PERDIDA DE LA INVESTIDURA DE CONGRESISTA - Competencia de la Sala

de lo contencioso administrativo en pleno CO!PETENCIA DE SALA PLENA

- P"rdida de la investid#ra de con$resista SALA DE CONSULTA % SERVICIO
CIVIL - Incompetencia para intervenir en proceso de p"rdida de investid#ra
de con$resista E&CEPCION DE INCONSTITUCIONALIDAD - Norma '#e
determina competencia de la Sala de Cons#lta para intervenir en tr(mite de
proceso de p"rdida de investid#ra
Aunque la Ley 5 de 1992 al desarrollar lo dispuesto en el articulo 184 de la C.N.,
respecto de la prdida de la investidura de conresistas, dispuso en los art!culos
29" y 298 nu#eral $, que de ella conocer!a el Conse%o de &stado en pleno,
situaci'n que (ue rati(icada por el art!culo 1 de la Ley 144 de 1994 )por la cual se
esta*lece el rela#ento de prdida de la investidura de los conresistas), lo cierto
es que la Corte Constitucional, en (allo reciente, al resolver so*re de#anda de
inconstitucionalidad (or#ulada contra la citada ley 5 de 1992, declar'
ine+equi*les entre otros su art!culo 298, de%ando en consecuencia ta#*in sin
piso %ur!dico lo dispuesto en la Ley 144 de 1994 en el art!culo 1 so*re la
co#petencia del Conse%o de &stado en pleno, incluyendo la ,ala de Consulta y
,ervicio Civil. -uvo en cuenta la Corte Constitucional que la ,ala de Consulta no
to#a parte en el e%ercicio de las (unciones .urisdiccionales que corresponden ala
Corporaci'n. &n consecuencia la ,ala de lo Contencioso Ad#inistrativo rati(ica su
posici'n respecto de su co#petencia en /nica instancia para conocer de estos
procesos, a cuyo e(ecto 0a*r1 de declarar que el par1ra(o del art!culo 1 de la
Ley 144 de 1994 es inaplica*le por ser violatorio de la Constituci'n 2ol!tica.
PERDIDA DE LA INVESTIDURA DE CONGRESISTA - Enca)e *ancario+
,inalidad ENCA-E .ANCARIO - Concepto/ 0inalidad .ANCO DE LA
REPU.LICA - 0ac#ltades/ Enca)e *ancario
2ara aseurar la liquide3 del siste#a (inanciero, previniendo estado de suspensi'n
de paos, y colocarlo en posi*ilidades de atender oportuna#ente los retiros
ordinarios de dep'sitos por parte de la clientela, el ordena#iento %ur!dico 0a
utili3ado diversos instru#entos, entre ellos, el #1s e(ica3, el deno#inado co#o
enca%e, que viene a ser una reserva representada por aquellas disponi*ilidades
depositadas en el 4anco de la 5ep/*lica o e(ectivo en ca%a, la cual no puede ser
utili3ada en operaciones de crdito, el cual o*ra co#o instru#ento de control
#onetario, per#itiendo a las entidades (inancieras conservar niveles ra3ona*les
de liquide36 y que 0oy 7co#o se a(ir#a7, de*e reconocerse que esta reulaci'n es
de naturale3a coyuntural y se (unda en decisiones de autoridad que *uscan 0acer
part!cipe de los costos de la pol!tica #onetaria a las instituciones (inancieras, a
travs de la asunci'n de parte del i#puesto in(lacionario. 2or ello, su (inalidad
inicial de aseurar la conservaci'n de (ondos disponi*les para 0acer (rente al retiro
eventual de dep'sitos, (inalidad que se conserva, 0a sido a#pliada, para tornarse,
a su ve3, en e(ica3 instru#ento de las autoridades #onetarias para controlar la
e+pansi'n de la #oneda. &n e(ecto, un incre#ento de la o(erta #onetaria por
parte de los esta*leci#ientos de crdito tiene co#o e(ecto una presi'n so*re el
nivel de precios. 8e a0!, que en pocas de in(laci'n se pueda sustraer circulante
au#entando el enca%e6 por el contrario, en per!odos depresivos, se reduce, para
irriar el con%unto de la econo#!a de cantidad su(iciente de disponi*ilidades de
#oneda y satis(acer as!, las de#andas de recursos. La deter#inaci'n del enca%e
para los distintos aentes econ'#icos, es #edida de car1cter eneral, que adopta
la .unta 8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica, en consideraci'n al co#porta#iento
eneral de la econo#!a, no al dese#pe9o particular de sus destinatarios. 8e otra
parte, la adopci'n del enca%e no *ene(icia a los aentes econ'#icos destinatarios
del #is#o, por el contrario, les resta disponi*ilidades, que de poseerlas, las
colocar!an en la operaci'n activa, o*teniendo recursos que au#entar!an sus
inresos6 lueo, no es #edida tendiente a (avorecer los intereses de los
esta*leci#ientos de crdito, de #anera directa, el *ene(icio radica en que al
proteer los intereses de los depositantes, se enera credi*ilidad en el siste#a, y
esta con(ian3a conlleva #ayor utili3aci'n del #is#o, lo cual incre#enta las
operaciones, por consiuiente posi*ilidades #ayores para au#entar la utilidad6 y
al (acilitar un co#porta#iento adecuado de la econo#!a, per#ite, de iual #anera,
desarrollo y avance de las instituciones (inancieras.
PERDIDA DE LA INVESTIDURA DE CONGRESISTA - Improcedencia/ No se
con,i$#r1 violaci1n al r"$imen de con,licto de intereses REGI!EN DE
CON0LICTO DE INTERESES - Ine2istencia de violaci1n/ Participaci1n en
tr(mite de pro3ecto de le3 CON0LICTO DE INTERESES - Con$resista/
Pres#p#estos para '#e se con,i$#re INTERES DIRECTO - Concepto/
Con,licto de intereses de con$resista/ Desarrollo doctrinario
&n el proceso de (or#aci'n de la nor#atividad %ur!dica a travs de las leyes que
e+pida el Conreso, 0a*r1 con(licto de intereses cuando la actuaci'n del
Conresista est1 in(luida por su propio inters, de #anera que ste, se en(rente a
las o*liaciones propias de su investidura, que le i#ponen proceder consultando
la %usticia y el *ien co#/n, lo que e+cluye cualquier in(luencia o prevalencia de su
inters particular, so*re los intereses enerales de la co#unidad. : el inters
de*e ser directo, y para que esto suceda, co#o lo 0a e+presado la Corporaci'n,
)de*e surir de los e+tre#os de la relaci'n que se plantea a travs de la decisi'n
que 0aya de to#arse con respecto a los proyectos de ley, sin inter#ediaci'n
aluna. ,olo dentro de los l!#ites de un deter#inado ordena#iento %ur!dico,
puede tener para el conresista 7o las personas indicadas en el art!culo 28; de la
Ley 5 de 19927 relevancia su inters, el cual no puede ser otro que aqul, en el
cual sus destinatarios tenan relaci'n directa con el #is#o. 8entro del conte+to
de una ordenaci'n de car1cter eneral, el inters particular no dese#pe9a papel
aluno, cuando, co#o en el presente caso, el aspecto a reular depende de la
decisi'n aut'no#a y discrecional de un tercero, la .unta 8irectiva del 4anco de la
5ep/*lica. No advierte la ,ala el i#pedi#ento #oral que (or#ula el solicitante,
para que pueda predicarse respecto del senador, inters directo en el contenido y
alcance del literal a< del art!culo 1; de la Ley $1 de 1992. &n e(ecto, co#o de
#anera clara y precisa lo se9ala el pri#er inciso de la citada nor#a, al adoptar la
.unta 8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica las #edidas #onetarias, crediticias y
ca#*iarias para reular la circulaci'n #onetaria, de*e velar por la esta*ilidad del
valor de la #oneda, para lorarlo, podr1 to#ar diversas #edidas, entre ellas, las
de (i%ar el enca%e de las distintas cateor!as de esta*leci#iento de crdito. 2or
#anera que, la atri*uci'n con(erida a la .unta 8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica
no est1 re(erida a una cateor!a de esta*leci#iento de crdito en particular7
sociedades de =inancia#iento Co#ercial7, sino a todos los esta*leci#ientos de
crdito para )reular la circulaci'n #onetaria y la liquide3 del #ercado (inanciero),
y los e(ectos que produ3ca su deter#inaci'n no dependen del contenido de la
nor#a en cuya (or#ulaci'n particip' el senador. Co#o ya se di%o, los e(ectos que
de*e producir los deter#ina aut'no#a#ente la .unta 8irectiva del 4anco de la
5ep/*lica, quien para lorarlos, anali3a el co#porta#iento de la econo#!a en
eneral. 2or lo que respecta a la #odi(icaci'n propuesta al proyecto oriinal, esto
es, que en la (i%aci'n del enca%e el oranis#o de control #onetario podr1 tener en
cuenta consideraciones tales co#o )la clase y pla3o de la operaci'n su%eta a
enca%e), considera la ,ala que, a contrario de lo que a(ir#a el solicitante, el te+to
de la ley tcnica#ente se #e%or', pues al tener en cuenta tales (actores en la
(i%aci'n del enca%e, se lora un #e%or equili*rio al reularlo, no puede ser lo #is#o
se9alarlo para dep'sitos a la vista, que para los a tr#ino, co#o los dep'sitos en
C8-,6 aporte de los ponentes, que enca%a per(ecta#ente en los postulados que
de*en uiar el e%ercicio de su (unci'n, de actuar consultando la %usticia y el *ien
co#/n.
CONSE-O DE ESTADO
SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO AD!INISTRATIVO
Conse)ero ponente+ DELIO GO!E4 LE%VA
Santa," de .o$ot( D/ C/5 Veintis"is 6789 de -#lio de mil novecientos noventa
3 c#atro 6:;;<9/
Radicaci1n n=mero+ AC-:<;;
Actor+ >ECTOR PINEDA SALA4AR
Demandado+ >ECTOR PINEDA SALA4AR
2rocede la ,a>a a decidir la solicitud de prdida de la >nvestidura del senador
=?A8 5>CA58@ CAA5 A48ALA, presentada por el ciudadano A&C-@5
2>N&8A ,ALABA5, en e%ercicio de la (acultad con(erida por el articulo 184 de la
Constituci'n 2ol!tica.
LA SOLICITUD
&l ciudadano A&C-@5 2>N&8A ,ALABA5, o*rando en no#*re propio y en
e%ercicio de la (acultad con(erida por el articulo 184 de la Constituci'n 2ol!tica,
solicita se decrete la prdida de la >nvestidura del senador =?A8 5>CA58@
CAA5 A48ALA, por violar el ri#en de con(licto de >ntereses, en los tr#inos
de> articulo 18$ de la Constituci'n 2ol!tica.
,u solicitud la (unda#enta en los siuientes 0ec0osC
)1o. &l 8octor =?A8 5>CA58@ CAA5 A48ALA (ue eleido ,enador de la
5ep/*lica en las elecciones del 2" de @ctu*re para el periodo constitucional
1.99171.994.
D2o. La Constituci'n 2ol!tica de Colo#*ia de 1.991, en su -itulo E>>, Capitulo ;,
Art!culo $"1 a $"$, deter#ina los par1#etros leales de la 4anca Central.
