procesal). El
fundamento de la norma estriba en razones de economa procesal y de eficacia de la sentencia, permitiendo la
actualizacin de las cuestiones fcticas que la sentencia est llamada a regular.
Tal como seal en un trabajo dedicado al anlisis de esta norma (29), existen ciertos aspectos que merecen
alguna reflexin, a saber:
Se ha legislado tal excepcin a la congruencia fctica como una facultad del juzgador en el sentido de los
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poderes-deberes (30) que prev el rgimen procesal. Vale decir, no consiste en una facultad discrecional sino en
una potestad que debe ejercer el magistrado cuando se configuran las circunstancias previstas por la norma y
que se correlaciona con los "deberes" legislados en el artculo 34 inciso 5 y con los "deberes y facultades
ordenatorias e instructorias" que consagra el art. 36 del Cdigo Procesal.
La hiptesis prevista por la ley permite la consideracin oficiosa en la sentencia de algn hecho distinto de
los invocados en los escritos de constitucin del proceso, que resulta de la produccin de las pruebas (vgr: el
agravamiento del estado de salud de la vctima de un accidente de trnsito que se incorpora a travs de la
prctica de la pericia mdica y que modifica esencialmente la entidad del dao y la naturaleza de la incapacidad
que padece). Por supuesto en estos casos de actuacin oficiosa habr necesariamente bilateralidad en la
incorporacin de este hecho al litigio pues la contraria tiene la posibilidad de ejercer el contralor de la prueba
conforme las normas vigentes.
En toda flexibilizacin debe prestar especial cuidado el magistrado en preservar razonablemente la garanta
de la defensa. Tal exigencia, a mi modo de ver, se traduce en las siguientes condiciones de admisibilidad del
hecho sobreviniente:
a) Cuando es considerado oficiosamente por el juzgador el hecho sobreviniente que resulta de la prueba
en los trminos que establece el artculo 163 inciso 6 del C.P.C., el juez debe evaluar que en la
incorporacin del hecho en el proceso haya existido bilateralidad y contralor por las partes.
b) Cuando un hecho sobreviniente es verdaderamente relevante para el proceso y fuere invocado por alguna
de las partes antes del llamado de autos para sentencia, no advierto que medien razones para disponer su
desestimacin liminar, pues su introduccin a la litis respetando siempre la bilateralidad le permitir al
juzgador el dictado de una sentencia actual con relacin a la realidad que debe regular. Sin embargo, en tal caso
ya no se tratara de un caso de flexibilizacin de la congruencia, sino de una invocacin incidental de un hecho
que consolide, modifique o extinga el derecho, el que no supone una variacin o cambio de demanda y por ello
es admisible, no obstante lo dispuesto por el art. 331 del Cdigo Procesal.
c) Ahora bien, en tal supuesto ser imprescindible que el juzgador valore la colisin que se produce entre
ese inters, que hace a la solucin actual de la controversia, y la economa del proceso.
b) Flexibilizaciones de la congruencia en la segunda instancia:
Adems de los lmites impuestos por el "thema decidendum" idnticos a los aplicables a la sentencia de
primera instancia el conocimiento del tribunal de apelaciones se encuentra condicionado por la congruencia
objetiva de segunda instancia, que resume el brocrdico "tantum devolutum quantum appellatum" (que incluye
la prohibicin de la "reformatio in peius"), por la congruencia subjetiva de la alzada que resulta del sistema de la
personalidad de la apelacin, conforme el cual el recurso deducido aprovecha nicamente a la persona que lo ha
interpuesto y finalmente por los hechos que fueron objeto del debate.
Sin embargo tambin pueden identificarse flexibilizaciones a todas las formas de congruencia, a saber:
Flexibilizacin de la congruencia subjetiva:
Art. 89 del CPCCN: (Litisconsorcio necesario):
Habida cuenta que la norma dispone que la sentencia no puede dictarse tilmente, si no involucra a todos los
litisconsortes necesarios; aun cuando no establece expresamente una excepcin al principio de la personalidad
de la apelacin, la jurisprudencia ha entendido que, en virtud de la unidad valorativa que informa al tema, el
recurso interpuesto por uno de los litisconsortes favorece aun a aqullos que no apelaron (31).