D$o. &l Fo*ierno Nacional en cu#pli#iento de lo deter#inado en el Art!culo $"$ de
la Constituci'n 2ol!tica de Colo#*ia y a travs del Ginistro de Aacienda y Crdito
2/*lico, 8r. 5?8@L= A@GG&, 5@85>F?&B, present' el 28 de %ulio de 1.992, al
A. Conreso de la 5ep/*lica el 2royecto de Ley No. 9$ de 1.992 )por la cual se
dictan las nor#as a las que de*er1 su%etarse el 4anco de la 5ep/*lica para el
e%ercicio de sus (unciones, el Fo*ierno para se9alar el ri#en de ca#*io
internacional, para la e+pedici'n de los estatutos del 4anco y para el e%ercicio de
las (unciones de >nspecci'n, viilancia y control del #is#o...). &n el #encionado
2royecto de Ley, el Fo*ierno propuso)C
)... CA2>-?L@ H
)=unciones de la .unta 8irectiva co#o autoridad #onetaria, crediticia y
ca#*iaria.)
)Articulo 15. Atri*uciones. ...
...)a< =i%ar y rela#entar el enca%e de las distintas cateor!as de
esta*leci#ientos de crdito y en eneral de todas las entidades que reci*an
dep'sitos a la vista o a tr#ino, se9alar las sanciones por >n(racci'n a las
nor#as so*re esta #ateria. &l enca%e de*er1 estar representado por
dep'sitos en el 4anco de la 5ep/*lica o e(ectivo en ca%a6...). IFAC&-A 8&L
C@NF5&,@. A9o 17 No. 21. 21ina 1;<
)4o. &n el tr1#ite de> #encionado 2royecto de Ley, la Co#isi'n -ercera
Constitucional 2er#anente del Aonora*le ,enado de la 5ep/*lica no#*ro
Isic< co#o 2onentes del #is#o a los senadores =?A8 5>CA58@ CAA5
A48ALA, .@5F& AL4&5-@ A&5NAN8&B 5&,-5&2@ y A5GAN8@
&CA&H&55> .>G&N&B, quienes presentaron ponencia (avora*le con plieo
de #odi(icaciones para pri#er de*ate el 2$ de ,eptie#*re de 1.992. &l
art!culo 15 del 2royecto (ue apro*ado as!)C
)...CA2>-?L@ H
)=unciones de la .unta 8irectiva co#o autoridad #onetaria,
crediticia y ca#*iaria.
)Articulo 1;. Atri*uciones....
a< =i%ar y rela#entar el enca%e de las distintas cateor!as de
esta*leci#ientos de crdito y en eneral de todas las entidades que reci*an
dep'sitos a la vista o a tr#ino, se9alar las sanciones por >n(racci'n a las
nor#as so*re esta #ateria. Para estos e,ectos podr(n tenerse en c#enta
consideraciones tales como clase 3 pla?o de la operaci1n s#)eta a
enca)e. &l enca%e de*er1 estar representado por dep'sitos en el 4anco de la
5ep/*lica o e(ectivo en ca%a6 ...). I FAC&-A 8&L C@NF5&,@ AJ@ 17 No.
84. 21ina 1K<.
)5o. &l proyecto de Ley #encionado (ue (inal#ente apro*ado con la
participaci'n del senador =?A8 5>CA58@ CAA5 A48ALA y se convirti' en
la Ley $1 de 1.992, con la #odi(icaci'n anotada. I FAC&-A 8&L
C@NF5&,@. AJ@ 117 No. ". 21ina 2<.
);o. &l Articulo 182 de la Constituci'n 2olitica de Colo#*ia i#pone co#o
de*er a los Conresistas poner en conoci#ientode la respectiva c1#ara las
situaciones de car1cter #ora> o econ'#ica que los in0i*a de participar en el
tr1#ite de los asuntos so#etidos a su consideraci'n y prescri*e que la Ley
deter#inara Isic< lo relacionado con los con(lictos de intereses. >ual#ente,
el Articulo 18$ en el nu#eral 1., deter#ina que los Conresistas perder1n su
>nvestidura por violar el ri#en de con(licto de intereses.
)"o. La ley 5 I.unio 1"< de 1.992, )por la cual se e+pide el 5ela#ento del
Conreso6 el ,enado y la C1#ara de 5epresentantes), en su Capitulo
undci#o, ,ecci'n 4a, Art!culos 28; a 295 rela el Con(licto de >ntereses. &n
particular el Articulo 28; >ndica que cuando e+ista >nters directo de>
Conresista por que Isic< le a(ecte de aluna #anera, o a su c'nyue a
co#pa9ero o co#pa9era per#anente, o a aluno de sus parientes dentro del
cuarto rado de consanuinidad o seundo de a(inidad o pri#ero civil, o a su
socio o socios de derec0o o de 0ec0o, de*er1 declararse >#pedido de
participar en los de*ates o votaciones respectivas.
)8o. La ,uperintendencia 4ancaria a travs de su ,ecretario Feneral certi(ica
que la Isic< ,&5H>C>@, =>NANC>&5@, ,.A. ),&5=>NAN,A) C@G2AJlA 8&
=>NANC>AG>&N-@ C@G&5C>AL, ,@C>&8A8 C@G&5C>AL con do#ici>io
principal en la ciudad de 4arranquilla, es una persona %ur!dica viilada por la
,uperintendencia 4ancaria, leal#ente constituida #ediante &,C5>-?5A
2?4L>CA nu#ero Isic< 12"2 de N@H>&G45& 1K de 1.9";, otorada en la
Notar!a Isic< 21 de ,AN-A =& 8& 4@F@-A, 8.C. IC?N8>NAGA5CA<. As!
#is#o, certi(ica que su tr#ino de duraci'n se e+tiende 0asta N@H>&G45&
1K de 1.99;, y que por 5esoluci'n No. 2$51 de .unio 29 de 1.99K se le
renov' la autori3aci'n para e(ectuar las operaciones propias de las
Co#pa9!as de =inancia#iento Co#ercial.
)9o. La C1#ara de Co#ercio de 4arranquilla certi(ica que ,&5H>C>@,
=>NANC>&5@, ,.A. ),&5=>NAN,A) C@G2AJ>A 8& =>NANC>AG>&N-@
C@G&5C>AL que el 19 de Novie#*re de 1.991 y *a%o el (olio No. 4$.2$2 del
Li*ro respectivo, (ueron no#*rados co#o #ie#*ros principales de la .unta
8irectiva los se9ores .A4>5 CAA5 A48ALA y =A5>8 CAA5 A48ALA, y
co#o #iern*ros suplentes de la #is#a, los ,e9ores AN-@N>@ CAA5
CAAL.?4 y ,>G@N CAA5 A48ALA, para el periodo estatutario
correspondiente, sin que 0asta la (ec0a se 0allan 7 sic7 0ec0o nuevos
no#*ra#ientos.
)1Ko.. Lueda claro que el Aonora*le ,enador CAA5 A48ALA el proceso
leislativo de la Ley $1 de 1.992, no se declaro Isic< #oral#ente i#pedido,
sa*iendo de ante#ano que esta*a vio>ando el precepto C@N,->-?C>@NAL
del articulo 182, y ade#1s propuso que se le incorporara al articulo 1; un
trata#iento pre(erencial al enca%e por consideraciones de clase y pla3o de las
operaciones su%etas a enca%e. &n este caso se puede llear a encontrar
,&5=>NAN,A, teniendo la adici'n un claro tinte de (avoritis#o.
)11o. &n tales circunstancias, y al tenor de >o dispuesto en el articulo 18$ de
la Constituci'n 2ol!tica de Colo#*ia, al ,enador CAA5 A48ALA le de*e ser
declarada %udicial#ente por el Aonora*le Conse%o de &stado la perdida Isic<
de la investidura.
8e otra parte, solicit' se tuvieran co#o prue*as, la certi(icaci'n de la
,uperintendencia 4ancaria so*re e+istencia de D,er(inansaMy el tipo de
operaciones autori3adas, certi(icado de la C1#ara de Co#ercio de 4arranquilla
so*re e+istencia y representaci'n de la #is#a sociedad, y las Facetas de
Conreso N/#eros ", 21, 84 del 1$ de enero de 199$, 1K de aosto de 1992 y
29 de septie#*re de 1982, respectiva#ente.
>ual#ente, solicito se decretar1n las siuientes prue*asC o(iciar, a la 5eistradur!a
Nacional del &stado Civil, para que env!e constancia de elecci'n de> ,enador
=?A8 CAA5 A48ALA para el periodo 1.99171.994, y al Conreso de la
5epu*lica, so*re si el ,enador solicit' se le declarara >#pedido de conocer y
participar en la discusi'n y apro*aci'n del #encionado proyecto de >ey.
CONTESTACION DE LA SOLICITUD
8entro del tr#ino leal, el senador =?A8 5>CA58@ CAA5 A48ALA por #edio
de apoderado %udicial, di' contestaci'n a la solicitud de prdida de la investidura
#ani(estando, la >ne+istencia del )con(>icto de >ntereses) que se pretende
>n(undada#ente estructurar con la narraci'n de unos 0ec0os... D ya que no es
cierto, que )se con(iure ninuna situaci'n de car1cter #oral o econ'#ico que lo
>n0i*iera para participar en el tr1#ite leislativo dado al proyecto de ley, de
>niciativa u*erna#ental, No. 9$ de 1992, que ter#ina siendo apro*ado co#o la
Ley $1 de ese #is#o a9o.)
=unda#enta su oposici'n, en la (acultad que la #is#a Constituci'n 2ol!tica
les con(iere a los conresistas de deli*erar y votar las leyes li*re#ente en las
di(erentes sesiones Iart!culos 145, 14;, 149 y 185 de la C.2.<, consultando
)la .usticia y el *ien co#/n), derec0os consustanciales a la calidad de conresista
y que constituyen, por lo #is#o, la rela eneral en esta #ateria.)
&l con(licto de >ntereses, se presenta co#o e+cepci'n a la re>a eneral D... en
(or#a tal, que sea >ndiscuti*le la e+istencia de una situaci'n concreta de orden
#oral o econ'#ico7 en la e+presi'n constitucional con(iurativa de un inters
particular y directo7 en los tr#inos del articulo 28; de la Ley 5a. de 1.9927, que
denote una contraposici'n o puna entre el de*er de leislar )consultando la
.usticia y el *ien co#/n) y el querer leislar en pro de los personales intereses
del conresista)
>nsiste el apoderado, en que )No se vislu#*ra, ni a/n *a%o una a#plia y (le+i*le
consideraci'n %ur!dica la e+istencia de una situaci'n de !ndole econ'#ica o #oral),
que de#uestre )un inters directo, particular y concreto) de> senador en tra#itar
el proyecto de ley No. 9$ de 1992, ya que los preceptos relacionados all!, son
desarrollo de los >inea#ientos constitucionales so*re el ri#en aplica*le al 4anco
de la 5ep/*lica y .unta 8irectiva, lo que eli#ina cualquier posi*i>idad de estipular
>ntereses personales de los conresistas, y #enos a/n venta%a aluna en relaci'n
con la Co#pa9!a de =inancia#iento Co#ercial.
=rente a la (unci'n que le atri*uye la ley a la .unta 8irectiva del 4anco de la
5ep/*lica, para (i%ar y rela#entar el enca%e, se9alaC )La uti>i3aci'n de la
0erra#ienta #onetaria y crediticia del enca%e por parte del 4anco de la 5ep/*lica,
co#o >nstru#ento de intervenci'n del &stado enca#inada a la restricci'n de la
*ase #onetaria, *ene(icia a las no instituciones de crdito, no es de o*liatorio
uso por parte de aqul, y si a l se recurre, tiene que (i%arse y rela#entarse
#ediante disposiciones de car1cter eneral Iarticulo $"2 C.2. y articulo 4 de la Ley
$1 de 1992 <. >ual#ente, la (i%aci'n del enca%e dependiendo de )la clase y pla3o
de la operaci'n), no sini(ica que la ley est introduciendo un trata#iento
pre(erencial en *ene(icio de la Co#pa9!a de =inancia#iento Co#ercial 7ni de los
de#1s esta*leci#ientos de crdito7. La areaci'n al proyecto del o*ierno de
tales par1#etros o*edeci' al prop'sito de otorar #ayor claridad al Articulado7
co#o se detalla en la ponencia para seundo de*ate en plenaria del ,enado7, el
acudir a ellos es optativo y discrecional por parte del 4anco central, y por lo
de#1s, la (unci'n de (i%ar el enca%e en consideraci'n a criterios co#o el pla3o y
clase de operaci'n viene 0ist'rica#ente siendo asinada a la .unta 8irectiva del
4anco de la 5ep/*lica o su equivalente, desde el 8ecreto "5; de 1951.)
2or /lti#o, solicita se decreten y tenan co#o prue*as las siuientesC la ponencia
para seundo de*ate del proyecto del ley No. 9$ de 1.992, y o(iciar al 4anco de la
5ep/*lica para que re#ita copia autntica de las 5esoluciones Nos. 5K del 2K de
novie#*re de 1992, ", 14, 2; y $; del 15 de #ar3o, " de %unio y octu*re 15 de
199$, respectiva#ente.
8entro de los tr#inos de ley se decretaron y practicaron las prue*as sol !citadas
por las partes.
ALEGATOS DE CONCLUSION+
CONCEPTO DEL !INISTERIO PU.LICO
&l 2rocurador 8ci#o 8eleado ante el Contencioso so>icita en su escrito de
conclusi'n, se nieue la solicitud de prdida de la investidura a> senador =?A8
5>CA58@ CAA5 A48ALA, ya que de una parte no se pro*' )e> parentesco
aleado en >a so>icitud de desinvestidura con los correspondientes reistros
civiles, co#o ta#poco la sociedad de 0ec0o o de derec0o con >as prue*as que al
e(ecto la ley esta*lece, con los presu#i*le#ente a(ectados con la e+pedici'n de
>a Ley $1 de 1.992...), y por otra, es claro, que tanto las (unciones que le atri*uye
la Ley, a> 4anco de la 5ep/*lica co#o a su .unta 8irectiva )ser1n cu#plidas
#ediante disposiciones de car1cter eneral), y no particular por >o que, no se
o*serva inters directo del ,enador de *ene(iciar leal#ente a la Co#pa9!a de
=inancia#iento Co#ercial ,&5=>NAN,A.
A(ir#a, que las #edidas que puede adoptar tanto el 4anco de la 5ep/*lica co#o
la .unta 8irectiva del &#isor, se9aladas en la #encionada Ley, son de car1cter
eneral de #anera que no solo a(ectan a los conresistas sino a la colectividad en
eneral. 2ara el e(ecto, transcri*e alunos apartes de la sentencia de 24 de #ar3o
de 1994 del Conse%o de &stado, &+pediente. No. AC. 12";, ActorC =ernando Luis
Gartine3 Gnde3, Conse%ero 2onenteC 8r. .ai#e A*ella B1rate.
ALEGATO DEL DE!ANDADO+
&l apoderado de> senador =?A8 5>CA58@ CAA5 A48ALA , en el escrito de
conc>usi'n, ade#1s de reiterar que e> ,enador no viol' el ri#en de con(licto de
>ntereses, previsto en el articulo 182 de la C.2. en concordancia con el articulo 28;
de la Ley 5a. de 1.992, a#plia los (unda#entos de derec0o e+puestos en la
contestaci'n de la solicitud de prdida de la >nvestidura, los cuales se sinteti3an
en los siuientes puntosC
1 Concluye, con (unda#ento en la .urisprudencia del Conse%o de &stado
e+puesta en las sentencias del 1K. de dicie#*re de 1.99$, &+p. AC7;$2 y enero
2K de 1.994, &+p. AC7 "9;, que el con(licto de >ntereses )co#o restricci'n al
derec0o de deli*eraci'n y votaci'n constitucional#ente reconocido a los
conresistas, apunta a la e+istencia, en ca*e3a del parla#entario e+tendido a los
(a#i>iares y alleados que especi(ica la ley7, de un >nters directo y personal,
derivado de una situaci'n concreta de orden #oral o econ'#ico, que i#plica una
desviaci'n del de*er de leislar )consultado la %usticia y el *ien co#/n) en
direcci'n a >a */squeda de esos particulares intereses del conresista o de
personas cercanas.)
2 Las pautas se9aladas en la Constituci'n 2ol!tica, so*re naturale3a .ur!dica del
4anco de la 5ep/*lica, sus (unciones y la (or#a de dese#pe9o de ellas, #iran a
la consecuci'n de )un o*%etivo de car1cter eneral y nacional), co#o deter#inar
la pol!tica #onetaria, ca#*iaria y crediticia del pa!s, por lo que su desarrollo
leislativo de*e ser acorde con estas pautas de orien superior, descartando, )por
a*surdo, siquiera pensar en intereses privados de los conresistas que puedan
a(ectar su participaci'n en torno a la en#arcaci'n nor#ativa de las (unciones
otoradas al 4anco la de 5ep/*lica para el cu#pli#iento de esta #eta de orien
constitucional e >nters e#inente#ente p/*lico y eneral.)
2or lo #is#o, eli#ina cualquier posi*i>idad de con(licto de inters de orien #oral
o patri#onial del ,enador C0ar A*dala, el 0ec0o de que las reulaciones en
#ateria de ca#*ios >nternacionales, #oneda y crdito que e+pida e> 4anco de la
5ep/*lica por inter#edio de la .unta 8irectiva, sean de car1cter eneral, tal co#o
lo >nterpret' la Corte Constitucional en la sentencia C7K21 de 1994.
$N Con(or#e a lo anterior, al Conreso de la 5ep/*lica le co#pete por #andato
constitucional, e+pedir a iniciativa del Fo*ierno, el #arco leal dentro del cual el
4anco de la 5ep/*lica de*e dese#pe9ar sus (unciones, sin que pueda esta*lecer
por esta #is#a v!a, porque no es el 'rano co#petente, Dlas pol!ticas ni las
#edidas de car1cter #onetario, crediticio y ca#*iario que interesan y puedan
a(ectar a todos los nacionales, 7>ncluyendo a los esta*leci#ientos de crdito, y
dentro de estos a las Co#pa9!as de =inancia#iento Co#ercial.)
4 &l te+to de la ley $1 de 1992, rea(ir#a y desarrolla las directrices se9aladas el
constituyente so*reC orien, naturale3a, caracter!sticas y (unciones del 4anco
de la 5ep/*lica, (unciones de su .unta 8irectiva, nor#as enerales para la
e+pedici'n de los estatutos del 4anco, >nspecci'n, viilancia y control so*re el
4anco y (inal#ente disposiciones enerales, sin que se esta*le3can, )co#o no
pod!a 0acerlo), )*ene(icios o (avoritis#os de ninuna clase y #enos a/n, sin que
>leue a o*servarse al/n tipo de venta%a de cualquier estirpe en relaci'n
concreta con las Co#pa9!as de =inancia#iento Co#ercial.)
5 ,e descarta el supuesto ) trata#iento pre(erencial al enca%e) que introdu%eron
los senadores ponentes, y entre ellos el senador =?A8 5>CA58@ CAA5
A48ALA al proyecto de ley oriinal#ente presentado por el Fo*ierno, y que
(avorece a la sociedad ,&5=>NAN,A ,.A., toda ve3 que la ponencia
parla#entaria de la ley $1 de 1992, no solo es coincidente con la e+posici'n de
#otivos al proyecto de ley ela*orado por el o*ierno, en el sentido de destacar
y corro*orar la idea central de que las (unciones se9aladas a la .unta 8irectiva
del 4anco de la 5ep/*lica, tienen un o*%etivo de car1cter eneral, )reular la
circulaci'n #onetaria y en eneral la liquide3 del #ercado (inanciero y el nor#al
(unciona#iento de los paos internos y e+ternos de la econo#!a, velando por la
esta*ilidad del valor de la #oneda), sino que ade#1s, )la utili3aci'n de la
0erra#ienta #onetaria y crediticia del enca%e a travs de la .unta 8irectiva de
4anco de la 5ep/*lica, co#o todas las de#1s puestas a su disposici'n,
(acultativa no o*liatoria.) &n consecuencia, concluye, es atri*uci'n potestativa
de la .unta 8irectiva del 4anco acudir a la utili3aci'n del enca%e co#o
instru#entos de reulaci'n #onetaria, as! co#o ta#*in los criterios de clase y
pla3o de la operaci'n su%eta a enca%e, los cuales ade#1s de otorar #ayor
claridad al articulado, vienen siendo (i%ados por el 4anco de la 5ep/*lica desde el
decreto "5; de 1951.
CONSIDERACIONES DE LA SALA+
2rocede la ,ala a decidir la solicitud de prdida de >nvestidura del senador =?A8
5>CA58@ CAA5 A48ALA, por violaci'n de los art!culos 182 y 18$ de la
Constituci'n 2ol!tica y 28; de >a Ley 5 de 1992.
Aduce el solicitante para que se decrete la prdida de la investidura del ,enador,
que el Conresista incu#pli' con el de*er constitucional de declararse
#oral#ente i#pedido para participar en el tr1#ite del proyecto de ley No. 9$ de
1992 Iley $1 de 1992<, )por la cual se dictan las nor#as a las que de*er1 su%etarse
el 4anco de la 5ep/*lica para el e%ercicio de sus (unciones...) por lo que con(or#e
a los 0ec0os, incurri' en violaci'n de los art!culos 182 de la C.2. y 28; de la ley 5
de 1992, que reula lo re(erente al )con(licto de interesesM.
>ual#ente acusa al ,enador de incorporar al articulo 1; de la Ley $1 de 1992, un
trata#iento pre(erencial al enca%e, (avoreciendo con ello a ,&5H>C>@,
=>NANC>&5@, ,.A. ),&5=>NAN,A) C@G2AJ>A 8& =>NANC>AG>&N-@
C@G&5C>AL, cuyos #ie#*ros principales y suplentes de la .unta 8irectiva,
se/n certi(icado de la C1#ara de Co#ercio de 4arranquilla son,
respectiva#enteC .A4>4 CAA5 A48ALA y =A5>8 CAA5 A48ALA, AN-@N>@
CAA5 CAAL.?4 y ,>G@N CAA5 A48ALA.
:@ La calidad de Senador del seAor 0UAD RICARDO C>AR A.DALA
,e 0alla plena#ente acreditada la calidad de ,enador de la 5ep/*lica del se9or
=?A8 5>CA58@ CAA5 A48ALA, para el periodo constitucional 199171994,
#ediante certi(icaci'n e+pedida por la 5eistradur!a Nacional del &stado Civil de
1$ de a*ril de 1994, visi*le a (l. 149 del e+p., as! co#o su posesi'n y actual
e%ercicio, #ediante certi(icaci'n e+pedida por el ,ecretario Feneral del ,enado de
la 5ep/*lica de 14 de a*ril del presente a9o, visi*le a (l. 151 del e+p.