Consagra as una excepcin a la congruencia recursiva, optando para ese supuesto por la comunidad de la
apelacin (Mattirolo), que reconoce races en los derechos romano y cannico, dando a la apelacin un carcter
objetivo de modo que aun quienes no apelaron la aprovechan.
Flexibilizacin de la congruencia fctica:
Art. 277 CPCCN: "El tribunal no podr fallar sobre captulos no propuestos a la decisin del juez de primera
instancia. No obstante, deber resolver sobre los intereses y daos y perjuicios, u otras cuestiones derivadas de
hechos posteriores a la sentencia de primera instancia."
La norma prev expresamente la consideracin por el juez de la apelacin de los hechos sobrevinientes a la
sentencia de primera instancia, norma que evidencia que el "thema decidendum" no debe quedar cristalizado,
pues interesa al Estado que las sentencias resuelvan el conflicto a la luz de la realidad actual y no pasada.
Flexibilizacin de la congruencia objetiva:
a) Por aplicacin del denominado principio de jurisdiccin plena, pese a los lmites impuestos por los
agravios expresados al fundar la apelacin, la jurisprudencia tiene decidido que las defensas oportunamente
opuestas por la parte que no apela el fallo de primera instancia por serle favorable y que fueron desestimadas,
quedan sometidas a la decisin del tribunal de segunda instancia en virtud de la apelacin deducida por la
contraria. Se entiende que ellas se encuentran implcitamente sometidas a la decisin de la Cmara, aun cuando
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no se las hubiere articulado al contestar los agravios de la contraria. De lo contrario el triunfo en primera
instancia cercenara la defensa del vencedor (32).
b) Arts. 253 y 278 CPCCN: Ambas normas autorizan a que el tribunal de alzada se pronuncie
originariamente sobre cuestiones involucradas en la demanda, que no fueron objeto de recurso ni de examen en
primera instancia como consecuencia de haber prosperado una defensa del demandado (apelacin: art. 278) o
por haberse declarado la nulidad del fallo (art. 253).
Es doctrina pacfica que el vencedor (por completo) en primera instancia no se encuentra legitimado para
apelar, por lo que se encuentra impedido de llevar a conocimiento del ad quem los argumentos que hiciera valer
en la instancia de origen y que fueron rechazados o no considerados por el a quo. El tema cobra singular
importancia cuando la alzada estima que debe revocar a sentencia apelada o cuando anula la sentencia,
debiendo, entonces, volverse a fallar la causa. Se considera que media en tal hiptesis una "apelacin implcita"
que le permite al tribunal de alzada valorar los argumentos desestimados o preteridos por el a quo al
confeccionar la sentencia a la postre revocada (33).
c) La flexibilizacin de la congruencia en el mbito del Derecho de Daos:
Por aplicacin del principio de indemnizacin integral de las vctimas, encontramos algunos casos de
flexibilizacin de la congruencia objetiva en el Derecho de Daos, a saber:
1. La posibilidad de acordar una suma indemnizatoria superior a la peticionada por un reclamo dependiente
de prueba cuando se ha sujetado el pedido a "lo que en ms o menos resulte de la prueba"(34) (ultra petita)
2. El resarcimiento como "privacin de uso de un vehculo" del reclamo formulado como "lucro cesante"
que se desestima por no hallarse probado (extra petita) y, en general, el encuadramiento legal bajo otro
rtulo de una pretensin por aplicacin del principio "iura novit curia"(35), forma de flexibilizacin admitida
desde siempre por la doctrina procesal, en tanto no se alteren los hechos afirmados por el justiciable y no se
innove sobre los requisitos de la accin (36), expresiones que tienen por finalidad esencial, en definitiva, la de
preservar la garanta de la defensa en juicio. Los referidos lmites evidencian la aludida interaccin entre el
principio de congruencia y la potestad judicial de aplicar el derecho que se estime adecuado para decidir la
controversia.