7@ Solicit#d de impedimento
8e acuerdo con la certi(icaci'n del 19 de a*ril de 1994, e+pedida por el ,ecretario
Feneral del ,enado la 5ep/*lica, visi*le a (l. 15K del e+p., queda pro*ado, que el
senador =?A5 CAA5 A48ALA )no reali3o ninuna solicitud de >#pedi#ento en la
discusi'n y apro*aci'n del proyecto de ley No. 9$ de 1992 ILey $1 de 1992<.
B@ CO!PETENCIA
Aunque la Ley 5a. de 1992 al desarrollar lo dispuesto en el articulo 184 de la C.N.,
respecto de la prdida de la >nvestidura de conresistas, dispuso en los art!culos
29" y 298 nu#eral $, que de ella conocer!a el Conse%o de &stado en pleno,
situaci'n que (ue rati(icada por el articulo 1o. de la Ley 144 de 1994 )por la cual
se esta*lece el rela#ento de prdida de la >nvestidura de los conresistas), lo
cierto es que la Corte Constitucional, en (allo reciente, al resolver so*re de#anda
de >nconstitucionalidad (or#ulada contra la citada ley 5a. de 1992, declar'
>ne+equi*les entre otros su articulo 298, de%ando en consecuencia ta#*in sin
piso %ur!dico lo dispuesto en la Ley 144 de 1994 en el articulo 1o., so*re la
co#petencia del Conse%o de &stado en pleno, >ncluyendo la ,ala de Consulta y
,ervicio Civil. -uvo en cuenta la Corte Constitucional que la ,ala de Consulta no
to#a parte en el e%ercicio de las (unciones .urisdiccionales que corresponden ala
Corporaci'n. &n consecuencia la ,ala de lo Contencioso Ad#inistrativo rati(ica su
posici'n respecto de su co#petencia en /nica >nstancia para conocer de estos
procesos, a cuyo e(ecto 0a*r1 de declarar que el par1ra(o del articulo 1o. de la
Ley 144 de 1994 es inaplica*le por ser violatorio de la Constituci'n 2ol!tica.
8e*ido a que en este e+pediente, #ediante auto de ; de #ayo de 1994 se corri'
traslado a las partes para alear de conclusi'n, (ec0a en la cual a/n no esta*a
riiendo la ley 144 de 1994, derec0o del que 0i3o uso tanto el Ginisterio 2/*lico
co#o el conresista de#andado, no se cit' por lo tanto a la audiencia p/*lica
consarada en el art!culo 11 de dic0a ley.
< El as#nto de ,ondo+
4.1. &l enca%e
La capacidad crediticia de los esta*leci#ientos de crdito parte, depende en
parte, del volu#en de dep'sitos que posean, vale decir, de las captaciones que
realicen del p/*lico. ,in e#*aro, la co#posici'n de tales recursos es variada,
parte de ellos corresponder1 a dep'sitos a >a vista, a corto o a laro pla3o, lo cual
>#plica, por contera, la responsa*ilidad de la entidad captadora en el cu#pli#iento
de las o*liaciones que quiere con los depositantes, de entrearlos en el #o#ento
que lo solicite su titular, co#o es su o*liaci'n con los cali(icados de a >a vista,
co#o son los aportados en >a cuenta corriente *ancaria, o al venci#iento de los
tr#inos pactados, en otras captaciones.
2ara aseurar la liquide3 del siste#a (inanciero, previniendo de suspensi'n de
paos, y colocar lo en posi*ilidad de oportuna#ente los retiros ordinarios de
dep'sitos por la clientela, el ordena#iento %ur!dico 0a utili3ado diversos
instru#entos, entre ellos, el #1s e(ica3, el deno#inado co#o enca%e, que
viene a ser una reserva representada por aqullas disponi*ilidades depositadas
en el 4anco de la 5ep/*lica o e(ectivo en ca%a, la cual no puede ser utili3ada en
operaciones de crdito, el cual o*ra co#o instru#ento de control #onetario,
per#itiendo a la entidades (inancieras conservar niveles ra3ona*les de >iquide3 y
que 0oy 7co#o se a(ir#a7, de*e reconocerse que esta reulaci'n es de naturale3a
coyuntural y se (unda en decisiones de autoridad que *uscan 0acer participe de
los costos de la pol!tica #onetaria a las >nstituciones (inancieras, atravs de la
asunci'n de parte de> i#puesto >n(lacionario.
1

2or ello, su (ina>idad inicial de aseurar la conservaci'n de (ondos disponi*les
para 0acer (rente al retiro eventual de dep'sitos, (inalidad que se conserva, 0a
sido a#pliada, para tornarse, a su ve3, en e(ica3 >nstru#ento de las autoridades
#onetarias para controlar la e+pansi'n de la #oneda.
&n e(ecto, un incre#ento de la o(erta #onetaria por parte de los esta*leci#ientos
de crdito tiene co#o e(ecto una presi'n so*re el nivel de precios. 8e a0!, que en
pocas de in(laci'n se pueda sustraer circulante au#entando el enca%e6 por el
contrario, en periodos depresivos, se reduce, para irriar el con%unto de la
econo#!a de cantidad su(iciente de disponi*ilidades de #oneda y satis(acer as!,
las de#andas de recursos.
1
MARTINEZ NEIRA, Nestor Humberto, Sistemas Financieros, Biblioteca Felaban, 1.994, . 14!.
La deter#inaci'n del enca%e para los distintos aentes econ'#icos, es #edida de
car1cter eneral, que adopta la .unta 8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica, en
consideraci'n al co#porta#iento eneral de la econo#!a, no al dese#pe9o
particular de sus destinatarios. 8e otra parte, la adopci'n del enca%e no *ene(icia a
los aentes econ'#icos destinatarios del #is#o, por el contrario, >es resta
disponi*i>idades, que de poseerlas, las colocar!an en la operaci'n activa,
o*teniendo recursos que au#entar!an sus inresos6 lueo, no es #edida
tendiente a (avorecer los intereses de los esta*leci#ientos de crdito, de #anera
directa, el *ene(icio radica en que al proteer depositantes, se enera credi*i>idad
en el siste#a, y esta con(ian3a conlleva #ayor utili3aci'n del #is#o, lo cual
incre#enta las operaciones, por consiuiente posi*ilidades #ayores para
au#entar la utilidad6 y al (acilitar un co#porta#iento adecuado de la econo#!a,
per#ite, de iual #anera, desarrollo y avance de las instituciones (inancieras.
8esde la ley 25 de 192$, se dispuso en su articulo 2K, que toda >nstituci'n
*ancaria, #antendr1 en ca%a #oneda leal, por lo #enos el cincuenta por ciento
75KO7 de sus dep'sitos disponi*les, o sea, los paaderos a la orden o a treinta
d!as o #enos, y un enca%e por lo #enos del veinticinco por ciento 25O7 de sus
dep'sitos a tr#ino, es decir, aquellos que sean paaderos a #1s de treinta d!as6
o*liaciones que rati(ica, posterior#ente, el art!culo 88 de la ley 45 del #is#o
a9o.
&n el decreto "5; de 1951, al se9alar en su art!culo 2K, las (unciones de la .unta
8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica, en su literal (<, dispusoC
)=i%ar y variar el enca%e leal de los *ancos y ca%as de a0orro que (uncionan
en el pa!s, a (in de 0acer e(ectiva >a pol!tica #onetaria y de crdito que
esti#are #1s oportuna, a%ust1ndose a las siuientes nor#asC
)>< &l enca%e so*re las e+ii*ilidades a la vista o antes de treinta d!as, de
las instituciones a(iliadas, no podr1n ser #enores del 1KO ni #ayores del
$KO del valor de tales e+ii*ilidades. 2ara los dep'sitos y e+ii*ilidades a
tr#ino #ayor de $K d!a, el enca%e leal no ser1 #enor del 5O ni #ayor del
2KO.
)>>< &l enca%e de las >nstituciones no a(iliadas y el correspondiente a
e+ii*ilidades de las secciones (iduciarias de los *ancos podr1n llear 0asta
el 1KO.
)>>>< 2ara e(ectos de> enca%e no se co#putar1n las e+ii*ilidades de los
*ancos por ra3'n de los prsta#os y descuentos que les 0iciere el 4anco
de la 5ep/*lica. )
&sta atri*uci'n de la .unta 8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica, la e%erci'
0asta el 1 de novie#*re de 19;$, pues al ser orani3ada la .unta Gonetaria por
el decreto 22K; del #is#o a9o, la cual 0a*!a sido creada por el art!culo 5 de la
ley 21 de 19;$, en su literal <, del art!culo $, le asin' tal (unci'n, al se9alarC
)< =i%ar y variar el enca%a leal de los 4ancos y Ca%as de A0orro que
(uncionan en el pa!s, a (in de 0acer e(ectiva la pol!tica #onetaria y crdito
que se esti#are #1s oportuna, a%ust1ndose a las siuientes nor#as.
)>< &l enca%e de las instituciones no a(iliadas al 4anco de la 5ep/*lica y el
correspondiente a e+ii*i>idades de las secciones (iduciarias de los 4ancos
podr1n llear 0asta el 1KKO)
)>>< 2ara e(ectos de> enca%e no se co#putar1n las e+ii*ilidades de los
4ancos por ra3'n de los prsta#os y descuentos que les 0iciere el 4anco
de la 5ep/*lica.)
&sta atri*uci'n retorna a la .unta 8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica, a travs de
la ley $1 de 1992, en cuyo Cap!tulo H, =unciones la .unta 8irectiva co#o de
autoridad #onetaria, crediticia y ca#*iarla, disponeC
)Art!culo 1;. Atri*uciones. Al 4anco de la 5ep/*lica le corresponde estudiar
y adoptar las #edidas #onetarias, crediticias y ca#*iarlas para reular la
circulaci'n #onetaria y en enera >a >iquide3 de> #ercado (inanciero y el
nor#al (unciona#iento de los paos internos y e+ternos de la econo#!a,
velando por la esta*ilidad de> valor de >a #oneda. 2ara tal e(ecto la .unta
8irectiva podr1C
)a< =i%ar y rela#entar el enca%e de las distintas cateor!as de
esta*leci#ientos de crdito y en eneral de todas las entidades que reci*an
dep'sitos a la vista, a tr#ino o de a0orro, se9alar o no su re#uneraci'n y
esta*lecer >as sanciones por >a in(racci'n a >as nor#as so*re esta #ateria.
2ara estos e(ectos, podr1 tenerse en cuenta consideraciones tales co#o la
clase y pla3o de la operaci'n su%eta a enca%e. &l enca%e de*er1 estar
representado por dep'sitos en el 4anco de la 5ep/*lica o e(ectivo en ca%a).
,u*raya (uera de> te+to.
@*serva la ,ala, en pri#er luar, que las consideraciones a tener en cuenta por
la .unta, para (i%ar el enca%e, tales co#o la clase y pla3o de la operaci'n su%eta a
enca%e, es potestativo de la .unta el uti>i3arlas, podr1 0acer uso de otras6 en
seundo luar, es acoer la ley $1, el criterio que incorporado a la >eis>aci'n
*ancaria por el 8ecreto "5; de 1951.
8e iual #anera, que las (unciones que le 0an sido asinadas en la Constituci'n
y en la ley, las de*e desarrollar #ediante disposiciones de car1cter eneral, por
#andato e+preso de> art!culo 4 de la precitada ley, el cual ordenaC
)A5->C?L@ 4. Autoridad #onetaria ca#*iaria y crediticia. La .unta
8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica es >a autoridad #onetaria, ca#*iaria y
crediticia y, co#o tal, cu#plir1 las (unciones previstas en la Constituci'n y
en esta Ley, #ediante disposiciones de car1cter eneral. -a>es (unciones se
e%ercer1n en coordinaci'n con la pol!tica econ'#ica eneral prevista en el
prora#a #acroecon'#ico apro*ado por el Conse%o Nacional de 2ol!tica
&con'#ica y ,ocial C@G2&,, sie#pre que sta no co#pro#eta la
responsa*i>idad constitucional del &stado, por >nter#edio del 4anco de la
5ep/*lica, de velar por el #anteni#iento de la capacidad adquisitiva de la
#oneda. ) ,u*raya (uera del te+to.
2or ello le asiste ra3'n al apoderado del conresista, cuando al alear de
conclusi'n, sostieneC
)...el contenido y alcance de la la*or del 4anco de la 5ep/*lica #ira a la
consecuci'n, por disposici'n constitucional, de un o*%etivo de car1cter
eneral y nacional, y no de *ene(icio particular de aluno o alunos en
especial, por lo que su o*tenci'n interesa y a(ecta, o puede >lear a a(ectar,
a todos los colo#*ianos, pues se trata, ni #1s ni #enos, de que el 4anco
Central (i%a o deter#ina la pol!tica #onetaria, crediticia y ca#*iaria del pa!s,
co#o ya se di%o, de #anera aut'no#a pero )en coordinaci'n con la pol!tica
econ'#ica eneral) Iarticulo $"172 C.2.<. Ante la #anitud y eneralidad de
la (inalidad econ'#ica esta*lecida por el constituyente 7 control de la
in(laci'n7, un desarrollo leislativo acorde con estas pautas de orien
superior descarta, por a*surdo, siquiera pensar en intereses privados de los
conresistas que puedan a(ectar su participaci'n en torno a la en#arcaci'n
nor#ativa de las (unciones otoradas al 4anco de la 5ep/*lica para el
cu#pli#iento de esta #eta de orien constitucional e inters
e#inente#ente p/*lico y eneral.
)c. &s #1s. La naturale3a de las (unciones y o*%etivos se9alados por el
constituyente en ca*e3a del 4anco de la 5ep/*lica se dirien, en eneral, a
propender por el *uen (unciona#iento de la econo#!a nacional, tienen que
ser cu#plidas, ta#*in por #andato constitucional Iarticulo$"172<, y
co#o consecuencia de la naturale3a de sus (unciones, #ediante
reulaciones de car1cter eneral, en lo que nos >nteresa, en #ateria
crediticia y #onetaria.) =olio 1"2 del e+pediente.
)La atri*uci'n con(erida a la .unta 8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica en
relaci'n con la (i%aci'n y rela#entaci'n del enca%e Iarticulo 1;7a<, co#o
todas las de#1s (unciones se9aladas en esta nor#a, tienen un o*%etivo
co#/n de car1cter eneral, destacado en el enca*e3a#iento de la #is#a
disposici'n, con(or#e a la orden constitucional, consistente en )reular la
circulaci'n #onetaria y en enera> la >iquide3 del #ercado (inanciero y el
nor#al (unciona#iento de los paos >nternos y e+ternos de la econo#!a,
velando por la esta*ilidad del valor de la #oneda).
)8os aspectos ca*e resa>tar de esta nor#aC de una parte, con(or#e lo
de(ini' la Constituci'n, es el 4anco de la 5ep/*lica quien aut'no#a#ente
7en coordinaci'n con la pol!tica econ'#ica eneral e%erce esas (unciones
#onetarias y crediticias entre las cuales est1 la de (i%aci'n y rela#entaci'n
del enca%e6 de la otra, que #al puede 0a*larse de )(avoritis#os) o de
venta%as personales cuando le%os de estar la nor#a esta*leciendo un
ri#en *en(ico para al/n rupo de entidades en especial, est1
i#poniendo que la to#a de esas #edidas crediticias y #onetarias,
incluyendo la relativa a la deter#inaci'n de los enca%es, no puede estar
#otivada en consideraciones de tipo particular sino (unda#entada, en lo
esencial, en ra3ones de las #1s a#plia eneralidad, co#o las
especi(icadas en la parte transcrita, que #iran, en /lti#as, a la consecuci'n
del o*%etivo central i#puesto por la Asa#*lea Constituyente de #antener la
capacidad adquisitiva de la #oneda. =olio 1"; del e+pediente.
</7 E)ercicio de la ,#nci1n de con$resista 3 los con,lictos de intereses
La Constituci'n 2ol!tica en su Art!culo 1$$ en#arca el e%ercicio de la (unci'n
del conresista, en dos postulados *1sicosC la %usticia y el *ien co#/n.
&s induda*le que si *ien e+iste entre los conresistas una co#unidad de (in
7lorar el *ienestar de la co#unidad7 y una coincidencia en el #edio para lorarlo
7e+pedici'n de *uenas >eyes7 >o cierto es que, en no pocas veces, sus propios
intereses los apartan de tales o*%etivos. La apreciaci'n de este aspecto ocup' >a
atenci'n de la Constituyente y a > a*ordar el te#a, so*re el particular di%oC
)5.$. Con(lictos de >ntersC co#o quiera que todo ser 0u#ano est1 su%eto a
variaciones en su capacidad de %uicio i#parcial cuando intervienen
intereses o co#pro#isos personales que puedan ser a(ectados por las
decisiones a to#ar, resulta necesario prevenir que tales intereses o
co#pro#isos distorsionen el 1ni#o i#parcial del conresista, quien de*e
actuar #ovido por los #1s a>tos intereses de> &stado y de la co#unidad. ,e
consider' >ndispensa*le de%ar la posi*i>idad de recusaciones si el #is#o
a(ectado no declara ante la corporaci'n sus posi*les #otivos de con(licto de
>nters 7>n(or#e7 2onencia para 2ri#er 8e*ate en 2lenaria, Faceta
Constitucional, n/#ero "9, #ayo 22 de 1991, p.1;. ,u*rayas (uera del
te+to.
&sta o*servaci'n de la realidad condu%o a que en los preceptos constitucionales
se consare, para aseurar la transparencia en la e+pedici'n de la leyes, y evitar
que su contenido pueda estar in(luido por los propios intereses de los
conresistas, el que estos ponan en conoci#iento de la respectiva C1#ara las
situaciones de car1cter #oral o econ'#ico que los in0i*an para participar en el
proceso de e+pedici'n de una deter#inada ley 7 art!culo 1827. 2ero, co#o esta
#ani(estaci'n puede ser incu#plida, pertur*ando el inters del conresista el
contenido de la ley, se consar', de iual #anera, la prdida de su
investidura, por la presencia de un con(licto de intereses y al de(erir la nor#a
constitucional su reulaci'n a la ley, se 0a dispuesto en la ley 5a de 1992C
)Art!culo 28;. Aplicaci'n. -odo Conresista, cuando e+ista >nters directo
en la decisi'n porque le a(ecte de aluna #anera, o a su c'nyue o
co#pa9ero o co#pa9era per#anente, o a aluno de sus parientes dentro
de> cuarto rado de consanuinidad o seundo de a(inidad o pri#ero civil, o
a su socio o socios de derec0o o de 0ec0o, de*er1 declararse i#pedido de
participar en los de*ates o votaciones respectivas.)
&l contenido del te+to leal es claro al precisar que se trata de inters directo, por
lo cual, co#o lo 0a entendido la doctrina,
)>#perioso se 0ace deli#itar la noci'n de inters, que carece de una
de(inici'n leal, para lo cual parti#os de la *ase de que el 8erec0o, co#o
toda ciencia, tiene un lenua%e, un voca*ulario, una ter#inolo!a propios,
cuyas relas de entendi#iento consinan los art!culos 28 y 29 de nuestro
C'dio Civil, y cuyo tenor es el siuienteC
)Art!culo 28 7 Las pala*ras de la Ley se entender1n en su sentido natural y
o*vio, se/n el uso eneral de >as #is#as pala*ras6 pero cuando el
>eis>ador >as 0aya de(inido e+presa#ente para ciertas #aterias, se les
dar1 en stas su sini(icado leal).
)Art!culo 29. Las pala*ras tcnicas de toda ciencia se to#ar1n en el sentido
que les den los que pro(esan la #is#a ciencia o arte6 a #enos que
apare3ca clara#ente que se 0an to#ado en sentido diversoM
)Las nor#as transcritas per#iten e+traer las siuientes conclusionesC
)1. Co#o principio eneral, las pala*ras de la Ley se 0an de entender )en
su sentido natural y o*vio, se/n el uso eneral de las #is#as pala*ras)
Ilas de(iniciones contenidas en el diccionario de la 5eal Acade#ia de la
Lenua< 6
)2. Cuando el leislador de(ina )e+presa#ente y) para ciertas #aterias
aluna o alunas pala*ras, se atender1 a su )sini(icado leal)6
)$. Cuando el >eis>ador acuda a la uti>i3aci'n de pala*ras )-cnicas de
toda ciencia o arte), estas 0an de tener el sentido que les den los que
pro(esan >a #is#a ciencia o arte, a #enos que apare3can clara#ente que
se 0an to#ado en sentido diverso.
)A >uales conclusiones lle' nuestra Corte ,upre#a de .usticia en
sentencia de la ,ala de Casaci'n Civil del 22 de enero de 19"1. )Cuando
no se trata de pala*ras tcnicas re(erentes a una ciencia o arte o pala*ras
de(inidas por la Ley, stas 0an de entenderse en su sentido natural y o*vio,
se/n el uso eneral de las #is#as, ense9a una rela de interpretaci'n
Iarticulo 28 y 29 del C.C.<. ,entido natural y o*vio es el que a las pala*ras
da el diccionario de la Acade#ia &spa9ola).
)8e las de(iniciones dadas por el 8iccionario de la 5eal Acade#ia de la
Lenua, del cual to#a#os la siuientes acepcionesC )>nc>inaci'n #1s o
#enos ve0e#ente del 1ni#o 0acia un o*%eto, persona o narraci'n que le
atrae o con#ueve). DHalor que en si tiene una cosa).
): co#o el otro tr#ino en %ueo es el del con(licto, ta#*in so*re los
#is#os presupuestos nos *asa#os en dic0o 8iccionarioC )2unto en que
aparece >ncierto el resultado de la pelea). )Co#*ate y anustia del 1ni#o).
)Apuro, situaci'n desraciada y de di(!cil salida).
2
"
#uello I. $usta%o. &os #on'lictos (e Interes en los Ne)ocios Fi(uciarios. Nue%os *ro(uctos Fi(uciarios.