3. El reclamo "implcito" de intereses:
Caso "Matuk, Alicia S. c. Transporte Automotor Riachuelo S.A. y otro" (CNCiv., sala M, 21/10/2006, LA
LEY, 2007-B, 43):
Tratndose de un reclamo resarcitorio de daos en el que el actor omiti expresamente solicitar intereses
sobre las sumas indemnizatorias, se entendi que ms all de la omisin, la lectura del escrito de demanda
permita concluir que la parte actora postulaba la obtencin de una reparacin integral de los perjuicios
ocasionados por el acto ilcito, pues reclamaba la reparacin de las prdidas sufridas y la utilidad que se haba
dejado de obtener. Se sustent la decisin en que el art. 1069 del CC establece que el dao "comprende no slo
el perjuicio efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el damnificado por el acto ilcito
y que en este Cdigo se designa por las palabras prdidas e intereses", en algn precedente jurisprudencial de
larga data (JA 1969-I-80) que aluda a que ninguna ley estableca que la alusin expresa a los intereses tuviera
carcter sacramental y en la doctrina favorable a dicha interpretacin que importa tambin una forma de
flexibilizacin de la congruencia (37).
En la sentencia referida el tribunal advirti que admitir en tales circunstancias los intereses, dado que los
mismos tienen por finalidad compensar la demora en el pago de la indemnizacin de los daos causados por el
ilcito, no se adverta afectacin alguna de la defensa en juicio al no haberse bilateralizado desde el origen la
pretensin por no haber sido solicitados de modo expreso. Ello as con fundamento en que el cmputo de stos
no requiere de prueba, su procedencia es inequvoca y el arranque de su cmputo se encuentra determinado por
la fecha del ilcito o desde que se produce cada perjuicio objeto de la reparacin.
d) En el mbito del Derecho de Familia:
1. Caso "Cataldi" (Cm. Apel. Civ. y Com. Rosario, Sala IV, 28/11/2006):
Se trataba de un divorcio vincular contencioso, en el cual se imputaban demandante y reconviniente injurias
recprocas sustentadas en plurales causales. El tribunal ad quem consider que no se haba probado ninguna de
las causales alegadas por los contradictores. Sin embargo, encontr demostrado que el divorcio vincular fue
solicitado por ambos litigantes y que haba transcurrido el lapso previsto por el artculo 214 inciso 2 Cdigo
Civil para que se configurara la denominada "causal objetiva" de divorcio. En funcin de ello y, con expresa
alusin al "resultado prctico" perseguido por los contendientes y citando varios precedentes en igual sentido
(ED, 133-472; 163-241), se decret el divorcio vincular solicitado, pero no en mrito de alguna causal
contenciosa sino en virtud de la causal objetiva proveniente de la prolongada separacin de hecho acordada por
los cnyuges. El fundamento de la flexibilizacin en este caso radicaba en evitar dilaciones mayores contrarias a
la economa procesal y a un bien entendido servicio de Justicia, someter a los litigantes separados de hecho, de
comn acuerdo, con varios aos de antigedad a un nuevo trmite, con el consiguiente dispendio de tiempo y
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gastos, y el correlativo desgaste jurisdiccional, esta vez sustentado en los buenos oficios de la llamada "causal
objetiva" del divorcio vincular.
2. Caso "Mac Judit" (CNCiv., sala M, 2/8/1999):
Tratbase tambin de un divorcio contencioso por injurias graves con reconvencin por adulterio y
abandono voluntario y malicioso, causales que fueron desestimadas, disponindose en la alzada el divorcio de
los cnyuges por la causal de separacin de hecho sin voluntad de unirse por un lapso mayor de tres aos, para
lo cual se tuvo en cuenta que ambas partes haban solicitado el divorcio y que ese lapso haba transcurrido con
creces desde la promocin de la accin y su reconvencin hasta la sentencia de Cmara. Se sostuvo que era una
aplicacin del "iura novit curia" y que tal solucin fue receptada con anterioridad por varias Salas de la Cmara
Civil (Sala M., expte. 138418; Sala D, 10/11/1998, LA LEY, 1990-B, 132; Sala G, 28/2/96; Sala F, 13/3/1992,
entre otros).