Asociaci+n (e Fi(uciarias. 199,. -)s. 141, 14" . 14,
2or tanto, en el proceso de (or#aci'n de la nor#atividad %ur!dica a travs de las
leyes que e+pida el Conreso, 0a*r1 con(licto de intereses cuando la actuaci'n
del Conresista est1 in(luida por su propio inters, de #anera que ste, se
en(rente a las o*liaciones propias de su investidura, que le i#ponen proceder
consultando la .usticia y el *ien co#/n, lo que e+cluye cualquier in(luencia o
prevalencia de su inters particular, so*re los intereses enerales de la
co#unidad.
: el inters de*e ser directo, y para que esto suceda, co#o lo 0a e+presado la
Corporaci'n, )de*e surir de los e+tre#os de la relaci'n que se plantea a travs
de la decisi'n que 0aya de to#arse con respecto a los proyectos de ley, sin
inter#ediaci'n aluna. &n otro iro, de la ley al Conresista) 7&+pediente AC7
14$$, proceso de prdida de la investidura de> 5epresentante Fa*riel Acosta
4endeP, %ulio 19 de 1991, Conse%ero ponenteC 8r. 8ieo :ounes Goreno.
,olo dentro de los l!#ites de un deter#inado ordena#iento %ur!dico, puede tener
para el conresista 7o >as personas indicadas en el art!culo 28; de la Ley 5a. de
19927 relevancia su inters, el cual no puede ser otro que aqul, en el cual sus
destinatarios tenan relaci'n directa con el #is#o. 8entro del conte+to de una
ordenaci'n de car1cter eneral, el inters particular no dese#pe9a papel aluno,
cuando, co#o en el presente caso, el aspecto a reu>ar depende de la decisi'n
aut'no#a y discrecional de un tercero, la .unta 8irectiva del 4anco de la
5ep/*lica por lo que co#o ta#*in se e+pres' en el precitado pronuncia#iento de
la ,ala 2lena de lo ContenciosoC
)&l sentido que e+presa el )con(licto de intereses) se re(iere a situaciones
de car1cter particular, estricta#ente personales en las que tena >nters el
Conresista y sini(ica aprovec0a#iento personal de su investidura.)
&n cuanto a la ley $1 de 1992, su e+pedici'n era o*liaci'n del Conreso de la
5ep/*lica, pues al se9alar el articulo $"2 de la Carta 2ol!tica queC
)La .unta 8irectiva de> 4anco de la 5ep/*lica ser1 la autoridad #onetaria,
ca#*iaria y crediticia, con(or#e a la (unciones que le asina la ley.....
8ispuso de iual #anera queC
)&l conreso dictar1 la ley a la cual de*er1 ce9irse el 4anco de la 5ep/*lica
para el e%ercicio de sus (unciones...............
&l proyecto de Ley No. 9$ de 1.992, presentado a consideraci'n del conreso por
el Fo*ierno Nacional, a travs del Ginistro de Aacienda, en su articulo 15,
se9ala*aC
)Art!culo 15. Atri*uciones. Al 4anco de la 5ep/*lica le corresponde estudiar
y adoptar las #edidas #onetarias, crediticias y ca#*iarias para reular la
circulaci'n #onetaria y en eneral la liquide3 del #ercado (inanciero y el
nor#al (unciona#iento de los paos internos y e+ternos de la econo#!a,
velando por la esta*i>idad del valor de la #oneda. 2ara tal e(ecto, la .unta
8irectiva podr1C
)a< =i%ar y rela#entar el enca%e de las distintas cateor!as de
esta*leci#ientos de crdito y en eneral de todas las entidades que reci*an
dep'sitos a la vista o a tr#ino, se9alar o no su re#uneraci'n y esta*lecer
las sanciones por >n(racci'n a las nor#as so*re esta #ateria. &> enca%e
de*er1 estar representado por dep'sitos en el 4anco de la 5ep/*lica o
e(ectivo en ca%a..M Faceta del Conreso, aosto 1K de 1992, p. 1;7.
&n ponencia para pri#er de*ate, los ,enadores =?A8 CAA5 A48ALA,
AL4&5-@ A&5NAN8&B y A5GAN8@ &CA&H&55> .>G&N&B, en 2lieo de
Godi(icaciones, propusieron co#o literal a< del te+to del art!culo 1;, el
siuienteC
a< =i%ar y rela#entar el enca%e de las distintas cateor!as de
esta*leci#ientos de crdito y en eneral de todas las entidades que reci*an
dep'sitos a la vista o a tr#ino, entidades que reci*an dep'sitos a la vista o
a tr#ino 7sic7, se9alar o no su re#uneraci'n y esta*lecer las sanciones
por in(racci'n a >as nor#as so*re esta #ateria. 2ara estos e(ectos, podr1n
tenerse en cuenta consideraciones tales co#o la clase y pla3o de la
operaci'n su%eta a enca%e. &l enca%e de*er1 estar representado por
dep'sitos en el 4anco de la 5ep/*lica o e(ectivo en ca%a). Faceta del
Conreso, septie#*re 29 de 1992, p. 1K 7.
Las #odi(icaciones propuestas (ueron acoidas y 0acen parte de> literal a< del
articulo 1; del Ley $1 de 1992. 2ara el solicitante, el senador =uad 5icardo C0ar
A*dala, de*i' declararse #oral#ente i#pedido para actuar en el proceso de
e+pedici'n de la ley $1 de 1992, por pertenecer a la .unta 8irectiva ,ociedad
,ervicios ,.A. =inancieros de la ),er(inansa) Co#pa9!a de =inancia#iento
Co#ercial, los se9ores .a*id C0ar A*dala, =arid C0ar A*dala, co#o principales6
Antonio C0ar C0al%u* y ,i#'n C0ar A*dala, co#o suplentes, violando el precepto
constitucional del art!culo 182, y, porque ade#1s, al proponer un trata#iento
pre(erencial al enca%e por consideraciones de clase y pla3o de las operaciones de
enca%e, en este caso se puede llear a encontrar ,er(inansa, teniendo la )adici'n
un claro tinte de (avoritis#o).
No advierte la ,ala el i#pedi#ento #oral que (or#ula el solicitante, para que
pueda predicarse respecto del senador CAA5 A48ALA, inters directo en el
contenido y alcance del literal a< del art!culo 1; de la Ley $1 de 1992.
&n e(ecto, co#o de #anera clara y precisa lo se9ala el pri#er inciso de la citada
nor#a, al adoptar la .unta 8irectiva del 4anco de la 5ep/*lica las #edidas
#onetarias, crediticias y ca#*iarias para reular la circulaci'n #onetaria, de*e
velar por la esta*ilidad del valor de la #oneda, para lorarlo, podr1 to#ar diversas
#edidas, entre ellas, las de (i%ar el enca%e de las distintas cateor!as de
esta*leci#ientos de crdito.
2or #anera que, la atri*uci'n con(erida a la .unta 8irectiva del 4anco de la
5ep/*lica no esta re(erida a una cateor!a de esta*leci#iento de crdito en
particular 7sociedades de =inancia#iento Co#ercial7, sino a todos los
esta*leci#ientos de crdito, para )reular la circulaci'n #onetaria y la liquide3
de> #ercado (inanciero), y >os e(ectos que produ3ca su deter#inaci'n no
dependen del contenido de la nor#a en cuya (or#ulaci'n particip' el senador
CAA5 A48ALA.
Co#o ya se di%o, los e(ectos que de*e producir los deter#ina aut'no#a#ente >a
.unta 8irectiva de> 4anco de la 5ep/*lica, quien para lorarlos, anali3a el
co#porta#iento de la econo#!a en eneral .
2or lo que respecta a la #odi(icaci'n propuesta al proyecto oriinal, esto es, que
en la (i%aci'n del enca%e el oranis#o de control #onetario podr1 tener en cuenta
consideraciones tales co#o )la clase y pla3o de la operaci'n su%eta a enca%e),
considera la ,ala que, a contrario de lo que a(ir#a el solicitante, el te+to de la ley
tcnica#ente se #e%or', pues al tener en cuenta tales (actores en la (i%aci'n del
enca%e, se >ora un #e%or equi>i*rio a> reularlo, no puede ser lo #is#o se9alarlo
para dep'sitos a la vista, que para los a tr#ino, co#o los dep'sitos en C8-,6
aporte de los ponentes, que enca%a per(ecta#ente en los postulados que de*en
uiar el e%ercicio de su (unci'n, de actuar consultado la .usticia y el *ien co#/n.
2or /lti#o, co#o lo advierte el Ginisterio 2/*lico, no se pro*' la re>aci'n de
parentesco que pueda tener el senador =uad 5icardo C0ar A*dala, con los
#ie#*ros de la .unta 8irectiva de la sociedad ,ervicios =inancieros ,.A.
,er(inansa Co#pa9!a de =inancia#iento Co#ercial, se9ores .a*id C0ar A*dala,
=arid C0ar A*dala, Antonio C0ar C0a%u* y ,i#'n C0ar A*dala. ,in e#*aro, de
0a*erse pro*ado, no altera el (ondo de esta providencia.
Consecuencia del anterior an1lisis, la solicitud de prdida de la investidura del
senador =?A8 5>CA58@ CAA5 A48ALA, (or#ulada por el ciudadano Actor
2ineda ,ala3ar, no puede prosperar.
&n #rito de lo e+puesto, la ,ala 2lena de lo Contencioso Ad#inistrativo del
Conse%o de &stado de acuerdo con el concepto (iscal, ad#inistrando .usticia en
no#*re de la 5ep/*lica de Colo#*ia y por autoridad de la ley,
0ALLA+
8eniase la solicitud de prdida de la >nvestidura del senador de la 5ep/*lica,
8octor =?A8 5>CA58@ CAA5 A48ALA, (or#ulada por el ciudadano Actor
2ineda ,ala3ar.
&%ecutoriada la presente providencia co#un!quese por la ,ecretar!a Feneral de
la Corporaci'n, a la Gesa 8irectiva del ,enado de la 5ep/*lica, as! co#o al
Conse%o Nacional &lectoral y al Ginisterio de Fo*ierno.
Noti(!quese y C/#plase.
,e de%a constancia que la anterior providencia (ue discutida y apro*ada por la ,ala
en su sesi'n cele*rada en la (ec0a.
A!ADO GUTIERRE4 VELASCUE4
Presidente
-AI!E A.ELLA 4ARATE ERNESTO RA0AEL ARI4A !UDO4
-OACUIN .ARRETO RUI4 CARLOS .ETANCUR -ARA!ILLO
CLARA 0ORERO DE CASTRO GUILLER!O C>A>IN LI4CANO
!IREN DE LA LO!.ANA DE !/ !IGUEL GON4ALE4 RODRIGUE4
LUIS EDUARDO -ARA!ILLO !E-IA ALVARO LECO!PTE LUNA
DELIO GO!E4 LE%VA -UAN DE DIOS !ONTES >ERNANDE4

CARLOS OR-UELA GONGORA DOLL% PEDRA4A DE ARENAS
LI.ARDO RODRIGUE4 R/ %ESID RO-AS SERRANO
CONSUELO SARRIA OLCOS DANIEL SUARE4 >ERNANDE4
-ULIO CESAR URI.E A/ !IGUEL VIANA PATIDO
Aclaraci1n de voto
DIEGO %OUNES !ORENO
NU.lA GON4ALE4 CERON
Secretaria General
ACLARACION DE VOTO
Conse)ero+ -ULIO CESAR URI.E ACOSTA
,anta( de 4oot1, 8.C., aosto pri#ero I1< de #il novecientos noventa y cuatro
I1994<
Aunque estoy de acuerdo con la decisi'n, de*o aclarar el voto para de%ar en claro
que, a #i %uicio, la ,ala 0a de*ido inaplicar las nor#as constitucionales que
sirvieron de apoyo a la de#anda, por ser inconstitucionales, co#o paso a
e+plicarlo.