Tambin se sustent la decisin en la economa procesal y el adecuado servicio de Justicia, pues se explic
que el disloque de la pareja y la falta de todo vnculo de unin o tolerancia quitaban inters jurdico, social y
prctico a la subsistencia del matrimonio, lo cual tornaba inconveniente el mantenimiento del vnculo
matrimonial (38).
e) Flexibilizacin en el mbito de la emergencia econmica:
En razn de la pesificacin de las obligaciones en dlares estadounidenses exigibles con anterioridad a
enero de 2002, dispuesta en el marco de la emergencia econmica por la ley 25.561, la jurisprudencia
mayoritaria se inclin por desestimar los planteos de inconstitucionalidad de la ley citada con fundamento en la
razonabilidad de la misma en tanto la propia ley en su artculo 11 contena una previsin que permita ajustar
equitativamente la suma a pagar. En dichos fallos, aun cuando no se hubiera solicitado el reajuste
subsidiariamente al planteo de inconstitucionalidad, la jurisprudencia lo ha dispuesto oficiosamente para evitar
mayores dilaciones (economa procesal) y no incurrir en exceso rituales incompatibles con un adecuado servicio
de Justicia (39).
f) En el mbito de los procesos urgentes:
Los amparos y las medidas autosatisfactivas, por la urgencia inherente a la proteccin de los derechos
involucrados, son un mbito propicio para la flexiblizacin de la congruencia, pues se procura privilegiar la
proteccin jurisdiccional del derecho o garanta amenazados o vulnerados, evitando excesos rituales. De la
lectura de los fallos respectivos se advierte que en muchos casos se ha acordado una medida distinta de la
peticionada, pero igualmente idnea para proteger el derecho, de modo similar a lo previsto por el art. 204 del
C.P.C.N. para las medidas cautelares, lo que constituye una flexibilizacin a la congruencia objetiva (40).
Como sostiene Peyrano en el fallo "Piu de Carolli, E. c/ Centro Unin Dependientes s/ amparo", el mbito
de la jurisprudencia preventiva es propicio para la flexibilizacin de la congruencia (41).
Caso "Piu de Caroli" (Cm. Apelac. Civil y Comercial, Rosario, 2002).
Se trataba de un amparo promovido por una asociada a una mutual que perciba cuotas mensuales mdicas y
cuyo padrn de beneficiarios reconoca una gran mayora de personas mayores de sesenta aos. La requirente
contrajo esclerosis mltiple, dolencia que reclama el suministro peridico de frmacos de muy elevado costo y
que si no son administrados, pueden llevar a la muerte de la paciente. Negado el suministro farmacolgico por
no encontrarse los remedios correspondientes en el vademcum aprobado por la Mutual, la nombrada promovi
accin de amparo tendiente a que se le suministraran vitaliciamente los frmacos en cuestin; invocando, entre
otros argumentos, el derecho a la salud tutelado constitucionalmente por varios tratados internacionales
suscriptos por la Argentina.
En definitiva, el tribunal de alzada en resolucin que fue confirmada por la Corte Suprema de Justicia de
Santa Fe hizo lugar al pedido de entrega de los frmacos requeridos, pero slo por un plazo de tres aos,
haciendo expresa mencin acerca de que el verdadero deudor de aqullos era el Estado Nacional quien deba
ser demandado y que el lapso de suministro (de tres aos) se otorgaba para concederle tiempo a la requirente
para que accionara debidamente. Asimismo, se seal que la inversin que demandaba el mencionado
suministro temporario de medicamentos deba ser reputada provisoria y que poda intentarse su repeticin
contra el Estado Nacional. No obstante la declaracin de derechos realizada, se acord por un lapso acotado lo
pedido en razn del riesgo de vida de la actora, el hecho de haber sido durante ms de veinte aos beneficiaria
lo que evidenciaba que no se afili maliciosamente y el empinado puesto en el cual se encuentra colocado
el derecho a la vida y a la salud en el nuevo contexto constitucional.
En el mbito contencioso-administrativo:
Caso "Lasarte" (Suprema Corte de Justicia de la Pcia. de Buenos Aires, 08/03/2007).
Se trataba de una demanda contencioso-administrativa entablada contra la Municipalidad de La Plata a raz
de la negativa de sta a otorgarle al demandante la continuidad en su rol de concesionario de un puesto de venta
de emparedados y gaseosas en la Plaza Moreno de la ciudad de La Plata. El actor pretenda dicha continuidad,
haciendo especial hincapi en el emplazamiento privilegiado que le otorga la circunstancia de ser discapacitado,
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con fundamento en numerosas disposiciones constitucionales y legales que lo ampararan. La mayora,
siguiendo el erudito voto de Eduardo de Lzzari, concluy que no le asista derecho al actor a la continuidad en
la explotacin pretendida respecto, precisamente, del puesto en cuestin; declarando que "El seor Lasarte (l, y
no la sociedad de hecho que, aparentemente conformaba con el seor Yuen) est legitimado para reclamar que,
una vez demostrada su situacin y en igualdad de otras circunstancias, al concluirse el procedimiento licitatorio
se lo tenga en cuenta prioritariamente para ser beneficiario de una concesin, si es que la comuna resuelve
hacerlo de esa forma. Pero, no tiene el derecho de exigir que, por su sola condicin, se le privilegie con la
adjudicacin de una concesin directa sobre un espacio determinado". Estrictamente el Tribunal entendi que
corresponda el rechazo de la pretensin hecha valer por Lasarte. Sin embargo, valorando que las acciones
positivas instrumentadas en 1994, en el artculo 75 inciso 23 de la Constitucin Nacional, encierran tambin un
mandato a ser tenido en cuenta por el Poder Judicial, la Suprema Corte bonaerense encontr una solucin
diferente para el conflicto que no fue la postulada.
En efecto, ponderando que en diversos tramos de la causa la Municipalidad de La Plata le ofreci a Lasarte
"un permiso de uso de espacio pblico en diversos lugares alternativos, atendiendo a la discapacidad del
demandante" y hallando que el centro del inters del requirente est constituido "por el angustioso y justo
reclamo de quien, con su integridad corporal frustrada, exiga mantener un medio razonable y adecuado de
vida", se fij un plazo a la Municipalidad de La Plata para que concretara las acciones necesarias con el objeto
de presentar al demandante, dentro de un plazo de 180 das, variables semejantes que traduzcan la adjudicacin
de un puesto de ventas en un espacios pblicos, que permita idneamente desenvolver su actividad y lograr
ingresos suficientes para su subsistencia y la de su grupo familiar; todo bajo apercibimiento de astreintes y de
resolverse tal obligacin en el pago de los daos y perjuicios emergentes.
En su excelente voto el Ministro de Lzzari asumi que el camino esbozado no reflejaba la ortodoxia
procesal. Pero destac que los jueces deben juzgar las cuestiones meramente formales con criterio amplio a fin
de no perjudicar un reclamo que se vincula con un beneficio de naturaleza alimentaria (Fallos, 280:75; 294:94).
Y agreg que "un estricto apego al principio de congruencia conducira a la ya enunciada repulsa. Sin embargo,
los conceptos procesales admiten flexibilizacin en supuestos excepcionales como el que nos ocupa. De all que
corresponda armonizar aquellas exigencias de tipo formal con las particularidades que se presentan, para que las
decisiones judiciales sean verdaderamente tiles", destacando as la funcin instrumental del proceso.
De los propios fundamentos del fallo precitado resulta la concrecin del trnsito que el Maestro Morello
tanto pregonara desde un garantismo formal (muchas veces interpretado en favor del exceso ritual) a un
garantismo funcional, teleolgico, que facilite y no malogre el acceso a la Justicia.
V. Algunas conclusiones
1.- La congruencia constituye una regla o mxima dirigida al juzgador que deriva del sistema dispositivo.
2.- Dicha regla, en circunstancias extraordinarias, admite excepciones bajo determinadas condiciones.
3.- La finalidad de la congruencia consiste en asegurar la coherencia interna entre lo postulado y lo resuelto
y, por esa va, coadyuvar a asegurar la garanta de la defensa.
4.- Se trata de una institucin procesal creada para beneficiar a los justiciables y no para perjudicarlos.
5.- El concepto de flexibilizacin de la congruencia presupone que, en circunstancias excepcionales, resulta
legtimo exceder los lmites subjetivos, objetivos o fcticos de la litis y conceder algo distinto de lo requerido
por el demandante o reconviniente.