La posi*ilidad de que e+istan nor#as constitucionales inconstitucionales 0a
sido aceptada por la doctrina e+tran%era, y encuentra respaldo, en el derec0o
nacional, en la posici'n %ur!dica (i%ada por los #aistrados 8rs. Luis Carlos
,1c0ica, Fustavo F'#e3 Hel1sque3, Au#*erto Gesa Fon31le3, Luis ,ar#iento
4uitrao, =ernando ?ri*e 5estrepo, Alvaro Luna F'#e3 y 8ar!o Hel1sque3
Faviria, al salvar su voto cuando la Corte ,upre#a de .usticia, en ,ala 2lena,
pro(iri' la providencia calendada el d!a dos I2< de octu*re de #il novecientos
oc0enta I198K<. &+pediente No. "99. &n lo sustancial de tal pie3a %ur!dica, se leeC
);o. 7,i se quiere, por otra parte, vivi(icar la Constituci'n, ello e+ie
entender que ella no solo est1 con(or#ada por las nor#as positivas en que
se e+presa, sino 2@5 L@, 25>NC>2>@, >G2L>C>-@, &N LA, G>,GA, :
2@5 L@, HAL@5&, &N?NC>A8@, C@G@ @4.&->H@, 8& ,?
25&C&2->HA6 estos son instancias s#pra5 aunque no
e+traconstitucionales, a las cuales es necesario re(erir toda interpretaci'n y
toda aplicaci'n de las nor#as positivas6 y su desconoci#iento de*e
acarrear invalide3, inconstitucionalidad, pues todo lo que sea contrario a la
.?,->C>A tiene que ser contrario al derec0o, y un control de
constitucionalidad que no tena este en(oque es inco#pleto y carece de
e(icacia. &n consecuencia, cuando las nor#as acusadas, no importa s#
ran$o5 atentan contra la unidad nacional, la pa3 o la %usticia, procla#adas
en el pre1#*ulo de la Constituci'n co#o la ra3'n de ser de la (or#a de vida
colectiva en ella propuesta, el %ue3 de constitucionalidad de*e invalidarlas,
ya que el derec0o positivo no se %usti(ica por s! #is#o.
)". 2@5 &,-@, N@ &, A4,?58@ 2LAN-&A5 LA >NC@N,->-?C>@7
NAL>8A8 8& ?NA 8>,2@,>C>@N C@N,->-?C>@NAL =5&N-& A L@,
2@,-?LA8@, 8&L 25&AG4?L@, ya que l (or#a parte de la
Constituci'n, tiene, (uer3a directiva so*re el te+to constitucional y e+presa
los (ines para cuya reali3aci'n es si#ple 0erra#ienta la Constituci'n...)
Idestacados de la ,ala<.
8entro de la #is#a perspectiva (ilos'(ica y %ur!dica discurre el tratadista
espa9ol 8r. AN-@N>@ &. 2&5&B L?J@, en su o*ra )LOS DEREC>OS 0UNDA-
!ENTALES, &ditorial -ecnos, -ercera &dici'n, p1inas 58 y siuientes cuando
ense9aC
)La Constituci'n espa9ola o(rece, en este aspecto, un paradi#a de
co#ple%idad, que 0ace #uy di(!cil su ela*oraci'n siste#1tica. &s evidente
que nuestra Ley de leyes responde a un siste#a de positivaci'n #i+to, por
llevarse a ca*o lo #is#o a partir de cl1usulas o postulados enerales que de
nor#as espec!(icas o casu!sticas. A0ora *ien, su (or#ulaci'n re*asa la
tipolo!a aludida, ya que entiendo que pueden distinuirse 0asta cinco
instru#entos distintos de positivaci'n, los cuales, ordenados de #enor a
#ayor precisi'n %ur!dico 7 positiva, aparecen co#oC
)1< Halores superiores del orden %ur!dico 7 pol!tico constitucional. 4a%o esta
acepci'n se alude a los derec0os (unda#entales en el 2re1#*ulo de la
Constituci'n, que viene a representar la s!ntesis de los valores *1sicos, en
sentido an1loo a lo que la doctrina er#ana deno#ina FrundQerte,
asu#idos por el #1s a#plio sector de la sociedad espa9ola actual. All! se
indica queC )La Naci'n espa9ola, deseando esta*lecer la %usticia, la li*ertad y
la seuridad y pro#over el *ien de cuantos la interan, en uso de su
so*eran!a, procla#a su voluntad deC I...< 2roteer a todos los espa9oles y
pue*los de &spa9a en el e%ercicio de los derec0os 0u#anos I...< 2ro#over el
proreso de la cultura y de la econo#!a para aseurar a todos una dina
calidad de vida I...<).
)8e (or#a e+presa de(ine ta#*in la Constituci'n )co#o valores superiores
de su ordena#iento %ur!dico la li*ertad, la %usticia, la iualdad y el pluralis#o
pol!tico) Iart. 1o. 1<).
)2< 2rincipios constitucionales. Aqu! quedar!an enlo*ados una serie de
principios diriidos a deli#itar el #arco pol!tico, social y econ'#ico que va a
deter#inar las #odalidades de e%ercicio de todos los derec0os
(unda#entales, co#o ta#*in una serie de postulados enca#inados a
orientar la acci'n de los poderes p/*licos. As!, el art!culo 9o. 2 al prescri*ir
queC )Corresponde a los poderes p/*licos pro#over las condiciones para que
la li*ertad y la iualdad del individuo y de los rupos en que se intera sean
reales y e(ectivas6 re#over los o*st1culos que i#pidan o di(iculten su
plenitud y (acilitar la participaci'n de todos los ciudadanos en la vida pol!tica,
econ'#ica, cultural y social). 8e iual #odo que el art!culo 1K, que ci(ra en la
dinidad de la persona el (unda#ento del orden pol!tico y de la pa3 social
Iapartado 1< y que esta*lece co#o criterio 0er#enutico de los derec0os
(unda#entales reconocidos en la Constituci'n la 8eclaraci'n ?niversal de
8erec0os Au#anos y los tratados y acuerdos internacionales so*re estas
#aterias rati(icados por &spa9a Iapartado 2<. -a#*in de*en encuadrarse
aqu! los art!culos $9 a 52 incluidos en el Cap!tulo >>> del -!tulo > deno#inados
)2rincipios rectores de la pol!tica social y econ'#ica), so*re los que
e+presa#ente se a(ir#a que in(or#ar1n la leislaci'n positiva, la pr1ctica
%udicial y la actuaci'n de los poderes p/*licos Iart. 5$.$<.
)$< Cl1usulas enerales. ?n nu#eroso rupo de derec0os (unda#entales
acoidos en el articulado de la Constituci'n y positivados co#o tales
derec0os, y no co#o principios, se 0allan re#itidos a la leislaci'n or1nica
para la deli#itaci'n de su alcance y contenido. &ntre otros pueden citarse,
dentro de este apartado, el art!culo 1".4, con respecto a la reulaci'n del
habeas corpus; el 18.4, so*re la li#itaci'n del uso de la in(or#1tica6 el 2K.$,
so*re orani3aci'n y control de #edios de co#unicaci'n social6 el 24.2,
so*re la e+enci'n, por ra3ones de parentesco o de secreto pro(esional, de la
o*liaci'n de declarar so*re presuntos 0ec0os delictivos6 el 28.2, en #ateria
del derec0o a la 0uela6 el 29, en relaci'n con el derec0o de petici'n...
)4< Nor#as espec!(icas o casu!sticas. Nuestra Constituci'n procla#a
ta#*in en su te+to articulado una serie de derec0os de (or#a
por#enori3ada, sin 0acer re(erencia a su ulterior desarrollo leislativo, de lo
que se in(iere que su positivaci'n constitucional va a ser la nor#ativa
con(iuradora de su alcance y sini(icaci'n. -al es el caso, entre otros, del
reconoci#iento del derec0o a la iualdad ante la ley Iart. 14< o la pro0i*ici'n
de los tri*unales de 0onor Iart. 2;<.
)5< Nor#as de tutela. La Constituci'n espa9ola de 19"8, aparte las nor#as
enca#inadas a (or#ular positiva#ente los derec0os (unda#entales, recoe
ta#*in distintas nor#as diriidas a su arant!a. 8irecta re(erencia a estos
instru#entos %ur!dicos de de(ensa de los derec0os (unda#entales se 0alla en
el art!culo 5$, o en el 54, que institucionali3a la (iura del 8e(ensor del
2ue*lo...).
)I...<
)La distinci'n entre el siste#a de positivaci'n a travs de valores y principios
y de nor#as espec!(icas no carece de transcendencia pr1ctica, ya que,
#ientras la doctrina no discute el alcance %ur!dico 7 positivo de los derec0os
(unda#entales pro#ulados por el procedi#iento casu!stico, se da una
pro(unda disparidad de criterios so*re el sentido nor#ativo de los valores y
principios. :a que #ientras para deter#inados autores los valores y
principios constitucionales son #eros postulados prora#1ticos, re(le%o de
deter#inadas ideolo!as (ilos'(icas o pol!ticas, que por su propia naturale3a
no pueden traducirse en relas o*liatorias, para otros constituyen autnticas
nor#as %ur!dico 7 positivas que i#ponen deter#inadas conductas, sea al
poder leislativo, sea al poder e%ecutivo o a la propia ad#inistraci'n de
%usticia.
)2artiendo de una teor!a eneral de la Constituci'n, la nor#atividad de los
valores y los principios se prue*a por la e+istencia de las deno#inadas
)nor#as constitucionales inconstitucionales), IHerfassungswidrige
Verfassungsnormen, en la ter#inolo!a de la doctrina ale#ana<, con lo que
se intenta su*rayar la pri#ac!a 0er#enutica de los valores, 0asta el punto
de deter#inar la inconstitucionalidad de las propias nor#as constitucionales
que contradian su sentido.
&n este #o#ento del discurso %udicial, la ,ala se preuntaC Los VALORES
-USTICIA5 IGUALDAD 3 LI.ERTAD no resultan acaso seria#ente
co#pro#etidos cuando en el art!culo 1"9 de la Constituci'n, nu#eral cuarto I4o.<,
se precept/a que de por vida no pueden volver a ser conresistas ECUIENES
>A%AN PERDIDO LA INVESTIDURA)R SAcaso eterni3ar el castio no equivale a
eterni3ar el #al, co#o lo ense9a*a el te'loo evanlico 5@-A& en 18;9R
?n ordena#iento positivo -USTO podr1 consarar una sanci'n de por vida).