6.- El juzgador que opte por flexibilizar la congruencia debe explicitar los motivos por los que se aparta de
la regla y fundar adecuadamente su decisin. La fundamentacin inexcusablemente debe aludir a la constatacin
de que al hacerlo no se afecta la garanta de la defensa.
7.- Un estricto apego a la congruencia, en ciertas circunstancias, puede constituir un exceso ritual.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) ARAGONESES, Pedro, "Sentencias congruentes: Pretensin, oposicin, fallo", Aguilar, Madrid, 1957,
pg. 10.
(2) DE LOS SANTOS, Mabel, "La flexibilizacin de la congruencia", LA LEY, Suplemento Especial,
octubre 2005, pg. 80, con cita de Daz, Clemente A., "Instituciones de Derecho Procesal", T. II-A, p. 229, Ed.
Abeledo Perrot, Bs. As., 1968.
(3) PALACIO, Lino E., "Derecho Procesal Civil", Abeledo Perrot, Bs. As., 1967, T. I, pg. 256;
MORELLO, Augusto M - SOSA, Gualberto - BERIZONCE, Roberto, "Cdigo...", LEP, La Plata, 1982, T. I,
pg. 569; PEYRANO, Jorge W., "El proceso civil. Principios y fundamentos", Astrea, Bs. As., 1978, p. 63.
(4) DIAZ, Clemente, "Instituciones de Derecho Procesal", Abeledo Perrot, 1968, T. I, pg. 211/388, Falcn,
Enrique M., "Cdigo...", LexisNexis, Bs. As., 2006, pg. 18/25; ARAZI, Roland, "Derecho Procesal Civil y
Comercial", Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 1999, T. I, pg. 177 y sgtes.; FERREYRA DE DE LA RA y
GONZLEZ DE LA VEGA DE OPL, "Teora General del Proceso", Advocatus, Crdoba, 2003, T. I, pg.
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120/157, RIVAS, Adolfo, "Teora General del Derecho Procesal", LexisNexis, 2005, pg. 325.
(5) BOTTO OAKLEY, Hugo, "La congruencia procesal", Lerner, Crdoba, 2006, pg. 245/5.
(6) DIAZ, Clemente, en sus "Instituciones de Derecho Procesal" citadas, luego de analizar los fundamentos
constitucionales del derecho procesal, distingua entre los principios generales (bilateralidad, formalismo,
autoridad, economa, moralidad), los tipos o sistemas (de la organizacin judicial, de las formas de expresin y
comunicacin, de los poderes del juez y de las partes) y las reglas o mximas procesales (impulsin, preclusin,
inmediacin, adquisicin, concentracin) y ubicaba a la congruencia como una derivacin del sistema
dispositivo. Aclaraba el profundo jurista que los principios generales del proceso se vinculaban con los
presupuestos polticos (constitucionales) del rgimen jurdico hoy hablaramos de las "garantas", sostuvo
que los tipos o sistemas eran las formas metdicas aptas para su desarrollo y defina a las reglas o mximas
como las condiciones que conforman tcnica y estructuralmente la actividad de los sujetos procesales.
(7) DE LOS SANTOS, Mabel, "Los valores en el proceso civil actual y la consecuente necesidad de
reformular los principios procesales", J.A. 2000-I-752 (Captulo: Flexibilizacin de la congruencia: pg.757);
"Los hechos en el proceso y la flexibilizacin del principio de congruencia" en MORELLO, Augusto M., "Los
hechos en el proceso civil", La Ley, Bs. As., 2003, pg. 59/70; "Condiciones para la admisibilidad del hecho
sobreviniente en el proceso civil", LA LEY, 2003-F, 1309; "Postulacin y flexibilizacin de la congruencia. Su
anlisis con relacin al Cdigo Procesal Civil peruano", Revista Iberoamericana de Derecho Procesal n 6, ao
2004, pg. 239 y "La flexibilizacin de la congruencia" en Cuestiones Procesales modernas, LA LEY, Supl.
Esp. octubre 2005, pg. 80.
(8) Art. 96: "...En todos los supuestos, despus de la intervencin del tercero o de su citacin, en su caso, la
sentencia dictada lo alcanzar como a los litigantes principales. Tambin ser ejecutable la resolucin contra el
tercero, salvo que, en oportunidad de formular el pedido de intervencin o de contestar la citacin, segn el
caso, hubiese alegado, fundadamente, la existencia de defensas y/o derechos que no pudiesen ser materia de
debate y decisin en el juicio."
(9) Art. 163 inc. 6, segundo prrafo: "La sentencia podr hacer mrito de los hechos constitutivos,
modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados, aunque no
hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos." La introduccin por va de la prueba asegura
razonablemente la bilateralidad en cuanto oportunidad de audiencia y prueba (contraprueba).
(10) Slo a modo de ejemplo pueden citarse los fallos de la Corte Suprema de Justicia en "Mill de Pereyra"
(LA LEY, 2001-F, 891) y en "Banco Comercial de Finanzas" (Fallos 327:3117), en los que se pronuncia a favor
de la declaracin oficiosa de inconstitucionalidad de las leyes.
(11) ALSINA, Hugo, "Tratado...", Ediar, Bs. As., 1963, pg. 102.
(12) DE LOS SANTOS, Mabel, "La flexibilizacin...", con cita de STORME, Marcel, "Role and status of
de judiciary as a state power" en "Essays on transnational and comparative civil procedure", P. 44, Torino,
2001.
(13) PALACIO, Lino E., "Derecho Procesal Civil", Abeledo Perrot, Bs. As., 1967, pg. 257.
(14) DE LOS SANTOS, Mabel, "Los hechos en el proceso y la flexibilizacin del principio de
congruencia" en MORELLO, Augusto M., "Los hechos en el proceso civil", La Ley, Bs. As., 2003, pg. 59/70.
(15) GUASP, Jaime, "Derecho Procesal Civil", Madrid, 1956, T. I, pg. 974.
(16) PEYRANO, ob. cit., pg. 66.
(17) CALAMANDREI, Piero, "Apuntes sobre la reformatio in peius" en "Estudios sobre el proceso civil",
trad. Santiago Sents Melendo, Bs. As., 1961, Omeba, p. 301.
(18) CSJN, Fallos, 231:279, 235:171, entre otros.
(19) ARAZI, R., DE LOS SANTOS, M. "Recursos ordinarios y extraordinarios", Rubinzal Culzoni, 2005,
pg. 209.
(20) BORTHWICK, Adolfo, "Principios procesales", Mave, Bs. As., 2003, pg. 46, con cita de A. Rocco.
(21) FERNANDEZ, Ral, "Control de logicidad (vas impugnativas aptas) en Ghirardi, Olsen y otros
""Teora y Prctica del Razonamiento forense", Advocatus, Crdoba, 1999, pg. 125.
(22) DE LOS SANTOS, Mabel, "El debido proceso en la prctica judicial", J.A. 2003-IV-1249.
(23) El principio de la "tutela judicial efectiva", garantizado en el art. 25 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, impide que el acceso a la justicia se convierta en un desagradable juego de confusiones en
detrimento de los particulares e impone una interpretacin ms justa y beneficiosa en el anlisis de los requisitos
de admisin a la justicia, al punto que por el principio pro actione, hay que extremar las posibilidades de
interpretacin en el sentido ms favorable al acceso a la jurisdiccin. Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, Informe 105/1999, caso N. Palacios, Argentina, 29/9/1999, en Informe Anual de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, 1999, vol. I, Washington, 2000, en publicacin de la Secretara de
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Investigacin de Derecho Comparado de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, T. 3, 2000, p. 697/700.
(24) DE LOS SANTOS, Mabel, "El recurso de nulidad" en Revista de Derecho Procesal, Rubinzal Culzoni,
1999, n 3, Medios de Impugnacin-Recursos II, pg. 204/205 y jurisprudencia all citada, en especial: CNCiv.,
sala A, 3/4/89, "Alvello Hernndez de Montes c. Canal 13 Ro de la Plata T.V. y otro", J.A. 1989-II-519. All se
estableci que "una sentencia incongruente es una sentencia viciada y de la gravedad de su falta de adecuacin a
las peticiones de las partes depender la sancin de nulidad o la posibilidad de su reparacin por va de
apelacin. La sentencia que vulnere el principio dispositivo implcito, apartndose de las pretensiones del actor,
sera pasible de nulidad."