S: disponer que no se puede ser conresista porque en un #o#ento dado de la
e+istencia se pro(iri' una sentencia de condena, en contra del parla#entario, sin
entrar a distinuir el universo #is#o que tuvo el delitoR S?na sanci'n penal, por
unas lesiones personales, podr1 tener las #is#as consecuencias que otra, por un
0o#icidioR SNo se atenta acaso contra la DIGNIDAD DE LA PERSONA
>U!ANA, y contra el VALOR IGUALDAD, cuando se precept/a en la Carta que
los conresistas no podr1n DESE!PEDAR CARGO PRIVADO, sin 0acer
e+cepciones de ninuna naturale3aR SNo podr1n ellos, por e%e#plo, ser los
ad#inistradores del edi(icio en donde viven, o 2residentes de la .unta del Coleio
en donde estudian sus 0i%osR
No se viola, acaso, el DEREC>O 0UNDA!ENTAL, al de*ido proceso IArt!culo
29 de la Constituci'n Nacional<, cuando se dispone en el art!culo 184 de la Carta,
que la prdida de la investidura ser1 decretada en un tr#ino no #ayor de veinte
I2K< d!as 01*iles, contados a partir de la (ec0a de la solicitud (or#ulada por la
#esa directiva de la C1#ara correspondiente o por cualquier ciudadanoR 8entro
de pla3o tan anustioso se pdr1n presentar todas las prue*as requeridas para la
de(ensa, o controvertir las que se alleuen por los interesadosR Acaso no se
ense9a en la doctrina que se viola el PRINCIPIO GENERAL DE LA .UENA 0E
cuando se (i%a un pla3o INADECUADO para atender a la de(ensa, o para cu#plir
la prestaci'nR Con la (i%aci'n de tr#ino tan estrec0o, para de(inir si se da el
ri#en de in0a*ilidades e inco#pati*ilidades, no estar1 o*liado el (allador a
0acer UN -UICIO DE PROPORCIONALIDADR : 0aciendo este no podr1 concluir
que la nor#a constitucional es inconstitucional , por violar los VALORES 3 LOS
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES /
Acaso no se 0a ense9ado, a travs de la pedao!a o(icial, que FLA CARTA
DE DEREC>OSM de#anda una actitud interpretativa del %ue3, di(erente a la
predo#inante en especialidades co#o el derec0o civil o el derec0o penalR ILos
8erec0os =unda#entales en la Constituci'n de 1991. 8r. Ganuel .os Cepeda,
p1ina 18, &ditorial -e#is<.
S2or qu se i#pide a los conresistas GESTIONAR EN NO!.RES PROPIO
O A-ENO5 asuntos ante las autoridades p/*licasR SAcaso el parla#entario no
contrae o*liaciones con sus electoresR SLa esti'n para que se pauen las
deudas de la Naci'n en (avor de los 8eparta#entos o de los Gunicipios, o para
que se inicie la carretera o se construya la escuela, es anti%ur!dicaR &s verdad que
el parla#entario es el representante de LA NACION, y por lo #is#o, no queda
vinculado por #andato aluno de persona o rupo. 2ero co#o *ien lo destaca
Nor*erto 4o**io, en su o*ra, EL 0UTURO DE LA DE!OCRACIA5 GE% d1nde
podemos encontrar #n representante '#e no represente intereses
partic#laresEH Cierta#ente no en los sindicatos, de los cuales, por lo de#1s,
depende la estipulaci'n de acuerdos, co#o los acuerdos nacionales italianos
so*re la orani3aci'n y so*re el costo del tra*a%o, que tienen una enor#e
i#portancia pol!tica. S&n el 2arla#entoR 2ero, Squ representa la disciplina de
partido sino una a*ierta violaci'n de la pro0i*ici'n del #andato i#perativoR
Aquellos que a veces 0uyen de la disciplina de partido aprovec01ndose del voto
secreto, Sno son tal ve3 tac0ados co#o )(rancotiradores), o sea, co#o rpro*os a
los que 0ay que se9alar a la condena p/*licaR La pro0i*ici'n de #andato
i#perativo es, so*re todo, una rela sin sanci'n. 2or el contrario, la /nica sanci'n
te#i*le por el diputado cuya reelecci'n depende del apoyo del partido, es la
derivada de la transresi'n de la rela opuesta, que le i#pone considerarse
vinculado al #andato que 0a reci*ido del propio partido.
?na prue*a del desquite, #e atrever!a a decir de(initivo, de la representaci'n
de los intereses so*re la representaci'n pol!tica, es el tipo de relaci'n que se 0a
venido instaurando en la #ayor parte de los &stados de#ocr1ticos europeos entre
los randes rupos de intereses contrapuestos Irepresentantes, respectiva#ente,
de los industriales y de los o*reros< y el 2arla#ento, una relaci'n que 0a dado
luar a un nuevo tipo de siste#a social que 0a sido lla#ado, con ra3'n o sin ella,
neocorporativo. -al siste#a se caracteri3a por una relaci'n trianular, en la que el
Fo*ierno, ideal#ente representante de los intereses nacionales, interviene s'lo
co#o #ediador entre las partes sociales y, co#o #1+i#o, cual arante Ipor lo
eneral i#potente< de la o*servancia del acuerdo. Los que, 0ace unos die3 a9os,
ela*oraron este #odelo, que 0oy se 0alla en el centro del de*ate so*re las
)trans(or#aciones) de la de#ocracia de(inieron la sociedad neocorporativa co#o
una (or#a de soluci'n de los con(lictos sociales que se sirve de un procedi#iento,
el del acuerdo entre randes orani3aciones, que no tiene nada que ver con la
representaci'n pol!tica y que, por el contrario, constituye una e+presi'n t!pica de
representaci'n de los intereses.
&l universo que tienen los art!culos que en la Constituci'n Nacional reulan
todo lo relacionado con el ri#en de INCO!PATI.ILIDADES E
IN>A.ILIDADES, de%a la i#presi'n de que el parla#entario que era PERSONA5
en el #o#ento de solicitar el apoyo popular, DE-A DE SERLO por la sola
circunstancia de ser eleido. No de%a de ser curioso que la #is#a Asa#*lea
Constituyente, que de(ini' que sus actos no ten!an control aluno, consarara en
(or#a tan contradictoria, todo lo relacionado con el ri#en a que 0a venido
0aciendo re(erencia, pues si el pue*lo elie co#o su representante, a quien no
de*er!a serlo, a la lu3 de cierta perspectiva #oral, resulta *ien di(!cil, por no decir
i#posi*le, -U4GAR LA CONDUCTA DE LAS PERSONAS CON
INDEPENDENCIA DE LAS NOR!AS DE GRUPO, que lo 0a considerado dino
de tener tal calidad. Co#o lo recuerda *ien el 2ro(esor DAVID L%ONS, )Los
rupos sociales no constituyen arupaciones si#ples y 0o#oneas de individuos
que tienen opiniones coincidentes so*re todo. &n la vida real los rupos sociales
no s'lo di(ieren entre s!, sino que cada uno incluye a personas con #uy diversas
opiniones. Aunque los #ie#*ros de un rupo deter#inado suelen co#partir
CIERTOS VALORES .ASICOS, a #enudo DISCREPAN EN CUANTO A
PRO.LE!AS !ORALES...) I&tica y 8erec0o. Ariel, p1. $2<.
2ara el caso vienen *ien las ense9an3as de Aenry 8avid -0oreau cuando
predicaC
)SNunca aprender1n los 0o#*res que la pol!tica no es la 0onrade3, y que
%a#1s dicta#ina co#o %usto la #oral sino que si#ple#ente se u!a por lo
que es /tilR La pol!tica elie al candidato presentado que invaria*le#ente es
el dia*lo y, Squ derec0o tienen los electores de sorprenderse porque el
dia*lo no se co#porte co#o un 1nel de la lu3R Lo que se necesita son
0o#*res, no pol!ticos, 0o#*res !nteros que recono3can que e+iste una ley
superior a la Constituci'n o a la decisi'n de la #ayor!a. &l destino de un pa!s
no depende de c'#o se vote en las elecciones, el peor 0o#*re vale tanto
co#o el #e%or en este %ueo6 no depende de la papeleta que introdu3ca en
las urnas una ve3 al a9o, sino del 0o#*re que ec0a de tu cuarto a la calle
cada #a9ana).
&l proceso orientado a decretar la prdida de la investidura no puede
convertirse en una cacer!a de *ru%as. -a#poco se puede #ane%ar la ilusi'n de que
#ontando sentencias de condena so*re contratos con una cuant!a de
L?>N>&N-@, G>L 2&,@, IT5KK.KKK.oo<, se va a #orali3ar el pa!s. &l derec0o no
es nor#a y no es la ley la que se interpreta sino la conducta 0u#ana, en su
inter(erencia intersu*%etiva. &llo de#anda del %ue3 ran ponderaci'n y es(uer3os
superiores para no (allar *a%o los e(ectos de los PRE-UICIOS SU.LI!INALES/
2reocupa que en los procesos orientados a que se decrete la prdida de la
investidura prevale3ca la escuela de la e+esis, el do#atis#o, la creencia #uy
enerali3ada de que el derec0o es nor#a y nada #1s que nor#a. Gane%ando esta
perspectiva %ur!dica se pueden co#eter #uc0as in%usticias. &sta verdad %ur!dica
lleva al %urista Uarl Laren3, a ense9arC
)&n el curso del silo E>E, la do#1tica deener' en un conceptualis#o
estrec0o, que constituy' un serio o*st1culo para la evoluci'n de la
%urisprudencia y del #undo del co#ercio %ur!dico. &llo 0i3o nacer reacciones
de di(erente sino contra el Epositivismo )#rIdicoE y el Epositivismo le$alE
tr#inos con los cuales la #ayor parte de las veces entende#os s'lo una
so*revaloraci'n de la ley y de la do#1tica orientada 0acia la ley 3 #na
s#*valoraci1n de los elementos creativos5 sin$#larmente de la )#ris-
pr#dencia5 del sentimiento )#rIdico5 de la int#ici1n de lo '#e ESSSER Ja
llamado #na pro,#ndi?aci1n en las posi*ilidades de la evidencia '#e
e2isten en la valori?aci1n predo$m(ticaE I8erec0o .usto. &ditorial Civitas,
p1ina 25<.
La inquietud anterior nace del respeto que #erece la de#ocracia
representativa. ,i el pue*lo selecciona, a su talante, sus representantes, ese
0ec0o de#anda la #ayor consideraci'n. &l (allo que ordena la prdida de la
investidura no de*e ser el (ruto de un proceso (1cil, #ontado so*re prue*a
o(iciosa, y aplicaci'n #ec1nica de la nor#a. &n un pa!s en(er#o de envidia y
#ane%ado en #uc0as de sus 1reas ciudadanas por el Er#morE o el EcJismeE5 se
i#pone el #1+i#o de prudencia %ur!dica. ,i se entiende por ri#en de#ocr1tico
7co#o lo ense9a Nor*erto .o**io- )... el con%unto de relas de procedi#iento
para la (or#aci'n de decisiones colectivas, en las cuales est1 prevista y (acilitada
la participaci'n #1s a#plia posi*le de los interesados), se de*e tener #uc0a
cautela al decidir ro#per el #arco inicial que el pue*lo se dio para la to#a de tales
decisiones. Aaciendo propias, las pala*ras del citado #aestro y (il'so(o, la ,ala se
resiste a contri*uir, en casos co#o el presente, a destruir nuestra de#ocracia )...
sie#pre (r1il, sie#pre vulnera*le, corro#pi*le y a #enudo corro#pida, para
0acerla per(ecta). No seduce la acci'n de aquellos que ... )to#ando la i#aen
>o**esiana5 se co#portan co#o las 0i%as de Pelias5 que despeda3aron a su vie%o
padre para resucitarlo...) I&l =uturo de la 8e#ocracia, 2la3a .anes, p1inas 15 y
s.s.<.
Atenta#ente,
-ULIO CESAR URI.E ACOSTA