(25) PALACIO, Lino E., "El recurso extraordinario federal", Abeledo Perrot, 1992, pg. 235 y
jurisprudencia all citada respecto de las causales de arbitrariedad por omisin de pronunciamiento sobre
cuestiones conducentes (Fallos 274:413; 301:978, 302:1030, 302:1176) o por excesos en los lmites del
pronunciamiento (Fallos 237:328; 301:213; 298:372; 300:1015, 299:197, entre muchos otros).
(26) DE LOS SANTOS, Mabel, "Los valores..." op., cit., con cita de Kemelmajer de Carlucci, Ada,
"Seguridad y Justicia", JA, 1993-I-814.
(27) BERIZONCE, Roberto O., "Derecho Procesal Civil Actual", Bs. As., Abeledo Perrot-LEP, 1999, p.
378.
(28) FALCN, Enrique M., "Cdigo...", LexisNexis, Bs. As., 2006, T. I, pg. 838 y jurisprudencia all
citada.
(29) DE LOS SANTOS, Mabel, "Condiciones para la admisibilidad del hecho sobreviviente en el proceso
civil", LA LEY, 2003-F, 1309.
(30) Clemente A. Daz denominaba a estas atribuciones judiciales "poder-deberes", (ob. cit., T. II-A, p.
251).
(31) CNCiv., Sala B, 8/9/61, LA LEY, 105-71 y SCBA, 13/12/65, JA, 66-II-465, entre otros citados por
Martnez, Hernn, "Procesos con sujetos mltiples", La Rocca, Bs. As., 1987, pg. 137.
(32) ARAZI-DE LOS SANTOS, "Recursos ordinarios y extraordinarios" cit., pg. 209.
(33) DE LOS SANTOS, Mabel, "Una desviacin prctica de los recursos ordinarios de apelacin y nulidad:
el reenvo", J.A., 1999-III-1104.
(34) Ver CNCiv., sala K, 23/5/2003, "Ponce de Antico c/ Carrefour Argentina S.A, DJ, 2003-2-1123, entre
otros.
(35) CNCiv., Sala M., 26/4/1994, "Gavito, Leonardo P. c. Vega, Anbal A., LA LEY, 1994-E, 470 - DJ,
1995-1-360.
(36) Ver jurisprudencia citada en DIAZ, Clemente A., ob. cit., T. II-A, pg. 220.
(37) FASSI-YAEZ, "Cdigo Procesal...", 3 edicin, Bs. As., 1988, T. 1, p. 804, MORELLO, A. M.,
"Indemnizacin del dao contractual", 2 edicin, Abeledo Perrot, Bs. As., 1974, p. 188, PEYRANO, J. W., "El
reclamo implcito del rubro intereses en materia de responsabilidad aquiliana" JS 61, p. 179 y sgtes., WAYAR,
"Tratado de la mora", Abaco, Bs. As., 1981, p. 550; IRIBARNE, H. P., "De los daos a la persona", Ediar, Bs.
As., 1995, p. 71 y sgtes.
(38) REY, Carlos A., "Separacin de hecho, iura novit curia y matrimonio desquiciado", LA LEY, 1990-B,
132.
(39) CNCiv., sala F, res. N 357.361, "Torrada, Silvia y otros c/ Oscar Dato Robinson S.A. s/ ej.
Hipotecaria" del 27/12/02, LA LEY, Supl. Esp., febrer/2003, p. 72.
(40) PEYRANO y otros, "Medidas autosatisfactivas", Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1999.
(41) HIRUELA DE FERNANDEZ, M. P., comentario a fallo Cm. Civ. y Com. Rosario, Sala IV, 13/8/02
"Piu de Carolli, E. c/ Centro Unin Dependientes", titulado "La accin de amparo y el principio de
congruencia", Revista Zeus, Crdoba, 24/12/02, p. 1016.
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